RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.

DERECHO ADMINISTRATIVO.

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.

Oscar Gonzlez Molina1

1. Responsabilidad en general.
La responsabilidad es una materia que en nuestro pas ha alcanzado un notable
desarrollo y una gran importancia de la que careca hace algunas dcadas atrs. Nos es
imperativo afirmar, que la responsabilidad es una materia que se encuentra fuertemente
ligada a la idea de civilizacin, ya que si realizamos un pequeo anlisis lgico,
podremos colegir sin duda, que a mayor grado de desarrollo de una civilizacin, las
relaciones sociales tienden a tornarse mas complejas e inestables, aumentando
irremediablemente el nmero de posibilidades de que los miembros de la sociedad
puedan ser objeto de alguna especie de dao.
Por lo tanto, deberemos partir definiendo el vocablo responsabilidad, el cual
detenta mltiples acepciones, entre las que encontramos: cualidad de responsable, cargo
u obligacin moral que resulta para alguien del posible yerro en cosa o asunto
determinado, capacidad existente en todo sujeto activo de derecho para reconocer y
aceptar las consecuencias de un hecho realizado libremente. Pero la definicin que ms
nos interesa en nuestro estudio, es la responsabilidad en un sentido jurdico, que puede
ser definida como: una deuda, obligacin de reparar y satisfacer, por s o por otra
persona, a consecuencia de un delito, de una culpa o de otra causa legal. 2
Resulta ms que interesante, el detenernos un poco, y observar el desarrollo de
la responsabilidad en los distintos ordenamientos jurdicos. En un primer momento la
responsabilidad obedeca a un rgimen objetivo, el que encontramos inmerso en el
Derecho Romano a travs de diversos cuerpos legales como la Ley del Talion, que
pretenda el desarrollo de una justicia retributiva, donde la pena asignada al victimario
no era equivalente al delito, sino que era idntica a el3 .Posteriormente surgir la
1

Ayudante de Derecho Administrativo, Universidad Central de Chile.

Diccionario de la Lengua Espaola, pg.1959. Vigsima segunda edicin, Argentina 2006.

La ley del Talin sirvi como inspiracin de varios cuerpos legales de la antigedad, como el Cdigo de
Hammurabi, el Derecho Hebreo y las Leyes de Man (India).

DERECHO ADMINISTRATIVO.

composicin como una sancin distinta; ya que no atacaba a la persona del victimario,
sino que a su patrimonio y que consista en el pago de una indemnizacin de perjuicios,
que con el transcurso del tiempo adquirir un carcter legal. Y por ultimo encontramos
la Ley de las XII Tablas, la cual corresponde a una ley mixta; ya que aplica en algunos
casos la ley del Talion y en otros la composicin.
Solo a finales de la Republica aparece la culpa como un requisito para ejercer
algunas acciones, pero de una manera marginal. Los romanos tenan una concepcin del
Derecho como una cosa justa, es decir como una herramienta para restablecer el
desequilibrio, la falta de equidad entre los hombres producida por el delito.
Todo esto cambiara en la Edad Media, poca en la cual se considera al Derecho
no como la cosa justa, sino que como un conjunto de normas de conducta, el Derecho
adquiere un alto grado de moralidad religiosa, por lo que el individuo al responder por
la inmoralidad de su acto, responde ante Dios porque ha cometido un pecado.
Es en sta poca que surge el rgimen subjetivo de Responsabilidad, que hace
referencia a las nociones de culpa y dolo del sujeto. Conceptualmente es admisible la
existencia de una responsabilidad objetiva- por no decir que ella corresponde a la
autentica responsabilidad (genero) debiendo constituir la regla general, de la cual la
responsabilidad subjetiva (especie) es la regla particular y no al revs como sucede
hoy4.
2. Tipos de Responsabilidad.
En el mbito extracontractual existen varios tipos de responsabilidades, por lo
que en trminos generales nos encontraremos ante la Responsabilidad Civil, siempre
que una persona deba reparar un dao que ha producido a otra5.Ante la Responsabilidad
Penal cuando se cometa un delito o cuasidelito penal6 y por ultimo ante la
Responsabilidad Administrativa o del Estado, cuando una persona sea lesionada en sus
derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades.7

HUEPE ARTIGAS, Fabin Andrs, Responsabilidad del Estado, falta de servicio y responsabilidad
objetiva en su actividad administrativa, Pg. 14, Coleccin de Monografas, Editorial Legal Publishing,
Santiago de Chile, 2008.
5

Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como
en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley,
como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
6

Art. 1 Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley.

Art. 38. Inc. 2. Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado,
de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.

DERECHO ADMINISTRATIVO.

3. Responsabilidad Civil.
En Derecho Civil hay responsabilidad cada vez que una persona debe reparar el
perjuicio o dao sufrido por otra. Puede definrsela diciendo que es la obligacin que
pesa sobre una persona de indemnizar el dao sufrido por otra.8
La Responsabilidad Civil tiene su origen en los delitos y cuasidelitos civiles,
tal como lo enuncia el art. 1437 del Cdigo Civil. A diferencia de la responsabilidad
penal, que sanciona delitos y cuasidelitos penales que no causan dao; pero si que
generan una situacin peligrosa, por ejemplo: el conducir un automvil en estado de
ebriedad, la responsabilidad civil exige la existencia de un dao, perjuicio o menoscabo
sufrido por la victima, en ausencia del cual no existir responsabilidad civil alguna.
A su vez sta Responsabilidad puede ser clasificada en Responsabilidad
Contractual, Responsabilidad Extracontractual, Responsabilidad Cuasicontractual,
Responsabilidad Legal y Responsabilidad Precontractual.
Nuestro Cdigo Civil acepta la teora subjetiva o clsica, que era la que se
encontraba en boga al momento de su dictacion. Esta teora se basa en la culpabilidad
del autor, por lo cual solo se deber indemnizar cuando se acte con dolo y culpa, que
adems debe ser probado por la victima. Pero sta teora presenta ciertas falencias que
finalmente la terminan perjudicando , por ejemplo: en los accidentes del trabajo Qu
sucede si el accidente se produjo por su culpa? La victima no podr exigir
indemnizacin? , lo ms probable es que acontezca esto ltimo, porque se encuentra
imposibilitada en este caso de poder probar el dolo y la culpa Y qu sucede si fue el
empleador el que expuso a la vctima a sufrir un accidente?, siguiendo la teora
subjetiva se dejar libre al empleador de la obligacin de responder; pero en el caso de
que siguiramos la teora objetiva o del riesgo creado, evidentemente el empleador
estara obligado a indemnizar; ya que fue l quien cre el riesgo y adems se beneficio
de el.
4. Responsabilidad del Estado.
El Estado est al servicio de la persona humana, es decir, tiene un fin y ese fin es
el respeto del hombre en toda su amplitud9y para alcanzar dicho objetivo algunas veces
puede daar a los propios administrados en la consecucin del mismo Pero porqu
debe reparar los perjuicios que cause a sus administrados? , para Dromi el Estado debe
responder porque es un sujeto con una personalidad jurdica y poltica, por lo que debe
someterse y responder como cualquier otro sujeto jurdico ante el imperio del Derecho,
los administrados tienen derechos subjetivos reconocidos por el Estado, lo que da
nacimiento a una relacin jurdico administrativa entre el Estado y los particulares , en
la que cada uno tendr derechos y deberes, y en el caso de incumplimiento de los
mismos, sern castigados con una sancin y debern reparar el dao cometido.

ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo, De la responsabilidad extracontractual en el Derecho Civil

chileno, Pg., 13, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2005.
9

SILVA CIMMA, Enrique, Derecho Administrativo Chileno y Comparado, Editorial Jurdica de Chile,
Pg. 88, 1996.

DERECHO ADMINISTRATIVO.

Cul es el fundamento para el reconocimiento de estos derechos subjetivos de

los administrados por parte del Estado? , existen varias posturas frente al tema, para
Otto Mayer el gran fundamento es la equidad natural, mientras que Soto Kloss sostiene
que la reparacin de un dao obedece a la restitucin de un dao injusto sufrido por la
victima, postura que es tributaria del Derecho Romano, donde como mencionamos
anteriormente se entenda al Derecho como la cosa justa, que buscaba restituir el injusto
desequilibrio sufrido entre los hombres.
Por qu el Estado debe respetar los derechos subjetivos de los administrados?,
el Estado debe respetar los derechos subjetivos de los administrados por la existencia de
un Estado de Derecho, emanado de la Constitucin Poltica de la Repblica y los
principios generales del Derecho.
5. Evolucin de la Responsabilidad del Estado.
En sta materia seguiremos a Fabin Huepe Artigas10 , que realiza una
interesante sntesis de la evolucin de la responsabilidad del Estado, distinguiendo en
cuatro periodos de evolucin universal y cuatro periodos de evolucin en nuestro
ordenamiento jurdico.
5.1 .Evolucin en general.
A.1) Tesis sobre la irresponsabilidad absoluta del Estado y sus funcionarios.
Tesis desarrollada en la poca de los monarcas absolutos, en la cual, basados en
la supuesta naturaleza celestial de los reyes y emperadores, se consideraba que estos no
podan cometer errores, por lo tanto si el abuso era cometido por algn funcionario, no
se poda afirmar que se produjo por una mala eleccin del monarca de la persona
precisaba ese cargo, sino que deba reputarse como un caso de fuerza mayor o caso
fortuito.
A.2) Tesis sobre la irresponsabilidad del Estado- responsabilidad de los funcionarios.
En sta tesis el Estado carece responsabilidad frente a los administrados; pero
es aparente una pequea evolucin comparada con la tesis anterior; ya que se acepta la
responsabilidad de los funcionarios por los actos que realicen y puedan afectar a los
administrados.
Esta tesis considera al funcionario como un mandatario, ya que debe realizar un
encargo realizado por el Estado (mandante) y al igual que el mandato en el Derecho
Civil ,la extralimitacin de ste por parte del mandatario, no es imputable al mandante
que en ste caso es el Estado; ya que un mandato no se puede otorgar para fines
ilcitos11.

10

Ob. cit. Pgs. 24 a 42.

11

El Estado acta a travs de los funcionarios que son personas naturales, por lo tanto, para que incurra
en responsabilidad, se debi recurrir a normas del Derecho Civil para hacer efectiva su responsabilidad;
ya que en el Derecho Publico no existan normas que los sancionaran.

DERECHO ADMINISTRATIVO.

A.3) Tesis sobre la responsabilidad del Estado (adems de la responsabilidad de los

funcionarios).
Constituye el avance ms importante dentro de la evolucin de la
responsabilidad del Estado, El Estado que era arrogante e irresponsable pasa a
convertirse en un Estado Responsable jurdicamente ante los administrados y ste logro
es posible gracias a la consolidacin de un Estado de Derecho. La responsabilidad se
har valer tmidamente en un comienzo mediante la responsabilidad por el hecho ajeno,
consagrada en el Derecho Civil (responsabilidad indirecta del Estado).
Posteriormente surgir una reaccin en Francia en contra de la aplicacin del
Derecho Civil en los casos de responsabilidad del Estado, que se materializ en el
emblemtico caso Blanco12, sta reaccin constituye una notable evolucin en la
responsabilidad del Estado; ya que se pasa de una responsabilidad indirecta del Estado,
a una responsabilidad directa, manifestada concretamente en la creacin de teoras
publicistas, como la teora de la falta de servicio, que dar pas a la teora del riesgo la
que definitivamente introduce el sistema objetivo de responsabilidad del Estado.

5.2. Evolucin en Chile.

B.1) Primera Etapa (hasta 1938).

Es aparente una gran influencia del fallo Blanco en nuestros tribunales; ya que se
aplican teoras de Derecho Publico en lugar de las de Derecho Privado.
B.2) Segunda Etapa (1938 -1965).
En sta etapa se genera un gran retroceso; ya que los tribunales utilizan un
criterio que fue abandonado hace tiempo en Francia, que consiste en distinguir entre
actos de autoridad y actos de gestin13, en los primeros no es el Estado el que debe
responder, sino los funcionarios personalmente, mientras que en los segundos
efectivamente debe responder el Estado, por lo que se le aplican normas de Derecho
Civil. sta teora es abandonada, porque en la prctica se presentan situaciones en las
cuales es difcil distinguir a que tipo de acto se refiere, por ejemplo: en los casos en que
un funcionario realice actos de gestin y autoridad.

12

En dicho caso el seor Blanco interpuso una demanda en contra del Prefecto del Departamento de
Girona, el que era un representante del Estado, por los daos sufridos por su hija, producidos por obreros
empleados de la administracin de tabacos. En este caso se rechaz la aplicacin de las normas del CC.
En materia de Responsabilidad del Estado.
13

Corresponde a la Teora de la doble personalidad del Estado desarrollada por la doctrina alemana, en la
que se realizaba una distincin entre actos de autoridad o imperio , actos en los cuales el Estado hacia uso
de su potestad de mando para la realizacin de fines pblicos esenciales, imponindose sobre los
administrados en el ejercicio de su poder publico y los actos de gestin, que a su vez se clasificaban en
actos de gestin privada , actos en que el Estado administraba su patrimonio y actos de gestin publica,
actos en los que el Estado se equiparaba a los particulares por la va de la contratacin. sta teora ya
haba sido abandonada en Francia a finales del siglo XIX, mientras que en Chile se segua aplicando, lo
que claramente constitua un retroceso en sta materia.

DERECHO ADMINISTRATIVO.

B.3) Tercera Etapa.

Se distingue entre actos de autoridad y los que no lo son, considera la existencia
de la responsabilidad extracontractual sin actos de gestin. Se restringe el concepto de
actos de autoridad, por lo que los dems actos que no estn comprendidos en el
concepto de actos de autoridad, generan responsabilidad para el Estado, pero conforme
a las normas del CC. De sta manera se restringi el campo de la responsabilidad del
Estado y la doctrina administrativa comenz la formulacin de teoras publicistas
respecto de la responsabilidad del Estado, como la teora del rgano, etc.
B.4) Cuarta Etapa.
En sta cuarta etapa encontramos la carta fundamental de 1980, la cual consagra
en su artculo 38, inciso 2 el derecho que tiene toda persona lesionada por la
Administracin del Estado de sus organismos y de las municipalidades para reclamar
ante los tribunales de justicia competentes. Segn Fabin Huepe Artigas sta etapa se
inicia con el fallo Tirado con Municipalidad de la Reina (Corte Suprema 24 de Marzo
de 1981), en que Doa Maria Eliana Tirado el 4 de Mayo de 1977 a las 19:30 horas
cay a una excavacin profunda a dos metros de la parada de bus, excavacin que no
estaba sealada en forma alguna. Los argumentos esgrimidos por ste autor para ser
considerado el inicio de sta nueva etapa, es que se establece la responsabilidad de la
Municipalidad (que forma parte directa del Estado), lo que permite que no se trate de
una responsabilidad por el hecho ajeno o indirecta de sus funcionarios, en segundo lugar
se aplic la Ley Orgnica de Municipalidades de la poca Decreto Ley N 1.289 y no el
CC. En tercer lugar se establece un sistema de responsabilidad objetiva de la
Municipalidad, ya que en el fallo de la Corte Suprema se aplic el articulo 62 de la Ley
Orgnica de Municipalidades , por lo que se descart la responsabilidad por
culpabilidad del CC. Y por ultimo ste fallo es compatible con el articulo 38, inciso 2
establecido por la Constitucin Poltica de la Republica.

6. TEORIAS SOBRE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.

A continuacin analizaremos las distintas teoras que existen para establecer la

responsabilidad del Estado, algunas adhieren a un sistema de responsabilidad subjetiva
y otras a un sistema de responsabilidad objetiva.
7. Teoras que establecen una responsabilidad subjetiva.
Estas teoras consideran como un presupuesto ineludible, la existencia de culpa
o dolo por parte del autor del dao que es la administracin del Estado, razn por la cual
incurrira en un delito o cuasidelito civil o un acto administrativo ilcito.
7.1. Teora de la falta o culpa civil.
Esta teora surge una vez superada la etapa de irresponsabilidad del Estado y
consiste en la aplicacin de preceptos del CC. Para fundamentar la responsabilidad del

DERECHO ADMINISTRATIVO.

Estado, consagrando la responsabilidad por el hecho ajeno, por lo que el Estado debe
responder por los hechos de sus funcionarios y dependientes
Su caracterstica fundamental era la concurrencia obligatoria de la culpa y el
dolo, configurando un rgimen de responsabilidad subjetiva.
7.2 Principales criticas a sta teora.
La aplicacin de stas normas pueden excusar al Estado de responder frente a un
dao; ya que en el articulo 2320 del CC.14 Se contempla una causal de exoneracin y
que consiste fundamentalmente en que si el patrn o empresario no pudo impedir la
realizacin del hecho ilcito por parte de sus dependientes, an tomando las
precauciones necesarias, no es responsable.
Tambin el Estado puede discutir sobre quien tiene la calidad de dependiente a
su cuidado, porque si la persona que cometi el hecho ilcito no tiene sta calidad, el
Estado no es responsable.
Existen problemas de prueba, ya que para el administrado se hace muy difcil el
probar la culpa o el dolo de la administracin; porque en la responsabilidad
extracontractual del CC. El peso de la prueba recae sobre la victima segn el art. 1698
del CC. Y la culpa no se presume como ocurre con la responsabilidad contractual. El
CC busca reglar las relaciones entre los particulares entre si y no de estos con los entes
pblicos, por lo que se estaran forzando stas normas al aplicarlas y lo que se expresa
manifiestamente en falencias como la causal de exoneracin que comentamos en el
articulo 2320.
7.3. Teora de la falta de servicio.
Nace en Francia gracias al fallo Blanco de 1873, el que permiti la elaboracin de una
teora distinta a la civilista, la cual distingua entre falta de servicio y falta personal.
Es una teora de corte publicista, que constituye una solucin efectiva a la aplicacin
de la falta o culpa civil en el mbito del Derecho Administrativo; ya que la teora
civilista no resolva apropiadamente el problema de la falta annima, porque para hacer
efectiva la teora de la falta o culpa civil, es menester la existencia de un funcionario
culpable, es decir de un sujeto individualizado al que se le pudiere imputar el hecho,
acto u omisin que diera origen a la responsabilidad estatal. Para la teora de la falta de
servicio no interesa la persona del funcionario culpable, por lo que puede existir
responsabilidad de Estado an cuando no pueda imputrsele falta a algn funcionario,
es decir en los casos de falta annima. No existen conceptos uniformes de falta de
14

Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que
habiten en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y
cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su
cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva
calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

DERECHO ADMINISTRATIVO.

servicio y falta personal por el hecho de que sta teora ha sido desarrollada por la
jurisprudencia, por lo que no existen conceptos uniformes.
Nos encontramos en presencia de la falta de servicio, en el caso que ste no cumple
con sus obligaciones, ha funcionado mal o ha sido negligente, y frente a la falta
personal cuando los agentes de la administracin incurren en un actuar negligente o
culpable.
7.4. Casos en que hay falta de servicio.
1. El servicio ha funcionado mal, por ejemplo: las negligencias mdicas en hospitales
pblicos, accidentes ocasionados por vehculos pblicos, etc.
2. El servicio no ha funcionado, por ejemplo: un hospital donde no se brinda
atencin a un paciente y a consecuencia de esto fallece.
3. El servicio funcion tardamente, por ejemplo: una ambulancia llega tarde a
atender a una victima y sta muere.
7.5. Criticas realizadas a esta teora.
El grave inconveniente presentado por sta teora, es el de consagrar un rgimen
de responsabilidad que se traduce en las siguientes crticas:
1. Se establecen gradaciones de las faltas al igual que en el Derecho Civil,
distinguiendo entre faltas simples, graves y gravsimas. Por lo que en algunos
casos ser necesaria una falta grave para comprometer la responsabilidad del
Estado, lo que lleva a distinguir en cada caso cual es la gravedad requerida para
comprometer la responsabilidad
Estatal, operacin que permitir a la
administracin excusarse en determinados casos en que es necesaria cierta
gravedad para que sta sea responsable.
2. La vctima debe probar la falta por parte de la administracin, por lo que es
prcticamente imposible que pruebe que la administracin incurri en falta en la
mayora de los casos.
3. sta teora pone nfasis en la culpabilidad del funcionario, preocupndose
posteriormente por la victima.
4. No resuelve que sucede cuando la administracin causa dao mediante actos
lcitos
8. Teoras que establecen una Responsabilidad Objetiva.
Difieren de las teoras de la falta o culpa desarrolladas por el Derecho
Administrativo y el Derecho Civil. Hacen efectiva la responsabilidad del Estado en los
casos en ste que causa dao realizando actos lcitos, por lo que no es necesario que el
autor del dao realice actos antijurdicos.
8.1. Teora del Riesgo.
Nace como una solucin a las falencias presentadas por la teora de la falta de
servicio .Su fundamento se basa en la actividad realizada por medio de sus rganos, que
crean siempre la existencia de un posible riesgo y en caso de que se verifique ste, nace

DERECHO ADMINISTRATIVO.

la responsabilidad estatal, aunque los funcionarios del Estado hayan sido diligentes y no
hayan incurrido en ninguna falta.
8.2. Criticas a esta teora.
Se han establecido barreras de detencin que limitan la aplicacin de ste teora,
porque se cree que los particulares puedan abusar de ella, aprovechndose del Estado.
8.3. Teora de la igualdad ante las cargas publicas.
Teora creada por el jurista francs Jorge Teissier, quien inspirado en la
declaracin del hombre y el ciudadano, establece que los daos que puedan sufrir los
administrados por el poder publico en el ejercicio de su funcin administrativa, deben
ser imputados a los gastos generales de los servicios pblicos que son pagados por el
impuesto, soportado por todos los administrados.
8.4. Teora del sacrificio especial.
Teora similar a la anterior, pero que requiere de distintos requisitos:
1. Que la administracin pblica ocasione un dao al administrado.
2. Que el dao que sufra el particular sea ms gravoso que el resto de los
particulares, esto es que exista una falta de equidad.
3. Que el dao ocasione un perjuicio al particular.

8.5. Teora del enriquecimiento sin causa.

Es creacin de Hauriou y para su configuracin requiere de los siguientes requisitos.
1. Un dao imputable a la administracin.
2. Que exista un enriquecimiento sin causa del Estado.
3. Y que el dao sea especial.

8.6. Criticas a sta teora.

Se le critica por su mayor preocupacin por el enriquecimiento sin causa en que
hubiere incurrido el Estado, preocupndose poco por el perjuicio sufrido por la victima.
8.7. Teora del rgano.
sta teora intenta explicar la relacin jurdica existente entre las personas
jurdicas administrativas y las personas naturales que en el actan, la razn por la cual
debe imputarse el dao causado por un funcionario publico al Estado y porque ste debe
indemnizar.

10

DERECHO ADMINISTRATIVO.

8.8. Criticas a sta teora.

La gran crtica que se le realiza es la comparacin que se realiza entre la
administracin y el cuerpo humano, considerando a las personas como partes del
cuerpo, pero no contempla que las personas son distintas a stas; ya que tiene ms
libertad y no son inmviles, ni obedientes como las partes del cuerpo humano.
8.9. Teora de la indemnizacin expropiatoria.
sta teora establece que la obligacin de indemnizar puede deberse a dos causas:
1. Por una actividad licita de la administracin (surgiendo la teora de la
indemnizacin expropiatoria)
2. Por una actividad ilcita de la administracin, dando origen a la teora de la
responsabilidad patrimonial de la administracin.
Por lo que distingue entre actos lcitos e ilcitos que realiza la administracin.

9. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN CHILE.

La doctrina mayoritaria en nuestro pas sta de acuerdo que en Chile existe un

sistema de responsabilidad patrimonial del Estado, por lo que ste debe indemnizar
siempre que cause un perjuicio a los particulares; pero la doctrina nacional se encuentra
dividida respecto a si dicho rgimen es de responsabilidad objetiva (tesis seguida por
Soto Kloss, Pantoja, Caldera y otros autores) o de responsabilidad subjetiva (tesis
fundamentada por el Consejo de Defensa del Estado y Pedro Pierry).
Esta divisin se debe fundamentalmente a dos normas: el artculo 38, inc. 2 de la
Constitucin y el artculo 42 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de
la Administracin del Estado, que no mencionan cual es el rgimen de responsabilidad,
es por ello que la doctrina y la jurisprudencia han debido a interpretar tales preceptos. A
continuacin analizaremos las normas que establecen la responsabilidad del Estado en
nuestro Ordenamiento Jurdico.

10. Responsabilidad patrimonial del Estado.

10.1. Bases Constitucionales.
En nuestro Cdigo Poltico encontramos tres normas expresas que establecen la
responsabilidad del Estado, los artculos 6, 7 y 38, Inc. 2. Constituyendo ste ltimo
articulo la piedra angular del sistema de responsabilidad patrimonial del Estado para
autores como Hugo Caldera.

11

DERECHO ADMINISTRATIVO.

Art. 6. Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Republica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley.
Art. 7. Los rganos del Estado actan validamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni
aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale.
Art. 38 Inc. 2. Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la
Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr
reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad
que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.
Tambin algunos autores como Soto Kloss y Hugo Caldera mencionan como
normas complementarias a los artculos 1, Inc. 4 y 5, Inc. 2.
Art. 1 Inc. 4. El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales
que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y
garantas que esta Constitucin establece.
Art. 5 Inc. 2. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del
Estado respetar y promover tales derechos
10.2. Bases legales.
Como bases legales de ste sistema de responsabilidad patrimonial del Estado
encontramos a los artculos 4 y 42 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases
Generales de la Administracin del Estado N 18.575 que enuncian:
Art. 4. El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la
Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades
que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.
Art. 42. Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que causen
por falta de servicio
Como seala Fabin Huepe Artigas -Lo trascendental de estas normas radica en
que se ha desterrado definitivamente la aplicacin de normas privatistas del Derecho
Civil como fundamento para exigir la responsabilidad del Estado y se ha establecido, en

12

DERECHO ADMINISTRATIVO.

cambio, una nueva normativa, propia del Derecho Publico, tendiente a proteger ms
eficazmente los derechos de los administrados.15
Tambin existen normas especificas para determinados servicios pblicos como
por ejemplo: el articulo 141 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades y el
articulo 174 inciso final de la Ley N 18.290 de Trnsito.

11. Rgimen de responsabilidad en Chile segn la doctrina.

11.1. Responsabilidad Subjetiva basada en la teora de la falta de servicio.
Pedro Pierry propugna que si el articulo 38, Inc. 2 de la Constitucin Poltica de
la Repblica consagra la responsabilidad objetiva del Estado, es inconstitucional porque
existira una contradiccin con el articulo 42 de la Ley Orgnica Constitucional de
Bases Generales de la Administracin del Estado (LOCBGAE). Segn este autor el
artculo 38, Inc. 2 solo es una norma de competencia para determinar el tribunal que
conocer del contencioso administrativo y no de una accin de responsabilidad, ya que
el articulo 38 original tenia por objeto restablecer la accin contencioso- administrativa,
pero con la reforma de 1989 se suprimi la expresin contencioso- administrativos
del articulo el cual rezaba podr reclamar ante los tribunales contenciosoadministrativos que determine la ley, lo que produjo una confusin entre una norma de
competencia con una norma de responsabilidad.
Tambin afirma que el artculo 4 de la LOCBGAE se refiere a la falta de
servicio; porque consagra la culpa o dolo del servicio, por lo que sta norma establece
un sistema de responsabilidad subjetiva.
11.2. El rgimen imperante en Chile es el de responsabilidad objetiva.
Como mencionamos anteriormente, esta posicin es esgrimida por algunos
administrativistas como Eduardo Soto Kloss, Hugo Caldera entre otros. Estos autores
realizan una interpretacin armnica y sistmica de las normas genricas de nuestra
carta fundamental, que son los artculos 1 inc. 4; 4, 5 inc. 2; 19 N 2; 19N 20; 19 N
22 y 19 N 24.
Art. 1 Inc. 4. El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales
que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y
garantas que esta Constitucin establece.
Art. 4. Chile es una republica democrtica.
Art. 5 Inc. 2. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del
Estado respetar y promover tales derechos
15

Ob. cit. Pgs. 124, 125.

13

DERECHO ADMINISTRATIVO.

Art. 19 N 2. La Constitucin asegura a todas las personas:

N 2. Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias.
Art. 19 N 20. La Constitucin asegura a todas las personas:
N 20. La igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la
progresin o forma que fije la ley, y la igual reparticin de las dems cargas publicas
ART. 19 N 22. La Constitucin asegura a todas las personas:
N 22. La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus
organismos en materia econmica
Art. 19 N 24. La Constitucin asegura a todas las personas:
N 24. El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes
corporales o incorporales
De dicha interpretacin Soto Kloss afirma que la responsabilidad del Estado es
objetiva, ya que es una responsabilidad constitucional, no civil ni penal, por la primaca
normativa de la Constitucin, la que es aplicable a gobernantes, gobernados y rganos
de la administracin del Estado. La responsabilidad es objetiva porque el Estado no es
una persona natural, por lo que no le es aplicable la responsabilidad civil, penal o
disciplinaria y en caso de que se le apliquen estas responsabilidades se contradice
notablemente la esencia misma de la responsabilidad del Estado.
Estos autores tambin interpretan los artculos 6, 7 y 38 de la CPR. Llegando a la
conclusin de que estos no mencionan los elementos subjetivos de la culpa o el dolo
como requisitos para que opere la responsabilidad del Estado. Tampoco existira una
contradiccin entre los artculos 38 y 42 de la LOCBGAE como se mencion en el
argumento de Pierry porque hay que atenerse al principio de supremaca constitucional,
por lo que esta norma prima sobre el artculo 42 de la LOCBGAE, por lo que se
establece un rgimen de responsabilidad objetiva de la Administracin.
En conclusin para estos autores la responsabilidad del Estado es objetiva;
porque no concurren el dolo ni la culpa para hacerla efectiva, directa, porque los
artculos 38, Inc. 2 de la CPR, 4 Y 42 de la LOCBGAE hacen inmediatamente
responsable a la Administracin del Estado, sus organismos y municipalidades de las
lesiones o daos que sufran los administrados, y regida por el Derecho Publico.

12. Conclusiones.
Hemos visto que la responsabilidad del Estado ha tenido una notable evolucin a
lo largo de la historia, distintas teoras han sido elaboradas para permitir la reparacin
del dao sufrido por los administrados, algunas subjetivas y otras ms modernas de
corte objetivo. Pero algo es claro, y es que en nuestro pas mientras el legislador no se
pronuncie expresamente sobre el rgimen de responsabilidad que rige a nuestro
ordenamiento jurdico, la doctrina y la jurisprudencia tienen la indelegable y loable
tarea de resolver aquello.

14