ANTEPROYECTO DE INVESTIGACIN

Autor: Abog. Deiver Vilcherrez Vilela

Asesor: Abg. Mag. Juan Carlos Negro Balarezo
I. TEMA DE INVESTIGACIN
RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA
II. TITULO DE LA INVESTIGACIN
LA CARGA DE LA PRUEBA EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA
III.

PLANTEAMIENTO,

FORMULACIN

SISTEMATIZACIN

DEL

PROBLEMA DE INVESTIGACIN
3.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIN
La responsabilidad civil mdica es aquella responsabilidad por la cual un
prestador de servicios de salud responde por los daos causados a una persona
en el ejercicio de su funcin sanitaria, cuando ste acta en el ejercicio
negligente, imprudente e imperito de sus actividades.
En la actualidad la responsabilidad civil mdica ya no solo implica la relacin
mdico - paciente, sino que tambin se busca comprender adems del mdico,
al conjunto de relaciones que, ms all de aquellas de tipo personal, se
instituyen en el momento en que un sujeto es destinatario de las prestaciones
mdicas de todo tipo. Como dice Alpa, citado por Ramrez Figueroa, la actividad
mdico-sanitaria no involucra nicamente a los mdicos, sino tambin a un
personal con distintas calificaciones, como enfermeros y asistentes sanitarios,
obstetras, tcnicos de radiologa mdica, tcnicos de rehabilitacin, etc.i.
En un proceso judicial, es el paciente quien como demandante se encuentra en
una posicin asimtrica respecto del mdico o establecimiento de salud, puesto
que no tiene acceso directo a los medios probatorios; limitndose con ello, su
derecho a la produccin de la prueba. Debo agregar, sin que ello signifique una
generalizacin, que existe el peligro potencial que los medios probatorios sean

manipulados, e inclusive, destruidos, en el lapso que son requeridos por el juez

hasta el cumplimiento de su aportacin.
Cabe indicar que los medios probatorios de primer orden en la responsabilidad
civil mdica son el contrato mdico, la historia clnica, el consentimiento
informado y la pericia mdica.
El contrato mdico est configurado exclusivamente por una de las partes. El
mdico oferente fija unilateralmente los trminos del contrato (el tipo de
tratamiento y los honorarios), de tal manera que, cuando ste se celebra, la
relacin jurdica patrimonial creada por l responde fundamentalmente a su
voluntad.
La oferta del mdico (o, en su caso, la invitacin a ofrecer) no puede ser
discutida, lo que da lugar a que el paciente, destinatario de la oferta, se vea
colocado, como dice el artculo 1390 del Cdigo Civil (Contrato por Adhesin), en
la alternativa de aceptar o rechazar ntegramente las estipulaciones fijadas por el
galeno.
As, el mdico se encuentra en una situacin de podero ya que dispone de una
provisin de servicios de carcter necesario para cada paciente. Solo as el
destinatario se ver compelido a optar por la aceptacin. El poder del mdico
proviene de encontrarse en una situacin de monopolio de conocimientos
tcnico-cientficos con respecto al paciente, lo cual le proporciona el control de la
provisin del servicio de salud. No obstante, puede darse el caso que, sin tener
el control de la provisin, los servicios que l ofrezca sean de una calidad muy
superior a los de la competencia, lo que llevar al paciente a verse realmente
compelido a aceptar.
Por otro lado, la historia clnica y el consentimiento informado son documentos
clnicos que obran en poder del mdico o del prestador de servicios de salud,
toda vez que es ste quien los confecciona.
Otra dificultad con la que se encuentra el paciente o sus herederos (en caso de
muerte del paciente), es que todo lo referente a la culpa del mdico se relaciona
con prcticas y conocimientos cientficos a los que mayormente resulta extrao y
no tiene acceso, sino por medio de la consulta y colaboracin de otros

profesionales, los que generalmente, se mostrarn renuentes en dictaminar en

contra de los intereses del colega, esto es lo que se conoce como la famosa
Ayuda del Colega en la pericia mdica, toda vez que se exige de quien
pretende promover una demanda de responsabilidad civil contra un profesional
del arte de curar, la previa consulta y asesoramiento por parte de un especialista
o de un mdico legista con experiencia.
Por lo general, el paciente desconoce los trminos tcnicos, las prcticas o
estudios de las que ha sido objeto, la finalidad de las mismas, incluso muchas
veces hasta desconoce el diagnstico. A esto se suma que la prctica actual de
la medicina en nuestro pas no escapa a los procesos de masificacin,
despersonalizando as las relaciones mdico paciente. All donde antes exista
el mdico de familia o de cabecera, al que uno libremente elega y con el cual
normalmente se entablaba un dilogo profundo, hoy ha sido suplantado por el
especialista al que hay que ir a ver al consultorio para una visita que dura pocos
minutos y al cabo de la cual el enfermo sale con una coleccin de recetas pero
tal vez desconociendo el mal que lo aqueja.
En consecuencia se da as una tpica relacin de experto frente a profano, en la
cual la balanza de la justicia debe favorecer al ltimo por la situacin de debilidad
de conocimientos en la que se encuentra.
Otro de los problemas a los que se enfrenta el paciente es que la mayora de las
pruebas estn en manos del profesional de salud y es ste quien las ha
confeccionado; y ni de qu hablar de lo que sucede en ciertos reductos
infranqueables como el quirfano o las unidades de terapia intensiva a las cuales
los familiares de los pacientes no tienen acceso, desconociendo absolutamente
lo que sucede all dentro. Por su parte el paciente se encuentra anestesiado o
inconsciente. Ante cualquier resultado adverso Cmo saber cmo sucedieron
los hechos?
De lo expuesto no debe creerse que est totalmente en contra de cmo se
practica la medicina hoy en da. Somos conscientes de que los avances de la
ciencia y la misma proteccin de los pacientes muchas veces impone obrar
como se hace.

Pero ello no quita otra verdad incuestionable: la difcil situacin en la que se

encuentra quien debe probar la culpa del mdico, culpa que debe haber
quedado comprobada para que surja la responsabilidad del galeno.
La dificultad de esta prueba es lo que generalmente lleva a que, dudndose cul
fue el origen del dao sufrido por el paciente (no apareciendo cierta la prueba de
la mala praxis), el mdico debe ser absuelto civilmente, puesto que la falta o
incertidumbre de esa prueba es un riesgo que pesa sobre el paciente.
Obvio que debe ser as, pues de lo contrario, para paliar un dao correremos el
riesgo de poner la indemnizacin sobre la carga de un inocente. Muchas veces
un dao producido durante un acto mdico obedece a la propia patologa del
paciente, o a las propias limitaciones o riesgos de la ciencia mdica.
No obstante ello, y para evitar que por este juego de la carga de la prueba el
paciente quede desprotegido en situaciones extremas, es que la doctrina y la
jurisprudencia han dado paso a distintas ideas que tienden a aligerar esa difcil
carga probatoria.
La doctrina extranjera llega a este alivio probatorio del paciente como
consecuencia de que la culpa se deduce, sin necesidad de una prueba acabada,
precisa o completa. De esta manera se busca evitar que el rigor de la carga de la
prueba derive en la impunidad civil del profesional y la consiguiente
desproteccin de la vctima.
Esta tendencia de mayor proteccin al paciente vctima se enrola en una
corriente ms amplia que inunda el derecho de daos. En realidad el
aligeramiento de la carga de la prueba de la culpa para el paciente es tendencia
coincidente en el derecho comparado, donde se utilizan instrumentos probatorios
como las presunciones legales y las presunciones del hombre o jurisdiccionales.
En ese sentido, la presente investigacin tiene como objetivo la bsqueda de un
mecanismo para aligerar la difcil carga probatoria por la que atraviesa el
paciente, en mrito de la asimetra de esta relacin mdica, y en la cual el
Estado tiene la obligacin de implementar un mecanismo de defensa tuitivo, en
salvaguardar de intereses fundamentales como el derecho a la vida y a la salud.

3.2. FORMULACIN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION

Me he interesado en investigar y plantear la siguiente interrogante:
Cul es el mecanismo legal que nos permiten aligerar la carga de la prueba del
paciente en la Responsabilidad Civil Mdica?
3.3. SISTEMATIZACION DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION
Me he interesado en investigar y plantear la siguiente interrogante:

Cules seran las consecuencias jurdicas para el paciente al adoptar un

mecanismo legal para el aligeramiento de su carga de la prueba en la
Responsabilidad Civil Mdica?

Cules

seran

las

consecuencias

jurdicas

para

el

mdico

establecimiento de salud al adoptar un mecanismo legal para el

aligeramiento de la carga de la prueba a favor del paciente en la
Responsabilidad Civil Mdica?

Cules son los criterios que nuestros operadores jurdicos utilizan para
trasladar la carga de la prueba en la Responsabilidad Civil Mdica?

Cules son los criterios utilizados en el Derecho Comparado para

aligerar la carga de la prueba del paciente en la Responsabilidad Civil
Mdica

IV. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN

4.1. OBJETIVO GENERAL
La presente investigacin tiene como objetivo general determinar el
mecanismo legal que nos permita aligerar la carga de la prueba del paciente en
la Responsabilidad Civil Mdica.
4.2. OBJETIVOS ESPECFICOS

Identificar las consecuencias jurdicas que implicaran para el paciente el

que se adopte un mecanismo legal a su favor para el aligeramiento de la
carga de la prueba en la Responsabilidad Civil Mdica.

Identificar las consecuencias jurdicas que implicaran para el Mdico o

Establecimiento de Salud el que se adopte un mecanismo legal para el
aligeramiento de la carga de la prueba a favor del paciente en la
Responsabilidad Civil Mdica.

Determinar los criterios que nuestros operadores jurdicos utilizan para

trasladar la carga de la prueba en la Responsabilidad Civil Mdica.

Conocer los criterios utilizados en el Derecho Comparado para aligerar la

carga de la prueba del paciente en la Responsabilidad Civil Mdica.

V. JUSTIFICACIN DE LA INVESTIGACION
El presente trabajo de investigacin se justifica por cuanto pretende
coadyuvar en el quehacer jurisdiccional determinando el mecanismo legal que
nos permitan aligerar la carga de la prueba del paciente en la Responsabilidad
Civil Mdica, a fin de corregir deficiencias que se presentan en la praxis judicial
para determinar la responsabilidad civil del prestador de servicios de salud,
evidenciando el mecanismo que nos ayudara a determinar si corresponde o no
al profesional de salud probar su diligencia en la referida responsabilidad civil.
VI. MARCO DE REFERENCIA DE LA INVESTIGACIN
6.1. MARCO LEGAL
6.1.1. NORMAS NACIONALES
6.1.1.1. Constitucin Poltica del Per (1993)
Artculo 1.- Defensa de la persona humana
La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado.
Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona humana.
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su
libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto
le favorece.

 Artculo 7.- Derecho a la salud. Proteccin al discapacitado

Todos tienen derecho a la proteccin de su salud, la del medio familiar y la
de la comunidad as como el deber de contribuir a su promocin y defensa.
La persona incapacitada para velar por s misma a causa de una deficiencia
fsica o mental tiene derecho al respeto de su dignidad y a un rgimen legal
de proteccin, atencin, readaptacin y seguridad.
Artculo 9.- Poltica Nacional de Salud
El Estado determina la poltica nacional de salud. El Poder Ejecutivo norma y
supervisa su aplicacin. Es responsable de disearla y conducirla en forma
plural y descentralizadora para facilitar a todos el acceso equitativo a los
servicios de salud.
Artculo 11.- Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones
El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a
travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su
eficaz funcionamiento.
Artculo 65.- Proteccin al consumidor
El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto
garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se
encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo vela, en particular, por
la salud y la seguridad de la poblacin.
6.1.1.2. La Ley General de Salud, Ley N 26842.
Artculo I.- La salud es condicin indispensable del desarrollo humano y
medio fundamental para alcanzar el bienestar individual y colectivo.
Artculo II.- La proteccin de la salud es de inters pblico. Por tanto, es
responsabilidad del Estado regularla, vigilarla y promoverla.

Artculo III.- Toda persona tiene derecho a la proteccin de su salud en los

trminos y condiciones que establece la ley. El derecho a la proteccin de la
salud es irrenunciable.

 Artculo IV.- La salud pblica es responsabilidad primaria del Estado. La

responsabilidad en materia de salud individual es compartida por el
individuo, la sociedad y el Estado.

Artculo VI.- Es de inters pblico la provisin de servicios de salud,

cualquiera sea la persona o institucin que los provea. Es responsabilidad
del Estado promover las condiciones que garanticen una adecuada
cobertura de prestaciones de salud a la poblacin, en trminos socialmente
aceptables de seguridad, oportunidad y calidad. Es irrenunciable la
responsabilidad del Estado en la provisin de servicios de salud pblica. El
Estado interviene en la provisin de servicios de atencin mdica con arreglo
a principios de equidad.
Artculo VII.- El Estado promueve el aseguramiento universal y progresivo
de la poblacin para la proteccin de las contingencias que pueden afectar
su salud y garantiza la libre eleccin de sistemas previsionales, sin perjuicio
de un sistema obligatoriamente impuesto por el Estado para que nadie
quede desprotegido.

Artculo IX.- La norma de salud es de orden pblico y regula materia

sanitaria, as como la proteccin del ambiente para la salud y la asistencia
mdica para la recuperacin y rehabilitacin de la salud de las personas.
Nadie puede pactar en contra de ella.
Artculo 36.- Los profesionales, tcnicos y auxiliares a que se refiere este
Captulo, son responsables por los daos y perjuicios que ocasionen al
paciente por el ejercicio negligente, imprudente e imperito de sus
actividades.
6.1.1.3. Cdigo Civil
La responsabilidad civil en el Per se encuentra regulada binmicamente, es
decir, que est normada de manera separada en el Cdigo Civil, as tenemos
que, la Responsabilidad Civil Contractual se encuentra regulada en el Libro VI
Obligaciones, Seccin Segunda Efectos de las Obligaciones, del Ttulo IX
Inejecucin

de

Obligaciones;

mientras

que

la

Responsabilidad

Civil

Extracontractual se encuentra regulada en el Libro VII Fuente de las

Obligaciones, Seccin Sexta.
Entonces tenemos que segn el Cdigo Civil la responsabilidad est dividida en
Contractual y Extracontractual teniendo cada uno regmenes diferentes:
Responsabilidad Civil Contractual.
a) Posee como factor de atribucin.
Subjetivo: Al dolo, la culpa inexcusable y la culpa leveii.
Objetivo: A la responsabilidad del deudor si se hace valer de un terceroiii.
b) Para efectos de graduar la culpa.
Al Dolo la cual se compulsa en relacin a la intencin deliberada de

no cumplir con la obligacin.iv

La Culpa inexcusable conocida como culpa Gravev .
Culpa Leve la cual es la omisin de la diligencia ordinariavi

c) Para exonerar de la responsabilidad o limitarla.

La exoneracin y limitacin de la responsabilidad es nula por dolo o
culpa del deudor o de los terceros de quien ste se vale. Aun aqullas
por culpa leve son nulas si violan obligaciones derivadas del orden
pblicovii.
d) Relacionar la causalidad.
Teora de la causa prxima: consecuencia inmediata y directa del hecho
que gener el daoviii.
e) Para determinar quin tiene la carga de la prueba.
El daado debe probar el dolo y la culpa inexcusable del autorix.
Se presume la culpa levex.
f) Si hay intervencin de terceros.
El deudor responde de los actos dolosos o culposos del tercero del cual
se vale. Salvo pacto en contrarioxi.
g) Qu daos son pasibles de ser resarcibles.
Los daos pasibles de reparacin en este rgimen de responsabilidad
son el dao emergentexii y el lucro cesantexiii
h) El tiempo de la prescripcin de la accin.
A los 10 aosxiv.
Responsabilidad Civil Extracontractual.
a) Para determinar el factor de atribucin.

Subjetivo: Al Dolo y Culpaxv.

Objetivo:
Bien o ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosaxvi.
Responsabilidad del representante legal del incapazxvii.
Responsabilidad del dueo del animalxviii.
Responsabilidad del dueo de un edificioxix.
b) Para efectos de graduar la culpa.
El dolo y la culpaxx.
c) Para determinar la exoneracin de la responsabilidad o limitarla.
La exoneracin y limitacin de responsabilidad es nula por dolo o culpa
inexcusablexxi.
d) Para relacionar la causalidad.
Teora de la causa adecuadaxxii.
e) Para determinar quin posee la carga de la prueba.
Se presume el dolo y la culpa del autor, el descargo corresponde al
daantexxiii.
f) Si existe intervencin de terceros.
Se establece la responsabilidad solidaria entre el principal y el que acta
bajo sus rdenesxxiv.
g) Los daos pasibles de resarcimiento.
Los daos pasibles de reparacin en este rgimen de responsabilidad
son el dao emergente, el lucro cesante, dao a la persona y el dao
moralxxv.
h) El tiempo de prescripcin de la accin.
A los 2 aos de producido el hechoxxvi.
6.1.2. NORMAS INTERNACIONALES
Declaracin de Lisboa de la Asociacin Mdica Mundial sobre los
Derechos del Paciente (Adoptada por la 34 Asamblea Mdica Mundial
Lisboa,

Portugal,

Septiembre/Octubre

1981

y enmendada por la 47 Asamblea General Bali, Indonesia, Septiembre

1995).
Principios:

1. Derecho a la atencin mdica de buena calidad.

2. Derecho a la libertad de eleccin.
3. Derecho a la autodeterminacin.

4. El Paciente inconsciente.
5. El Paciente legalmente incapacitado.
6. Procedimientos contra la voluntad del paciente.
7. Derecho a la informacin.
8. Derecho al secreto.
9. Derecho a la Educacin sobre la Salud.
10. Derecho a la dignidad.
11. Derecho a la Asistencia Religiosa.
6.2. MARCO DOCTRINARIO
6.2.1. RESPONSABLIDAD CIVIL DEL MDICO
VARSI ROSPLIGLIOSI nos dice que Aquel que causa un dao a otro
est obligado a indemnizarlo. Este es el principio rector de la Responsabilidad
Civil. La reparacin de los daos causados es una exigencia del derecho, bien
se trate de aquellos producidos del incumplimiento de una obligacin voluntaria
(contractual) o de daos que sean resultado de una conducta carente de vnculo
obligacional (extracontractual)xxvii.
Dentro de la responsabilidad por daos, el dao producido por los profesionales
constituye un paraje de estudio importante, dado que en la realidad actual, la
responsabilidad mdica es uno de los supuestos tpicos ms importantes de la
teora de la responsabilidad profesional, que est sometida a la responsabilidad
civil, penal y administrativa.
6.2.1.1. Naturaleza
Tradicionalmente la responsabilidad civil se distingue en responsabilidad
extracontractual y responsabilidad contractual. En este sentido el nomen iuris
nos invita a interpretar como criterio distintivo al contrato.
As BARCHI VELAOCHAGA seala que Nuestro Cdigo Civil utiliza una
distincin diferente tomando a la relacin obligatoria como criterio diferenciador
de las responsabilidades. Por ello, el captulo relativo a la Inejecucin de
Obligaciones comprende la responsabilidad por incumplimiento de todas las
obligaciones, sean stas de origen contractual como de origen no contractual.
En tal sentido, la responsabilidad extracontractual supone, entonces, violacin
del deber general de cuidado de no causar un dao a otro. Por ello, a criterio de

algunos estudiosos de la materia se debera llamar a esta rea del Derecho

como Responsabilidad Obligacional y Responsabilidad no Obligacionalxxviii.
Aunque en el presente trabajo seguiremos utilizando el nomen iuris
implementado por nuestro Cdigo Civil.
La naturaleza de la responsabilidad civil del profesional (en nuestro caso del
profesional mdico) tal como nos dice Espinoza Espinoza se ha discutido
enormemente, ya si bien, se trata de una responsabilidad contractual o
extracontractual, si es una responsabilidad subjetiva u objetiva, y si es una
obligacin de medios o de resultadoxxix. Incluso el autor recalca que se ha
cuestionado su existencia jurdica, en tanto como rgimen especial de
responsabilidad civil.
6.2.1.2. Tesis de responsabilidad Contractual: (posicin mayoritaria)
Hoy la mayora de la doctrina coincide en afirmar que entre el mdico y
el paciente se genera un contrato.
A criterio de LORENZETTIxxx, no hay dudas de que, en general se celebra entre
el mdico y paciente un contrato y que, en consecuencia, la responsabilidad
emerge de esa ndole.
A). El contrato de servicio mdico.
Comparto la opinin de GUTIRREZ CAMACHO quien nos dice que el
contrato de servicio mdico se puede definir como aqul por el cual el mdico
directamente o mediante una entidad prestadora de servicios de salud, realiza a
favor del paciente un acto mdico generalmente a cambio de una retribucin xxxi.
Por tanto la relacin jurdica que se genera entre el mdico y el paciente es
generalmente un contrato.
B). Caracteres
Para sealar los caracteres del contrato de servicio mdico hemos
tomado la opinin del jurista GUTIRREZ CAMACHOxxxii, quien seala que
presenta las siguientes caractersticas:
Es de prestaciones recprocas.- Es decir que tanto el acreedor
(paciente) como el deudor (mdico) tiene que cumplir las prestaciones
que asumieron.
Es oneroso.- Pues el mdico tiene derecho a la remuneracin, el Cdigo
Civil establece que se determinar segn las tarifas de las profesiones.
Es intuito personae.- Es preferentemente personal, aunque no
necesariamente se celebra por las calidades del mdico o de la clnica

(en ocasiones de emergencia). En tal sentido, el contrato no es

transferible, sin embargo es perfectamente permitido la interconsulta e
incluso la derivacin del paciente a otro galeno por razones de
especialidad.
Es generalmente verbal.- Omitindose su documentacin, en otras
ocasiones se celebra mediante clusulas generales de contratacin
convirtindolo de esta manera, en un contrato masivo.
Es asimtrico.- Pues una de las partes tiene superioridad tcnica sobre
la otra. Desde este punto de vista es un contrato desigual, pues el
paciente es ajeno al conocimiento de la medicina. Lo nico que sabe es
que se encuentra enfermo, y precisamente esta condicin agudiza la
asimetra, llevndolo en ocasiones a aceptar cualquier tratamiento.
6.2.1.3. Rgimen Legal
La responsabilidad profesional del mdico con excepcin a la
disciplinaria, tipificada por el Colegio de Mdicos, no est regulada por leyes
especiales.
La responsabilidad civil est regulada por las normas civiles. El mdico asume
una responsabilidad legal respecto de su acto mdico y el Estado garantiza las
condiciones necesarias para su cumplimiento o en su caso la reparacin de los
daos derivados.
La Ley General de Salud, Ley N 26842, en su Artculo 3 seala que:
Toda persona tiene derecho a recibir, en cualquier establecimiento de salud,
atencin mdico - quirrgica de emergencia cuando la necesite y mientras
subsista el estado de grave riesgo para su vida o su salud.
El reglamento establece los criterios para la calificacin de la situacin de
emergencia, las condiciones de reembolso de gastos y las responsabilidades
de los conductores de los establecimientos.
En su Artculo 39 se establece que:
Los establecimientos de salud, sin excepcin, estn obligados a prestar
atencin mdico - quirrgica de emergencia, a quien la necesita y mientras
subsista el estado de grave riesgo para su vida o salud, en la forma y
condiciones que establece el reglamento.

BARCHI VELAOCHAGA seala que en estos dos artculos mencionados se

puede apreciar que la Ley General de Salud, establece una relacin obligatoria
entre el establecimiento de salud con la persona que se encuentra en situacin
de emergencia, una relacin jurdica similar a la que habra creado un
contratoxxxiii.
Por su parte el Artculo 36 indica que los profesionales, tcnicos, y auxiliares de
la salud son responsables por los daos y perjuicios que ocasionen al paciente
por el ejercicio negligente, imprudente e imperito de sus actividades.
6.2.1.4. Ubicacin de la Responsabilidad Civil Mdica en la Doctrina
Extranjera: Entre Obligacin De Medios y De Resultados.
Un importante sector de la doctrina entiende aplicable a las prestaciones
de conducta la distincin entre obligaciones de medios y de resultado. Ello es
mayoritario en Francia, Italia y Espaa.
En Estados Unidos, si bien no se utiliza el distingo como tal, hay coincidencia en
que el mdico, salvo un contrato especial; slo asegura que l posee
conocimiento y arte como el promedio de su colegas y que lo aplicar
cuidadosamente. El mdico puede especficamente contratar un resultado y
responde cuando l no se obtiene.
No obstante, esta coincidencia en cuanto a la existencia de la institucin, hay
diversidad de opiniones a la hora de precisar sus alcances. Dichas diferencias
tienen un rol decisivo porque se refieren a aspectos tales como los requisitos que
caracterizan a ambos tipos de obligaciones, su aplicabilidad y su rgimen
probatorio.
Si bien hay discusiones sobre la autora de la clasificacin, es DEMOGUE quien
lo presenta sistemticamente en el mundo jurdico.
RICARDO LUS LORENZETTI citando a Demogue nos dice que En su tratado
de obligaciones nos introduce en la terminologa de obligaciones de medios y
de resultados, sealando que en estas ltimas el deudor promete un resultado
y en otras est obligado a tomar ciertas medidas que normalmente son capaces
de llevar a cierto resultado.

DEMOGUE y sus fieles seguidores en la doctrina francesa, determinan las

siguientes caractersticas:
En primer lugar.- Tiene una prestacin fundamentalmente didctica,
puesto que sirve para explicar las posiciones que asume el autor antes que para
ordenar el sistema jurdico.
En segundo lugar.- Nace en la relacin a los contratos, aunque luego se
le considera una clasificacin general de las obligaciones.
En tercer lugar.- Se considera que las de resultado son la regla general y
las de medios la excepcin.
En cuarto lugar.- El inters fundamental de la distincin es la distribucin
de la carga probatoria. En las obligaciones de resultado el deudor es
responsable si no se alcanza el resultado, salvo que pruebe la fuerza mayor. En
la de medios, en cambio, es el acreedor quien debe probar la culpa.
La tesis clsica de DEMOGUE es la mayoritariamente difundida. En realidad
interesa la distincin fundamentalmente porque produce un rgimen de
distribucin de carga probatoria adecuada para las obligaciones en que es
necesario juzgar la calidad de la diligencia prestada y no su resultadoxxxiv.
A). Criterios de Distincin: Caos e inseguridad jurdica
EL jurista LORENZETTI, pone de manifiesto un aspecto importante y, que
concentra el inters de los autores y el nuestro en particular, este tpico consiste
en fijar los criterios para establecer cundo hay un obligacin de medios y
cundo hay una obligacin de resultados.
Segn este doctrinario, ste es un tema realmente difcil, pues se llega a
lesionar gravemente la utilidad del distingo, con el agravante de que hay un
verdadero caos e inseguridad jurdica.
Nadie sabe a ciencia cierta si su obligacin ser clasificada como de medios o
de resultados.

En la situacin actual, el beneficio para los mdicos se ha convertido en una

adversidad. Como los jueces han sentido la necesidad de apreciar ms
estrictamente la culpa galnica, han ido ampliando el margen de las obligaciones
de resultado, lo que ha llevado a una agravante inusual de la responsabilidad, ya
que la imputacin es objetivaxxxv.
Obviamente el juez dir que no se promete la curacin, pero identificar alguna
prctica especfica y dir que es de resultado. A tal punto, es as que conforme lo
destaca LPEZ CABANA, la Corte de Casacin Civil consider que el dao
resultante del Telesqui configuraba una obligacin de medios desde el ao 1949;
a partir de 1968, y nuevamente de medios desde 1986.xxxvi.
Si bien es cierto la doctrina se ha preocupado por encontrar criterios
conceptuales clasificadores, sin embargo, son pocos los juristas que han tratado
este tema con profundidad.
A.1) Criterios Objetivos.
Dentro de los criterios que los versados en este tema han desarrollado,
podemos identificar algunos que pueden ser llamados objetivos.
Entre ellos, el ms difundido y antiguo es el que se basa en el contenido de la
obligacin de medios. En este sentido DEMOGUE utiliz la nocin de alea para
sealar que en algunos casos no se puede garantizar el resultado.
Siguiendo esta idea, se han identificado en el contrato mdico algn tipo de
prestacin exclusivamente tcnicos que no se complican con el alea y que son
de resultado; cuando se trata de mecnica y no de medicina; transfusin
sangunea, emisin de dictmenes y certificados, anlisis clnicos, salvo que
sean extremadamente delicados; prtesis dentales, suministro de prtesis. En
esta lnea el Tribunal Superior espaol entendi (Sent. 4-2-50) que cuando no se
obliga a prestar la actividad sino el resultado de la misma (dictmenes jurdicos)
hay locacin de obra. En Francia, el anlisis clnico es una obligacin de
resultados segn PENNEAU.
La idea es relativa, puesto que hay transfusiones y dictmenes que son
complejos, por lo que no puede hacerse una divisin tajante entre el diagnstico
y la exploracin.

A.2). Criterios Subjetivos

Otro criterio se centra en el contenido de la obligacin de resultado.
Aquellos casos en los que se haya prometido una obra que tenga la suficiente
autonoma, como es la contemplada con independencia de la actividad
desarrollada para llegar a ella, conforman un dbito determinado.
Esta idea sirve para considerar como de resultado a la obligacin en el contrato
de hospitalizacin y en la ciruga esttica.
Otros autores han fijado lneas divisorias subjetivas, que se concentran en la
posicin del acreedor, tomando en cuenta los derechos de la vctima y la
interdependencia de la partes.
Otros se han basado tambin en el inters del acreedor. En los casos en que
hay una finalidad es de medios, y si no la hay es de resultados.
En la ciruga esttica se aplica este criterio, distinguindose entre ciruga
reparadora que tiene por finalidad reparar verdaderas enfermedades congnitas
o adquiridas y la ciruga esttica que tiene por finalidad reparar las desgracias
de la naturaleza y slo est ltima supone una obligacin de resultados.
Tambin se ha recurrido a la autonoma privada. Cuando hay promesa de
curacin.
6.3. DERECHO COMPARADO
6.3.1. En Argentina.
Alfredo J. Krautxxxvii, en relacin a la legislacin argentina, manifiesta que la
relacin jurdica que une al mdico con su paciente se caracteriza por una
vinculacin contractual. Como regla, el paciente contrata los servicios mdicos,
aunque existen supuestos extracontractuales en los que no media convencin
entre profesional y cliente.
Las cuestiones jurdicas que se suscitan en el ejercicio de la profesin mdica
constituyen una parte especial de la responsabilidad profesional y estn, al igual
que sta, sometidas a los principios generales de la responsabilidad civil,

consistente en el deber de resarcir los daos ocasionados a otros por una

conducta antijurdica.
En ese sentido, Ricardo Lus Lorenzettixxxviii seala que la responsabilidad
profesional

es

una

especie

de

la

responsabilidad

por

daos,

consecuentemente se le aplican los principios generales. No hay una culpa

mdica especial, ni tribunales ticos, ni regmenes de excepcin.
La responsabilidad civil de los mdicos se sustenta en los mismos presupuestos
que

son

comunes

cualquier

acto

ilcito,

sin

atencin

que,

circunstancialmente, le sea aplicable el rgimen contractual o extracontractual.

Estos presupuestos son: 1) la accin -o autora-; 2) la antijuridicidad o ilicitud
objetiva-; 3) el dao; 4) la relacin causal entre el hecho y el perjuicio; y 5) la
presencia de un factor de atribucin subjetivo u objetivo.
En el caso de una relacin convencional, el plazo de prescripcin es decenal; en
los supuestos extracontractuales, el lapso es bienal.
En los contratos mdicos se admite la existencia de dos obligaciones. La primera
de ellas apunta a curar o aliviar al enfermo: el mdico est obligado a emplear
todos los medios apropiados disponibles para lograr la curacin (objetivo
mediato). La segunda obligacin impone al facultativo el deber de evitar que el
paciente sufra algn dao derivado del cumplimiento de la primera: se trata de
una tpica obligacin de seguridad que aunque no haya sido expresamente
pactada, surge de la propia naturaleza del contrato. Si durante la ejecucin del
contrato queda acreditado que hubo incumplimiento de las obligaciones, lo que
acarre perjuicios para el acreedor (afectacin de la integridad o de las
posesiones del otro contratante), nace entonces del deber de resarcir el dao
injusto. En ese sentido, el derecho de daos apunta a la proteccin del
damnificado.
La carga probatoria recae sobre el actor (incumbe al reclamante probar la culpa
del mdico demandado, es decir, que su actuacin no se ajust a la lex artis
propia del tal prestacin).
La obligacin del mdico es de medios y excepcionalmente de resultados. La
doctrina tradicional postula que el deber de los mdicos es en general de

medios, atencin diligente e idnea del enfermo, sobre las bases de las reglas
de la medicina y su evolucin, conforme a los conocimientos cientficos que el
ttulo presupone, en procura de su curacin, ms sin asegurar que ella se va a
lograr.
Sin embargo, Lorenzetti, seala que la legislacin vigente puede ser susceptible
de una interpretacin actualizada de acuerdo con las nuevas pautas. En general
se advierte que los caminos de la ley resultan poco transitados por quienes
sufren los perjuicios de una prestacin nociva; ello se debe esencialmente a la
falta de fe en el xito de sus demandas y no en la justicia o injusticia de su
reclamo. Casi toda la problemtica se desenvuelve en forma paralela a la lnea
legal que padece de inefectividad.
6.3.2. En Colombia.
Wilson Ruizxxxix, nos dice que la responsabilidad mdica es de medio y no
de resultado; es decir el galeno no est en la obligacin de garantizar la salud
del enfermo, pero s de brindarle todo su apoyo en procura de su mejora.
Excepcionalmente es de resultado como en aquellos casos de cirugas estticas,
donde el paciente piensa que va a obtener un resultado por la informacin
deficiente que dan los facultativos, pues la informacin sesgada puede dar
expectativas irreales y es la que genera la responsabilidad. La obligacin
contractual o extracontractual del mdico respecto de la persona a quien va a
tratar, es una prestacin de servicios enmarcada en el consentimiento.
Con respecto a mala prctica mdica, esta se define como una situacin de
impericia, negligencia o indolencia profesional, donde el galeno produce un
resultado que no previ, que no anticip y que sin embargo era anticipable,
representable y objetivamente previsible. Y donde la impericia es grave es
entendida como la omisin de todas las precauciones exigibles que debieron
adoptarse en el suceso o evento de que se trate, o al menos de las ms
elementales o rudimentarias, y es sancionada a ttulo de delito.
La relacin mdico paciente est reglada por un expreso acuerdo de
voluntades, mediante el cual el mdico queda comprometido, generalmente por
una obligacin de medios a empear todo su conocimiento, destreza y juicio
clnico. Aunque ya la jurisprudencia nacional e internacional le ha asignado a
ciertas reas de la medicina la condicin de obligacin de resultados o fines.

En virtud de este vnculo contractual las instituciones de salud deben cumplir de

forma cautelosa y segura, con todos los cuidados preestablecidos y bajo ningn
concepto deben entender su responsabilidad como meramente de medio. El
cuidado del paciente se convierte para la institucin en una verdadera obligacin
de resultado, debiendo ser exigente consigo misma y con todo el personal bajo
su cargo, a fin de asegurar la calidad en la prestacin de servicios mdicos
sanitarios a todos los usuarios.
Segn se encuadre el dbito prestacional dentro de la actividad mdica,
asimismo variar la forma de exoneracin por parte del mdico, inclusive deber
deslindarse el total de la actuacin (como actividades principales o secundarias)
para saber si las mismas son obligaciones de medio o de resultado.
Si la actividad mdica es considerada una obligacin de medio, el mdico se
exonerar de toda culpa probando que acto con toda la diligencia y cuidado
que estaba a su alcance. Por el contrario, si la obligacin es considerada como
de resultado, se podr el mdico exonerar probando la fuerza mayor, caso
fortuito, culpa exclusiva de la vctima y hecho de un tercero.
6.3.3. En Chile
Patricia Canales y Virginie Loiseauxl, nos indican que desde el punto de
vista jurdico chileno, se pueden visualizar tres escenarios en los cuales se
desarrolla la actividad sanitaria:
a) La actividad mdica ejercida por los establecimientos privados de
salud.
b) La actividad mdica ejercida en forma privada, dentro de los
hospitales pblicos, y
c) Las prestaciones mdicas que se realizan en forma colectiva, por lo
que se llama equipo mdico.
Sin embargo, el contrato de prestaciones mdicas liberales sigue siendo la base
fundamental del rgimen de obligaciones del profesional sanitario.
Esta responsabilidad puede provenir del incumplimiento de las obligaciones
nacidas del contrato (responsabilidad contractual), o puede resultar de la

perpetracin de un hecho ilcito que ha provocado un dao, ya sea

intencionalmente,

bien,

por

descuido

negligencia

(responsabilidad

extracontractual).
En el contrato de prestaciones mdicas celebrado con un profesional liberal, la
doctrina y jurisprudencia chilena han sostenido que se trata de un contrato
innominado que se rige por la reglas del mandato y luego por las de
arrendamiento de servicios; pero en esencia, se asemeja al contrato de
arrendamiento de servicios inmateriales.
Cuando el mdico atiende a un paciente a requerimiento de un tercero, se trata
de la estipulacin a favor de otro a que se refiere el artculo 1449 del Cdigo Civil
Chileno. Requiere la intervencin de tres partes: estipulante, promitente y tercero
beneficiario.
A travs de la estipulacin a favor de otro se ha contractualizado la
responsabilidad civil de los mdicos y otros profesionales de la salud que
trabajan o prestan servicios al interior de un hospital pblico o privado y que, en
la prctica, no han celebrado contrato alguno con el paciente demandante.
La estipulacin a favor de tercero no opera cuando es el Estado el que interviene
en las atenciones de salud, ya que en estos casos se pone en funcionamiento un
estatuto jurdico especial compuesto tanto por reglas constitucionales como de
derecho pblico. Es por esto que cuando la atencin es prestada por el
facultativo en virtud del Rgimen de Prestaciones de Salud de la Ley Chilena N
18.469 a travs de los servicios que dependen del Ministerio de Salud, no existe
relacin contractual alguna entre paciente y mdico, o entre paciente o hospital.
Por lo tanto, cuando el facultativo incurre en cualquier forma de culpa en el
cumplimiento de los servicios, causando daos, su responsabilidad es
extracontractual. Y si el establecimiento de salud incurre en falta de servicio, se
origina la responsabilidad del Estado.
De acuerdo con el artculo 2118 del Cdigo Civil Chileno, los servicios
profesionales se rigen segn las reglas del mandato. Por lo tanto, la obligacin
genrica del paciente ser la de proveer al mandatario de los medios necesarios
para la ejecucin del mandato y las especficas del contrato de prestaciones

mdicas: informar al mdico acerca de lo que corresponda, obedecer las

instrucciones del facultativo y a pagar la remuneracin estipulada o usual.
Las obligaciones genricas del facultativo seran las contempladas en los
artculos 2131, 1546 y 2134 del Cdigo Civil Chileno, es decir: deber actuar
dentro de las facultades y los lmites del mandato, de buena fe y por
consiguiente est obligado no slo a lo que en ello expresa sino a todas las
cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin y entendiendo que la recta
ejecucin comprende no slo la substancia del negocio encomendado, sino los
medios por los cuales el mandate ha querido que se lleve a cabo. Adems, en el
caso del contrato mdico, es importante el artculo 2002 del mismo cdigo que
seala, que si el que encarg la obra alegare no haberse ejecutado
debidamente, se nombrarn por las partes dos peritos que decidan. Siendo
fundada la alegacin del que encarg la obra, el artfice podr ser obligado a
hacerla de nuevo o a la indemnizacin de perjuicios.
Las obligaciones especficas del facultativo son: diagnstico certero, intervenir o
tratar diligentemente al paciente y guardar el secreto profesional.
La obligacin principal del mdico es calificada como de medios, aunque la
jurisprudencia tiende a confundir el comportamiento culpable con el error de
conducta; lo que pudo influir en la decisin de hacerlos responsables del
incumplimiento de algunos resultados. En efecto, el deber esencial del mdico
es poner a disposicin del paciente sus capacidades profesionales con el fin de
lograr su recuperacin.
Las obligaciones de resultado a cargo del mdico son eminentemente
excepcionales. La intervencin de un fuerte elemento aleatorio en la prestacin
mdica (la posibilidad que tiene el paciente de recuperar la salud) excluye como
regla general toda garanta de resultado, puesto que no puede entenderse que el
mdico se compromete a algo que va ms all de su alcance.
Por ello, para determinar si el mdico ha incumplido su obligacin y actuado
negligentemente ser necesario que el paciente acredite que el comportamiento
efectivo del mdico se alej no de la conducta de un "buen padre de familia"
cualquiera, sino de aquella que poda esperarse de un profesional competente y
diligente (culpa leve; art. 1547 del Cdigo Civil Chileno). En general, estas

obligaciones de resultado mdicas pueden tener dos fuentes: la convencin o el

contrato mdico, y la propia naturaleza de las obligaciones precisas a las que se
compromete el mdico.
VII. HIPOTESIS DE TRABAJO
7.1. HIPOTESIS
La aplicacin del Principio de Inversin de la Carga de la Prueba aligera la
probanza del paciente en la Responsabilidad Civil Mdica.
7.2. VARIABLES
Las variables consideradas son:
-

V.I.: Principio de Inversin de la Carga de la Prueba como Institucin.

V.D.: Aligeramiento de la Carga de la Prueba del Paciente en la
Responsabilidad Civil Mdica.

7.3. OPERACIONALIZACIN DE LAS VARIABLES

Con el propsito de operacionalizar las variables se detallan a
continuacin los indicadores, as como la fuente de informacin, importantes
para la medicin o verificacin de las mismas.
7.3.1. Indicadores
- Para la variable V.I.:
Principio de Inversin de la Carga de la Prueba como Institucin.

Variable

Indicador

V.I.

V.I.1. Opera en presunciones legales

iuris tantum, donde la ley
presume ciertos hechos y quien
pretenda
negarlos
debe
probarlos.
V.I.2.

Determina
probar.

qu

Fuente

parte

debe

Ley
Jurisprudencia
Doctrina
Derecho
Comparado

- Para la variable V.D.:

Aligeramiento de la Carga de la Prueba del Paciente en la
Responsabilidad Civil Mdica.

Variable

Indicador

Fuente

V.D.1. Debe probar aquel que est

en mejor condicin de producir
la prueba.
V.D.

V.D.2. La demostracin de la no
culpa o de lo fortuito es
relativamente sencilla para el
prestador de servicios de
salud - evidencia cientfica.

Ley
Jurisprudencia
Doctrina
Derecho
Comparado.

V.D.3. Se presume la culpa del

prestador de servicios de
salud; y debe probar la
ausencia de culpa o debida
diligencia.
V.D.4. El paciente no puede probar
la mala praxis mdica.

VIII. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACIN

8.1. TIPO DE ESTUDIO
El tipo de estudio utilizado en el presente proceso de investigacin es el
descriptivo y explicativo, dado que se propone identificar los elementos y
caractersticas

del

problema

de

investigacin,

esperando

que

por

su

demostracin se llegue a un conocimiento de tipo explicativo en la que se

determine cul es el mecanismo legal que nos permite aligerar la carga de la
prueba del paciente en la Responsabilidad Civil Mdica.
8.2. MTODO DE INVESTIGACIN
Esta investigacin teniendo en cuenta la naturaleza del tema, tiene entre
los mtodos a utilizar los siguientes:

Mtodo Inductivo: su uso nos permitir observar estos fenmenos particulares

con la finalidad de llegar a conclusiones y premisas de carcter general que
podrn ser aplicadas a situaciones similares a la observada, es decir brindar a
los operadores jurdicos un mecanismo legal que nos permita aligerar la carga
de la prueba del paciente en la Responsabilidad Civil Mdica.
Mtodo de Anlisis y de Sntesis: su uso nos permitir analizar de manera
detallada, en lo que corresponda, la legislacin, la doctrina y la jurisprudencia
que sobre los temas antes mencionados se han previsto en nuestro pas, as
como en otros estados.
Mtodos de Investigacin Jurdica:

Exegtico: su uso nos permitir el estudio lineal de las normas de la

legislacin nacional sobre los temas materias de investigacin.

Dogmtico: su uso nos permitir el estudio de conceptos jurdicos, como

instituciones y principios, entre ellos la responsabilidad civil, el derecho
mdico y el Principio de Inversin de la Carga de la Prueba.

Mtodos de Interpretacin Jurdica:

Literal: su uso nos permitir entender al pie de la letra el significado de

las normas del ordenamiento jurdico vigente.

Sistemtico: su uso nos permitir comprender una norma conjuntamente

con otra del sistema legal, entendiendo al ordenamiento jurdico como
una unidad.

8.3. FUIENTES DE INFORMACIN

Las fuentes utilizadas en la presente investigacin son las fuentes
secundarias:
Libros.
Revistas jurdicas.
Publicaciones.
Fallos (sentencias) nacionales y extranjeras.

 Exposiciones

en

eventos

acadmicos:

congresos,

seminarios,

simposium, etc.
IX. CONTENIDO
El contenido tentativo que guiar nuestra investigacin, lo podemos
plantear de la siguiente manera:
INDICE DE CONTENIDO
AGRADECIMIENTO
GLOSARIO
LISTA DE ABREVIATURAS
INTRODUCCIN
CAPITULO I: MARCO TEORICO
SUBCAPITULO I: RESPONSABILIDAD CIVIL
1.1. Concepto de Responsabilidad Civil
1.1.1.

La Culpa

1.1.2.

La Culpa Objetiva

1.1.3.

Responsabilidad Objetiva Teora del Riesgo

1.2. Clasificacin de la Responsabilidad Civil

1.3. Elementos de la Responsabilidad Civil
1.3.1.

Ilicitud

1.3.2.

Factor de Atribucin
1.3.2.1. Factores de Atribucin Subjetivos: Culpa y Dolo
1.3.2.1.1. Culpa
1.3.2.1.2. El Dolo
1.3.2.2. Factores de Atribucin Objetivos

1.3.3.

El Dao
1.3.3.1. Dao Patrimonial
1.3.3.2. Dao Extrapatrimonial

1.3.4.

El Nexo Causal
1.3.4.1. Teoras Causales

1.4. La Responsabilidad Civil en la Legislacin Peruana

1.4.1.

Responsabilidad Civil Contractual

1.4.2.

Responsabilidad Civil Extracontractual

SUBCAPITULO II: RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA

2.1. Evolucin Histrica de la Responsabilidad Profesional del Mdico
2.2. Fundamento de la Responsabilidad Civil Mdica
2.3. La Responsabilidad Civil del Mdico
2.3.1.

Profesional Mdico

2.3.2.

Paciente o Consumidor

2.3.3.

Concepto de la Responsabilidad Civil Mdica

2.3.4.

Naturaleza de la Responsabilidad Civil Mdica

2.3.4.1. Responsabilidad Contractual: Contrato de Servicios
Profesionales
2.3.4.2. Responsabilidad Aquiliana
2.3.4.3. Concurso de Responsabilidades

2.4. Rgimen Legal de la Responsabilidad Civil Mdica

2.4.1.

En Nuestra Legislacin

2.4.2.

En la Legislacin Comparada

SUBCAPITULO III: LA CARGA DE LA PRUEBA EN LA RESPONSABILIDAD

MDICA.
3.1. La Carga de la Prueba y la Teora de los Riesgos.
3.1.1.

Los Riesgos en una Relacin Jurdica.

3.1.2.

El Riesgo Probatorio.
3.1.2.1. Dificultades de Acceso a la Prueba.
3.1.2.2. La Carga como Incentivo.
3.1.2.3. Dificultades de la Produccin.

3.1.3. Los Riesgos de la Prestacin.

3.2. La Carga de la Prueba.
3.2.1.

Nocin de Carga.

3.2.2.

La Carga de la Prueba.

3.3. Las Reglas Procesales de Distribucin de la Carga Probatoria.

3.3.1.

La Regla que Atiende a la Posicin de las Partes en el Proceso.

3.4. Las Reglas Sustantivas de Distribucin de la Carga de la Probatoria.

3.4.1.

La Regla de la Normalidad.

3.4.2.

Reglas Derivadas del Principio Protectorio.

3.4.2.1. El Principio Pro Damato.

3.4.2.2. El Econmicamente Dbil.
3.4.2.3. La Profesionalidad.
3.4.2.4. La Dificultad Demostrativa.
3.4.3.

Reglas del Contrato.

3.4.3.1. La Prueba del Incumplimiento Presume la Culpa.
3.4.3.2. Obligaciones de Medios y de Resultado.

3.4.4.

La Influencia de los Deberes Secundarios de Conducta.

3.4.4.1. Deber de Informacin y Distribucin de la Carga.
3.4.4.2. Deber de Colaboracin y Distribucin de la Carga.

3.5. Reglas Estticas y Dinmicas.

3.5.1. La Regla General.
3.5.2. La Flexibilizacin: Teora de las Cargas Dinmicas.
3.5.3. Diferencias entre Cargas Dinmicas y Mejores Condiciones
Probatorias: Roles y Posiciones Probatorias.
3.6. La Prueba de la Antijuricidad.
3.7. La Prueba de la Culpa.
3.8. La Causalidad.
SUBCAPITULO IV: MEDIOS DE PRUEBA EN LA RESPONSABILIDAD
MDICA.
3.1. El Contrato Mdico
3.2. El Consentimiento Informado.
3.3. La Historia Clnica.
3.4. La Pericia Mdica.
SUBCAPITULO V: EL PRINCIPIO DE INVERSIN DE LA CARGA DE LA
PRUEBA.
4.1. Aspectos Generales
4.2. Definicin
4.3. Naturaleza Jurdica.
4.4. Causalidad Probalstica.
4.5. Presunciones.
4.6. Regulacin en la Legislacin Peruana.
4.7. Regulacin en el Derecho Comparado.

CAPITULO II: HIPOTESIS

2.1. Hiptesis General.
2.2. Variables.
2.3. Conceptualizacin de las Variables.
2.4. Operacionalizacin de las Variables.
CAPITULO III: PROBANZA DE LA HIPOTESIS:
La aplicacin del Principio de Inversin de la Carga de la Prueba aligera la
probanza del paciente en la Responsabilidad Civil Mdica
RESUMEN ABSTRAC
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
APENDICES
BIBLIOGRAFA

BIBLIOGRAFA
FUENTES BIBLIOGRFICAS:

1. ACOSTA RAMIREZ, Vicente. 1990. De La Responsabilidad Civil Mdica.

Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile - Chile.
2. CABANILLAS SNCHEZ, Antonio. 1993. Las obligaciones de Actividad y
de Resultado. Jos Mara Bosch Editor, Barcelona - Espaa.

3. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. 1991. El Contrato en General.

Primera Parte, Tomo I, Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima Per.

4. DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. 1995. La Responsabilidad

Extracontractual. Tomo I y II, Lima-Per, Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per.
5. ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Setiembre de 2003. Derecho de la
Responsabilidad Civil. Lima Per, Segunda Edicin.

6. HIGHTON, Elena y WIERZBA, Sandra. 1991. La Relacin Mdico

Paciente: El Consentimiento Informado. Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires
Argentina.
7. LINCOLN MAYLLE, Antaurco. 2007. Tratado de Negligencia Mdica.
Volumen I, Lima Per, Hospital Nacional Dos de Mayo.
8. LORENZETTI, Ricardo Lus. Julio de 1997. La Responsabilidad de los
Mdicos. Tomo I, Buenos Aires, Rubinzal Culzoni Editores.
9. OSTERLING PARODI, Felipe y otro. Noviembre de 1994. Tratado de las
Obligaciones. Tomo I, Volumen XVI, Lima Per, Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad catlica del Per, Primera Edicin.
10. POMBO LLAMAS, Eugenio. Diciembre 1998. La Responsabilidad Civil
del Mdico: Aspectos Tradicionales y Modernos, Madrid Espaa,
Editorial Trivium S.A.
ARTICULOS EN REVISTAS:

1.

BARCHI VELAOCHAGA, Luciano. Julio 2000. Responsabilidad Civil

en la Atencin Mdico Quirrgica de Emergencia, en: Dialogo con la
Jurisprudencia, Ao 6, N 22.

2.

DE TRAZEGNIES. Lima - 2006. La Responsabilidad Profesional no

Existe,

en:

Responsabilidad

Civil.

Derecho

de

Daos.

Responsabilidad de los Profesionales, Responsabilidad de las

Personas Jurdicas y del Estado; Instituciones de Derecho Privado.
Tomo 5, bajo la direccin de Soto Coaguila y De los Mozos. Editora
Jurdica Grijley.

3.

FRANZONI, Massimo. Lima 2001. La responsabilidad en las

obligaciones de medios y en las obligaciones de resultado, en:
Estudios de la responsabilidad civil, Traduccin y edicin al cuidado
de Leysser Len, Primera Edicin, Ara Editores.

4.

GUTIRREZ

CAMACHO,

Walter.

Julio

2000.

Paciente

consumidor: El contrato de Servicios Mdicos y la Responsabilidad

del Mdico, en: Dialogo con la Jurisprudencia, Ao 6, N 22.
5.

MERE VEGA, Yuri. Julio 2000. La Responsabilidad Administrativa

Mdica y la Proteccin a los Consumidores, en: Dialogo con la
Jurisprudencia, Ao 6, N 22.

6.

SEDANO VSQUEZ, Duncan. La Responsabilidad Civil Mdica en el

Per, en: Revista Jurdica del Per, Ao LII, N 36.

7.

VARSI ROSPLIGLIOSI, Enrique. Noviembre 2002. Medicina:

Responsabilidad y Daos, en: Legal Express, Publicacin Mensual de
Gaceta Jurdica, Ao 2, N 23.

DICCIONARIOS:
1.

DICCIONARIO BSICO DE LA LENGUA ESPAOLA. Barcelona

Espaa, Editorial Planeta De Agostini S.A. 1519 p.

2.

DICCIONARIO JURDICO ESPASA. Madrid Espaa, Editorial

Espasa Calpe S.A. 1010 p.

3.

RAMIREZ GRONDA, Juan D. Diccionario Jurdico. Buenos Aires

Argentina, Editorial Claridad S.A., Undcima Edicin, 1994. 421 p.

LEGISLACIN NACIONAL Y EXTRANJERA:

1.

Constitucin Poltica del Per de 1993.

2.

Cdigo Civil. Lima-Per, Jurista Editores E.I.R.L., Edicin Abril 2007.

930 p.

3.

Ley N 26842, Ley General de Salud.

4.

Decreto Legislativo N 559, Ley del Trabajo Mdico.

5.

Declaracin de Lisboa sobre los Derechos del Paciente, 1981.

6.

Cdigo de tica y Deontologa Mdica del Per.

7.

Asociacin Americana de Hospitales.

CRONOGRAMA DE TRABAJO 2013 - 2014

Actividad

Ene.

Diseo del Proyecto

Recoleccin de
Informacin
Fuentes Secundarias
Clasificacin del
Material
Anlisis e
Interpretacin de la
Informacin
Redaccin Preliminar
Revisin y Crtica
Presentacin

Feb
r.

Mar.

Abr.

May.

Jun.

Jul.

Ago
st.

Sep.

Oct.

Nov.

Dic.

Ene.

Febr
.

Mar
.

PRESUPUESTO
RUBROS

COSTO PARCIAL

COSTO TOTAL

1) Personal de investigacin
a) Investigador principal
b) Colaboradores

S/. 600.00

c) Auxiliares

S/. 600.00

SUBTOTAL

S/. 1,200.00

2) Material fungible
a) Papel
b) Boligrafos
c) Tinta de Impresin

S/. 300.00
S/. 50.00
S/. 600.00

SUBTOTAL

S/. 950.00

3) Gastos varios
a) Pasajes

S/. 1,000.00

b) Copias

S/. 1,000.00

c) Libros

S/. 1,500.00

SUBTOTAL

S/. 3,500.00

TOTAL

S/. 5,650.00

RAMIREZ FIGUEROA, Jim. Los Conflictos Fronterizos en el Pas de la Responsabilidad Civil. Gaceta Jurdica,
Productos
On
Line,
Actualidad
Jurdica

2009.
En
la
Pgina
Web:
http://www.gacetajuridica.com.pe/producto/productosGJ.php.
ii

Artculo 1321 del C.C.- Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus
obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve (). (El resaltado es nuestro).

iii

Artculo 1325 del C.C.- El deudor que para ejecutar la obligacin se vale de terceros, responde de los
hechos dolosos o culposos de stos, salvo pacto en contrario. (El resaltado es nuestro).

iv

Artculo 1318 del C.C.- Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la obligacin. (El resaltado
es nuestro).

Artculo 1319 del C.C.- Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la
obligacin. (El resaltado es nuestro).

vi

Artculo 1320 del C.C.- Acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la
naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
(El resaltado es nuestro).

vii

Artculo 1328 del C.C.- Es nula toda estipulacin que excluya o limite la responsabilidad por dolo o
culpa inexcusable del deudor o de los terceros de quien ste se valga.
Tambin es nulo cualquier pacto de exoneracin o de limitacin de responsabilidad para los casos en que
el deudor o dichos terceros violen obligaciones derivadas de normas de orden pblico. (El resaltado es
nuestro).

viii

Artculo 1321 del C.C.- () El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean
consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin (...). (El resaltado es nuestro).

ix

Artculo 1330 del C.C.- La prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por
la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. (El resaltado es
nuestro).

Artculo 1329 del C.C.- Se presume que la inejecucin de la obligacin, o su cumplimiento parcial, tardo
o defectuoso, obedece a culpa leve del deudor. (El resaltado es nuestro).

xi

Artculo 1325 del C.C. Op. Cit. in infra.

xii

Artculo 1321.- Ibidem.

xiii

Artculo 1322.- El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible de resarcimiento.
(El resaltado es nuestro).

xiv

Artculo 2001 del C.C.- Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:

1.- A los diez aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del
acto jurdico (). (El resaltado es nuestro).

xv

Artculo 1969 del C.C.- Aqul que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El
descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor. (El resaltado es nuestro).

xvi

Artculo 1970 del C.C.- Aqul que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una
actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a repararlo. (El resaltado es
nuestro).

xvii

Artculo 1976 del C.C.- No hay responsabilidad por el dao causado por persona incapaz que haya
actuado sin discernimiento, en cuyo caso responde su representante legal. (El resaltado es nuestro).

xviii

Artculo 1979 del C.C.- El dueo de un animal o aqul que lo tiene a su cuidado debe reparar el dao
que ste cause, aunque se haya perdido o extraviado, a no ser que pruebe que el evento tuvo lugar por
obra o causa de un tercero. (El resaltado es nuestro).

xix
xx

xxi

Artculo 1980 del C.C.- El dueo de un edificio es responsable del dao que origine su cada, si sta
ha provenido por falta de conservacin o de construccin. (El resaltado es nuestro).
Artculo 1969.- Ibidem.
Artculo 1986 del C.C.- Son nulos los convenios que excluyan o limiten anticipadamente la
responsabilidad por dolo o culpa inexcusable. (El resaltado es nuestro).

xxii

Artculo 1985 del C.C.- La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u
omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral, debiendo
existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el dao producido. El monto de la
indemnizacin devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el dao. (El resaltado es
nuestro).

xxiii

Artculo 1969 del C.C. Op. Cit. in infra.

xxiv

Artculo 1981 del C.C.- Aqul que tenga a otro bajo sus rdenes responde por el dao causado por
este ltimo, si ese dao se realiz en el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio respectivo. El
autor directo y el autor indirecto estn sujetos a responsabilidad solidaria. (El resaltado es nuestro).

xxv

xxvi

Artculo 2001 del C.C.- Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:

() 4.- A los dos aos, la accin de anulabilidad, la accin revocatoria, la que proviene de pensin
alimenticia, la accin indemnizatoria por responsabilidad extracontractual y la que corresponda contra los
representantes de incapaces derivadas del ejercicio del cargo. (El resaltado es nuestro).

xxvii

VARSI ROSPLIGLIOSI, Enrique; Medicina: responsabilidad y daos. Revista Legal Express, Publicacin Mensual
de Gaceta Jurdica; Ao 2, N 3, noviembre 2002, Pg. 6 y 7.

xxviii

BARCHI VELAOCHAGA, Luciano. Responsabilidad Civil en la atencin Mdico-Quirrgica de Emergencia. En:

Dialogo con la Jurisprudencia; Ao 6, N 22, Julio-2000, Pgs. 37.

xxix

ESPINOZA ESPINOZA, Juan Op. Cit. Pg. 512.

xxx

LORENZETTI, Ricardo Lus. Op. Cit. Pg. 382.

xxxi

GUTIERREZ CAMACHO, Walter. Paciente o Consumidor: El Contrato de Servicios Mdicos y La responsabilidad

del Medico. En: Dialogo con la Jurisprudencia; Ao 6, N 22, Julio-2000, Pgs. 57.

xxxii

Ibdem. Pag. 59.

xxxiii

BARCHI VELAOCHAGA, Luciano. Op. Cit. Pg. 44

LORENZETTI, Op. Cit.. Pg. 471.

xxxiv

xxxv

LORENZETTI, Op. Cit. Pg. 479.

xxxvi

Ibdem. Pag 479.

xxxvii

KRAUT, Alfredo J. Responsabilidad Civil de los Psiquiatras. Buenos Aires Argentina, Ediciones La Rocca.
1998. Pg. 47 y ss.

xxxviii
xxxix

xl

LORENZETTI, Ricardo Lus. Op. Cit. Pg. 37.

RUIZ,
Wilson.
La
Responsabilidad
Mdica
en
Colombia.
En
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http://www.puj.edu.co/banners/LA_RESPONSABILIDAD.pdf
CANALES, Patricia y LOISEAU, Virginie. La Responsabilidad Civil Mdica en la Doctrina y en la
Jurisprudencia.
Biblioteca
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Congreso
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