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Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a los das 14 del mes de octubre de dos mil
catorce se renen en Acuerdo los Seores Jueces de la Sala III de la Cmara de Apelaciones
en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
para dictar sentencia en los autos YOLDE MARCELO ORLANDO C/OBRA SOCIAL
DE LA CIUDAD DE BUENOS S/REVISIN DE CESANTAS O EXONERACIONES
DE EMPLEO PBLICO, Expte. RDC. 3561/0, y habindose practicado el sorteo
pertinente resulta que debe observarse el siguiente orden:
Dr. Esteban Centanaro, Dr. Hugo Zuleta y la Dra. Gabriela Seijas resolviendo plantear y
votar la siguiente cuestin: se ajusta a derecho la decisin impugnada?
A la cuestin planteada, el Dr. Esteban Centanaro dijo:
I.
El presente caso se inici como consecuencia del recurso directo de revisin de
cesanta interpuesto por el actor Marcelo Orlando Yolde, en los trminos de los arts. 464 y
465 del CCAyT, a fin de impugnar la decisin de la Obra Social de la Ciudad de Buenos
Aires (en adelante, ObSBA), notificada el da 28/10/2011, que le comunic que, a partir
de la citada fecha, cesaba su relacin de empleo. Ello as, por no haber sido reubicado
durante el perodo de disponibilidad, en el que ingres de conformidad con la notificacin
cursada el da 03/11/2008. En consecuencia, solicit la reincorporacin a su puesto de
trabajo y el pago de los salarios adeudados. De conformidad con los argumentos expuestos
en el escrito de inicio, se desprende que el actor cuestion, adems, la decisin de la
intervencin de la ObSBA que orden su pase a disponibilidad, bajo el argumento de que
nunca fue notificado de la medida y porque, al momento de requerir los antecedentes de
decisin, le informaron que no se haba dictado resolucin alguna (v. fs. 3). Indic que,
durante dicho perodo de tiempo, no percibi los beneficios y aumentos vinculados con el
cargo que ejerca con anterioridad a su traspaso al rgimen de disponibilidad. Seal,
adems, que no recibi notificacin fehaciente que le informara su cesanta. Asimismo,
manifest que intim a la demandada para que aclare su situacin laboral, mediante notas y
cartas documentos, sin haber obtenido respuesta. Al exponer el marco fctico del presente
caso, el actor describi que ingres a la planta permanente de la ObSBA el 01/01/2002,
luego del dictado de la ley 472, y que realizaba funciones de personal adminsitrativo en el
rea de Personal. Aadi que el 25/03/2004 fue designado en el cargo de Director General
de Personal (partida A-02-151) por conducto de la resolucin 146/04 y que, posteriormente,

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fue nombrado Gerente de Recursos Humanos (partida S-99-S04) mediante la resolucin

150/06 tras haber sido aprobada la estructura organizativa de la ObSBA en virtud de la
resolucin 138/06. El actor record que en el mes de marzo de 2008 la ObSBA fue
intervenida por parte del GCBA y que el Interventor Sr. Jorge Rey le asegur que
continuara en sus funciones hasta que se efectuara la organizacin de la nueva estructura.
Sin embargo, sostuvo que, como consecuencia de la reestructuracin organizacional, se le
orden, el 23/04/2008, que fuera a trabajar al Sindicato nico de Trabajadores del Estado
de la Ciudad de Buenos Aires (en adelante, el Sindicato). Adems, manifest que, a
principios del ao 2009, advirti que sus recibos de sueldo tenan consignados la leyenda
agentes en disponibilidad, sin que dicha decisin le hubiese sido notificada previamente.
Al momento de consultar por la leyenda consignada en sus recibos, le informaron que (....)
por razones polticas tenan que incluir[lo] en un grupo de trabajadores dentro de la
disponibilidad pero que no se preocupara por la notificacin que esto era un pacto con el
gremio hasta que terminara la intervencin. Seal que durante aqul perodo de tiempo
cumpli funciones en el Sindicato pero quien abonaba su salario era la ObSBA. Destac,
tambin, que en el recibo de sueldo de abril de 2009 se consign que era empleado del rea
de Personal y que en ningn momento se cambi su partida. Asimismo, manifest que le
haban informado de manera verbal que volvera a su puesto de trabajo. El actor mencion
que dej de percibir el abono de los viticos y las asignaciones correspondientes a sus
funciones ejecutivas bajo los rubros 040 y 052 de manera arbitraria y sin que dicha medida
fuera instrumentada por resolucin o disposicin legal alguna. Sobre la cuestin afirm
que, al momento de cuestionar la medida, le informaron que no exista resolucin que
instrumentara la decisin. Adems, el actor sostuvo que una vez finalizada la intervencin
de la ObSBA las sucesivas autoridades le manifestaron que se regularizara su situacin de
revista. Sin embargo, manifest que de manera sorpresiva e ilegal le remitieron una
notificacin en la que se le informaba que haba quedado cesante por no haber podido ser
reubicado. Asimismo, indic que dicha notificacin se encontraba viciada de nulidad por no
haber sido notificada en el nuevo domicilio constitudo ante la ObSBA. En dicho contexto,
el da 21/11/2011 el actor intim a la ObSBA para que aclarara su situacin laboral, bajo
apercibimiento de considerarse despedido, pero aduce que solo obtuvo como respuesta el
silencio de la Administracin. Sostuvo que el da 30/11/2011 reiter la intimacin pero,
nuevamente, no obtuvo respuesta. Posteriormente, el actor constat la existencia de pesos
cuarenta mil ($40.000) depositados en su cuenta de salarios. Agreg que el da 10/12/2011
le envi una carta documento al Presidente de la ObSBA. Asimismo, en su escrito de inicio
el actor dej planteada la reserva del caso federal. Por tales consideraciones, solicit la
reincorporacin a su puesto de trabajo y el pago de los salarios adeudados. Finalmente,
fund en derecho su pretensin y ofreci prueba.
II.
Agregadas las actuaciones administrativas pertinentes (v. nota inserta al pie de fs.
61 y 70) y oda la Sra. Fiscal ante la Cmara (v. dictamen de fs. 86/88), admitida la
competencia del Tribunal y habilitada la instancia, se orden sustanciar el presente recurso

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(v. fs. 89). Frente a ello, en atencin al estado del proceso, a fs. 95/98, la ObSBA contest
la accin entablada y, por los argumentos all expuestos a los que cabe remitirse por
razones de brevedad, solicit el rechazo de la pretensin de marras y ofreci prueba
documental e informativa. As, pues, a fs. 101 se declar la cuestin de puro derecho. A fs.
104, aleg la actora y a fs. 105/106 hizo lo propio la parte demandada. Cumplido ello, se
dispuso el pase de los obrados al presente acuerdo (v. fs. 112). Finalmente, a fs. 113 se
integr el tribunal.
III.
Es menester recordar que los jueces no estn obligados a pronunciarse sobre todos
los argumentos esgrimidos por las partes, ni a hacer referencia a la totalidad de las pruebas
producidas, bastando que valoren las que sean conducentes para la correcta composicin
del litigio (conf. art. 310 CCAyT y doctrina de Fallos: 272:225; 274:486; 276:132 y
287:230, entre otros).
IV.
El presente caso surge en virtud del recurso judicial promovido por el actor Marcelo
Orlando Yolde (v. fs. 1/7) con el objeto de impugnar la decisin de la ObSBA por la que se
dispuso su pase a disponibilidad y el posterior cese de la relacin de empleo pblico que
mantenan. A fin de realizar el anlisis de la decisin impugnada se examinar, en primer
lugar, el conjunto de normas involucradas en el sub lite para, luego, identificar la base
fctica del presente caso y, finalmente, proseguir con los argumentos vertidos por el actor.
V.
Ante todo, cabe aclarar que no es objeto de discusin que el actor haba sido
designado bajo la partida S 99 S04, cargo 260, bajo la funcin Gerencia de Recursos
Humanos en la ObSBA (v. recibos de sueldo acompaados a fs. 18/56, coincidentes con lo
expuesto en el escrito de inicio por el actor a fs. 2 in fine y resolucin 150/ObSBA/06 del
03/05/2006 obrante a fs. 11, aspecto no controvertido por la demandada) y que, al momento
de la decisin que orden la disponibilidad y el cese de la relacin laboral, se encontraba en
la planta permanente. Ello as, el thema decidendum del presente caso se circunscribe a
determinar si el pase a disponibilidad y el cese del agente Marcelo Yolde cumplen con los
principios y normas aplicables en materia de medidas segregativas de empleados pblicosa.- A fin de dar un adecuado tratamiento de la cuestin planteada, corresponde mencionar el
marco jurdico aplicable al sub examine. Primeramente, cabe sealar que el art. 1 de la
resolucin 196/ObSBA/02 del 20 de junio de 2002 establece que [l]a Obra Social de la
Ciudad de Buenos Aires, sin perjuicio de las facultades que le son propias a las
modificaciones que se introduzcan y hasta tanto dicte su propio rgimen que regule la
materia, adhiere al rgimen de Relaciones Laborales vigente en la Administracin Pblica
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires sancionada por la Ley N471/GCBA/00. Por su
parte, el art. 56 de la ley 471 sobre Relaciones Laborales en la Administracin Pblica de la
CABA prescribe () un rgimen de disponibilidad de los trabajadores de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires el que tendr por objeto la reubicacin de los trabajadores que
se encuentren comprendidos en l. Dentro de los supuestos comprendidos dentro del

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rgimen de disponibilidad regulados en la ley, el inc. a del art. 57 de dicho cuerpo

normativo prev a los trabajadores cuyos cargos o funciones u organismos en donde el
trabajador preste servicios hubiesen sido suprimidos por razones de reestructuracin.
Asimismo, el art. 58 de la citada ley establece que [l]os trabajadores que no fueren
reubicados durante el perodo de disponibilidad cesarn en sus cargos, hacindose
acreedores de una indemnizacin por cese cuyo monto se determinar por la
reglamentacin o por negociacin colectiva. El perodo de disponibilidad se establecer por
va reglamentaria teniendo en cuenta la antigedad de los trabajadores. Por otra parte, con
relacin a las modos de extincin de la relacin de empleo pblico, el inc. e del art. 59
contempla como causal el () vencimiento del plazo de disponibilidad. Cabe, asimismo,
agregar que el decreto 2182/03 reglamenta el captulo XIII del Rgimen de Disponibilidad
de los trabajadores de la ley 471 (cf. art. 1). El art. 3 del citado instrumento establece que a
los fines del inc. a del art. 57 de la ley 471 () se entiende por supresin de cargos,
funciones u organismos respectivamente a los siguientes casos: a) cuando el organismo
fuera disuelto, se eliminen cargos o se desconcentren o descentralicen funciones; b) cuando
un agente desempeare funciones ejecutivas, y el cargo fuera suprimido por modificacin
de estructuras, al ser fusionado con otro rgano o por ser reasumido por rganos de mayor
nivel; c) cuando el agente desempeara una funcin especfica dentro de un organismo, y
por la gestin desarrollada esa especialidad deviniera innecesaria; d) cuando el agente
desempeara una funcin especfica dentro de un organismo y por la actividad
desempeada inherente a su funcin o tarea, se disponga la instruccin de un sumario
administrativo, y siempre que as lo determine en forma fundada el rgano que tom la
medida. Puntualmente, el art. 11 del decreto 2182/03 determina que [l]os agentes que al
trmino de los perodos consignados [seis meses, de uno a diez aos; nueve meses, ms de
once y hasta veinte aos; doce meses, ms de veintin aos] no fuesen reubicados, sern
dados de baja y percibirn una indemnizacin equivalente a un mes de sueldo por cada ao
o fraccin no inferior a tres (3) meses de antigedad, en base a los aos de servicio
efectivamente prestados en la Ciudad, reducida en un cincuenta por ciento (50%) (). V.
b.- Cabe recordar que, en mi calidad de vocal de la Sala II del fuero, en la causa Garibaldi
Juan Carlos Antonio c/GCBA s/Amparo, Expte. 37610/0, sentencia del 11/03/2013,
expuse que el art. 43 de la CCABA garantiza un rgimen de empleo pblico que asegura el
derecho a la estabilidad, y establece que el ingreso y promocin en la carrera deben
efectuarse por concurso pblico abierto. Por su parte, la citada ley 471 consagra en el art. 9
el derecho a la estabilidad en el empleo en tanto se cumplan los requisitos establecidos para
su reconocimiento y conservacin (inc. ). En tal orden de ideas, al regular el rgimen de la
estabilidad (cap. IX) la mencionada norma aclara que este derecho corresponde a los
trabajadores de la planta permanente (art. 36) y dispone que, a los efectos de la adquisicin
de la estabilidad, el trabajador debe prestar servicios efectivos durante un perodo previo de
doce meses y aprobar la evaluacin de desempeo, pudiendo adquirirla por el solo
transcurso de ese perodo si a su trmino el agente no hubiera sido evaluado por causas
imputables a la Administracin. Sobre las nociones de estabilidad propia e impropia, adher

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a un voto de la Dra. Mabel Daniele en el que se estableci, con relacin a la medida que
dispuso el pase a disponibilidad y posterior cese de la relacin laboral de una empleada que
revistaba dentro de la rbita del GCBA, que [t]oda vez que la actora era empleada
perteneciente a la planta permanente de la Ciudad, estimo oportuno recordar, en relacin
con los empleados pblicos, que existe por un lado la estabilidad propia, que obliga al
respeto de la permanencia del empleado en la relacin de empleo salvo la existencia de
causa justificada de cese que, por parte de la Administracin, slo puede ser declarada
previa audiencia del interesado bajo el habitual procedimiento sumarial; y, por otro lado,
una estabilidad impropia que, en cambio, admite el cese de la relacin de empleo sin causa,
mediando una adecuada indemnizacin siempre que no importe un acto discriminatorio o
una sancin encubierta o un juicio de valor que comporte una real descalificacin del
agente (conf. CSJN C. 339. XXIII)(v. Sala II, Vigo Marta Beatriz c/GCBA s/Otros Rec.
Judiciales contra Res. Pers. Pblicas No Est, Expte. RDC. 2627/0, sentencia del
21/05/2009, considerando 5.1 del voto de la Dra. Mabel Daniele). V. c.- De la carpeta
161.580/12 acompaada a la presente causa, la Lic. Mnica B. Caffaro en su carcter de
Directora del rea Personal y Recursos Humanos de la ObSBA y la Sra. Fabiana Rivero
Boschi en su carcter de Responsable del rea Personal de la Direccin General de
Personal de la ObSBA informaron que () Yolde, Marcelo Orlando, FC. 706.519 ingres
a este organismo por Resolucin N226/ObSBA/07 a partir del 01-01-02, contratado con
relacin de dependencia en Calidad de Colaborador. Posteriormente a partir del 01-09-03
fue designado en planta permanente en la Jefatura Divisin Sistema, pasando desde el 0903-04 a ocupar el cargo de Director General de Personal y desde el 01-12-05 designado
como Gerente de Recursos Humanos, pasando a disponibilidad por facultades contenidas
en Resolucin N196/ObSBA/02 y finalmente fue notificado del cese de su relacin de
empleo a partir del 01 de noviembre de 2011 por carta documento que consta en la copia
del legajo personal adjuntado a continuacin (v. fs. 2 de la carpeta 161.580/12 en sobre
reservado acompaado a la presente causa).
A mayor abundamiento, de las constancias del expediente se desprende la siguiente
informacin con relacin a la situacin de revista del Sr. Marcelo Orlando Yolde, a saber:
1.- Ingres el 01/01/2002 por resolucin 226/ObSBA/07 y prest servicios en la ObSBA en
carcter de colaborador administrativo, bajo la partida W99100; 2.- A partir del
01/09/2003 fue designado en planta permanente en la Jefatura Divisin Sistemas; 3.Luego, desde el 09/03/2004 pas a ocupar el cargo de Director General de Personal (v.
resolucin 146/ObSBA/04 a fs. 9); 4.- Posteriormente, desde el 01/12/2005 fue designado
como Gerente de Recursos Humanos (v. resolucin 150/ObSBA/06 a fs. 11); 5.- Por
conducto del telegrama del 15/05/2008 se le comunic al actor que () mediante
Resolucin N74/ObSBA/08, el Sr. Interventor de este Organismo ha resuelto desafectarlo
de sus funciones actuales, pasando a depender directamente de la Intervencin, a partir del
05-05-08, fecha de la firma de la citada norma administrativa (v. fs. 18 de la carpeta
161.580/12 en sobre reservado acompaado a la presente causa). 6.- A partir del

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03/11/2008 se dispuso su pase a disponibilidad por facultades contenidas en Resolucin

196/ObSBA/02; 7.- Finalmente, fue notificado del cese de su relacin de empleo a partir
del 01/11/2011 por carta documento. Sin embargo, las constancias obrantes en autos no
contienen los actos administrativos que determinaron el pase a disponibilidad y la extincin
de la relacin laboral que mantena el actor con la ObSBA.
VI.
Establecido lo anterior, se impone examinar si las medidas de disponibilidad y el
consecuente cese de la relacin laboral en perjuicio del agente Marcelo Yolde cumplen con
los principios y normas aplicables en materia de medidas segregativas de empleados
pblicos de planta permanente. VI. a.- A tal fin, segn surge de las constancias de autos
que, en oportunidad de la primera vista que se corri a la Fiscala de Cmara (v. fs. 73/74),
la Sra. Fiscal Nidia Karina Cicero puso de relieve que [a]tento que [en las presentes
actuaciones] no surge el acto mediante el cual se dispuso el cese del actor ni el que, en su
caso, resolvi su pase a disponibilidad, solicito se requiera de la demandada la remisin de
aquellos y, en su oportunidad, se me corra nueva vista () (v. dictamen de fs. 74 in fine).
En consideracin a lo manifestado por la Sra. Fiscal de Cmara, el tribunal orden a la
ObSBA la remisin de las actuaciones administrativas que dieron origen al pase a
disponibilidad y las que resolvieron el cese de la relacin de empleo del Sr. Marcelo
Orlando Yolde (v. resolucin de fs. 75). Sin embargo, a fs. 77/84 la ObSBA acompa las
actuaciones administrativas 161793 de las que no se desprende el dictado del acto
administrativo que dispuso la disponibilidad y el posterior cese del actor. Asimismo, en
dicha oportunidad procesal la demandada meramente expres () vengo a acompaar en
tiempo y forma las actuaciones administrativas N161793/13 (v. fs. 84) sin efectuar
alusin alguna con relacin a la ausencia de dichos actos. Sobre la cuestin, en oportunidad
de dictaminar sobre la habilitacin de la instancia judicial la Sra. Fiscal de Cmara
estableci que [t]oda vez que de las actuaciones oportunamente acompaadas no se haba
anejado el acto por el que haba dictado la medida segregativa, esta Fiscala solicit se
requiera a la accionada la remisin de las actuaciones administrativas v. fs. 74. De las
actuaciones acompaadas que ahora se tiene a la vista carpeta administrativa 161793/13
y legajo personal del agente, no surgen constancias de haberse dictado el precitado acto (v.
fs. 86 del dictamen). En efecto, de la presentacin de fs.77/84 solo se desprenden copias de
dos telegramas remitidos por la ObSBA al actor que otrora haban sido acompaados
dentro de la ficha 2510 que contiene el legajo personal del actor identificado bajo el
nmero 706.519 reservada en sobre acompaado a la presente causa (v. fs. 61). VI. b.Mediante el primero de dichos instrumentos, de fecha 03/11/08, la demandada le notific al
actor que [e]n el marco del proceso de reestructuracin en curso en la Obra Social y por la
cual se estn reformulando, adecuando y/o suprimiento distintas reas y funciones entre las
cuales est incluida el rea de la cual Ud. es parte integrante y conforme a las facultades
previstas por la Resolucin N196/ObSBA/02, le notificamos que hasta tanto se le asigne
una nueva funcin y rea queda comprendido en el rgimen de disponibilidad y liberado de
prestar servicios, con goce de haberes y beneficios a partir del da 03-11-8. Tan pronto

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como sea identificada una nueva funcin para su perfil profesional ser notificado por este
mismo medio (v. fs.81). Por su parte, el segundo de los telegramas data del da 28/10/2011
y contiene la manifestacin de la voluntad de la ObSBA relativa al cese de la relacin
laboral en los siguientes trminos [l]a obra social le notifica por este medio el cese de la
relacin de empleo a partir del da 01 de noviembre de 2011, ello en virtud de no haber
podido ser reubicado durante el perodo de disponibilidad en el cargo que le fuera
notificado el da 03/11/08, como consecuencia de la reestructuracin organizacional
integral implementada para el mbito de su empleador. En virtud de lo expuesto y
conforme a las previsiones contenidas en el art. 58 de la ley 471, de aplicacin por
asimilacin, conforme a lo estipulado en la disposicin directorio de la OBSBA
N196/2002. Ponemos a su disposicin liquidacin final, junto a certificado de trabajo, ello
en debida y legal forma queda Ud. notificado (v. fs. 82). VI. c.- Sobre la cuestin, el actor
afirm que () fue pasado a disponibilidad y luego al cese en virtud de una simple
comunicacin sin que conste en autos a travs de qu acto administrativo se adopt tal
decisin (v. fs. 104). Asimismo, remarc que () la ObSBA ha actuado con un obrar
manifiestamente ilegtimo, todo el proceder que desemboca en el cese del actor est viciado
de nulidad absoluta, debiendo restituir al mismo a su lugar de trabajo y abonarle los salarios
dejados de percibir (v. fs. 104vta.). Por su parte, la demandada sostuvo que () esta
parte considera que la decisin de decretar la disponibilidad del accionante y su
consecuente cesanta no ostenta un vicio manifiesto, en tanto el rgano en el que se
desempeaba fue suprimido y el actor se encuentra sometido al rgimen previsto en la ley
471 que garantiza sus derechos (v. fs. 97 del escrito de contestacin a la demanda). Sin
embargo, de la prueba relevada en las presentes actuaciones y en consideracin al silencio
de la ObSBA sobre la cuestin pese a la intimacin dispuesta a fs. 75, se puede concluir
que la decisin que dispuso el pase a disponibilidad y la medida segregativa en perjuicio
del actor no tuvieron respaldo en ningn acto administrativo.
VII. De las constancias anteriores, se evidencia que la medida que dispuso el pase a
disponibilidad y el consiguiente cese de la relacin laboral del agente pblico de planta
permanente se manifestaron mediante vas de hecho. Ello as, toda vez que la
disponibilidad del agente fue dictada sin apoyo en un acto administrativo y porque el cese
fue una derivacin de aqulla en tanto tuvo como fundamento el vencimiento del plazo de
disponibilidad. VII. a.- Sobre las vas de hecho sostuve, en mi calidad de vocal de la Sala II
del fuero en los autos Mindar S.A c/GCBA s/Accin Meramente Declarativa (art. 277
CCAyT), Expte. 80/0, sentencia del 08/04/2003, que los actos de la Administracin estn
subordinados a una norma habilitadora, como consecuencia del principio de legalidad.
Cuando la Administracin promueve acciones materiales restrictivas o cercenadoras de los
derechos y garantas individuales, sin el sustento de una norma, se quebranta el principio de
legalidad y se est en presencia de una va de hecho, la cual conlleva la ilicitud del obrar
administrativo con la consiguiente responsabilidad patrimonial (cf. Hutchinson Toms,
Rgimen de Procedimientos Administraivos Ley 19.549, Ed. Astrea, Buenos Aires,

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1995). Las consecuencias de las vas de hecho concepto procedente de la jurisprudencia

francesa- inciden en la esfera personal de los administrados, ya que stas restringen
indebidamente los derechos y garantas individuales. La ilegitimidad obedece a la ausencia
de la habilitacin necesaria del obrar administrativo. As, el concepto de va hecho
pertenece al campo de la ilegitimidad y comprende todos aquellos comportamientos
materiales que impliquen una violacin del ordenamiento jurdico. En este sentido, el art. 9
de la ley de procedimientos administrativos de la Ciudad prev que [l]a administracin se
abstendr: a) De comportamientos materiales que importen vas de hecho administrativas
lesivas de un derecho o garantas constitucionales; b) De poner en ejecucin un acto
estando pendiente algn recurso administrativo de los cuales en virtud de norma expresa
impliquen la suspensin de los efectos ejecutorios de aqul, o que, habindose resuelto, no
hubiere sido notificado. As, el mero envo las cartas documentos, reseadas en el
considerando VI.b del presente voto, constituyeron vas de hecho que dispusieron el pase a
disponibilidad y la segregacin del actor sin sustento en acto administrativo alguno. VII. b.No obstante lo anterior, el suscripto no desconoce que la ObSBA se encontraba habilitada
para llevar a cabo la disponibilidad del agente y el posterior cese conforme al marco
normativo reseado en el considerando V.a del presente voto (cf. inc. a del art. 57 de la ley
471 y resolucin 196/ObSBA/02) pero la ausencia de acto administrativo resulta suficiente
para hacer lugar al agravio del actor. En mi calidad de vocal de la Sala II en la causa
Lavallen Mara Virginia c/GCBA s/Amparo, Expte. 25383/0, sentencia del 24/02/2010,
expuse que la CSJN, haciendo propio un dictamen de la Procuracin General de la Nacin,
en el fallo Schnaiderman en el cual se discuta el despido del actor que haba sido
designado por concurso pero se encontraba en perodo de prueba el Alto Tribunal precis
que incluso en ese supuesto la Administracin deba sujetar su proceder a lo dispuesto por
el art. 7 de la LPA (similar a la norma local). Cuadra puntualizar que en ese caso, en el cual
la Administracin contaba con facultades suficientes para prescindir del agente que se
encontraba en perodo de prueba, la CSJN concluy que () la circunstancia de que la
entidad administrativa obrare en ejercicio de facultades discrecionales, en manera alguna
puede constituir un justificativo de su conducta arbitraria, como tampoco de la omisin de
los recaudos que, para el dictado de todo acto administrativo, exige la ley 19.549. Es
precisamente la legitimidad -constituida por la legalidad y la razonabilidad- con que se
ejercen tales facultades, el principio que otorga validez a los actos de los rganos del
Estado y que permite a los jueces, ante planteos concretos de parte interesada, verificar el
cumplimiento de dichas exigencias (doctrina de Fallos: 307:639 y 320:2509) (CSJN,
Schnaiderman Ernesto Horacio c/Estado Nacional Secretara de Cultura y Comunicacin
de la Presidencia de la Nacin con remisin al dictamen de la Procuracin General de la
Nacin). En efecto, las meras alusiones, plasmadas en la cartas documentos acompaadas a
fs. 81 y 82, con relacin a la restructuracin en curso realizada en el marco de la ObSBA y
la presunta imposibilidad para reubicar al agente, para argumentar el pase a disponibilidad
y el cese de la relacin de empleo pblico, respectivamente, debieron ser explicitadas e
instrumentadas por conducto de un acto administrativo. Dicha omisiones, constituyeron un

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bice para que el agente pudiera conocer los motivos que sustentaron las medidas, en su
debido tiempo y forma, sino tambin el rgano competente del cual eman y los
antecedentes de hecho y derecho que le dieron sustento. As, solo cabe concluir en la
invalidez de las decisiones que ordenaron el pase a disponibilidad y el cese de la relacin
laboral en perjuicio del actor. VII. c.- Con relacin a la falta de acto administrativo para
resolver el pase a disponibilidad y la posterior segregacin del actor, coincido con lo
expuesto por la Sra. Fiscal de la Cmara de Apelaciones Nidia Karina Cicero quien sostuvo
en su dictamen que () forzoso es colegir que en tanto la decisin comunicada al actor,
en virtud de la cual se dispone su pase a disponibilidad, no se apoya en acto administrativo
alguno, tal expresin de la voluntad resulta a todas luces invlida. Ello as, en tanto la
omisin apuntada impide verificar los antecedentes de hecho y de derecho que conducen a
adoptar la decisin en cuestin, as como tambin la existencia de competencia de quien la
dispuso y que el cargo especfico del actor se hubiera visto afectado por la reestructuracin
de la ObSBA, cuyas caractersticas y alcance, vale apreciar, tampoco detalla la demandada.
En atencin a la manera que se dictamina respecto de la pretensin que impugna la decisin
que dispuso el pase a disponibilidad del actor, advierto que nada cabe referir en cuanto al
cuestionamiento de aqulla que comunica su cese, por cuanto sta no fue sino una
consecuencia de aqulla (v. fs. 111). VII. d.- Por la invalidez de la decisin de la ObSBA,
que resolvi el pase a disponibilidad y el cese del agente Yolde ante la orfandad de un acto
administrativo de conformidad con las previsiones de la ley de procedimientos
administrativos, se debe reincorporar al actor en el cargo que desempeaba al momento de
dictarse la disponibilidad, ergo, bajo la partida S 99 S04, cargo 260, funcin de Gerencia de
Recursos Humanos o equivalente conforme a la estructura actual (v. considerando V del
presente voto). Huelga aclarar, nuevamente, que ello no importa indagar en las
circunstancias que, a criterio de la ObSBA, justificaran el pase a disponibilidad y el cese
del agente sino, nicamente, en la necesidad de plasmar aqulla decisin por conducto de
un acto administrativo.
VIII. Por otra parte, en su escrito de incio el actor solicit que () se ordene el
restablecimiento del actor a su puesto de trabajo y el pago de los salarios adeudados (v. fs.
1). Con relacin a una pretensin anloga sostuve, en mi calidad de vocal de la Sala II del
fuero en la causa Sonneschein Silvia Viviana c/GCBA y otros s/Empleo Pblico (no
cesanta ni exoneracin), Expte. 23042/0, sentencia del 01/12/2011, que la CSJN ha
sostenido en forma reiterada que, salvo disposicin expresa y especfica para el caso, no
corresponde el pago de salarios cados por funciones no desempeadas durante el perodo
que media entre la separacin del cargo y su reincorporacin (CSJN, Fallos: 114:158;
172:396; y 295:320), ello no obsta, sin embargo, a que el perjuicio originado en el
comportamiento omisivo ilegtimo desplegado por la administracin deba encontrar su
correspondiente resarcimiento a travs de la pertinente indemnizacin (CSJN, Fallos,
302:1154 y 304:1459). En este sentido, se ha pronunciado en otras oportunidades la Sala II
del fuero que en forma repetida ha citado la jurisprudencia de la CSJN (entre otros,

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Checch Eduardo Julio c/GCBA s/Empleo Pblico, Expte. 18790, del 02/09/08; Gmez
Jorge Elvio c/GCBA s/Daos y Perjuicios, Expte. 20827/0, sentencia del 16/12/09; Luna
Stella Maris c/GCBA s/ Daos y perjuicios (excepto resp. mdica), Expte. 14206/0,
sentencia del 13/04/10; Negruzzi Edgar Jorge c/ GCBA s/Daos y Perjuicios, Expte.
11.622/0, sentencia del 18/11/10). Sin embargo, en tales casos, el suscripto ha advertido
que la pretensin de los accionantes se circunscribi a la peticin de una indemnizacin
(aunque fuera subsidiariamente) y no slo salarios cados, como sucede, sin lugar a
dudas, en el presente caso. Tal es as, que el suscripto ha colocado de resalto en cada
oportunidad que el reclamo consista en la solicitud de una indemnizacin y no salarios
cados (o al menos existi un planteo subsidiario), de ah que las indemnizaciones
procedieran por sumas (a determinarse en la etapa de liquidacin de sentencia) que jams
involucraron una cifra idntica a los haberes dejados de percibir por perodos no laborados,
puesto que una solucin de ese tipo importara burlar la jurisprudencia del Mximo
Tribunal federal adoptada por esta Sala. As, toda vez que la pretensin del actor se
circunscribe, de manera inequvoca, a la peticin de salarios cados y no de una
indemnizacin, es que estimo que corresponde rechazar parcialmente el recurso en dicho
aspecto.
IX.
Por no encontrar motivos que me permitan apartarme del principio objetivo de la
derrota, las costas sern impuestas a la demandada sustancialmente vencida (conf. art. 62
del CCAyT). Finalmente, considero que de conformidad con lo dispuesto en los artculos
6, 7, 8, 37, 38 y concordantes de la ley 21.839 texto segn ley 24.432, y teniendo en
cuenta la naturaleza de la cuestin debatida, el mrito de la labor profesional, apreciada por
su calidad, eficacia y extensin, corresponde fijar los honorarios del abogado patrocinante
de la parte actora en la suma de un Mil Quinientos Pesos ($1.500).
X.
Por todo lo hasta aqu expuesto, y en caso de que mi voto fuere compartido,
propongo al acuerdo:
I)
Hacer lugar parcialmente a la demanda de fs. 1/7 y ordenar la reincorporacin
del trabajador.
II)
Imponer las costas a la demandada sustancialmente vencida (art. 62 CCAyT).
III)
Regular los honorarios de la direccin letrada y representacin procesal de la actora
en la suma de un Mil Quinientos Pesos ($1.500.). A la cuestin planteada el Dr. Hugo
Zuleta dijo: Adhiero al voto del Dr. Esteban Centanaro.
A la cuestin planteada la Dra. Gabriela Seijas dijo:
I.- Surge del expediente y ha sido claramente detallado en el voto de mi colega preopinante
que el seor Marcelo Orlando Yolde ingres a la ObSBA en 2002, que en marzo de 2004
pas a desempearse como Director General de Personal, y que en diciembre de 2005 fue
designado Gerente de Recursos Humanos. En noviembre de 2008 fue notificado de su pase

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a disponibilidad. En esa oportunidad se lo liber de presar servicios, con goce de haberes, a

partir del 3 de noviembre de 2008. Luego, el 1 de noviembre de 2011, fue notificado del
cese de su relacin de empleo. Del relato que antecede surge que entre el 3 de noviembre de
2008 y el 1 de noviembre de 2011 el actor percibi su salario en la Obra Social de la
Ciudad de Buenos Aires pese a no prestar funciones. Por otra parte el pase a disponibilidad,
que de acuerdo a las condiciones descriptas no pudo ser desconocido por el actor, no fue
oportunamente cuestionado.
II.- La ley 471 establece un rgimen de disponibilidad de los trabajadores de la Ciudad de
Buenos Aires que tal como se seala en el voto precedente, resulta aplicable al caso. La
norma prev que se encontrarn comprendidos dentro del rgimen de disponibilidad: a) los
trabajadores cuyos cargos o funciones u organismos hubiesen sido suprimidos por razones
de reestructuracin, b) los trabajadores que hayan sido calificados negativamente en la
evaluacin anual de desempeo, de acuerdo con lo establecido por el artculo 33, c) los
trabajadores que hayan sido suspendidos preventivamente o cuyo traslado se hubiese
dispuesto por considerarse presuntivamente incurso en falta disciplinaria, de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 52. El artculo 58 prev que los trabajadores que no hubieran
sido reubicados durante el perodo de disponibilidad cesarn en sus cargos, hacindose
acreedores de una indemnizacin cuyo monto se determinar por la reglamentacin o por
negociacin colectiva. El decreto 2182/03 prev que el plazo de disponibilidad de agentes
con menos de 10 aos de antigedad en seis (6) meses.
III.- Mediante la notificacin cursada el 28 de octubre de 2011 se inform al actor el cese
de la relacin laboral a partir del 1 de noviembre de 2011, alegando la imposibilidad de su
reubicacin. En esa oportunidad se notific tambin sobre la liquidacin final practicada.
La presente demanda fue interpuesta el 13 julio de 2012. Ahora bien, trascurridos cuatro (4)
aos desde el pase a disponibilidad, la cuestin trada a conocimiento del tribunal est
claramente consentida y no puede ser abordada. Por lo dems el actor, adems de no
explicar por qu razn consinti la decisin de su empleadora, no atac ni siquiera de
manera tarda las razones que llevaron a incluirlo en el rgimen de disponibilidad. Es ms,
en su presentacin inicial, a fs. 2 vta. afirm que a comienzos de 2009 fue nombrado como
Asesor del Director de Recursos Humanos, sin que se le permitiera trabajar. Esto es, se
modific sustancialmente su situacin de empleo, sin que ello fuera atacado por el actor. El
hecho de no poder un acto administrativo -pese a la gravedad de los vicios alegados- ser
impugnado judicialmente por haber transcurrido los plazos de caducidad establecidos no
resulta una novedad en el orden jurdico. En efecto, bastara slo sealar como ejemplo los
casos en que debiendo los particulares agotar la va administrativa no interponen dentro de
los trminos que la legislacin establece, los recursos administrativos pertinentes. En tales
casos los actos se consideran consentidos y firmes, y por ende, inatacables en sede judicial.
Eso ocurre en el presente caso en el que el pase a disponibilidad ha sido consentido por el
afectado. No es un dato desdeable que el actor no explica por qu dej de prestar

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funciones por un plazo de tres aos percibiendo sus remuneraciones sin cuestionar
formalmente las decisiones de su empleadora ni tampoco qu lo llev a consentir la
alteracin de su situacin escalafonaria. Recin al momento del cese, una vez trascurridos
ampliamente los plazos de disponibilidad reglamentariamente establecidos, intim bajo
apercibimiento de considerarse despedido. En tal sentido, es del caso recordar que
refirindose al plazo de caducidad que establece el artculo 25 de la ley 19549 la Corte
Suprema por remisin al dictamen de la seora Fiscal Laura Monti afirm que es indudable
que se aplica a los pleitos relativos a relaciones jurdicas originadas en contratos de empleo
pblico. As resolvi que habiendo transcurrido en exceso el plazo de caducidad desde que
el actor tom conocimiento de la decisin administrativa que le causa el perjuicio no se
poda dar curso a la accin en que un empleado cuestionaba su pase a disponibilidad (Ruz,
Daniel s/ medida cautelar del 19-10-10; Fallos 333: 2001). Por las razones expuestas, no
habiendo el actor cuestionado oportunamente el pase a disponibilidad ni tampoco la
modificacin de su situacin escalafonaria por un plazo que excede con creces los previstos
legalmente no es posible juzgar sobre la legitimidad del cese, el que no es ms que una
consecuencia del transcurso del plazo reglamentariamente previsto para los supuestos en
que el empleado en disponibilidad no pudiera ser reubicado. Por tales razones considero
que el recurso directo de fs. 1/13 debe ser rechazado.
En mrito a las consideraciones vertidas, jurisprudencia citada y normas legales aplicables
al caso, el Tribunal por mayora RESUELVE: 1) Hacer parcialmente lugar a la
demanda de fs. 1/7 y reincorporar al trabajador; 2) Con costas a la demandada por resultar
sustancialmente vencida (art. 62 del CCAyT); 3) Regular los honorarios de la direccin
letrada y representacin procesal de la actora en la suma de Mil Quinientos Pesos ($1500).
Regstrese. Notifquese. Oportunamente devulvase.