PARA APLICAR EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN EL NCPP

Por:

Wile Machaca Maquera( [http://usuarios.multimania.es/wilemachaca/]

1. Antecedentes
El Principio de Oportunidad como una de la salidas alternativas ms eficaces
en nuestro sistema procesal penal, al menos en el Per se tiene que a partir
del 28 de abril de 1991 se ha incorporado la figura del principio de
oportunidad, esto es, en el artculo 2 del Cdigo Procesal Penal de ese
entonces; empero ha sufrido modificaciones sea a travs de la Ley N
27072, Ley N 27664 y la Ley N 28117, ste ltima denominada la Ley de
Celeridad y Eficacia Procesal, incorpor la figura del acuerdo reparatorio en
forma obligatoria para los delitos de lesiones leves, hurto simple,
apropiacin ilcita y delitos culposos, y con algunos matices. A su turno, el
Ministerio Pblico, aprobara el reglamento de aplicacin del principio de
oportunidad, mediante la Resolucin de la Fiscala de la Nacin N 14702005-MP-FN, publicada el 12-07-2005, ms el anexo correspondiente.

2. Concepto
Del texto contenido en el Art. 2 del Nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004
(Decreto Legislativo N 957), se infiere el siguiente concepto: El Ministerio
Pblico de oficio o a pedido del imputado y con su consentimiento, podr
abstenerse de ejercitar la accin penal siempre y cuando concurran los
supuestos y condiciones previstos en el artculo 2 del NCPP.

A propsito de la Resolucin de la Fiscala de la Nacin N 1470-2005-MP-FN,

en ste se tena
sealado: que para los fines del presente Reglamento se entiende por
Principio de Oportunidad aquel en virtud del cual el Ministerio Publico, con
consentimiento expreso del imputado, podr abstenerse de ejercer la accin
penal en los casos previstos en la norma.

En otras palabras, se entiende al principio de oportunidad, como la facultad

que tiene el Fiscal, como titular del ejercicio de la accin penal de
abstenerse de la misma o solicitar el sobreseimiento, segn los supuestos y
condiciones establecidos en la ley, siendo suficiente para ello la aceptacin
genrica del imputado en llegar a un acuerdo, mas no implica la aceptacin
expresa y total de los cargos.

Sin embargo, debe entenderse los supuestos con los numerales del artculo
2 del Nuevo Cdigo Procesal Penal (NCPP) en vigor; en tanto las condiciones
a las particularidades que existen dentro de los numerales referidos en los
cuales no es necesario reparar y en otros si. Asimismo, debemos dejar en
claro nuestra orientacin que la aceptacin genrica del imputado adems
de existir muchas razones (entre estas para evitarse un fatigoso trmite
judicial), es por una cuestin de asertividad y que si el imputado acepta
voluntariamente los cargos en buena cuenta, igualmente se llevar adelante
la aplicacin del principio de oportunidad.

3. FUNDAMENTO
Escasa relevancia de la infraccin lo que distorsiona la condicin de
ltima ratio del Derecho Penal.
Evitar los efectos crimingenos de las
penas cortas privativas de libertad.
Atender a razones de economa procesal y a la falta de inters pblico en
la punicin.
Prevencin especial, ya que el imputado que se acoja a este principio, se
entiende que no volver a incurrir en infraccin penal.
Correctivo a la disfuncionalidad e ineficiencia del Sistema Penal,
permitiendo que el derecho llegue a sus destinatarios y que se trate con
mayor justicia a la vctima.
Evitar una doble pena para el causante del delito[1], puesto que la pena a
imponrsele slo acrecentar el propio dao inferido[2].

4. JUSTIFICACIN
La crisis del sistema judicial.
La sobre carga y congestin procesal.
La sobrecarga y congestin penitenciaria[3].

5. OBJETO

 Descriminalizacin.
Resarcimiento a la vctima.
Efectividad (eficiencia y eficacia) del sistema penal[4].

6. CLASES
Principio de oportunidad reglado.- Es aquel que est debidamente
establecido en la ley, bajo los supuestos y condiciones que ello debe
comprometer para su aplicacin, inclusive se articula expresamente los
tipos penales para el caso del acuerdo reparatorio. En otras palabras, la ley
estipula expresamente la forma, modo, circunstancia y tipo penal aplicable.

En el Per en la prctica se viene aplicando el principio de oportunidad

reglado, en especial con respecto al acuerdo reparatorio establecido en el
numeral 6 del Art. 2 del NCPP.

Principio de Oportunidad Flexible.- Es

aquel que estando establecido en la ley, cuyos condicionamientos y
supuestos son de carcter general, en los que no se establecen
especficamente los tipos penales aplicables, sino supuestos a los cuales se
debe encuadrar y de corresponder aplicar el principio de oportunidad
propiamente dicho.

7. SUPUESTOS PREVISTOS EN EL ART. 2 DEL NCPP.

En esta parte a fin de no cargar la literatura al lector, ir aclarando algunos
detalles que no son entendibles a primera vista. En ese sentido, el numeral
1 establece que: El Ministerio Pblico, de oficio o a pedido del imputado y
con su consentimiento, podr abstenerse de ejercitar la accin penal en
cualquiera de los siguientes casos:[5] [a), b) y c)]

El primer caso est referido a la afectacin grave del imputado por la

consecuencia de su propio delito, sea culposo o doloso, si es que es doloso
la pena no debe pasar de cuatro aos, adems que la pena ha de resultar
innecesaria. En otras palabras, en este caso se trata del agresor-vctima, por
ejemplo, del ratero que por quitar la cartera de una transente cae y se

rompe la cabeza (dao corporal); otro ejemplo viable, en un accidente de

trnsito en que el autor del evento produce lesiones leves en perjuicio de la
otra parte, pero como consecuencia del choque mueren su esposa y sus
hijos (dao psicolgico o emocional)[6] Consecuentemente, el Fiscal en
estos casos deber de abstenerse de formular la accin penal, no siendo
necesario reparar los daos y perjuicios
ocasionados ni nada por estilo a la vctima.

El segundo caso, est referido a los delitos de mnima afectacin al

inters pblico, esto es, que se trata de los delitos de bagatela o de poca
monta, que de por si no afectan significativamente al inters pblico, no
genera impacto social, y para ello, la pena mnima establecida en el Cdigo
Penal no debe pasar de dos aos, si es que la pena mnima es de ms de
dos aos en un determinado delito doloso o culposo, pues no ser aplicable
el principio de oportunidad, tampoco ser aplicable cuando haya sido
cometido el ilcito por un funcionario pblico en el ejercicio de su cargo. En
todo caso, en el caso de aplicarse el principio de oportunidad se requiere
-quirase o no- que el imputado haya reparado los daos y perjuicios
ocasionados o exista acuerdo con el agraviado en ese sentido.

El tercer caso, est referido a las circunstancias del hecho y a las

condiciones personales del imputado, esto es, que tiene que ver con la
circunstancia de participacin en el ilcito, en la cual si hubo o se da la
presencia de los atenuantes establecidos en el Cdigo Penal, como ser: el
error de tipo y error de prohibicin, error de comprensin culturalmente
condicionado, la tentativa, la responsabilidad restringida, la responsabilidad
restringida por la edad, o la complicidad primaria y complicidad secundaria,
para aplicar el principio de oportunidad. Adems que el Fiscal deber
advertir que el caso no est gravemente comprometido con el
inters pblico. No ser posible aplicar el principio de oportunidad si es que
la sancin o pena pasa de los cuatro aos, tampoco procede aplicar si es
que el delito ha sido cometido por un funcionario pblico en el ejercicio de
su cargo. En todo caso, en el caso de aplicarse el principio de oportunidad
se requiere -quirase o no- que el imputado haya reparado los daos y
perjuicios ocasionados o exista acuerdo con el agraviado en ese sentido.

Ahora bien, el numeral 2 del Art. 2 del NCPP., est referido a los casos o
supuestos previstos en los incisos b) y c) del numeral anterior, en el sentido
de que lo seala expresamente como repetimos que ser necesario que el
agente o imputado haya reparado los daos y perjuicios ocasionados al
agraviado o exista acuerdo con el agraviado en ese sentido.

En cuanto al numeral 3 y 4 del Art. 2 del NCPP., est referido ms al trmite

o procedimiento para la aplicacin del principio de oportunidad. Igualmente
el numeral 5 est referido para suprimir el inters pblico en la persecucin
penal e imponer determinadas sanciones. Al respecto volveremos en el
siguiente tem sobre el trmite o procedimiento.

En cuanto al numeral 6 del Art. 2 del NCPP., est referido al ACUERDO

REPARATORIO que viene incorporado como parte adicional al Principio de
Oportunidad. Sin embargo, el Acuerdo Reparatorio a diferencia del Principio
de Oportunidad, es aplicable independientemente de los tres supuestos o
casos tratados anteriormente, a delitos
o tipos penales debidamente establecidos en el Cdigo Penal; esto es, que
el Fiscal de oficio (por iniciativa propia) o a pedido del imputado o de la
vctima propondr un Acuerdo Reparatorio en los siguientes casos: Lesiones
leves (Art. 122), Hurto simple (Art. 185), Hurto de uso (Art. 187), Hurto de
ganado (Art. 189-A primer prrafo), Apropiacin ilcita (Art.190), Sustraccin
de bien propio (Art. 191), Apropiacin anmala (192), Apropiacin de Prenda
(Art. 193), Estafa (Art. 196), Defraudacin (Art. 197), Administracin
Fraudulenta (Art.198), Dao Simple (Art. 205), Libramiento Indebido (Art.
215), y Delitos Culposos. Mas no ser procedente en Acuerdo Reparatorio,
cuando sean significativamente varias las vctimas o cuando haya concurso
con otro delito; salvo que este ltimo (otro delito), sea de menor gravedad o
que afecte bienes jurdicos disponibles (patrimoniales).

8. PROCEDIMIENTO A NIVEL DE LA INVESTIGACIN PRELIMINAR

TRMITE DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD:
En efecto, volvemos a los numerales 3 y 4 del Art. 2 del NCPP. Desde luego,
el Fiscal una vez que tenga en su despacho el expediente fiscal o la carpeta
fiscal (as sealado en su reglamento interno), y apreciando suficientes
medios probatorios que acrediten la existencia de determinado delito, as
como la vinculacin del imputado con su comisin, y los supuestos previstos
en el Artculo 2 del Cdigo Procesal Penal, por iniciativa propia o a solicitud
del imputado, mediante la emisin del acto fiscal,
llamado DISPOSICIN:
Citando hasta en dos fechas al imputado y al agraviado con el fin de
realizar la diligencia de acuerdo, dejndose constancia en acta.
En caso de inasistencia del agraviado, el Fiscal podr determinar el monto
de la reparacin civil que corresponda.

 Si no se llega a un acuerdo sobre el plazo para el pago de la reparacin

civil, el Fiscal lo fijar sin exceder los nueve meses.
No ser necesaria la referida diligencia si el imputado y la vctima llegan a
un acuerdo y que dicho acuerdo consta en instrumento pblico o documento
privado legalizado notarialmente.

En caso de haber prosperado el acuerdo y satisfecha la reparacin civil:

El Fiscal expedir una DISPOSICIN DE ABSTENCIN.
La Disposicin de Abstencin, impide bajo sancin de nulidad, que otro
Fiscal pueda promover u ordenar que se promueva accin penal por una
denuncia que contenga los mismos hechos.
De existir un plazo para el pago de la reparacin civil, se suspendern los
efectos de dicha decisin hasta su efectivo cumplimiento.
En caso de no producirse el pago, se dictar Disposicin para la
promocin de la accin penal, la cual no ser impugnable.

En cuanto al numeral 5 del Art. 2 del NCPP., nos presenta una singular y
pretenciosa innovacin, el mismo que consiste que en algunos casos el
Fiscal al emitir la Disposicin de Abstencin, tendr la facultad adicional
opinable para nosotros desde que se
pretender suprimir el inters pblico en la persecucin de imponer
adicionalmente: el pago de un importe a favor de una institucin de inters
social o del Estado y la aplicacin de las reglas de conducta, establecidos en
el Art. 64 del Cdigo Penal. Las reglas de conducta, tales como: la
prohibicin de frecuentar determinados lugares; la prohibicin de
ausentarse del lugar donde reside sin autorizacin del Juez; comparecer
mensualmente al juzgado, personal y obligatoriamente, para informar y
justificar sus actividades; reparar los daos ocasionados por el delito, salvo
que demuestre que est imposibilitado de hacerlo; que el agente no tenga
en su poder objetos susceptibles de facilitar la realizacin de otro delito; y
las dems reglas de conducta que el Juez estime convenientes para la
rehabilitacin social del agente, siempre que no atente contra la dignidad
del procesado. En todo caso, el Fiscal solicitar la aprobacin de la
abstencin al Juez de la Investigacin Preparatoria, el que la resolver
previa audiencia de los interesados.

TRMITE DEL ACUERDO REPARATORIO:

Es casi similar al principio de de oportunidad (vase el numeral 3),
diferencindose ntidamente en que en el Acuerdo Reparatorio, versa sobre
determinados delitos debidamente establecidos por ley, es decir, respecto
de los delitos que ya hemos tratado anteriormente; asimismo, el pedido del
acuerdo puede ser por iniciativa propia del Fiscal, del imputado o la misma
vctima; por ltimo, en el caso de que
las partes no estn de acuerdo, pues consideramos que el Fiscal promotor
tambin tiene la facultad de fijar el monto adecuado, y en el caso de que
acepte el imputado, se da por concluido la audiencia. Caso contrario, en
desacuerdo el agraviado o vctima tendr el camino a recurrir ante el
Superior en Grado, o en su caso el Fiscal de promover la accin penal
correspondiente. En resumen:
Si las partes agraviado e imputado se ponen de acuerdo con el acuerdo
reparatorio, el Fiscal se abstendr de ejercitar la accin penal.
Si el imputado no concurre a la segunda citacin o se ignora su domicilio
o paradero, el fiscal promover la accin penal.

9. PROCEDIMIENTO A NIVEL DE LA INVESTIGACIN PREPARATORIA

TRMITE DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD:

El numeral 7 del Art. 2 del NCPP., nos informa que ste se dar cuando la
accin penal ya haya sido promovida o formalizada para su continuacin y
los pasos han de ser:
El Juez de la Investigacin Preparatoria, previa audiencia, podr a peticin
del Ministerio Pblico, con la aprobacin del imputado y citacin del
agraviado, dictar auto de sobreseimiento
Puede ser con o sin las reglas fijadas en el numeral 5 del NCPP.
Puede hacerlo hasta antes de formularse la acusacin, bajo los supuestos
ya establecidos.
Esta resolucin de sobreseimiento no ser impugnable, salvo en cuanto al
monto de la reparacin civil si sta es fijada por el Juez ante la inexistencia
de acuerdo entre el imputado y la vctima,
o respecto a las reglas impuestas si stas son desproporcionadas y afectan
irrazonablemente la situacin jurdica del imputado.

TRMITE DEL ACUERDO REPARATORIO:

El prrafo final del numeral 7 del Art. 2 del NCPP, nos informa que
tratndose de los supuestos previstos en el numeral 6 del NCPP, basta la
presentacin del acuerdo reparatorio en un instrumento pblico o
documento privado legalizado notarialmente, para que el Juez dicte auto de
sobreseimiento.[pic]
----------------------( Abogado, Especialista en Investigacin Preliminar y Litigacin Oral en el
Nuevo Cdigo Procesal Penal.
[1] Este fundamento slo es vlido para el caso o supuesto del numeral 1
del Art. 2 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, esto es, por falta de necesidad
de la pena o porque el agente imputado ha sido gravemente afectado por
las consecuencias de su propio delito.
[2] Cfr. TORRES CARO, Carlos, El Principio de Oportunidad: un criterio de
justicia y simplificacin procesal, Grfica Horizonte, Lima, 1994, p. 16 y 17.
[3] TORRES CARO, Carlos, El Principio de Oportunidad: un criterio de justicia
y simplificacin procesal, cit., p. 17.
[4] Ver PEA GONZLES, Oscar, Tcnicas de Litigacin Oral, Asociacin
Peruana de Ciencias Jurdicas y Conciliacin-APECC, Lima, 2008, p. 109 y
110.
[5] Vase el numeral 1 del Artculo 2 del Nuevo Cdigo Procesal Penal en
vigor.
[6] Vase TORRES CARO, Carlos, El Principio de Oportunidad: un criterio de
justicia y simplificacin procesal, cit., p. 20.