Derecho Comercial I.

El derecho comercial es aquella rama del derecho que se ocupa del estudio del
comercio y de la relacin jurdica derivada de este, consiste en un conjunto de
normas jurdicas que regulan la actividad comercial la cual se determina
calificando de mercantiles ciertos actos u operaciones as como los sujetos que se
dedican a ellas.
El comercio es la actividad humana que tiene por objeto el acercamiento de los
productores al consumidor por medio del cambio o de las personas que vienen a
facilitarlo todo ello con nimo de lucro.
Evolucin histrica del derecho comercial.
Ver libro Ricardo Sandoval.
Caractersticas:
1. En general sus actos son conmutativos en la medida que el lucro es un
elemento esencial del comercio. Por lo tanto se da para recibir algo que se mira
como equivalente (do ut des).
2. Es dinmico en cuanto est obligado a adecuarse a las prcticas comerciales
bajo sancin de no aplicacin de una forma contractual por obsolescencia de la
legislacin respectiva o falta de adecuacin de sta.
(Ejemplo leasing)
3. Es un derecho consuetudinario en cuanto una de sus fuentes es la costumbre,
lo cual se explica por su carcter dinmico y evolutivo del mismo.
4. Es un derecho que tiende a ser universal y uniforme a nivel de derecho
comparado lo que se deriva de la frecuente actividad comercial entre pases.
5. En general se afirma que es des formalizado prevaleciendo el
desconsensualismo, caracterstica necesaria para permitir la rapidez en la
formacin en los actos de comercio. No obstante esto no es universal y existen
actos formales como ocurre con el contrato de sociedad. Recordemos que las
reglas de la formacin del consentimiento estn justamente contenidas en el
cdigo de comercio 96 y siguientes.
*6. Se protege la apariencia y la buena fe, consecuencia del consensualismo el
legislador debe proteger la buena fe del contratante y para ello se privilegia la
apariencia formal de los actos aun de los privados presumindolos como reales y
verdaderos, por ejemplo en un pagare donde existen varios endosos sucesivos se
presumir que ellos han sido efectuados por titulares habilitados, de forma tal que
el portador final pueda cobrarlo y esto es as aunque alguna de las firmas de los
endosos sean falsas o provengan de personan incapaces.
1

Ejemplo del cheque y los ttulos de crdito.

La apariencia en pos de la realidad.
7. Por regla general se ocupa de actos masivos que implican un gran nmero de
unidades.
8. Es expansivo en la medida que va incorporando contratos propios o derivados
del mbito del derecho civil.

Fuentes del derecho comercial.

Lo esencial est contenido en el cdigo de comercio, en leyes mercantiles,
incluyndose aqu tratados internacionales ratificados por chile, que por lo tanto
forman parte de nuestra legislacin, estableciendo un orden de prelacin; priman
diversas leyes especiales que estn para materias especficas que son numerosas;
destacando ley de sociedades annimas, ley de letra de cambio, ley de quiebra, ley
de empresa individuales de responsabilidad limitada, ley de saneamiento de
sociedades, entre otras.
El cdigo de comercio es del ao 1865, presenta diversas derogaciones expresas o
tacitas, derivadas justamente de estas leyes especiales. En su origen tiene una
estructura en cuatro libros: de los comerciantes y de los agente de comercio; de
los contratos y obligaciones mercantiles en general navegacin y comercio
martimo y de las quiebras, este ltimo derogado ntegramente.
En un tercer orden se aplica el cdigo civil por disposicin expresa del artculo 2 del
cdigo del comercio.
Y en el cuarto orden se recurre a la costumbre mercantil que suple el silencio de la
ley, en la medida que se cumpla los supuestos establecidos en los artculos 4,5 y 6
del cdigo de comercio.
Recordemos que la costumbre es la repeticin constante y uniforme de una
conducta por parte de los miembros de una comunidad en la que existe la
conviccin de que aquella responde a una necesidad jurdica.
La costumbre mercantil es distinta a la costumbre de derecho civil, ya que ella
suple el silencio de la ley, mientras que en derecho civil solo opera cuando la ley se
refiere a ella.
En efecto el artculo 4 del cdigo de comercio, se refiere a este tipo de costumbre,
exigiendo que los hechos en los cuales se funda la costumbre debe ser uniforme,
2

publico, ejecutado en la repblica, en una localidad determinada y reiterado por un

largo espacio de tiempo. Quienes debe verificar el cumplimiento de lo anterior son
los tribunales para hacerlo debe ceirse al artculo 5 del cdigo de comercio, que
establece que no constando a los juzgados de comercio la existencia de una
costumbre ello debe probarse por los medios que sealan a continuacin. La
expresin "no constando a los juzgados de comercio" a echo afirmar a algunos que
si al juez le consta la costumbre no rigiera las limitaciones probatorias que se
establece a continuacin. Este entendimiento ha sido en general desechado
bsicamente por cuanto dejara al exclusivo arbitrio de un juez establecer la norma
aplicable a una causa determinada

Medios para acreditar la costumbre mercantil.

1. Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la

existencia de la costumbre hayan sido pronunciada conforme a ella. Estas
sentencias deben estar firmes y ejecutoriadas.
2. Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motiven el juicio,
que deben obrar como prueba. El requisito que sean anteriores se justifica
pues se pretende evitar que las partes fabriquen medios de prueba, generar
con esa medida la norma que regulen el juicio que en que son parte.
3. El artculo 825 del cdigo de comercio agrega como medio de prueba para
acreditar la existencia de los contratos mercantiles, el informe de peritos, el
cual ser apreciado por el tribunal conforme a la regla de la sana critica.

Finalmente de manera adicional a la funcin integrativa referida a la

costumbre, el artculo 6 del cdigo de comercio, le entrega tambin una
funcin interpretativa, destinada a establecer el sentido y alcance de las
palabras y frases tcnicas del comercio, as como de los actos y
convenciones mercantiles. Por el principio de la especialidad esa norma
debe ser de aplicacin prevalente a las reglas de interpretacin del cdigo
civil (*opinin del profesor)

Dato aparte; si el contrato es mercantil la prescripcin extintiva opera en cuatro

aos
La costumbre en materia mercantil cumple una funcin integrativa e interpretativa,
en la prctica importa ms la interpretativa, ya que los jueces en cierta forma se
3

resisten en aplicar la costumbre, (al ser civiles le gusta el artculo 4 inciso 2) pero si
estn dispuestos a buscar la interpretacin de la norma, por la va mercantil.

Actos de comercio.
En general, a nivel de derecho comparado no se define el acto de comercio
limitndose a enumerar cuales son. Es lo que ocurre en nuestro pas.
Para determinar la aplicacin o no del derecho mercantil, existen tres grandes
criterios:
A. Criterio subjetivo, que lo entiende como el derecho de lo comerciante,
rigiendo los actos que ellos realizan. Si bien en Chile no se sigue este
criterio, si existen algunas normas que se fundan en ello, como el artculo 1
que seala que el cdigo de comercio rige las obligaciones de los
comerciantes que se refieren a operaciones mercantiles; de igual modo el
artculo 3, nmero 1 inciso 2, seala que son mercantiles los actos que
individualmente sean considerados civiles, pero que por acceder a una
actividad de comercio pasan a ser mercantiles.
B. Criterio objetivo, que es el que sigue el cdigo chileno, en que el derecho
comercial es el derecho de los actos de comercio, reglamentndolos
independientemente de la persona que los ejecute; se contiene
esencialmente en el artculo 3 del cdigo de comercio.

C. Criterio de derecho de la empresa, es el ms moderno y reglamenta los

actos de los empresarios en el inters de la empresa; manifestacin de l
est en el artculo 1 de la ley 18.046 (ley sociedades annimas) que
establece que las sociedades annimas sern siempre mercantiles sea cual
sea el giro que tenga. En el mismo sentido tenemos los nmeros 5 al 9 del
artculo 3 del cdigo de comercio que determina que son actos de comercio
aquellos actos de la empresa, donde lo relevante es la organizacin
empresarial de quien lo realiza.

Importancia que un acto sea considerado como mercantil.

1. Legislacin aplicable: correspondiendo aplicar la norma propia del tipo

de acto de que se trata, recordando la aplicacin supletoria del cdigo
civil, como ocurre por ejemplo en materia de sociedades, en los
aspectos no regulados por las leyes especiales o en materia de
arrendamiento tema no regulado por el cdigo de comercio.
2. En materia probatoria:
2.1 El artculo 128 del cdigo de comercio que permite recurrir a la
prueba testimonial, respecto de cualquier obligacin, no rigiendo aqu
las limitaciones de los artculos 1.708 y siguientes del cdigo civil; en
el mismo sentido el artcu1o 29.
2.2 El artculo 127 establece normas sobre el valor probatorio de las
escrituras privadas respecto de terceros, con reglas ms
amplias que las sealadas en el artculo 1.703 del cdigo civil.
2.3 Los libros de contabilidad llevados de conformidad a la ley
tienen un valor probatorio distinto a aquel del derecho civil para los
instrumentos privados, artculo 35 del cdigo de comercio.

3. Para fines profesionales, porque para ser considerado como

comerciante se requiere junto a otros requisitos ejecutar regularmente
actos de comercio, artculo 7 del cdigo de comercio.
4. Respecto a la capacidad, los artculos 10 y 11 del cdigo de
comercio, contienen reglas que varan a aquellas del derecho civil,
por ejemplo la mujer comerciante, casada en rgimen de sociedad
conyugal, se le considera como separada de bienes, dentro de su
actividad como tal.

5. Para fines tributarios, porque los actos de comercio estn gravados

con IVA (por eso si usted arrienda un inmueble es un acto civil, si
usted lo arrienda con muebles es un acto de comercio y est gravado
con IVA).
6. Para efectos de la costumbre por lo dicho anteriormente.

Los actos de comercio en nuestra legislacin.

Cuestiones previas:
Se discute si las partes pueden otorgar carcter de mercantil a un acto pese a que
no est en ninguno de los casos del artculo tercero. La doctrina ha sealado que
ello no es posible ya que por la va de la autonoma de la voluntad no se estaran
vulnerando los efectos propios del acto, las que tendran el carcter de ser de
orden pblico. Mismo razonamiento se aplica si se quiere seguir el camino inverso
(transformar en civil un acto naturalmente comercial).

El principio de la accesoriedad.
La accesoriedad consiste en determinar, si un acto aisladamente considerado
como civil o comercial, pierde ese carcter por acceder o garantizar otro acto de la
naturaleza opuesta.
La accesoriedad en materia mercantil es ms amplia que la accesoriedad en
materia civil, pues en materia civil lo accesorio tiene por objeto garantizar el
cumplimento de una obligacin principal.
(Ej.: prenda, hipoteca.). Mientras que
en materia mercantil va ms all por que ocupa el concepto de accesoriedad
econmica considerando mercantil un acto porque accede a otro acto de tal
naturaleza.
La fuente legal de esta teora la encontramos en el artculo 1 y 3 n1 inciso 2 del
cdigo de comercio.
El artculo 1 en su segunda parte comprende la accesoriedad desde el punto de
vista civil al indicar o referirse a las obligaciones que contraigan personas no
comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones mercantiles. Ej.:
prenda, hipoteca de naves.
Por su lado el artculo 3 n 1 inciso 2 seala que no son actos de comercio, la
compra o permuta de objetos destinados a completar accesoriamente operaciones
principales de una industria no comercial, disposiciones que ha entendido hace
sinnimo no comercial con civil. La idea aqu es que todo aquello que auxilia o
complemente una actividad, profesin o acto civil o comercial, adquiere ese mismo
carcter. As por ejemplo: la compra de envases que hace un agricultor para
vender sus productos, aun cuando ellos se vendan con ese mismo producto, es un
acto civil por que accede a la actividad de la agricultura, al contrario, si un
comerciante compra alfombras o cortinas para adornar su establecimiento
comercial, la adquisicin de esos bienes muebles, que en s mismo es civil (no
compra para vender), se convierte en un acto de comercio por aplicacin del
principio de lo accesorio.
Este principio se encuentra consagrado en la compraventa, pero se considera que
es de aplicacin general por varias razones:
6

a) Que si bien est en la compraventa, este contrato es el acto de comercio por

antonomasia. Por lo tanto, al aplicarse a la compraventa tambin se aplica a otros
contratos.
b) Que en las legislaciones extranjeras la accesoriedad se aplica a la generalidad
de los actos de comercio.
c) Que si lo consideramos como un principio de aplicacin general cubre una
necesidad jurdica, pues de no ser as habra vacos en la legislacin,
producindose conflictos que no se podran solucionar.
d) Que en la historia fidedigna del cdigo de comercio, esto sealaba
expresamente un alcance general, lo que se elimino por estimarse redundante y
evidente.

Actos mixtos o de doble carcter.

Son aquellos que son considerados civiles para una de las partes y mercantiles
para la otra. Lo que es posible, pues una relacin jurdica puede perfectamente ser
analizada desde diversos puntos de vista.
La consagracin legal de este principio lo encontramos en el artculo 3 inciso 1
son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de
ellos.
El efecto de este tipo de actos se radica en la legislacin que se debe aplicar,
estando de acuerdo la doctrina y la jurisprudencia en cuanto a que se debe aplicar
la ley del obligado (obligaciones civiles se aplica la ley civil y obligaciones
comerciales se aplica la ley mercantil).
Estos actos o clasificacin como mixtos tienen una doble incidencia:
1. Para establecer cul es la obligacin de cada uno de las partes, ya que la
calificacin de la naturaleza del acto puede incidir en el contenido
obligacional o;
2. Incide en la prueba del acto o contrato, tanto en lo que concierne a los
medios de prueba admisibles, cuanto en el valor probatorio de los mismos.
Lo que no cambia, es el artculo 1.698, por lo que el peso de la prueba en cuanto a
la existencia de la obligacin o su extincin corresponde al que alegue y adems
que quien pretenda que un acto es mercantil por el principio de la especialidad
deber probarlo.

Mercantilidad en los inmuebles.

El punto es dilucidar si los actos de comercio pueden recaer en bienes races, en
general siempre se ha entendido tanto en Chile como a nivel de derecho
comparado que ellos
7

estn fuera de la mercantilidad. El fundamento consiste en el carcter solemne

que tiene la circulacin de estos bienes la cual resulta incompatible con la
celeridad que requiere la actividad comercial, diversos autores critican esta
exclusin y el fundamento de la misma (Julio Olavarra, Ricardo Sandoval) y
agregan que hay actos de comercio asociados al concepto de inmueble como el
articulo 3 nro. 2 referido al establecimiento de comercio o el articulo 3 nro. 20
referido a las empresas que construyen bienes inmuebles.
Adicionalmente muchas veces por el principio de lo accesorio puede
perfectamente llegarse a establecer que el bien raz accede a alguno de los actos
definidos en el artculo 3.
No obstante lo anterior la mayora de la doctrina as como la jurisprudencia
uniforme excluyen a los inmuebles del mbito del derecho comercial.

Taxatividad del artculo 3 del cdigo de comercio.

El punto es definir si la enumeracin es taxativa o si por la va de la analoga
pueden incorporarse otros actos distintos a estos, en general la respuesta es
negativa, en primer lugar por la ausencia de una definicin de actos de comercio,
lo que imposibilita el establecer cules son los elementos esenciales de este tipo
de actos y diferenciarlos as de los civiles, se agrega que no es conveniente
relativizar el carcter de mercantil de un acto dado que genera consecuencias de
orden pblico. Finalmente debe recordarse que en Chile se aplica una concepcin
objetiva para el acto de comercio lo que es coherente con una enumeracin
taxativa.
Quienes piensan lo contrario sealan en lo formal que el encabezado de artculo 3
dice "son actos de comercio..." Y no dice "los actos de comercio son...". Agregan
que los actos establecidos en el artculo 3 son generales en cuanto permiten la
cabida en ello de diversas situaciones jurdicas y permiten tambin establecer
cules son los requisitos para entender que un acto es mercantil. Hacen
finalmente presente que le articulo 3 nro. 5 consagra el principio analgico cuando
dice "... Y otros establecimientos semejantes".
Clasificaciones de los actos de comercio.
Se distingue en primer lugar entre actos de comercio terrestres (artculo 1 al 12 y
20) y martimos (artculo 13 al 19).
Y se distingue tambin en base al criterio que uso el legislador para darle el
carcter de mercantil a un acto, distinguiendo:
A) Actos mercantiles por la intencin de las partes (1 al 4)
B) Actos mercantiles por ser ejecutados por una empresa (5 al 9 y 20)
C) Actos de comercio formales, esto es que siempre van a ser considerados como
mercantiles (nro. 10 y segn algunos nro. 2)
D) Actos de comercio mercantiles por la intermediacin (nros. 11 y 12)

La compra y la venta mercantil.

El articulo 3 nro. 1 los trata por separado.
A) La compra:
Para que ella sea mercantil es necesario:
1. Que verse sobre cosas muebles trayndose a cuenta el concepto de
mueble del cdigo civil, incluyndose por lo tanto los muebles por
naturaleza y por anticipacin.
2. Elemento subjetivo: consistente en el nimo o intencin del comprador de
vender, permutar o arrendar lo que est comprando sea en la misma forma
o en otra diversa. Lo esencial es el nimo, no interesa si despus ese
nimo no se concreta en la realidad. A la inversa si al momento de comprar
no se tena ese nimo aunque la cosa se venda, arriende o permute
inmediatamente la compra ser civil. La presencia o ausencia de este
nimo debe ser establecida por el tribunal tomando en consideracin la
profesin del que compra o el giro en que se desempea; aqu juegan un
rol importante las presunciones.
3. La doctrina agrega un tercer elemento que es comn a todos los actos de
comercio que es el nimo de lucro, es decir, la vocacin de obtener una
utilidad posterior al tiempo de la venta. Aqu es relevante el giro y la
naturaleza jurdica del que ejecuta la compra. Por ejemplo las cooperativas
o las personas jurdicas sin fines de lucro.

B) La venta:
As como la permuta y el arriendo sern mercantiles cuando ha sido
precedida de una compra mercantil (articulo 3 nro. 1 parte final del inc. 1);
no interesa aqu el elemento subjetivo sino solo la compra pretrita.
En cuanto al arrendamiento la regulacin que da esta norma se refiere solo al
arrendador ya que para el arrendatario est el artculo tercero nmero 3.
En comn tanto en la compra, venta o arrendamiento puede estar presente la
teora de los
actos mixtos o de doble carcter (mercantil para uno y civil
para el otro) as mismo se aplica el principio de la accesoriedad por lo que
algunas compras, ventas, arrendamientos y permutas podrn ver alterada su
calificacin de mercantiles o civiles por aplicacin de este principio.
En relacin con a esto el inc. 2 del nro. 1 del art 3 establece que sin perjuicio
de lo establecido en el inc. 1 no son actos de comercio la compra o permuta de
objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones
principales de una industria no comercial. Es el caso del agricultor que compra
9

envases para guardar o vender sus productos situacin en que si bien compro
tales envases para venderlos despus y obtener una ganancia por aplicacin
de la norma en estudio el acto seria civil.
Finalmente debe observarse que este inc. 2 se refiere solo al caso de actos de
comercio que por accesoriedad deben ser considerados como civiles; no
obstante la jurisprudencia lo ha aplicado tambin en el sentido inverso por
ejemplo: Falabella compra computadores para sus labores administrativas esta
compra seria civil, pero por accesoriedad pasa a ser mercantil.
2. La compra del establecimiento de comercio. (artculo 3 nro. 2 del cdigo
de comercio)
Establecimiento es un concepto no definido sin perjuicio de existir referencias a
l en diversas disposiciones por ejemplo el artculo 369 del cdigo de comercio
que seala que la razn social no est incluida dentro del establecimiento de
comercio y tampoco se transmite junto con l salvo mencin expresa. Los
autores lo definen como una propiedad incorporal que nace de la reunin de
elementos materiales e inmateriales constituyendo una universalidad se
incluyen en el instalaciones derechos derivados de contratos, clientela, stock,
derecho de llaves, etc.

Tratamiento.
En este caso (artculo 4 nro. 2 de cdigo de comercio) la ley no exige un nimo
especial como ocurre en el artculo 3 nro. 1 del cdigo de comercio, ya que
objetiviza la situacin con la expresin "la compra de un establecimiento de
comercio" sin agregar nada ms.
Esto lleva a que algunos autores sostengan que estamos frente a un acto de
comercio per se o formal ya que no se atiende ni a los sujetos ni al nimo de lucro
y por lo tanto que si se compra el establecimiento para cerrarlo igualmente seria
un establecimiento de comercio.
Si bien la disposicin solo se refiere a la compra se entiende uniformemente por la
doctrina que la venta de establecimiento tambin es un acto de comercio.
En cuanto a las formalidades de la enajenacin la ley no establece ninguna en
particular por lo que necesitaremos titulo y modo, y en cuanto al modo dada la
naturaleza de los bienes que lo componen debemos estarnos al artculo 684 del
cdigo civil, sin perjuicio de lo cual por razones de prueba es conveniente para el
perfeccionamiento de titulo recurrir a la escritura pblica.
En cuanto al inmueble en que pudiese funcionar este establecimiento de comercio
en general se entiende que no se encuentra involucrado ni comprendido en el
titulo de enajenacin de dicho establecimiento. Por lo tanto en este caso
ejecutaremos dos actos jurdicos que recaen, el primero en un establecimiento de
comercio (acto de comercio) y el segundo en el inmueble (acto civil).

10

3. Mandato o comisin mercantil.

Artculo 3 nro. 4
La disposicin da a entender que mandato y comisin mercantil son la misma
cosa, lo cual no es as ya que el artculo 234 del cdigo de comercio seala que
hay 3 especies de mandato comercial. La comisin, el mandato de los factores y
mancebos o dependiente de comercio y la corredura. Entonces mandato es el
gnero y comisin la especie.
Conforme al artculo 235 del cdigo de comercio el mandato es comisin cuando
versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente consideradas.
Los autores sealan que el artculo 3 nro. 4 del cdigo de comercio solo alcanza a
calificar como mercantil a la comisin y no a los otros dos del artculo 234 del
cdigo de comercio. No toda comisin ser mercantil sino que deber primero
cumplir con el artculo 235 del cdigo de comercio y adems referirse el encargo a
un acto de comercio.
Adicionalmente este artculo 3 nro. 4 se aplica al mandante o comitente ya que
respecto al mandatario o comisionista habr que aplicar el principio de lo
accesorio siendo muy relevante la profesin u oficio del mandatario. Por lo tanto
estamos aqu frente a un acto mixto o de doble carcter ya que para el mandante
el acto ser mercantil (si se cumplen los requisitos) y para el mandatario ser lo
que determine el principio de la accesoriedad (civil o mercantil).
4. Actos de comercio realizados por la empresa.
La empresa no est definida por el cdigo, Cesar Vivante seala que es una
organizacin econmica que coloca en marcha sistemticamente para obtener un
producto destinado al cambio.
En general lo que se exige aqu es una actividad sistemtica y profesional
organizada para obtener un resultado y que interviene en el mercado de bienes y
servicios con nimo de lucro.
En nuestro cdigo estos actos se encuentran en el artculo 3 nros. 5 al 9 y 20 del
cdigo de comercio siendo relevantes todos ellos el elemento subjetivo y
recayendo la esencia del carcter mercantil en la actividad desarrollada.
4.1 Articulo 3 nro. 5 del cdigo de comercio que contiene varios tipos de
empresas:
4.1.1 Fbricas y manufacturas en donde el verbo rector es la transformacin que
se realiza de los elementos convirtindolos en bienes que satisfacen necesidades;
esencialmente es lo que se conoce como el sector secundario de la economa lo
que excluye en principio las actividades del sector primario esto es la minera,
agrcola.
No obstante lo anterior la frontera entre ambas categoras de actividades no
siempre es clara as por ejemplo la transformacin de materias primas puede
constituir una actividad civil e incluso su transformacin mantiene ese carcter
11

como ocurre al transformar el trigo en harina o en el refinamiento de minerales en

el mismo lugar en que se extrae o la transformacin de la uva en vino.
No obstante lo anterior un mayor nivel de elaboracin de estos productos provoca
el cambio de civil a comercial incorporndose a este articulo 3 nro. 5 del cdigo de
comercio; es lo que ocurre con la denominada agroindustria, la situacin debe
definirse caso a caso siendo esencial establecer que es lo principal y que es lo
accesorio para efectuar la calificacin correspondiente.
4.1.2 Almacenes, tiendas y bazares. Lo que se exige aqu para calificar como
mercantil a un acto es que exista de manera reiterada actos jurdicos que importen
la generacin de derechos personales y reales respecto de bienes muebles.
Si bien a primera vista se parece al artculo 3 nro. 1 del cdigo de comercio se
diferencia en la reiteracin y en la naturaleza mltiple de los actos que se pueden
otorgar, por oposicin al artculo 3 nro. 1 del cdigo de comercio que solo se
refiere a la venta y a la permuta.
4.1.3 Fondas, cafs y otros establecimientos semejantes. La enumeracin que se
indica no es taxativa incorporndose a ella otros establecimientos como casinos,
restaurantes, etc. Lo que define al acto comercio aqu es la actividad consistente
en un comercio organizado destinado a satisfacer las necesidades de los clientes
particularmente en materia alimenticia.
4.2 Empresas de transporte por tierra o canales navegables: art 3 n6ccm: se
incluyen aqu tambin lagos navegables por integracin analgica. Respecto a
transporte por mar existe reglamentacin diversa, fundamentalmente art 3 N15 y
16 y el libro III de comercio.
El contrato de transporte es aquel en virtud del cual una persona se obliga por
cierto precio a conducir de un lugar a otro por tierra, lagos o ros navegables,
pasajeros o mercaderas ajenas y entregar estas a la persona a quien vayan
dirigidas. El que contrae la obligacin de conducir se llama porteador y el que
encarga la conduccin se llama cargador, a quin van dirigidas las especies
consignatario y el precio se llama porte, art 166ccm. Por su parte el contrato de
transporte de pasajeros se llama contrato de pasaje.
El art 3 n6ccm se refiere al porteador y lo que se califica es la actividad de
transportar. Respecto del cargador y del consignatario habr que analizar la
situacin individualmente aplicando una vez ms el principio de lo accesorio a fin
de determinar si la actividad respectiva es civil o mercantil.
Debe tenerse presente que respecto del contrato de transporte no existe
legislacin civil que regule el tema por lo que las disposiciones del ttulo V del libro
II se aplica a todo tipo de transporte civil o comercial sin que tal aplicacin altere la
naturaleza jurdica del acto en cuestin. En esta ltima situacin se presenta la
duda de que ocurre con las normas accesorias a la calificacin como civil o
12

comercial, por ejemplo que es lo que pasa en materia de prueba y en materia

tributaria; la duda es hasta donde la aplicacin del ttulo V del libro II incide en los
aspectos antes indicados.
Digamos finalmente que el transporte areo no est contenido en el art 3 N6 de
cdigo de comercio y est regulado en el DFL 2 sobre navegacin area que lo
califica como una actividad mercantil.
4.3 Empresas de depsito, art 3 n7ccm: el contrato de depsito est
reglamentado en el cdigo civil art 2211 y stgs. y consiste en confiar una cosa
corporal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla en especie.
Este acto es en principio civil y solo pasara a ser mercantil cuando es desarrollado
por una empresa.
Cuando es civil es naturalmente gratuito, pero cuando es mercantil es
necesariamente oneroso.
La principal aplicacin de este contrato tiene lugar con los llamados almacenes
generales de depsito reglamentados en la ley 18.690 que consiste en un suerte
de almacn general de depsito en que se entrega al depositante que da cuenta
de las especies entregadas en custodia y a travs del cual se puede transferir
tales especies por medio del mecanismo del endoso.
Este articulo 3 nro. 7 se refiere al depositario, es decir, al que encarga la custodia
para el depositante habr que analizar caso a caso teniendo en consideracin el
principio de lo accesorio.
Este articulo 3 nro. 7 se refiere tambin a las empresas de provisin y suministro.
El contrato de suministro es aquel que facilita el uso y goce de un determinado
bien por un tiempo determinado y por precio preestablecido mantenindose el
dominio del bien en manos del suministrador.
Por su lado el contrato de aprovisionamiento consiste en la entrega en dominio de
ciertos bienes
con remesas reiteradas en el tiempo y por un precio
predeterminado.
Se diferencian entonces ambos contratos en lo que concierne al dominio de los
bienes sobre los que recae y se asemejan en que tienen una duracin finita y un
precio predeterminado.
La mercantilidad para ambos contratos est establecida para el que presta el
suministro o aprovisionamiento; para el que lo recibe principio de lo accesorio.
Algunos autores sealan que estos contratos estaran incluidos en el nro. 1 del
artculo 3 "ventas reiteradas", pero en contrario se afirma que el nro. 1 del art. 3
solo se refiere a una compraventa aislada mientras que el nro. 7 se refiere a un
conjunto de actos.
El tercer trmino el 7 del art. 3 incluye las agencias de negocio y los martillos, por
agencia de negocio se entienden aquellas empresas que prestan servicios de
diversa naturaleza y en gran cantidad actuando normalmente como mandatarios
cono ocurre con las agencia de turismo, publicidad y empleo.
Martillos o martilleros estn regulados en la ley 18.118 y se definen como
personas naturales o jurdicas inscritas en un registro de conformidad a dicha ley y
13

que se encuentran habilitados para vender pblicamente al mejor postor bienes

corporales muebles. Aqu la mercantilidad esta dada para el martillero, porque
respecto al que contrata con el habr que analizarlo caso a caso. Por ejemplo si
alguien compro bienes muebles con el nimo de volverlos a vender y efecta la
venta a travs del martillo para l el acto ser comercial. Por ltimo respecto del
que compra en el martillo habr que atender a la intencin con que efecta tal
compra para calificar su mercantilidad o no.
Estas empresas deben tener por finalidad la de entretener al pblico y ello desde
cualquier punto de vista (artstico, cultural, deportivo, etc.) como en los casos
anteriores para que el acto sea mercantil debe ser desarrollado por una empresa
lo que se traduce en que esta acte como mediador entre el pblico y el que da el
espectculo; en tal labor de intermediacin por ejemplo proveer el local, las
instalaciones, el personal y les pagara a los que brindan el espectculo.
De contrario si los propios artistas se organizan sin esta intermediacin
empresarial el acto ser civil.

Empresas de seguros.
Se refiere a los seguros terrestres, pero incluyndose las mercaderas que circulan
por ros y lagos.
El cdigo se refiere al contrato de seguro en sus artculos 512 y siguientes y lo
define como un contrato bilateral condicional y aleatorio por el cual una perdona
natural o jurdica por un tiempo determinado toma sobre si algunos riesgos de
prdida o deterioro y objetos de terceros obligndose previa retribucin convenida
a indemnizar la perdida u otro dao estimable que sufran los objetos asegurados.
El artculo 3 nro. 9 se refiere al asegurador el cual en Chile tiene una legislacin
especial debiendo organizarse siempre como sociedad annima; su
reglamentacin est en el DL 251 del ao 1931.
En lo que concierne al asegurado este acto podr ser o no mercantil en base al
principio de la accesoriedad, por ejemplo si para desarrollar ciertas actividades
mercantiles se les exige contar con un seguro.
Las empresas de construccin de inmuebles por adherencia.
Articulo 3 nro. 20 la inclusin de este numeral es del ao 1967 y tuvo por finalidad
poder aplicarles la antigua ley de quiebras en particular atribuible en la calidad de
comerciantes y adems poder gravar esta actividad con IVA.
Los requisitos para estar frente a este acto de comercio sin dos:
1. que exista una organizacin empresarial
2. que construya muebles por adherencia entendiendo por tales los del artculo
568 del cdigo civil.
Recalquemos que lo que es comercial es solo la construccin y no la venta de
inmuebles

14

Clase 7, 8/04/14.
5. Actos formales de comercio.
Son aquellos que siempre sern mercantiles para ambas partes sea quien sea que
lo realice. Son los del nro. 10 del artculo 3 y algunos autores agregan la compra
de un establecimiento de comercio del nro. 2 del artculo 3 aqu se excluye aplicar
el principio de la accesoriedad o el de los actos mixtos o de doble carcter.
Seala el artculo 3 nro. 10 que son actos de comercio: las operaciones sobre
letras de cambio, pagares y cheques, sobre documentos a la orden cualquiera sea
su causa u objeto y las personas que en ella intervengan y la remesas de dinero
de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.
5.1 Operaciones sobre letra de cambio.
Ella est regulada por la ley 18.092 junto al pagare. Naci relacionada al llamado
contrato de cambio que si est definido en el artculo 620 del cdigo de comercio y
que consiste en una convencin por la que una de las partes se obliga mediante
un valor prometido o entregado a pagar o hacer para a la otra o a su cesionario
cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
convencin.
Con el tiempo la letra de cambio se independiza del contrato de cambio
incorporndose elementos nuevos consistentes en la aceptacin de la letra y la
circulacin a travs del endoso y eliminndose el elemento distancia. De ser
originalmente un medio de pago se transformo en un medio de circulacin de
dinero y en un instrumento financiero.
Conforme a la ley 18.092 intervienen en ella las siguientes personas:
a) El librador: que es quien crea, emite o gira el documento.
b) El librado: que es a quien se da la orden de pago. Y que puede ser la
misma persona del librador.
c) El aceptante: que es el librado que admite la orden del librador firmndola
en el anverso del endosante que transfiere el documento a travs del
endoso.
d) El endosatario: quien adquiere el documento a travs del endoso.
e) El beneficiario: que es aquel a quien se debe pagar la suma de dinero
indicada en el documento.
f) El aval: quien garantiza cualquiera de la obligaciones que se generan desde
la creacin del documento y hasta su pago efectivo; l puede estar limitado
por tiempo y por tipo de obligacin.

15

g) Portador legitimo: es el actual portador del documento; originalmente ser

el beneficiario y luego eventualmente el endosatario.

Los principales actos jurdicos u operaciones que recaen en la letra de cambio

son:
a) El giro, libramiento o emisin por el cual el librador crea la letra.
b) La aceptacin que es una declaracin unilateral del librado que admite la
orden contenida en la letra y se obliga a pagar el valor all expresado.
c) El endoso mecanismo que emplea el beneficiario o portador para transferir
el documento o para darlo en cobro o para constituirlo en garanta y que se
materializa mediante un acto escrito al dorso del documento mas la firma
del endosante o bien con la sola firma.
d) El aval acto escrito de un tercero mediante el cual constituye una garanta
personal del cumplimiento de algunas de las obligaciones contenidas en la
letra; se materializa tambin en el dorso del documento.
e) El protesto que es un acto por el cual un ministro de fe deja constancia del
no pago del documento.
Todos estos actos y otros (pago, re aceptacin, prorroga, etc.) son siempre
mercantiles.
5.2 Operaciones sobre pagare.
Tampoco est definido ni en el cdigo de comercio ni en la ley 18.092. Es similar a
la letra de cambio, pero en vez de ser una orden de pago consiste en una
operacin de deuda por el cual una persona llamada suscriptor se confiesa
deudora de otra llamada beneficiario por un cantidad determinada o determinable
de dinero y se obliga a pagarlo en un plazo que seala. Rigen aqu los conceptos
de portador legitimo, aval, endosante y endosatario. Est regulado en la ley 18.092
y se le aplican subsidiariamente las normas de la letra de cambio.
5.3 Operaciones sobre cheque.
Est regulado en el DL 707 sobre cuentas corrientes bancarias y cheques.
El cheque es un documento consistente en una orden de pago que se da a un
banco para que este la cumpla a su presentacin con cargo a los dineros que se
encuentren depositados en la cuenta corriente del girador en dicho banco,
obligndose el girador a paga l si el banco no lo hace.
Este documento va unido al contrato de cuenta corriente celebrado entre el girador
y el banco y se diferencia del pagare y la letra en que no admite aval documental y
que origina eventualmente accin penal por el delito de giro doloso de cheque.

16

5.4 Operaciones sobre otros documentos a la orden.

Se refiere a todo aquellos que circulan a travs del endoso como ocurre con los
vale vista la carta de porte las facturas aceptadas y los certificados de almacenes
generales de depsito.
5.5 Remesa de dinero de una plaza a otra en virtud de un contrato de cambio y
que corresponde al contrato definido en el artculo 620 del cdigo de comercio.

6. Operaciones de banco de cambio y de corretaje.

Estos actos son considerados de comercio por existir intermediacin.
El banco es una persona jurdica con reglamentacin especial que se dedica a
recibir dinero en depsito y darlo a su desemprstamo sea en forma de mutuo,
deposito o cualquier otro instrumento. A esta definicin deben agregarse una serie
de otras actividades desarrolladas por el banco en la actualidad. Su estructura
formal es de una sociedad annima abierta y est sometida al control de una
superintendencia.
El articulo 3 nro. 11 se refiere a las operaciones de bancos, por lo tanto el tercero
que interacta con l no cae en este numeral y para determinar la mercantilidad a
su respecto deber analizarse caso a caso teniendo importancia el principio de lo
accesorio.
En cuanto a las operaciones de cambio se refiere al trueque de moneda por
moneda y el acto ser mercantil para el que ofrece al pblico el cambio mientras
que quien contrata con el caso a caso ms accesoriedad.
En cuanto a las operaciones de corretaje es una especie de mandato comercial
reglamentado en los artculos 68 y sgtes. del cdigo de comercio y consiste en
una labor de intermediacin entre comerciantes a fin de facilitar sus negocios.
7. Operaciones de bolsa.
Articulo 3 nro. 12 del cdigo de comercio.
Las bolsas de valores estn reguladas en la ley 18.045 llamada ley de marcado de
valores y se definen en el artculo 38 de esa ley como entidades que tienen por
objeto proveer a sus miembros la implementacin necesaria para que puedan
realizar eficazmente, en el lugar que se les proporcione, las transacciones de
valores mediante mecanismos continuos de subasta pblica as como las dems
actividades de intermediacin que la ley les autoriza.
Nuevamente el articulo 3 nro. 12 se refiere a las bolsas de valores y no al que
contrata a travs de ellas a cuyo respecto se recurrir al principio de la
accesoriedad sin perjuicio de que quien la ejecute pueda estar en el caso del
artculo 3 nro. 1, es decir, que haya comprado para vender en cuyo caso sera
acto de comercio.
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8. Actos de comercio martimo.

Articulo 3 nro. 13 a 19 regulados en el libro tercero del cdigo y reemplazados por
la ley 18.680.
Actos de comercio no sealados en el artculo 3.
Si bien en general se entiende que la enumeracin de este artculo es taxativa
obviamente ello no obsta a que otras disposiciones legales establezcan actos de
comercio adicionales, es lo que ocurre:
a) con la sociedad ya que conforme al artculo 2059 del cdigo civil si una
sociedad tiene por giro un acto de comercio ser considerada como mercantil y las
negociaciones que realice sern actos de comercio. A su vez el artculo 1 de la ley
18.046 (SA.) establece que la sociedad annima es siempre mercantil cualquiera
sea su giro.
b) cuenta corriente mercantil.
Articulo 602 y sgtes. Del cdigo es un contrato en virtud del cual dos personas
pueden traspasarse dinero una a las otra sin necesidad de expresar causa
bastando con que se practiquen los asientos contables correspondiente y sin
necesidad de que esas sumas se destinen a un objeto determinado.
Los comerciantes.
Estn definidos en el artculo 7 del cdigo de comercio como aquellos que
geniandi capacidad para contratar hacen del comercio su profesin habitual.
Requisitos:
1. Tener capacidad para contratar. Esta es la misma que establece el derecho
civil, esto es ejercer derecho y contraer obligaciones.
2. Dedicarse al comercio, esto es ejecutar actos de comercio de aquellos
enumerados en la ley. La calidad de comerciante no nace de la voluntad de
las partes sino de la ley.
3. Hacer del comercio su profesin habitual. La habitualidad es una cuestin
de hecho que en caso de duda debe resolver el juez. En general se
entiende que es necesaria la repeticin de actos comerciales para que
exista habitualidad, pero ello no es indispensable. Por ejemplo el que vende
un establecimiento de comercio.
4. Que acte a nombre propio, lo cual no es ms que una aplicacin de los
principios generales del derecho privado, ya que los actos deben radicarse
en el patrimonio de quien los ejecuta para que se entienda que es un
comerciante y si hay representacin ello no se cumple.

18

Digamos finalmente que conforme al art 8 del cdigo no es comerciante el que

ejecuta accidentalmente un acto de comercio, peor queda sujetos a las leyes de
comercio en cuanto a los efectos de dicho acto. Esto confirma que en nuestro pas
se sigue un criterio objetivo para aplicar el derecho mercantil, ya que lo esencial es
el acto que se ejecuta y no la persona que lo realiza.
Importancia de ser considerado como comerciante:
a) en materia de capacidad, por que el cdigo de Comercio contiene algunas
normas especiales en esta materia.
b) porque los comerciantes estn sometidos a un rgimen especial de
obligaciones que se refleja en distintos mbitos en particular tributario, derecho de
quiebra y en materia probatoria.

Capacidad de los comerciantes: conforme al artculo 7 tienen capacidad para

obrar como comerciantes los que teniendo capacidad para contratar hacen del
comercio su profesin habitual.
En lo que concierne a la capacidad en general, ella es coincidente con la
capacidad de ejercicio del cdigo civil, con algunas normas especiales, en relacin
con el menor adulto y la mujer casada.
1. Menor adulto: el artculo 10 establece que el menor adulto o hijo de familia, que
ejerce la actividad comercial queda obligado hasta la concurrencia de su peculio, y
sometido a las leyes de comercio; se supone que aqu que este menor adulto
cuenta con las autorizaciones de los artculo 246 y 439 del CC, y as lo dice el
artculo 10.
Por su lado el artculo 18 del cdigo dispone que el menor comerciante puede
comparecer en juicio por si slo en todas las cuestiones relativas a su comercio.
2.Mujer casada: tras la reforma de 1989 la mujer casada en cualquier rgimen
patrimonial es plenamente capaz.
De acuerdo al artculo 10 y 14 del C de C la mujer casada que ejerce la actividad
comercial separada de su marido, se considerar como comediante. Esto implica
que si esta casada en sociedad conyugal se aplicar el artculo 150 del CC,
radicndose estos efectos del acto de comercio en su patrimonio reservado. Por
su parte la mujer divorciada y la separada totalmente de bienes y la casada en
rgimen de participacin en los gananciales podr comerciar libremente, pesando
as sobre ella la obligacin de inscribir su situacin conyugal-patrimonial en el
registro de comercio. Si la mujer casada fuese menor de 18 aos deber aplicarse
las reglas especiales propias de las guardas (artculo 16 parte final).
El artculo 19 del cdigo establece una norma especial relativa a aquellos
contratos celebrados por personas a aquellos quienes est prohibido el ejercicio
19

del comercio. Se establece aqu que tales contratos no otorgan accin en contra
del contratante capaz, mientras que le confieren a ste un derecho de opcin ya
que puede elegir entre demandar la nulidad o bien el cumplimiento del contrato
siempre y cuando hubiese estado de buena fe.
A propsito de esta disposicin debe precisarse que no existen incapacidades
generales para ejercer el comercio. Lo que si hay son prohibiciones para ejecutar
determinados actos en ciertas circunstancias. Es lo que ocurre con la prohibicin
que pesa sobre el socio en una sociedad de personas de explotar el mismo giro
fuera de la sociedad (artculo 404 del C de C) o tambin determinadas
prohibiciones que gravan a los factores independientes que se indican en el 331
del C de C.
Obligaciones de los comerciantes
En la actualidad son las siguientes:
1. Inscribir documentos en el registro de comercio (artculos 22 y siguientes): el
registro de comercio es llevado por el conservador de bienes races, que en el se
practican diversas inscripciones, entre las cuales est la de inscribir ciertos
documentos con el objeto de proteger a aquellos que celebran actos y contratos
con los comerciantes.
Las inscripciones normalmente son formalidades por va de publicidad, pero en
algunos casos tambin son solemnidades.
Conforme al artculo 22 los documentos que deben inscribirse son los siguientes:
A. Capitulaciones matrimoniales y pactos de separacin de bienes: lo que se
justifica por que las capitulaciones dan origen a obligaciones entre los cnyuges y
adems gozan de un privilegio de cuarta clase, circunstancias matrimoniales que
deben ser conocidas por quienes contratan con los comerciantes
B. Sentencias de divorcio, separacin de bienes o liquidaciones de comunidades
derivadas del matrimonio; esto es con la finalidad de conocer la situacin
patrimonial de comerciante respectivo. Se diferencia del caso anterior que aqu se
trata de sentencias en el pretrito de escrituras.
C. Los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que se encuentre
bajo la patria potestad del padre, madre o curador: este casi se refiere a personas
que administran bienes de otros y que eventualmente deben ser restituidos
cuando cesa la causal de incapacidad. La idea aqu es impedir que el comerciante
pretenda aparentar tener ms bienes que los que realmente son suyos.
D. De los poderes que los comerciantes otorgan a sus factores independientes
para la administracin de su negocio.
20

Se pretende con esto que quien contrata con el comerciante, pueda saber quines
son sus mandatarios y cules son sus atribuciones.
Doctrinariamente se agregan a este caso, las revocaciones de los poderes que se
hubiesen otorgado.
En general, para todas las inscripciones anteriores, el artculo 23 del cdigo otorga
un plazo de 15 das contados desde que se otorga el documento para practicar la
inscripcin correspondiente. Plazo que tratndose del padre, madre o guardador
se cuenta desde que se comenz a ejercer el comercio. De no cumplirse con esta
obligacin, los documentos cuya inscripcin se ha omitido no producirn efecto
alguno entre los socios ni entre mandante ni mandatario, pero los actos ejecutados
o contratos celebrados, por los socios o mandatarios, surtirn pleno efecto
respecto de terceros.
2. Obligacin de llevar libros de contabilidad (artculo ) la idea aqu es que la
contabilidad refleja el movimiento econmico y financiero de la sociedad comercial
y por ello estos libros tienen un tratamiento jurdico que los diferencia de los ..
Privados, que los lleva incluso a constituir plena prueba, en favor del comerciante
que los lleva y se encuentran amparados por el secreto de la contabilidad sin
perjuicio de las facultades de fiscalizacin de ciertos organismos pblicos y de las
atribuciones de los tribunales de justicia.
En cuanto a los libros que se pueden y deben llevar hay que distinguir. Entre los
comerciantes al por mayor y al por menor.
Al por menor (artculo 30 inciso final): Los define como aquellos que venden
directamente a los consumidores, no interesando la magnitud de las ventas. Estos
como mnimo llevan un nico libro encuadernado, forrado y foliado en que se
asientan las compras diarias, as como las ventas que se hagan tanto al fiado
como al contado (artculo 30). A todo esto al final de ao debe darse un balance
de todas las operaciones de giro.
Comerciante al por mayor: es aquel que vend a los comerciantes o proveedores
y tienen libros obligatorios y libros facultativos o auxiliares. Son obligatorios:
A. El libro diario: donde se anotan las operaciones diarias del comerciante (artculo
27).
B. Libro mayor o de cuentas corrientes: no definido legalmente, pero que es aquel
que sirve para llevar diversas cuentas, como las personales de determinados
clientes o las cuentas reales, en que se anotan los objetos particulares que forman
parte del negocio; tambin estn las cuentas de orden, en que se anotan los
valores recibidos en forma transitoria o bien permanente y que no pertenecen al
negocio.

21

C. Libro de balance o inventario: el que se anotan los bienes que se detentan

(artculo 29); al final de cada ao en este libro debe constar un balance general
que incluya la integridad del activo y del pasivo.
D. Libro copiador de cartas: que hoy ha sido reemplazado por otro sistema de
registro de comunicacin.
Por su lado los libros facultativos o auxiliares son aquellos que no hacen prueba
en juicio, pero que si el comerciante los lleva frente a la prdida de los obligatorios,
le permiten a este hacerlos valer como prueba en juicio, se afirma que constituye
la base de las obligaciones de que dan cuenta los libros obligatorios.
Los principales libros auxiliares son: el libro de caja, el libro de bancos, el de
adquisiciones y gastos, y el de obligaciones por cobrar y por pagar.
Registro de los libros.
Debe cumplir con los requisitos establecidos en el artculo 26 del cdigo y est
sometido a las prohibiciones del artculo 31 (saberlos).
El artculo 32 establece que cualquier error u omisin en estos libros, se debe
solucionar a travs de un nuevo asiento contable en que se haga constar esta
falta.
El artculo 31 adems de las prohibiciones antes referidas, privilegia al
comerciante que lleva regularmente su libro en relacin con otros comerciantes en
aquellos juicios en que tales libros deben obrar como prueba (artculo 31 y 35 del
cdigo).
El secreto de la contabilidad.
La regla es que no se pueden hacer pesquisas o investigaciones de oficio para
establecer si el comerciante lleva o no sus libros y si lo hace de conformidad a la
ley (artculo 41). Lo que se justifica por el carcter confidencial de stos, dado que
reflejan el estado de los negocios del comerciante y esto fuese pblico, atentara
contra la libre competencia y la privacidad comercial, ya que terceros se
aprovecharan de esta informacin.
Pero esta regla no es absoluta y hay organismos (como el SII y algunas
superintendencias) que estn facultadas para revisarlos y los jueces tienen
tambin atribuciones para tal efecto, las que se extienden conforme al mrito del
proceso.

22

Casos de exhibicin general de los libros de comercio.

El artculo 42 establece aquellos casos en que los tribunales pueden ordenar la
exhibicin total de los libros de contabilidad, situaciones que son excepcionales y
por ende, de interpretacin restrictiva:
A. En materia sucesora los herederos pueden conocer los libros del causante,
aunque en realidad esta no es una excepcin dado su carcter de continuadores
de ste.
B. Comunidades de bienes: esto es que varias personas sean dueas en comn
de un bien, lo que autoriza que cualquiera de ellas puedan revisar la contabilidad
relacionada con dicho bien.
C. Liquidacin de la sociedad conyugal: en que ambos cnyuges puedan revisar la
contabilidad en lo que se refiera a los bienes sociales.
D. En la liquidacin de las sociedades convencionales: es decir, de las que derivan
de un contrato de sociedad, pudiendo cualquiera de los socios revisar la
contabilidad; tampoco es una excepcin porque los socios son dueos de la
sociedad. Adems al disolverse esta, desde el punto de vista de patrimonial, se
genera una comunidad entre los ex socios, comunidad que es continuadora de la
sociedad.
E. En la quiebra: el sndico tiene la obligacin de revisar los libros del fallido.
Exhibicin parcial (artculo 43)
Ella es posible en la medida que se cumplan con los siguientes requisitos:
A. Que sea un juicio entre comerciante.
B. Que se practique en lugar en que se llevan los libros.
C. Que se limite a aquellos asientos que tengan relacin directa con lo debatido en
el juicio.
Prueba de los libros de contabilidad.
La regla general es que son instrumentos privados, por lo que en principio no
tienen valor probatorio y de tenerlo, es en contra de la persona que los lleva (1704
CC).
Sin embargo, el C de C establece que en ciertos casos pueden hacer prueba en
favor de quien los lleva, siempre que cumpla con los requisitos establecidos por la
ley (artculo 35). Los cuales son:
23

A. Que se trate de un juicio entre comerciantes, que cumplan con los supuestos
del artculo 7; de lo contrario se estara favoreciendo al comerciante respecto al no
comerciante ya que este ltimo no lleva libros de contabilidad.
B. Que la causa sea mercantil para ambas partes, no rigiendo aqu el principio de
los actos mixtos o de doble carcter.
C. Que los libros cumplan con las formalidades establecidas en el artculo 31.
D. Que cumplan con las disposiciones tributarias vigentes, tanto las legales
(cdigo tributario) como las reglamentarias contenidas en las circulares del SII.
En cuanto al valor probatorio, se aplican las siguientes reglas:
1. Si lo establecido en los libros de contabilidad de ambos comerciantes es
coincidente: entonces ellos hacen plena prueba.
2. Si los libros estn en desacuerdo y ambos han sido llevados de conformidad a
la ley: entonces el hecho no se da por probado y el juez deber recurrir al resto de
la prueba (artculo 36).
3. Los libros estn en desacuerdo pero slo uno de ellos lo lleva de conformidad a
la ley: en este caso el juez le dar valor a los libros regulares pero se permitir al
otro comerciante rendir prueba en contrario.
4. Si uno de los comerciantes oculta sus libros: el juez tendr por acreditado el
hecho en base a los libros llevados de conformidad a la ley, por los otros
comerciantes. Este caso es distinto al anterior porque aqu hay ocultamiento de los
libros y en el pretrito solo hay irregularidad en la forma en que estos fueron
llevados.
Indivisibilidad de los libros de contabilidad
El artculo 39 del C de C establece que el valor probatorio de los libros de
contabilidad es indivisible, por lo tanto, el litigante que quiere utilizar en su favor un
libro contable est obligado a aceptar los contenidos adversos de los que puedan
dar cuenta este mismo libro.
Valor probatorio de los libros de contabilidad facultativos
En principio conforme al artculo 40 no hacen plena prueba. Sin embargo, si el
dueo de los libros obligatorios los hubiese perdido sin culpa (lo cual debe probar)
entonces si podr utilizar en juicio los libros facultativos, aunque no se indica cul
es el valor probatorios de estos.
Nota final: el comerciante est obligado a guardar sus libros hasta la liquidacin de
sus negocios (artculo 44).
24

mbito de aplicacin del cdigo de comercio.

En principio este se encuentra establecido por el artculo 1 del cdigo de comercio,
disposicin que se divide en tres partes cada una de ellas ampliamente criticada
por la doctrina.
En su primera parte el cdigo dice que rige las operaciones de los comerciantes
que se refieran a operaciones mercantiles texto que es criticado porque implicara
que los no comerciantes que realizan operaciones mercantiles quedaran fuera de
su mbito de aplicacin. Ellos evidentemente no es as al tenor de lo que dispone
el artculo 8 del cdigo de comercio recordndose as mismo su orientacin
eminentemente objetiva en cuanto preferentemente califica actos y no personas.
En su segunda parte el cdigo seala que el cdigo regula las obligaciones
contradas por personas no comerciantes destinadas a asegurar el cumplimiento
de una obligacin comercial con lo que incorpora el principio de accesoriedad. Con
todo igualmente se le critica porque dara a entender que esta accesoriedad solo
alcanzara a los actos de los no comerciantes lo cual no es as.
Finalmente en su tercera parte este artculo primero se refiere a las obligaciones
que resulten de contratos exclusivamente mercantiles lo que acarrea la crtica de
que dejara fuera del mbito del derecho comercial los actos mixtos cayendo en
contravencin al artculo 3 inciso 1 del cdigo de comercio.
Se agrega que no se hace cargo de aquellas situaciones en que contratos
mercantiles se rigen por normas de derecho civil como ocurre con el
arrendamiento ni tampoco de contratos civiles que se rigen por el cdigo de
comercio, por ejemplo el contrato de transporte.
Pese a las crticas antes indicadas habindose uniformado nuestra doctrina y
jurisprudencia en torno a ciertos principios como lo son el carcter objetivo del
derecho comercial el reconocimiento de los actos mixtos o de doble carcter y el
principio de la accesoriedad, la denunciada defectuosa redaccin del artculo
primero en general no acarrea consecuencias prcticas para el juzgador al tiempo
de determinar la aplicabilidad o no del cdigo de comercio.

La empresa.
La doctrina seala que es la organizacin de los factores productivos con
propsitos lucrativos o bien que es una organizacin integrada por diversos

25

factores tales como la actividad del empresario, el trabajo de sus dependientes y

un conjunto de bienes todo con el objeto de obtener un fin de lucro.
Constatamos as que est constituida por elementos objetivos y subjetivos como
los bienes respecto a los primeros y el trabajo respecto de los segundos.
Caractersticas de la empresa:
1) Tiene simultneamente una naturaleza jurdica y econmica en cuanto es una
organizacin destinada a alcanzar fines de tipo econmico.
2) Supone la existencia de un proyecto propio racionalmente elaborado.
3) Su actividad tiende a ser profesional.
4) Est destinada a producir bienes y servicios.
El empresario puede ser una persona natural o jurdica y desarrolla por s o a
travs de mandatarios la actividad de la empresa lo que genera a su respecto
derechos y obligaciones; l es un comerciante que por lo tanto debe cumplir con
los artculos 7 y siguientes del cdigo de comercio.
No debe confundirse la empresa con la sociedad ya que esta ltima es solo la
forma en que se manifiesta la empresa es perfectamente posible que la empresa
funcione como una persona natural.
Con todo se ha producido una natural evolucin en que los seres humanos se
agrupan para emprender actividades en conjunto lo que jurdicamente es recogido
a travs del concepto de sociedad.
La primera de ellas es la colectiva en que lo esencial son las personas que la
conforman, derivando luego en la sociedad de responsabilidad limitada donde
persiste la relevancia del sujeto solo que restringindose su responsabilidad
individual.
Producto de la necesidad de desarrollar actividades ms complejas que requieren
mayores recursos para desarrollar el giro surgen las sociedades de capitales en
donde el factor predominante es el dinero el que prevalece por sobre las personas
que los aportan siendo el ejemplo principal la sociedad annima.

26

Contrato de sociedad.
Est definido en el artculo 2053 del cdigo civil como un contrato en que dos o
ms personas acuerdan poner algo en comn con el fin de repartirse los
beneficios que de ello provengan.
Se discute cual es la naturaleza jurdica de la sociedad.
Unos fundndose en la definicin sealan que es un simple contrato que debe
cumplir con los requisitos sealados en la definicin. Otros sealan que su
naturaleza jurdica es de ser una institucin en cuanto reunin de personas
organizadas de manera estable para cumplir una finalidad comn; se fundan en el
art 2053 inciso 2 del cdigo civil cuando se refiere a la persona jurdica.
Finalmente hay una tesis eclctica que seala que la sociedad se genera a travs
del contrato pero funciona como una institucin al tiempo de relacionarse a travs
de sus rganos (directorio, gerente o administrador) con terceras personas,
estando dotada de atributos propios de la personalidad con la sola excepcin del
estado civil.
Requisitos de la sociedad:
Como es un contrato debe cumplir con los requisitos propios de l, as:
1) Debe haber consentimiento en cuanto a un acuerdo de voluntades exento de
vicios.
2) Capacidad para contratar hacindose presente que los menores adultos puedes
ser socios debiendo contar con autorizacin judicial para poder formar parte de la
sociedad.
3) Deben tener un objeto lcito, lo que se concreta en lo que se denomina el giro
de la sociedad que consiste en la actividad o actividades que ella va a desarrollar
las cuales ciertamente deben ser lcitas.
4) Deben tener una causa tambin lcita lo que se traduce aqu en el nimo de
lucro de las partes contratantes, haciendo presente que estamos frente a un
contrato conmutativo.
Pero adems de los requisitos generales el contrato de sociedad debe cumplir con
otros requisitos tambin esenciales especiales de este contrato que son:
La estipulacin de aportes, el reparto de los beneficios y el nimo de asociarse o
afectio societatis.

27

1. Estipulacin de los aportes.

Se deduce del artculo 2053 del cdigo civil ya que los socios deben poner algo
en comn. A cambio de su aporte el titular pasa a ser dueo de una parte de la
sociedad lo que en una sociedad annima se llama accin y en una sociedad de
personas se llama cuota o parte de inters.
El conjunto de los aportes se llama capital y constituye una deuda que la sociedad
tiene para con los socios siendo un pasivo de sta.
Si bien al constituirse la sociedad su capital coindice con su activo ello no
persevera en el tiempo, pues el capital es nominal y fijo y solo puede modificarse a
travs de una modificacin del contrato de sociedad; en cambio el activo es
esencialmente variable segn las actividades que desarrolle la sociedad.
Por regla general el aporte puede ser en dinero, en especie o en trabajo o
industria.
El dinero es el que se realiza en moneda de curso legal, en especie es el que se
compromete por medio de bienes corporales o incorporales y que puede ser en
dominio o en usufructo, ser el dominio cuando la propiedad del bien pasa a
pertenecer a la sociedad y ser en usufructo cuando la sociedad solo adquiera su
uso o goce conservando el socio la nuda propiedad; en este ltimo caso si la cosa
perecer en manos del socio este tendra que efectuar un nuevo aporte ya que de
lo contrario estara incumpliendo su obligacin de aportar; de contrario si el aporte
es en dominio como las cosas perecen para su dueo el perjuicio es para la
sociedad y el socio nada tiene que aportar.
Tratndose el aporte en trabajo o industria el socio se compromete a prestar
servicios para la sociedad los cuales deben ser valorados al constituirse esta.
Debe tenerse presente que lo que es requisito esencial del contrato de sociedad
es la estipulacin de los aportes y no el pago de los mismos y as por ejemplo si
un socio se obliga a enterar un milln de pesos en la escritura de constitucin de
la sociedad y luego no los paga ello no acarrea la nulidad de la sociedad sino
simplemente el incumplimiento de una obligacin contractual.
2. El reparto de los beneficios.
Beneficio es toda ventaja material apreciable en dinero sea un incremento
patrimonial o el ahorro de una prdida (por ej. Un subsidio). Este elemento es el
que diferencia a las sociedades de otros actos jurdicos colectivos como lo son las
corporaciones y las fundaciones. El elemento beneficios puede enfocarse desde
dos puntos de vista:
28

1. La bsqueda de tales beneficios, lo que constituye justamente la finalidad con la

que se crea la sociedad y que puede consistir en una ganancia positiva, en el
ahorro de un gasto y en general, cualquier mejora en el desarrollo de una actividad
econmica.
2. La reparticin de estos beneficios, teniendo como premisa bsica que todos los
socios deben tener potencialmente la actitud para obtener tales beneficios. En
cuanto a la forma de determinar su entidad, por regla general la primera regla es la
estipulacin de las partes, art 382 del C de C, y en caso que nada hayan dicho el
mismo artculo agrega que los beneficios, utilidades y prdidas se dividirn a
prorrata de lo que hubiesen aportado.
Tratndose de aquel socio que hace un aporte de industria o trabajo y a cuyo
respecto no se hubiese determinado el beneficio que le corresponde, el mismo
383 del C de C estipula que este socio denominado industrial obtendr la utilidad
que corresponda a aquel socio que haya hecho el aporte ms mdico y no
participar en las prdidas. Por oposicin el art 2069 del CC entrega una solucin
distinta, estableciendo en tal caso el socio industrial tendr la utilidad que el juez
determine. Se ha entendido que el 383 del C de C se aplica a la sociedad
comercial, mientras que el 2069 del CC se aplica a la sociedad civil.

3. El nimo de asociarse o afectio societatis.

Consiste en la voluntad de los socios en trabajar en la sociedad de manera activa
y en un pie de igualdad considerando los aportes y capacidades individuales. Este
ltimo aspecto segn los autores es lo que permite diferenciar el contrato de
sociedad del contrato de trabajo con todas las consecuencias que de ello se
derivan. (Vnculo de subordinacin y dependencia)
Con la irrupcin en Chile de las empresas individuales de responsabilidad limitada
se ha planteado la duda de si persiste la exigencia de este requisito de nimo de
asociarse. En general, se sostiene que si porque se considera que las EIRL no
son sociedades sino que capitales de afectacin, sin perjuicio de que tales
empresas se rigen subsidiariamente por las reglas de las sociedades colectivas
mercantiles.

Tipos de Sociedades

1. Segn su objeto:
Sociedad civil o mercantil, se determinar segn su objeto. Ser mercantil cuando
tal objeto sea alguno de aquellos que el art 3ero del C de C califique como tales o
cuando una ley especial le asigne tal calidad como ocurre con el art 1ero de la ley
29

de SA que seala que ellas sern siempre mercantiles aunque su giro sea civil.
Fuera de los casos anteriores la sociedad ser civil.
Las consecuencias de esta clasificacin radican a la normativa aplicable a esta
sociedad con particular nfasis en el hecho que en la sociedad mercantil ser
considerada como comerciante debiendo cumplir con sus obligaciones propias.
2. Segn sus caractersticas formales:
Las caractersticas formales consisten en elementos diferenciadores presentes en
todas las sociedades, respecto de los cuales la normativa que rige a cada una de
ellas otorga un tratamiento propio. Ellas son, la razn social, la administracin, la
responsabilidad y la posibilidad o no de ceder los derechos sociales.
De las distintas combinaciones surgen los distintos tipos societarios:
a) En cuanto a su razn social, la razn social es el nombre que tiene la sociedad
con el cual ella se relaciona con terceros.
a.1) En la sociedad colectiva, la razn social est constituida por el nombre de
todos los socios, o bien de alguno de ellos ms la palabra compaa o Ca. Art 365
del C de C y ley 19499.
a.2) En las sociedades de responsabilidad limitada, la razn social es idntica a la
anterior con la salvedad que en vez del nombre de los socios se puede hacer una
referencia al objeto y siempre deber tener la palabra limitada o LTDA.
a.3) En las sociedades annimas, su razn social puede ser cualquiera pero
siempre debe incluir las palabras Sociedad Annima o SA, art. 8vo de la ley
18046.
a.4) En las sociedades en comandita, su razn social debe comprender el nombre
del socio o gestor y si son varios el de uno ms de ellos, ms la palabra
Compaa; el socio comanditario nunca debe incluirse en la razn social y si lo
tolera responde personalmente de las obligaciones sociales.
b) En cuanto a su administracin,
b.1) Sociedad Colectiva, puede ser administrada por todos los socios, por uno o
ms de ellos o an por un tercero extrao.
b.2) Sociedades de Responsabilidad Limitada, misma regla anterior a lo que
doctrinariamente se le agrega la posibilidad de administracin por parte de un
directorio, 384 y sgtes. Del C de C
30

b.3) Sociedad en comandita, administrada por el socio gestor, art. 386 del C de C
b.4) Sociedad annima, es administrada por un directorio, sin perjuicio de tener
obligatoriamente que designar un gerente, art 31 y sgtes. De la ley de SA.
c) En cuanto a la responsabilidad, esto es la forma en que los socios responden por
las obligaciones sociales:
c.1) Sociedad Colectiva, los socios responden solidaria e ilimitadamente de las
obligaciones sociales, 2065 del CC y 375 y sgtes. Del C de C.
c.2) Sociedades de Responsabilidad Limitada, los socios responden por el monto
de su aporte o la suma superior que se establezca en los estatutos.
c.3) Sociedad en comandita, le socio gestor responde ilimitada y solidariamente
por las obligaciones sociales. Y el comanditario, responde slo por su aporte salvo
que acepte la insercin de su nombre en la razn social
c.4) Sociedad Annima, responde slo por su aporte. Art 1ero ley de SA
d) Cesibilidad, esto es si es posible o no que el socio pueda transferir sus derechos,
d.1) En la sociedad colectiva en principio al socio le est prohibido ceder sus
derechos sociales. Slo podr hacerlo mediante una modificacin del contrato de
sociedad (estatutos sociales) y a esa modificacin debern concurrir la totalidad
de los socios de la compaa.
d.2) Sociedades de responsabilidad limitada, dem
d.3) En las sociedades en comanditas, hay que distinguir entre el socio gestor y
los socios en comanditarios. El socio gestor no puede transferir sus derechos
salvo que se modifique la escritura social o la modalidad de los socios. El socio en
comanditario puede transferir libremente sus derechos 482 del C de C.
d.4) En la sociedad annima, la regla es que los socios pueden transferir
libremente sus derechos, los que se denominan acciones, art . Debe hacerse
presente hay dos tipos principales de sociedades annimas que son las abiertas y
las cerradas, y tratndose de las cerradas pueden establecerse limitaciones a la
libre cesibilidad accionaria pero stas no pueden llegar a prohibir la cesibilidad; las
limitaciones habituales son de precio y de oferta preferente.

31

Sociedades de capitales y sociedades de personas.

Son sociedades de personas aquellas en que lo que se tuvo como conciliacin
para reunirse y formar la sociedad es la confianza hacia el o los otros socios; es lo
que ocurre con las sociedades colectivas y de responsabilidad limitada sin
perjuicio de que esta ltima presenta la caracterstica de limitar la responsabilidad
de los socios lo que es propio de las sociedades de capitales.
La sociedad de capitales es aquella en que la consideracin esencial para
asociarse es la necesidad de reunir un capital no siendo relevante la confianza en
los otros socios siendo el efecto tpico la sociedad annima.
En ellas por regla general los derechos se ceden libremente. En general los
autores incorporan a esta categora a las sociedades en comandita ms acciones.
Con este antecedente podemos concluir que si lo que se quiere es acumular un
capital para desarrollar una actividad se preferir una sociedad de capitales
mientras que si lo que se quiere es realizar una actividad en conjunto y limitar a
una suma determinada la responsabilidad de los socios se constituir una
sociedad de responsabilidad limitada.
Ahora bien al catlogo anterior debe agregarse la empresa individual de
responsabilidad limitada creada por la ley 19.857 en que la persona destina un
patrimonio acotado al desarrollo de una actividad especfica; con todo la doctrina
en general esta conteste que esta no es una sociedad.
Las sociedades de personas presentan la ventaja de limitar la responsabilidad de
los socios (si es una SCRL) y una mayor simplicidad en cuanto a los mecanismos
de administracin en la medida que cada una de ellas puede darse el rgimen que
estime conveniente en la medida que la ley no regula el tema.
Presenta como desventaja que en principio ella se disuelve por la muerte de
alguno de sus socios y adems que est caracterizada por su rigidez en la medida
que para modificar su contenido se precisa de la unanimidad de sus integrantes
por manera que si se presentan conflictos durante su gestin el socio que no
ostenta la administracin o injerencia en ella queda en una situacin de relevante
indefensin respecto de los actos ejecutados por la sociedad otra desventaja es
que como no hay control respecto a la efectividad y valoracin de los aportes que
conforman el capital social (en particular cuando se aporta trabajo o especies) ello
puede originar una distorsin de la realidad lo que afecta a los terceros que
contratan con ella.

32

Por su lado las sociedades de capitales tienen la ventaja de que su existencia no

est condicionada a la supervivencia de los socios y que es ms apta para tener
un gran nmero de socios y reunir as grandes capitales.
Presenta como desventaja que su rgimen de administracin es regulado por la
ley lo que limita el principio de la autonoma de la voluntad y adems que los
accionistas minoritarios tienen escasos derechos e injerencia en las decisiones
sociales lo que naturalmente conduce a un grado de indefensin ms o menos
relevante.

Sociedades de personas.
Se funda esencialmente en la confianza y se recurre a ellas cuando una persona
est imposibilitada o le resulta muy gravoso desarrollar una actividad por si sola.
Comprende la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple y la sociedad
de responsabilidad limitada.
Sociedades colectivas.
No tienen clara aplicacin en la actualidad pero se estudian por cuanto sus
normas se aplican a las sociedades de responsabilidad limitada de conformidad al
art 4 de la ley 3.918.
Definicin: es aquella en que todos los socios administran por s o a travs de un
mandatario elegido de comn acuerdo, art 2061 i2cc, definicin criticada porque
no contiene todas las caractersticas de este tipo societario. Doctrinariamente se la
define como aquella que forman dos o ms personas ilimitada y solidariamente
responsables, las cuales se unen para comerciar en comn bajo una firma social.
Ricardo Sandoval la define como aquella en que los socios administran por s o
por mandatarios elegidos de comn acuerdo y que responden de forma indefinida
y solidaria de las obligaciones contradas en nombre de la sociedad.
Caractersticas
1) En cuanto a su administracin conforme a los arts 385 y 386ccm puede ser
ejercida por todos los socios, por alguno de ellos o por un tercero designado de
comn acuerdo.
2) La responsabilidad es ilimitada y solidaria, art 370ccm, pero esto es solo en las
sociedades comerciales ya que en las civiles la responsabilidad es ilimitada pero
no solidaria.

33

3) En cuanto a la razn social el art 365ccm seala que esta se constituye por el
nombre de todos los socios o de alguno de ellos ms la palabra y compaa. En la
sociedad de responsabilidad ilimitada la responsabilidad es similar pero puede
hacerse tambin una referencia al objeto y debe llevar siempre la palabra limitada
o LTDA.
4) En cuanto a la cesibilidad de los derechos sociales de acuerdo al art 404
n3ccm los socios no pueden ceder tales derechos salvo que se realice una
modificacin social y concurran a ella todos los socios.
Constitucin de las sociedades colectivas, arts 350, 352 y 354ccm.
Conforme al art350ccm la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura
pblica en los trminos del art 354ccm. Por su parte el art 352ccm seala las
menciones que esta escritura pblica debe contener mientras que el art 354ccm
seala que debe confeccionarse un extracto de la escritura social el cual se debe
inscribir en el registro de comercio en el plazo de 60 das corridos contados desde
la fecha de otorgamiento de la escritura pblica siendo el registro de comercio
competente el del domicilio social.
Menciones de la escritura social: son las que seala el art 352ccm y de
distingue entre menciones esenciales y no esenciales.
1) Menciones esenciales.
a) nombre, apellidos y domicilio de los socios eso es lo que pide el 352 n1ccm
pero por los requisitos generales de escritura pblica debemos agregar las
menciones que seala el COT respecto de los otorgantes del instrumento pblico,
a saber: profesin, nacionalidad, cdula de identidad, estado civil, domicilio y si es
o no mayor de edad; estas tambin son menciones esenciales de la escritura sin
perjuicio de que su omisin no siempre acarrea la nulidad conforme a la
jurisprudencia de los tribunales generales de justicia.
b) razn o firma social.
c) el capital ya sea en dinero o en otra case de bienes indicando el valor que estos
tienen o al menos sealando la manera como se determinar tal valor, art 352
n4ccm.
d) el giro u objeto de la compaa, es decir a las actividades a las cuales sta se
dedicar

34

e) antes era requisito el domicilio pero a partir de la ley se estableci que si tal
domicilio no se indicaba este correspondera al lugar donde se otorg la escritura
pasando en consecuencia a ser un requisito no esencial.
2) menciones no esenciales
a) rgimen de administracin, ya que si nada se dice sobre quien ser el
administrador el art 386ccm suple este silencio estableciendo que se entiende que
todos los socios se confieren recprocamente mandato para administrar la
sociedad, es decir cada uno de ellos de manera independiente la representa.
b) la poca en que la sociedad debe principiar y en que debe disolverse. Si nada
se dice en los estatutos sociales se entiende que la sociedad comienza a la fecha
de otorgamiento de la escritura y en cuanto a su trmino se entiende en general
que ella concluye con la muerte de alguno de sus socios y ello en base a una
aplicacin extensiva del art 2104cc por el carcter de confianza propio de una
sociedad de personas.
c) en cuanto a los valores que los socios pueden tomar para s como gastos de
gastos de subsistencia de la sociedad si nada dice la escritura podrn en cualquier
momento durante la vida de la sociedad adoptar un acuerdo sobre la materia.
d) en lo que concierne a la liquidacin de la sociedad que es el proceso que se
verifica con posterioridad a la disolucin de esta el art 409ccm seala que si no se
designa un liquidador en el estatuto social en el estatuto social los socios podrn
designar uno por unanimidad o bien concurrir al tribunal par que el juez los
designe; lo anterior sin perjuicio de que los socios puedan efectuar esta liquidacin
de comn acuerdo.
e) en cuanto al arbitraje si nada se dice en la escritura el art 415 establece que
todas las cuestiones que se susciten entre los socios y entre estos y la sociedad
debern ser resueltas por un rbitro; en realidad este es un caso de arbitraje
forzoso de conformidad a lo que dispone el COT.
Requisitos de publicidad
A efecto de que los terceros tomen conocimiento de la existencia y contenido del
contrato de sociedad, el art 454 del C de C establece la obligacin de confeccionar
un extracto del contrato y de inscribirlo en el registro de comercio; si se trata de
una Sociedad de Responsabilidad Limitad la ley 3918 agrega su publicacin en el
diario oficial. Inscripcin y publicacin deben efectuarse dentro de los 60 das
siguientes a la fecha de la escritura pblica.
Este extracto debe contener al menos las siguientes menciones:
35

Fecha de la escritura y notario que autoriza

-

Nombre apellidos y domicilio de los socios

Razn o firma social
Socios encargados de la administracin
Capital social
Indicacin del aporte de cada socio y de la forma en que se entera
Giro social
poca en que la sociedad debe comenzar y debe disolverse

Si no se cumple con estas formalidades, antiguamente se sancionaba con nulidad

absoluta entre los socios extendindose el incumplimiento a la omisin de la
escritura, de la inscripcin, de la publicacin o del contenido obligatorio de
cualquiera de una de stas. Por lo tanto deba esperarse 10 aos para que se
saneara; lo anterior entre los socios, porque respecto de terceros no se poda
oponer esta nulidad a efectos de incumplir obligaciones contradas con ellos.
Con la dictacin de la ley 19499 (ley de saneamiento de sociedades), se introdujo
el artculo 355 A del C de C que si bien mantuvo la sancin de nulidad absoluta
estableci la posibilidad de sanear casi la totalidad de los vicios que poda
adolecer el proceso de constitucin agregando que los efectos de tal saneamiento
se retrotraan a la fecha de escritura pblica de constitucin. Con todo, si no existe
escritura pblica entonces, no es posible sanear la sociedad.
Ciertamente el derecho de sanear o de anular la sociedad slo puede ejercerse
mientras la sociedad no sea extinguida por otra causa. Adicionalmente la propia
ley 19499 explicita en su artculo 9 una serie de errores y de disconformidades
que no constituyen vicios formales y por lo tanto, no requieren de saneamiento.
En cuanto a la forma de efectuar el saneamiento, ello se hace mediante una
escritura pblica, en que se expresa cual es el vicio y cmo este se corrige,
escritura que en principio deben comparecer todos los socios sin perjuicio de la
posibilidad de que en el texto original se contenga un mandato normalmente al
abogado redactor para tal efecto; luego se le da publicidad por la va de la
inscripcin del extracto y en su caso, de la publicacin.
Nota Final: Todas las inscripciones se efectan en el registro de comercio, que es
llevado por el Conservador De Bienes Races correspondiente al domicilio social.
El funcionamiento.
Todas las sociedades son personas jurdicas y para poder actuar como sujeto de
derecho necesitan de rganos por medio de los cuales puedan expresar su
36

voluntad; es por esa misma razn que tienen una razn social que equivale al
nombre de la persona natural y que le permite relacionarse con terceros.
Se indic anteriormente que la sociedad colectiva la clusula de administracin no
es esencial que se contenga en sus estatutos pues supletoriamente los arts
386ccm y 2081cc establecen que en tal evento cada uno de los socios puede
administrar de manera independiente y representa a la sociedad. En esta hiptesis
es posible que se produzcan conflictos entre los socios administradores en cuanto
a la conveniencia o no de realizar un acto en cuyo caso surge el llamado derecho
de oposicin contemplados en los arts 388 y sgts del ccm. En su virtud si un acto
se encuentra an en suspenso puede alguno de los sucios oponerse a su
consumacin con lo cual se suspende provisoriamente la ejecucin del acto
sometindose el punto a votacin en cuanto a si se contina o no con el acto
impugnado definindose el tema por mayora y si no se obtiene una mayora el
acto no se lleva a efecto. Si se vota la no celebracin del acto y pese a ello
igualmente un socio lo celebra la sociedad queda obligada frente a terceros de
buena fe pero el socio que celebro el acto puede ser demandado por los perjuicios
que dicha celebracin irrogue a los dems socios. No procede el derecho de
oposicin respecto de los actos de mera conservacin.
Facultades de los socios cuando todos ellos administran.
La primera regla es que ser lo que determine el estatuto social por aplicacin del
principio de autonoma de la voluntad.
Si nada se dijo los socios tendrn las facultades propias del giro ordinario de la
sociedad, art 397cmm.
El cdigo civil en el art 2081 establece algunas reglas en relacin a la
administracin de los socios:
1) Repite el derecho de oposicin.
2) Establece que cada socio puede utilizar los bienes comunes siempre que los
utilice conforme a su destino ordinario respetando el derecho de los dems socios
y el de la sociedad.
3) Los socios se encuentran obligados para de manera conjunta efectuar las
reparaciones que permitan la conservacin de los bienes sociales.
4) Se prohbe a los socios realizar mejoras a los inmuebles sin el consentimiento
de los dems.

37

En general en virtud de este rgimen de administracin cada socio tiene la

representacin legal de la sociedad en juicio como demandante o como
demandado, art 398ccm.
La administracin delegada.
Consiste en que los socios han encargado la administracin de la sociedad a uno
o ms de ellos o bien a un tercero extrao a la sociedad y en ambos casos ese
encargo de administracin puede estar en el mismo estatuto social o bien en un
instrumento separado el que ser un mandato regulado por los arts 2260 y sgts cc.
El art 392ccm seala que si se delega la facultad de administrar a uno o varios de
los socios los dems quedan inhibidos de toda injerencia en la administracin
social.
Si la nominacin del administrador se contiene en los estatutos esta mencin que
en abstracto no es esencial pasa a tener este carcter, art 2072cc, en la medida
que si este administrador as designado renuncia por una causal no prevista en el
estatuto o si tal renuncia no es aceptada por la unanimidad de los dems socios
ello constituye una causal de disolucin de la sociedad.
Si el administrador fue designado por un acto distinto al estatuto o a una
modificacin de este, la reglamentacin de su permanencia y extincin se regir
por las normas del mandato y en particular por el art 2163cc.

Poderes de los administradores delegados.

Si fue designado estatutariamente tendr los poderes que se contemplen en el
propio estatuto, agrega el art 400ccm que podr realizar todos los actos que se
contemplen all siempre y cuando no ocasione fraude a los dems socios a la
sociedad o a terceros. En cuanto a sus facultades la primera regla ser estarse en
lo que se indica en su acto de nombramiento por el principio de autonoma de la
voluntad; y si no se le sealaron facultades ser el objeto social el que determine
el lmite de su obrar, arts 2077cc, 403 y 387ccm, es decir el administrador solo
puede actuar dentro del objeto social de la compaa.
Con todo el art 395ccm seala que los administradores necesitan de facultades
especiales para vender, hipotecar o alterar la forma de los bienes inmuebles de la
sociedad y tambin requieren autorizacin especial para transigir o para someter
alguna materia en que tiene inters la sociedad, al conocimiento de un juez rbitro,
es decir para comprometer.

38

El art 397ccm seala que el administrador puede vender los bienes sociales si
tales operaciones formar parte del giro ordinario de la sociedad y el art 398ccm
establece la representacin judicial de los administradores.
Qu derechos tiene el socio que lo administra?
Obviamente est privado de la administracin pero, el artculo 400 le otorga ciertos
derechos para el evento de que el obrar del administrador causare perjuicios a la
sociedad; estos son:
1)Los socios por mayora pueden nombrar un coadministrador para que acte en
conjunto con el administrador primitivo operando aqu el derecho de oposicin en
los mismos trminos que cuando todos los socios administran y en segundo lugar
2) Pedir la disolucin de la sociedad y en el caso de que quien lo solicite sea uno
de los coadministradores operar nuevamente el derecho de oposicin.
En ambos casos, si a pesar de existir la oposicin el administrador celebra el acto,
dicho acto ser vlido pero responder de todo perjuicio que ocasione a la
sociedad

Delegacin de poderes por parte del administrador.

El tema es si este puede o no delegar sus facultades en otra persona y para
saberlo se debe recurrir al estatuto.
Obviamente que si ste lo autoriza, sin duda puede hacerlo. En caso contrario o
sea si nada dice el estatuto de conformidad al art 404 n3ccm el socio, no puede
hacerse sustituir en el desempeo de sus funciones propias de la administracin
agregando en su inciso segundo que la infraccin a esta provisin acarrea la
nulidad de la delegacin. Con todo, cabe hacer presente que esta prohibicin y
sancin se encuentran establecidas cuando el administrador estatutario es un
socio siendo en consecuencia discutible qu pasa si el administrador es un tercero
e igualmente los estatutos nada dicen de la delegacin. Surgiendo dos hiptesis:
a) APLICAR POR ANALOGA: el art 404 N3 letra B ccm. Ir a las reglas generales
de delegacin de mandato contempladas en el CC en cuyo caso la delegacin si
sera posible
En el evento de ser posible la delegacin don Julio Olavarra estima que aunque la
ley no lo dice si la delegacin es completa ella debera igualmente inscribirse y
publicarse
39

Digamos finalmente que si el estatuto nada dice y por lo tanto no puede hacerse la
delegacin, ello no obsta a que la unanimidad de los socios concurra al acto de
delegacin, pues en tal caso contaramos con la mxima expresin de voluntad
societaria, como lo es la totalidad de las voluntades que forman la sociedad.

Relaciones de la Sociedad con terceros o funcionamiento de la Sociedad.

Dado el carcter de persona jurdica de la sociedad ella est dotada de u rgano
como lo es el administrador pero adems de una razn social o nombre que es la
denominacin o identificacin frente a 3ros a travs de la cual se relaciona con
ellos.
La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o
alguno de ellos con la razn social y compaa de art 365ccm.
Por su lado el artculo 4to de la Ley 3918 a propsito de las sociedades de
responsabilidad limitada, entrega la misma opcin que para las colectivas pero
agrega la alternativa de hacer consistir la razn social en una referencia al objeto
social agregando la expresin y compaa limitada
Por su lado el artculo 366 del ccm seala que no pueden incluirse el nombre de
3ros no socios en la razn social y si un socio deja de serlo por retiro o muerte
debe eliminrsele de sta
Si la razn social es utilizada una vez disuelta esta, ello es penalmente
sancionado al igual que si se incluye un tercero extrao y respecto de se tercero
si conoca y tolera su inclusin en la razn social responder solidariamente junto
con los socios frente a los terceros que contratan con la sociedad.
El art. 372cc, permite a los socios, conferir a un tercero el uso de la razn social
pero en este caso la persona autorizada debe explicitar que los actos y contratos
que celebra los hace a nombre de la sociedad.
Finalmente el art. 369ccm establece que la razn social no se transmite o se
transfiere junto con el establecimiento de comercio.

Cmo se usa la razn social?

En general, su uso corresponde al administrador art 372ccm, mientras que el art
371ccm agrega que puede usarse por quien est autorizado para ello y si nada se
dice por todos los socios. En general los autores sealan que el uso de la razn
40

social y la administracin se encuentran indisolublemente unidos. No obstante

algunos fallos, sostienen que la administracin es el gnero y el uso de la razn
social la especie, pudiendo disociarse; razonamiento que extraen de la expresin
trae consigo del art. 393CCm lo que permitira entregar el uso de la razn
social a una persona que no sea el administrador. El tema es relevante porque el
uso de la razn social conlleva que la sociedad quede obligada frente a terceros.
Surge aqu la cuestin de si es posible que a sociedad quede obligada aun cuando
no se utilice la razn social en el acto o contrato respectivo. La mayora de la
doctrina estima que s de conformidad a los arts 373 y 374 ccm, y el art 2094CC
normas conforme a las cuales si se actu en inters de la sociedad, y sta obtuvo
un beneficio del acto entonces quedar obligada frente a terceros aun cuando no
se hubiese actuado frente a la razn social. En todo caso ser al tercero a quien
corresponda acreditar estos dos elementos, cobrando particular relevancia desde
el punto de vista probatorio el acreditar que el acto o contrato es propio del giro u
objeto social y no de la persona o personas que concurrieron a otorgarlo Lo antes
indicado por cierto no es la regla general, pues lo normal ser que la sociedad se
obligue combinando tres elementos:
-

RAZN SOCIAL
ADMINISTRACIN
OBJETO SOCIAL

Lo que se resume en la frase que la sociedad se obliga por aquellos actos

realizados por el administrador obrando bajo la razn social, dentro de sus
facultades y en temas propios del giro de la compaa. El tercero que contrata con
la sociedad est en condiciones de conocer todos estos elementos los que
trascienden de los requisitos de constitucin y publicidad que la ley establece para
las sociedades. Y si no lo verific ser un problema de negligencia del tercero,
pues probablemente la sociedad alegar inoponibilidad del acto celebrado sin
perjuicio de eventuales nulidades que pudieren afectarlo.
En este evento solo quedar al tercero la posibilidad de dirigirse en contra del
socio que hubiese celebrado el acto o contrato despectivo no para exigir su
cumplimiento sino para que le indemnice los perjuicios que le hubiere ocasionado.

Responsabilidad de los socios en la colectiva

El art 370ccm seala que los socios responden solidariamente de las obligaciones
legalmente contradas bajo la razn social. De esto concluimos que el acreedor se

41

dirige primero contra la sociedad y luego contra los socios porque la solidaridad es
entre socios y no de estos con la sociedad.
Esta disposicin es criticada porque restringe la responsabilidad solo a los casos
en que se utiliza la razn social independientemente de que el acto haya cedido
en beneficio de la sociedad y tambin se le critica por el uso de la expresin
contradas, pues implicara que solo se aplica dentro del mbito contractual.
Finalmente el propio art 370ccm que esta responsabilidad solidaria no es
derogable estatutariamente, segn se afirma por algunos autores por ser una
norma de orden pblico, cuestin discutible ya que solo mira al inters de los
terceros que contratan con la sociedad.

Uso de la razn social por un socio no autorizado para ello.

En este caso la sociedad no responde por las obligaciones as contradas, art
373ccm, salvo que la obligacin haya aprovechado a la sociedad y en tal evento
su responsabilidad se limita al provecho que hubiese esta reportado.
Lo anterior se funda en evitar el enriquecimiento sin causa para la sociedad. Con
todo se restringe el alcance de esta disposicin a obligaciones escritas y ello por la
utilizacin del verbo suscribir.
Con todo salvo esta situacin de excepcin la regla es que la sociedad no
responde y ello porque fue la negligencia del tercero quien no se sirvi de los
mecanismos de publicidad para documentarse sobre las facultades de
administracin del socio.
Finalmente el art 374ccm se refiere al caso del tercero que contrat con la
sociedad a travs de la persona autorizada para el uso de la razn social pero
respecto de negocios ajenos a los intereses de la sociedad determinados en base
al objeto de esta y el tercero lo aceptar con conocimiento de esta circunstancia.
En este evento la sociedad no es responsable de los documentos suscritos en el
supuesto anterior, debiendo si tenerse presente que recaer sobre la sociedad el
precio de la prueba respecto a la concurrencia de tales circunstancias.
Acreedores de los socios.
Conforme al art 380ccm el acreedor del socio no puede embargar los bienes que
este ha aportado a la sociedad, pero algunos autores estiman que s i es posible
embargar la cuota social que este tiene en la sociedad de personas, sea con la
idea de retener las utilidades que genera la sociedad, sea con el nimo de hacer
42

suyos los bienes que le correspondan al socio al tiempo de la disolucin de la

sociedad. Con todo en principio el acreedor embargante nunca pasar a ser socio
de la compaa de conformidad a la disposicin citada y a lo dispuesto en los arts
2094 y 2096cc. Este tema es muy discutido dentro de todo el espectro de las
sociedades de personas porque enfrenta por una parte el carcter intuito persona
de stas radicado en la cuota de inters y por otra parte, el derecho del acreedor
de cobrar su crdito respecto de un bien que no es legalmente inembargable.
Distribucin de las prdidas y ganancias sociales.
Recordemos que uno de los objetos de la sociedad es buscar los beneficios y
distribuirlos y como contrapartida soportar los riesgos de las gestin social.
El art 2066cc y 382ccm son reiterativos en cuanto a que son los socios a quienes
estipula la manera en que se dividen las ganancias y prdidas. Se pone el
legislador tambin en el evento de que nada seale en cuyo caso ellas se
distribuirn a prorrata de sus aportes, arts 2068cc y 382ccm. Existe si una
diferencia a propsito del llamado socio industrial (el que aporta trabajo) ya que el
cdigo comercio que se aplicar a las sociedades comerciales seala que este
socio industrial llevar las mismas utilidades que le correspondan al socio que
hubiese efectuado el aporte ms mdico y no soportar prdidas. Por su lado a la
sociedad colectiva civil se le aplicar el cdigo civil en cuya virtud ser el juez
quien determine qu porcentaje o cuota le corresponde al socio industrial y en
cuanto a las prdidas solo perder el trabajo aportado.
Finalmente el art 2067cc establece la posibilidad de que los socios encomienden a
un tercero que efectu la distribucin en cuyo caso, en lo que resolviere ese
tercero fuera manifiestamente injusto, no podrn reclamar de lo que ste
dictamine; el plazo para la reclamacin es de tres meses.
En todo caso ese tercero por cierto no podr ser ninguno de los socios

Prohibiciones de los socios.

Existen ciertas limitaciones destinadas a proteger a los mismos socios y a terceros
frente a eventuales abusos en que pudiesen incurrir no solo los administradores
sino socios sin facultades; ellas se contienen en el art 404ccm.
1) el socio no podr extraer del fondo comn un mayor valor de aquel que le fue
eventualmente asignado para sus gastos sea en los estatutos, sea con acto
posterior (no se trata de retiro de utilidades sino de gastos de vida); en caso de
vulnerarse esta prohibicin los otros socios pueden obligarse a reintegrarlo o bien
43

pueden ellos mismos retirar un monto equivalente considerando su cuota en la

compaa, art 404 n1ccm.
2) aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en estos la firma
social, art 404 n2ccm. Se trata aqu de dos prohibiciones distintas. Si se infringe
esta disposicin el infractor deber llevar al fondo comn las ganancias que
obtenga y adems soportar solo las prdidas que hubiese sufrido, debiendo
restituir los dineros que hubiese tomado e indemnizar los daos causados a la
sociedad, pudiendo incluso ser excluido de esta.
3) ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en las
funciones que le corresponda como administrador.
Aqu tambin hay dos situaciones distintas.
En lo que concierne a la cesin su prohibicin es una consecuencia del carcter
intuito persona de esta sociedad y rige aunque el cesionario sea otro socio.
Si no obstante la prohibicin ella igual se efecta ella no produce efectos ni
respecto de los dems socios ni de terceros, persistiendo la responsabilidad del
cedente como socio.
Para que sea eficaz la cesin debe contar con el consentimiento unnime de los
dems socios y cumplirse con las formalidades legales.
En lo que se refiere a la segunda situacin, esto es hacerse sustituir en la
administracin, esta tambin es una funcin personalsima y es por ello que se
prohbe, art 404 n3ccm.
4) Se le prohbe explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opera la
sociedad.
Se trata de evitar la competencia desleal que pudiera usar un socio de la sociedad
en que forma parte por constituir esto un abuso de derecho, el socio que infringe
esta prohibicin quedar obligado a llevar al acervo social las ganancias que
provengan de su actividad independiente y a soportar solo las prdidas que
resultaren de ella.
Con todo podr desarrollar esta actividad en forma separada en la medida que la
unanimidad de los socios lo autoricen para ello; y estos no podrn negar tal
autorizacin a menos que acrediten que esa actividad paralela les causa un
perjuicio manifiesto, arts 404 n4 y 406ccm.

44

La disolucin de la sociedad colectiva.

Lo que se dir se aplicar en general tambin a la SRL con la sola diferencia de
que en la colectiva la muerte de un socio es causal de disolucin mientras que en
la limitada por lo general no es as.
Se agrupan las causales de disolucin en aquellas establecidas por la ley, las
contempladas en los estatutos y las que provienen de la voluntad de los socios.
1) establecidas por texto legal:
a. La llegada del plazo o el cumplimiento de la condicin que se
ha prefijado para la duracin de la sociedad.
La regla general es que no tenga modalidades que conduzcan al trmino por lo
tanto su duracin sera indefinida, en la prctica no suele ser as siendo frecuente
el establecimientos de plazos que deben consignarse en los estatutos.
No obstante lo anterior y mientras no se haya verificado la modalidad establecida
los socios por unanimidad pueden ampliar la vigencia de la sociedad ms all del
plazo o condicin original, siendo esta una modificacin estatutaria que debe
cumplir con todos los requisitos del art 350ccm. Es frecuente y habitualmente
recomendable que se establezcan plazos con clausulas de prorroga automtica
que operan en base al silencio de los socios, silencio al que los estatutos otorgan
el carcter de manifestacin tcita de voluntad en el sentido de que la sociedad se
prorrogue por un nuevo periodo
b. La finalizacin del negocio para la cual ella fue contrada.
Esta causal opera en dos hiptesis
1) que efectivamente el negocio finaliza o concluye.
2) Que el negocio haya pasado a ser imposible o ilcito porque una ley o la
autoridad as lo hayan resuelto, por ejemplo la venta de fuegos artificiales, art
2999cc

c. La insolvencia de la sociedad, art 2100cc

Esta es la incapacidad de pagar o hacer frente a las obligaciones por parte de la
sociedad.

45

Esta es una imposibilidad de hecho de hacer frente a los derechos econmicos, y

como tal no basta con que la sociedad as lo afirme, pues tendr que ser el juez
quien determine el estado de insolvencia y declararla terminada.
Segn algunos esto debe necesariamente conducir a la quiebra de la compaa,
(labarria), llegando incluso a sostenerse que el juicio de quiebra es el nico
mecanismo eficientemente capaz de resolver el estado de insolvencia. Otros
estiman que en realidad ello puede acreditarse sin necesidad de llegar a la quiebra
(Ricardo Sandoval).
En todo caso la quiebra es una situacin de derecho en cuanto las causales que la
originan estn establecidas por la ley, mientras que la insolvencia como ya se ha
dicho es una cuestin de hecho cuyos supuestos deben ser establecidos por el
juez.
d. La extincin de la cosa o cosas que forman el objeto social, art
2100cc
Se trata de la prdida o extincin de los elementos materiales que integran el
patrimonio social y que sirven a la consecucin del fin social.
Tal prdida puede ser material o jurdica, si la cosa de destruye fsicamente en el
primer caso o si se es privado de ella por sentencia judicial en el segundo.
Con todo, los socios pueden evitar que se configure esta causal si una vez
producida la extincin fsica o material reemplazan dicho patrimonio con otros
bienes iguales o semejantes.
Si el bien estaba asegurado se entiende que la sociedad puede continuar en la
medida de que la indemnizacin subroga al bien extinguido, pero en realidad se
deber evaluar la situacin de hecho para poder establecer la viabilidad de la
persistencia de la compaa, ya que no siempre el dinero la asegurar. Con todo,
los socios deben acordarlo.
Si la destruccin es parcial la sociedad en principio subsistir a menos que los
bienes que restan no permitan que ella contine.
e. La falta de cumplimiento de su aporte por un socio, art 2101cc.
Lo que constituye elemento de la esencia de la sociedad es la estipulacin del
aporte. Cosa distinta es que despus de suscrito este, es decir pactado en el
contracto el socio no pague dicho aporte. En este ltimo evento se podr exigir el
cumplimiento de su obligacin al socio moroso, arts 378 y 379ccm o bien
marginarlo de la sociedad. Y agrega el 2101cc la posibilidad que tienen los socios
cumplidores de pedirle al tribunal que declare la disolucin de la compaa.
46

f.

La prdida de la cosa aportada en usufructo, art 2102 i2cc.

Se trata de que si haya efectuado un aporte solo en usufructo y por lo tanto la

sociedad solo tiene el uso goce del mismo; pues bien si el derecho de usufructo se
pierde se produce la disolucin social ya que ello implica la prdida del patrimonio
social. No obstante no se producir la disolucin si el socio aportante repone la
cosa a satisfaccin de sus consocios o cuando stos determinen continuar la
sociedad sin ella.

g. La muerte de cualquiera de los socios, art 210

Esto es una consecuencia de la calidad intuito persona que tiene sta sociedad,
razn por la cual de pleno derecho la muerte acarrea la disolucin. No obstante la
propia ley establece que las partes pueden estipular en los estatutos:
G1: que la sociedad contine con los socios sobrevivientes.
G2: que la sociedad contine con los socios sobrevivientes y con los herederos del
socio fallecido
G3: que la sociedad contine con los socios sobrevivientes y alguno de los
herederos del fallecido
Si hay continuidad por uno o ms herederos ello supone que estos aceptan la
herencia con el gravamen de incorporarse a la sociedad en cuyo caso le ser
conveniente aceptar con beneficio de inventario recordando que la responsabilidad
del socio colectivo es ilimitada y solidaria.
Si la sociedad contina sin uno o ms de los herederos estos tendrn derecho a
reclamar lo que le corresponda a su antecesor segn el estado de los negocios
sociales a la poca de su muerte.
Conforme al art. 2103 del CC la sociedad seguir vigente mientras no reciban
noticia de la muerte del otro socio. Bastando para estimar que todos han tenido
conocimiento con el hecho de que los administradores sociales se hayan
enterado.

h. Incapacidad sobreviviente o insolvencia de alguno de los

socios art. 2106 del CC
Estas circunstancias en una sociedad de personas inhabilitan al afectado para
efectuar la labor personal que resulta propia a este tipo de compaas. Antes de la
47

ley 19802 la mujer que se casaba en sociedad conyugal provocaba que operase
esta causal de disolucin. En este mismo sentido, esto se traduce en el hecho de
que se objete la validez de las sociedades constituidas entre marido y mujer
cuando ellos se encuentran casados en rgimen de sociedad conyugal.
i.

Renuncia de los socios art. 2108 CC

Slo opera en las sociedades de plazo indefinido y ella no se ha constituido para

desarrollar un negocio determinado; lo anterior a menos que se haya
expresamente estipulado la posibilidad de renuncia an en estos casos, o que se
configure la causal de motivos graves.
Para que la renuncia sea eficaz, debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. Debe notificarse a los otros socios
2. Debe ser realizada de buena fe; se entiende cuando hay mala fe cuando ella
tiene lugar con la finalidad de apropiarse de una ganancia que legtimamente
corresponda a la sociedad, art 2111 del CC. En cuyo evento los otros socios
podrn obligar al renunciante a distribuir con ello las utilidades del negocio o a
soportar de manera exclusiva las prdidas.
3. Debe ser tempestiva, es decir oportuna en cuanto a no provocar perjuicios a la
sociedad; en caso de ser intempestiva se producen los mismo efectos que en el
caso de la renuncia de mala fe.

j.

Acuerdo de los socios (2107 del CC)

Siendo esto una manifestacin de la autonoma de la voluntad, debiendo

cumplirse con todas las formalidades establecidas para la constitucin y
modificacin de una sociedad. Tratndose de una SRL debe publicarse un
extracto en el Diario Oficial.

k. Motivos Graves (2108 inc. 2 del CC)

Si bien no se definen cuales son estos motivos graves la doctrina a est conteste
en incluir entre ellas el incumplimiento de una obligacin esencial por parte de un
socio, la renuncia o inhabilidad de un socio administrador particularmente diligente
en el cumplimiento de su obligacin, o el mal estado en general de los negocios
sociales.

48

Formalidades de la disolucin.
Para que la disolucin produzca sus efectos, cuando el caso lo requiera debe
reducirse a escritura pblica en inscribirse salvo que la causa esencial sea la
expiracin del plazo.
Entre los socios la disolucin producir sus efectos desde que se configure la
causal y respecto de terceros desde que se cumpla con las formalidades de
publicidad consistentes en escritura pblica y su inscripcin correspondiente, ms
inscripcin en el registro de comercio.
Producida la disolucin social comienza la etapa denominada "de liquidacin"
subsistiendo durante ella la personalidad jurdica pero, cesando los poderes de los
administradores para representar a la sociedad los que pasan a su nuevo
representante legal que es el liquidador.
La Liquidacin
Esta liquidacin puede efectuarse en comn acuerdo con los socios y a falta de
ste se deber recurrir a los mecanismos que contempla la ley.
La liquidacin es un conjunto de operaciones que tienden a establecer la cuenta
de los socios, terminar los negocios pendientes, saldar el pasivo y realizar el activo
o sea, concluir los negocios iniciados, reunir y realizar los bienes sociales y pagar
las deudas distribuyendo finalmente, el activo que pudiese quedar entre los socios
en la forma que stos acordaren, o en su defecto en la forma requerida en los
estatutos.
En general se afirma que el proceso de liquidacin no es compatible con la
continuacin del giro por lo que el liquidador no puede iniciar nuevos negocios sino
slo concluir los ya iniciados.

Sociedades de responsabilidad limitada.

Est regulada en la ley 3.918 y de conformidad a su artculo 4 la gran mayora de
las disposiciones de las colectivas se le aplican. Su origen en lo esencial radica en
cuanto a la necesidad de evitar la responsabilidad ilimitada y solidaria o las
deudas sociales, producto de que por una mala gestin del administrador queda
comprometido el patrimonio de los socios. Sigue siendo una sociedad de personas
en cuanto se funda en la confianza recproca. Participa de la mayora de las

49

caractersticas de las colectivas pero se diferencia en la limitacin de

responsabilidad.
Se le define como aquella en que todos los socios administran por s o por
mandatario elegido de comn acuerdo y es que la responsabilidad de los socios
se limita al monto de sus aportes o a la suma superior que se determine en el
estatuto social.
Entre los rasgos que comparte con la colectiva encontramos:
A. Existencia de un capital determinado para garantizar a los acreedores.
B. Un nmero reducidos de socios (50 o menos).
C. Que el capital se representa en partes o cuotas sociales, cuya transferencia
est limitada.
D. En que el capital no se forma mediante la suscripcin de acciones.
E. Que sus solemnidades de constitucin y de modificacin son las mismas
que las colectivas, ms una publicacin en el diario oficial. (Artculo 3 n 2
de la ley 3.918).
F. Que lo no regulado por la ley 3.918 se aplican los artculos 399 y siguientes
del
C de C y 2053 del CC.
G. En cuanto al extracto que se publica e inscribe, tiene el mismo contenido
que en la colectiva con el agregado de que la responsabilidad de los socios
es limitada y si se omite tal mencin la doctrina entiende que responden los
socios como en las colectivas.
H. La inscripcin y publicacin se hace en el plazo de 60 das corridos
contados desde el da de la escritura y se retrotrae la fecha de su
existencia a la fecha de dicha escritura. (Artculo 3 inciso segundo de la ley
3.918).
I. En caso de errores u omisiones en la escritura o en las formalidades, en
principio la sancin ser la nulidad, sin perjuicio del saneamiento de
conformidad a la ley 19.499.

Actividades que no pueden ser objeto de estas sociedades.

Las reglas que pueden tener cualquier objeto salvo:
50

A. Actividad de banco o institucin financiera: porque la ley general de bancos

exige que sea una S.A.
B. Compaas de seguros: misma razn por el DFL n 25.
C. Fondos mutuos: porque la ley de S.A les impone esa forma bajo una
reglamentacin especial.
D. AFP: misma razn por el DL n 3500.
Razn social.
Al igual que en la colectiva puede llevar el nombre de los socios, pero aqu se
agrega la posibilidad como alternativa una palabra que haga referencia al giro de
la sociedad. En todo caso siempre, debe tener la palabra limitada o la abreviatura
ltda. Y si no se hace, los socios responden solidariamente de las obligaciones
sociales (artculo 4 de la ley 3.918).
Limitacin de responsabilidad.
Los acreedores sociales no pueden dirigirse en contra del patrimonio del socio y la
nica obligacin de ste es realizar el aporte que constituye el capital sobre el cual
tales acreedores pueden hacer efectivos sus crditos.
De esta manera si un socio aporta una cantidad de dinero y la entera
efectivamente a la compaa, tras ella deben ir los acreedores.
Esta caracterstica es la que ha provocado la proliferacin de estas sociedades.
Con todo en la prctica al acreedor no suele bastarle con el patrimonio de la
sociedad, lo que se ve reforzado porque muchas veces el aporte se encuentra
diferido en cuanto a su pago efectivo a un plazo futuro (aporte suscrito pero no
pagado). Esto lleva a que los acreedores al tiempo de producirse el
endeudamiento soliciten cauciones reales o personales, en particular la
codeuderia de los socios.
Tambin debilita la credibilidad patrimonial de la sociedad la circunstancia de
recibir aportes en especie o en trabajo, en cuanto la valoracin que de stos
efectan los socios no siempre se condice con la realidad.
Administracin.
Se aplican las reglas de las colectivas, es decir, con las alternativas de todos los
socios, alguno de ellos o un tercero extrao. Pero en la prctica y en virtud de la
autonoma de la voluntad se utiliza tambin el rgimen de administracin a travs
de un directorio, adoptando en virtud de lo acordado por los socios, una dinmica
para dicho directorio semejante a la de las sociedades annimas.
51

Disolucin y liquidacin.
Se aplican las normas de las colectivas ya que la 3.918 no contiene normas sobre
este tema, salvo el artculo 4 inciso segundo que hace expresamente aplicable el
artculo 2104 del CC en virtud del cual se presume incluida en el estatuto social la
clusula de que la sociedad contina en caso de fallecimiento de algunos de los
socios pasando a formar parte de ella sus herederos.
Agreguemos que si se disuelve anticipadamente por mutuo acuerdo de las partes
se requiere unnimemente acuerdo de las partes debiendo formalizarse por
escritura pblica publicada e inscrita.
En cuanto a la publicacin se rige de acuerdo a las mismas reglas que para las
colectivas.

Sociedades encomanditas.
Estn definidas en el artculo 470 del C de C y en el 2061 inciso tercero del CC.
Tienen por caracterstica fundamental tener dos tipos de socios: el socio gestor
que administra la sociedad y el socio comanditario que aporta el capital para
desarrollar el giro social. El socio gestor responde como el socio de la sociedad
colectiva, es decir ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales. En
cambio el socio comanditario slo responde por lo aportado.
Hay dos tipos de sociedades encomanditas:
Simple: en que el capital es igual al de la sociedad colectiva.
Sociedades encomanditas por acciones: en que el capital se divide al igual que las
sociedades annimas, en acciones.

Caractersticas.
1. La administracin corresponde al gestor y el comanditario esta inhibido de
ella.
2. El comanditario puede ceder libremente sus derechos mientras que el
gestor requiere del acuerdo de sus socios y debe hacerlo a travs de una
reforma social.
3. La razn social incluye el nombre del gestor; si el comanditario tolera que
se incluya su nombre en la razn social responder en los mismo trminos
que el socio gestor.
52

4. En cuanto a la responsabilidad el gestor responde

ilimitadamente. El comanditario solo por lo aportado.

solidaria

Las Sociedades Annimas (S.A)

Su caracterstica fundamental es que su capital se encuentra dividido en acciones
que son libremente transferibles a travs de mecanismos simples y rpidos.
Su origen histrico se remonta al S. XVII y surgieron con el objeto de financiar los
viajes a las colonias desde Europas a travs de aportes contra los cuales se
entregaba un certificado y que permita al aportante reclamar sus dividendos al
trmino del viaje respectivo. Siendo administrado por un consejo dotado de
amplias facultades. En el ao 1867 en Francia, se les concedi personalidad
jurdica lo que luego se extendi al resto de Europa.
Sus manifestaciones ms conocidas se dieron a travs de las denominadas
compaas de las Indias Orientales unido a un pas determinado y acompaada
jurdicamente de un monopolio de las actividades a las que se dedicaban.
En Chile, estn definidas en el artculo 1 de la ley 18.046 como una persona
jurdica formada por la reunin de un fondo comn suministrado por accionistas
responsables slo hasta el monto de sus aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente revocables. Agrega la disposicin que la
S.A es siempre mercantil an cuando se forme para el desarrollo de negocios
civiles.
Esta definicin reemplaz la contenida en el art. 424 del C de C, sealaba que era
una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn proporcionada por
accionistas responsables slo hasta el monto de sus respectivos aportes,
administradas por mandatarios esencialmente revocables.
Ambas definiciones se diferencian en el rgimen de administracin as como en la
clasificacin de mercantil de cualquier actividad que ella desarrolle.
Normativa legal aplicable.
El texto base es la ley 18.046 del 22 de Octubre de 1981, igualmente se le aplican
en lo que corresponda el DL 1328 sobre fondos mutuos, el DL 3538 sobre la
Superintendencia de Valores y Seguros que controla las sociedades annimas, la
Ley General de Bancos ya que todo banco es una sociedad annima y la ley
18045 sobre Mercado de Valores que se refiere esencialmente a las acciones.
Particular relevancia reviste el DS 587 que contiene el denominado Reglamento
de Sociedades Annimas.
Caractersticas:
53

1. Los socios responden slo por sus aportes por lo que los acreedores
sociales no pueden perseguir al socio en su patrimonio personal ni los
acreedores del socio pueden hacerlo en el patrimonio de la sociedad.
2. Las cuotas de inters social de cada socio se representan en acciones, que
son ttulos de crdito fcilmente cesibles y negociables.
3. Su capital es suministrado por los socios.
4. Su administracin corresponde a un directorio, que es un rgano
establecido por la ley que la representa judicial y extrajudicialmente.
Sociedades Annimas Abiertas y Cerradas.
El criterio para distinguir entre una y otra se contempla en el art. 2 inc.3 de la ley
18.046 que contempla tres criterios para otorgar el carcter de abierta a la
sociedad:
a. Que hagan oferta pblica de sus acciones de conformidad a la ley de mercado
de valores (ley 18.045), es decir que tranzan sus acciones en la bolsa de
comercio.
b. Las que tienen 500 o ms accionistas.
c. Aquellas que al menos el 10% del capital suscrito pertenezca a un mnimo de
100 accionistas excluidos los que individualmente o a travs de otras personas
naturales o jurdicas excedan dicho porcentaje.
El slo hecho de cumplir con uno de los tres supuestos anteriores importa que la
Sociedad Annima sea abierta, aunque sus estatutos digan otra cosa.
Todas las dems sociedades annimas son cerradas.
La gran diferencia entre ambas radica en que solo las abiertas estn sujetas al
control de la Superintendencia De Valores Y Seguros lo que acarrea como
consecuencia la obligacin de inscribirse en el denominado Registro de Valores,
contemplado en la ley 18.045; adems si existe algn conflicto en razn de un
traspaso de acciones corresponder a la Superintendencia el resolverlo al menos
en su fase administrativa.
De igual modo la superintendencia de valores y seguros puede autorizar a las
abiertas para eximirse de la obligacin de emitir ttulos o acciones y simplificar sus
mecanismos de traspaso.
En las abiertas el mnimo de directores es de 5, mientras que en las cerradas es 3.
Igualmente las abiertas, la superintendencia puede requerirlas a travs de su
directorio para que cite a junta de accionistas lo que no ocurre en las cerradas. Por
ltimo en las abiertas deben existir necesariamente auditores externos que acten

54

como rgano de control de la S.A; mientras que en las cerradas cumplen esta
funcin los llamados inspectores de cuentas.
Digamos finalmente que las S.A abiertas por regla general se rigen por las
llamadas disposiciones comunes de la ley 18.046.
No obstante hay ciertas categoras de ellas normadas por estatutos diversos. Es lo
que ocurre con las aseguradoras bolsas de valores y administradores de fondos
mutuos reguladas por las llamadas disposiciones especiales de la ley 18.046; por
su parte las AFP se rigen por los artculos 130, 131, 132 de la ley 18.046 ms el
DL 3500; y los bancos se rigen preferentemente por la ley de bancos.
Constitucin de la S.A.
De acuerdo al art. 3ero de la ley 18.046 ella se forma, existe y prueba a travs de
una escritura pblica que se reduce luego a un extracto que a su vez se inscribe
en el registro de comercio y se publica en el diario oficial. Este mecanismo es una
novedad de la ley 18.046 que simplific los trmites que existan previamente con
el propsito de incentivar la creacin de estas sociedades.
La omisin de estos requisitos conduce primeramente a la nulidad absoluta, sin
perjuicio de las posibilidades de saneamiento.
En cuanto a los requisitos de la escritura pblica ello se expresa en el artculo 4
de la ley y son:
1. Individualizacin de los socios que concurren a su otorgamiento, a lo que se
agregan los requisitos que el COT impone a para las escrituras pblicas, lo que
de no cumplirse conduce nuevamente a la nulidad (Estado civil, nacionalidad,
cdula de identidad, domicilio, y ser mayor o menor de edad).
2. El nombre y domicilio de la sociedad, mencin tambin esencial especialmente
en cuanto al nombre porque si no se seala el domicilio la sociedad se entiende
domiciliada en el lugar donde se otorga la escritura pblica; es en el registro de
comercio del domicilio social donde la compaa debe inscribirse. En cuanto al
nombre este es el mecanismo como la sociedad se relaciona con terceros y
conforme al art. 8vo de la ley el nico requerimiento es que al final del mismo se
agregue la expresin "Sociedad Annima" o "S.A"
3. Objeto social, tambin mencin esencial cuya omisin conduce a la nulidad. El
artculo 9no autoriza la multiplicidad de objetos siendo la nica limitante, que ste
no sea contrario a la ley, la moral o al orden pblico.
4. El plazo de duracin de la sociedad es un requisito no esencial, pues si nada se
dice se entiende que es indefinida lo que es coherente con el hecho de ser una
sociedad de capitales.
5. El capital, mencin esencial, se divide en acciones las cuales a su vez pueden
ser preferentes o comunes y de ser preferentes se deben indicar cul es su
privilegio; de igual forma debe indicarse si tiene o no valor nominal, y si no la
55

tienen que es la regla general, su valor se determina dividiendo el capital por el

nmero de acciones; finalmente se debe sealar en la constitucin la forma en que
los socios aportarn el capital sea este en especies o en dinero (no se admite
aporte de trabajo) y los plazos en que se materializarn los aportes.
6. Organizacin y modalidad de administracin, esto se refiere a la actividad de los
directores. La S.A siempre es administrada por un directorio, integrada por
miembros esencialmente revocables y que no es necesario que sean accionistas.
Este requisito no es esencial ya que la ley contempla normas supletorias pero si
debe tenerse presente que resulta obligatorio al tiempo de la constitucin el indicar
quien integrar el denominado directorio provisional de la sociedad que durar
desde la constitucin y hasta la celebracin de la primera junta ordinaria de
accionistas.
7. La fecha de cierre del ejercicio de la sociedad annima, ocasin en que se
cierra el balance. Esta mencin no es esencial, ya que de acuerdo a las normas
contables el balance debe realizarse el 31 de Diciembre de cada ao, y en cuanto
a la junta de accionistas ella debe tener lugar dentro del cuatrimestre siguiente al
cierre del balance (art. 55 de la ley).
8. La forma en que se distribuyen las utilidades, es una mencin no esencial por
cuanto la ley suple tal silencio.
9. Siendo este un tema de arbitraje forzoso deber indicarse el tipo de arbitraje al
que queda sometido y de no indicarse ninguno ser arbitraje de derecho.
Extracto de constitucin.
Se encuentra establecido en el art. 5 de la ley de S.A que seala que un extracto
de la escritura de constitucin debe inscribirse en el registro de comercio y
publicarse en el diario oficial dentro de los 60 das siguientes a la fecha de la
escritura. Siendo sus menciones principales las siguientes:
A. Nombre, profesin y domicilio de que concurren a su otorgamiento (art. 4 n 1 y
5n 1); esto solo se exige cuando se constituye, ya que respecto de los
accionistas que se incorporan con posterioridad sea por va de suscripcin de
acciones o transferencias de las mismas, basta con que dichas circunstancias
figuren en el registro de accionistas.
B. Nombre, objetos, domicilio y duracin de la sociedad. Tratndose del domicilio
no es requisito de la escritura pero, en virtud del artculo 5to n 2 si lo es del
extracto por lo tanto, siendo el extracto un resumen de la escritura por lgica y
pese a que la ley no lo exige deberemos incluirlo dentro de la escritura sin
perjuicio de la aplicacin de lo dispuesto en el artculo 5-a.
C. El capital, nmero de acciones en que se divide indicndose si hay series o
privilegios indicando si tienen o no valor nominal.

56

D. El artculo 5to n 4 indica que debe identificarse el capital suscrito y el capital

pagado; capital suscrito es aquel que los socios se han comprometido a pagar y
capital pagado aquel que el socio extingui por la va del pago ingresando el
dinero correspondiente a la caja social.
Saneamiento.
Si la sociedad no se constituye por escritura pblica o se omiten alguno de los
requisitos del extracto, o si se omite en uno de los requisitos de la escritura o se
publica o inscribe tardamente la sociedad ser nula absolutamente.
Con todo y pese a ser esta la sancin ella se puede sanear a condicin de que
como mnimo ella haya constado en escritura pblica, en instrumento de escritura
pblica o instrumento protocolizado; de no cumplirse con este mnimo es
insaneable.
El capital.
Es el fondo comn administrado por los accionistas y que se divide en ttulos
negociables representativos de una parte del que se denomina accin. Puede
haber acciones de distintas series lo que significa que pueden tener caractersticas
distintas las unas de las otras, por ejemplo un mayor dividendo, lo que siempre
llevar aparejado alguna limitacin por ejemplo un derecho a voto limitado.
En relacin al capital y a la proteccin de los terceros que contratan con la SA
existen dos principios destinados a tal finalidad que son el de la efectividad y el de
la conservacin.

Principio de la efectividad.
Se persigue que el capital sea real, que exista a fin de que los terceros que
contratan con la sociedad tengan donde hacer efectivos sus crditos siendo una
manifestacin de este principio el artculo 4 n 5 que consiste en que si el aporte
no consiste en dinero ste deber ser valorado.
Por su lado el artculo 15 establece como regla general que los aportes deben ser
en dinero efectivo y para que exista otro tipo de aportes deber existir un acuerdo
de la sociedad en tal sentido.
Todo aporte que no sea en dinero deber ser estimado por peritos, salvo acuerdo
unnime de las secciones emitidas con derecho a voto.
Cuando exista un aumento de capital y alguno de los socios lo pague con bienes y
no con dinero tambin proceder la valoracin por peritos debiendo la junta de
accionistas aprobar tal valoracin o que exista acuerdo unnime de los accionistas
con derecho a voto.

57

La vulneracin de lo antes indicado traer como consecuencia la nulidad del

aporte establecindose un plazo de solo 2 aos para alegarla contados desde la
fecha de constitucin o aporte en su caso, art. 15 de la ley.
Otra manifestacin de este principio est en el artculo 13 que prohbe la creacin
de acciones de industria y organizacin (aporte de trabajo).
En el mismo sentido el artculo 11 seala que el capital suscrito debe quedar
totalmente pagado en un plazo no superior de tres aos. Y el artculo 24 lo reitera
a propsito de los aportes.
Debe tenerse presente que antes de la dictacin de la ley 19.499 se exiga que al
momento de instituirse la sociedad al menos un tercio del capital estuviese
pagado; hoy este requisito se elimin y solo est la regla que a los tres aos
contados de la constitucin el capital debe estar ntegramente pagado y de no
ocurrir tal, dicho capital se reducir a lo que estuviese efectivamente pagado en
esa poca.
Tambin como manifestacin del principio de la efectividad se establece que no se
permite la suscripcin de aportes sujetos a condicin y a modo, siendo la nica
aceptada la del plazo con las limitaciones indicadas.
A todo evento sea que el capital se transfiera en el acto de constitucin o con
posterioridad del mismo o bien, que corresponda a un aumento de capital siempre
el ttulo que constituir el vehculo para generar el traspaso de valores o bienes,
ser el aporte.
Principio de la conservacin.
A travs de l se persigue evitar que el capital se desvalorice y que se diluya, es
decir que pierda su valor o poder adquisitivo.
En tal sentido el artculo 10 de la ley establece que una vez fijado el capital social
en la constitucin, solo podr aumentar o disminuir por reforma de estatutos.
El inciso 2 de este artculo 10 seala que el valor de las acciones por va de
consecuencia el del capital, se modifica de pleno derecho cada vez que la junta de
accionista aprueba el balance respectivo.
El art 16 estable que los saldos adeudados por los socios, por concepto de
acciones suscritas y no pagadas se reajustarn de conformidad a la UF.
Por regla general una sociedad no puede comprar sus propias acciones por ser
una firma indirecta de disminuir su capital, salvo las situaciones que regule el
artculo 27.
El articulo 28 en relacin con los articulo 57 y 67 establece que para poder
disminuir el capital se requiere que una junta extraordinaria de accionistas lo
acuerde y adems establece un qurum calificado de 2/3 de las acciones emitidas
con derecho a voto.
58

Por ltimo el artculo 78 establece un destino preferente de las utilidades liquidas

del ejercicio en cuanto estas deben destinarse a absorber las prdidas anteriores.
La doctrina seala que sin perjuicio de la pertinencia de las medidas de proteccin
del capital antes indicadas, debera existir una causal de disolucin relacionada
con la disminucin de capital ya que esto incentivara a los socios a cuidar dicho
capital para evitar que opere tal causal de disolucin.
Esta misma razn opera no solo para los terceros que contratan con... En la
sociedad annima para quienes esta concedido el principio de la conservacin
sino tambin para los socios minoritarios de la sociedad annima una que en
general carecen de herramientas jurdicas que les permitan defender sus derechos
frente a disminuciones de capital de la sociedad. .
Clases de capital.
Se distingue capital nominal por una parte y por el otro capital suscrito y capital
pagado.
Capital nominal es el que figura en los estatutos, es fijo ajustable anualmente y
modificable solo por reforma estatutaria (art. 10)
Capital suscrito es sumatoria de las acciones que se han emitido, aun cuando el
accionista a quien se asign tales acciones no lo haya pagado. Es una deuda que
este mantiene para con la sociedad debiendo recordar el plazo de tres aos para
su entero a la compaa. Capital pagado es aquel en que los dineros que
corresponden al capital suscrito se encuentran efectivamente ingresados en la
caja social.
Desde el punto de vista de los terceros lo ideal es que el capital este ntegramente
pagado pero ello no es necesariamente as respecto de los socios esencialmente
por cuanto el aporte suscrito pero no pagado permite la incorporacin del socio al
tiempo de la constitucin aun cuando este no tenga los recursos para pagar su
aporte y la sociedad gana tambin porque adquiere un crdito contra el socio
suscriptor no aportante.
Recordemos que el capital solo puede ser pagado en dinero o en bienes valorados
en la forma ya vista y recordemos tambin el plazo de tres aos para enterar el
aporte y la reajustabilidad del mismo conforme a la UF.
Si se traspasa una accin suscrita y no pagada, el cedente y el cesionario son
solidariamente responsables a la sociedad art. 64 y siguientes del reglamento de
sociedades annimas.
Si un socio no cumple su obligacin de pagar la accin que ha suscrito conforme
al artculo 17 de la ley la sociedad puede:
A. Contemplar en los estatutos mecanismos destinados a facilitar el cobro
(autonoma de la voluntad) por ejemplo: destinacin de utilidades del socio moroso
con destino a este pago y,
59

B. Tambin de acuerdo al artculo 17 las SA abiertas pueden vender sus acciones

en la bolsa de valores por cuenta y riesgo del socio moroso hasta el nmero
necesario para completar el total de la deuda y,
C. Siempre contara con las normas generales para el cobro de cualquier
obligacin de dar con la particularidad de que en este caso la obligacin en este
caso constar en una escritura pblica y por lo tanto tiene mrito o ttulo ejecutivo.
La invariabilidad del capital.
Hemos sealado que el capital en principio es fijo y que para su modificacin exige
una reforma de estatutos lo que se concreta en los llamados aumentos y
disminuciones de capital en ambos casos requerimos juntas extraordinarias de
accionistas constituidas con qurum de mayora absoluta de sus miembros y con
presencia de notario pblico (art 57 n2 y 67 de la ley); y tratndose de la
disminucin se requiere adems del voto favorable de 2/3 de los accionistas
presentes en la junta articulo 67 n 5.
Aumento de capital.
Hay tres formas de materializarlo:
1. A travs de la emisin de nuevas acciones acordada por la junta de accionistas
en que adems se fija el valor que estas tendrn y el plazo en que debern ser
emitidas y pagadas conforme al art. 25 del reglamento, si se emiten nuevas
acciones estas deben ser ofrecidas primero a los accionistas pre existentes a
prorrata de las acciones que posean, lo que tiene por finalidad mantener los
derechos de los socios en cuanto al porcentaje que ostentan en la sociedad y
evitar as que sean diluidos.
Este derecho de preferencia consiste en que una vez acordado el aumento y
emitida las acciones las sociedades debern publicar en el diario oficial y en un
diario de circulacin nacional un aviso que d cuenta del aumento y de las
modalidades de pago; practicado estos conforme al artculo 29 del reglamento los
accionistas tendrn 30 das para ejercer su derecho de adquisicin preferente y si
no hacen uso de l podrn ser ofrecidos a terceros al valor que se determine lo
que tratndose de una SA abierta se materializara en la bolsa de valores y en una
cerrada de cualquier manera; en ningn caso el valor al que se ofrece a terceros
podr ser inferior a aquel que se ofreci a los dems accionistas
2. A travs de la capitalizacin total o parcial de utilidades, aqu la junta
extraordinaria acuerda no distribuir dividendos y utilizar tales dineros para
aumentar el capital emitiendo acciones liberadas de pago o "cras" en que en
definitiva se transforma el crdito del accionista en estas acciones liberadas de
pago sin perjuicio de que este pueda a su vez enajenarlas a terceros.
En los dos casos anteriores se considera como accionista titular de los derechos
(opcin preferente o accin cra) respectivos a aquel que se encuentra inscrito en

60

el registro de accionistas con 5 das de anticipacin a la celebracin de la junta

extraordinaria en que se acord el aumento de capital o la capitalizacin.
3. A travs de la revalorizacin del capital propio, lo que significa que se aumenta
el valor de los bienes de la sociedad a travs de una retasacin de los mismos que
debe cumplir con ciertos requisitos legales.
Disminucin de capital.
Esta ms regulado que el aumento debido a que los terceros que contratan con la
sociedad ven eventualmente, disminuir por esta va el patrimonio de la sociedad
en el cual ellos pueden hacer efectivos sus derechos. El qurum para acordarlos
es de 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto y con presencia de
un notario pblico (art. 67 n 5 de la ley de SA). Existen diversos sistemas para la
disminucin:
1 Devolviendo a los socios una fraccin del capital, lo que constituye una
modificacin estatutaria debiendo publicarse en el diario oficial y slo
transcurriendo 30 das desde esa fecha podr concretarse la devolucin; adems
esto debe publicarse en un diario de circulacin nacional.
La idea es proteger a los terceros para que hagan valer sus derechos y eventuales
preferencias de sus crditos.
2 Que la sociedad compre sus propias acciones, lo que por regla general no est
permitido salvo en los casos establecidos en el artculo 27 de la ley de SA que en
general son, cuando un socio ejerce su derecho a retiro conforme al artculo 69;
cuando se produce una fusin con otra sociedad y esto se hace por la va de la
absorcin; cuando obedezca al acuerdo de la junta de accionistas de disminucin
de capital; y para cumplir una reforma de diminucin cuando la cotizacin de las
acciones en el mercado fuese inferior al valor de rescate que proporcionalmente
corresponda pagar por esas acciones. En los dos primeros casos la sociedad
debe volver a enajenar las acciones adquiridas.
3 Liberando a los socios de la obligacin de pagar saldos pendientes de acciones
suscritas pero no pagadas, reducindose en consecuencia el capital a lo
efectivamente pagado.
Las Acciones.
Esta palabra tiene al menos dos sentidos,
a. Conjunto de derechos que tiene el socio en la sociedad.
b. Documento mismo que constan tales derechos, que es un ttulo de crdito
negociable.
En el primer concepto se le asimila al inters en la sociedad de personas,
existiendo si diferencias tales como:

61

1 Accin accesible y libremente transferible, y por regla general el socio puede

vender su accin sin autorizacin previa; a la inversa de la cuota de inters social
slo puede enajenarse con la autorizacin de todos los dems socios.
2 La accin se materializa en un documento fsico que recibe este mismo
nombre, accin. En cambio, el inters es incorporal, es un derecho que no se
materializa en documento alguno.
3 La accin slo otorga a su titular los derechos que la ley establece, esto es,
importa limitaciones para su titular en cuanto a la forma en que ejerce su derecho
de dominio; de contrario el inters de sociedades de personas con las limitaciones
ya indicadas respecto a su cesibilidad, permite un ms amplio ejercicio del
derecho de dominio respecto del mismo.
Es as como tratndose de una sociedad annima abierta no pueden establecerse
limitaciones para su libre cesin, mientras que respecto de las cerradas, si bien
pueden contemplarse estas limitaciones en ningn caso puede traducirse en
prohibir su cesibilidad.
Clases de acciones.
1 Con o sin valor nominal, art. 4to n5 de la ley de SA.
En la escritura de constitucin se deben indicar si las acciones tienen o no valor
nominal, esto es, si la junta de accionistas establece o no un precio para cada
accin lo que por lo dems deber anotarse en el ttulo respectivo; por el contrario
si la accin no tiene valor nominal entonces su precio lo determinar el mercado
siendo este ltimo el mecanismo habitual particularmente en las Sociedades
Annimas Abiertas.
2 Acciones ordinarias, o acciones preferentes o privilegiadas.
Ordinarias son aquellas que otorgan a su titular aquellos derechos que la ley por
regla general les confiere.
Acciones preferentes son aquellas que le confieren a su titular un derecho
excepcional generalmente relacionado con los dividendos sea en cuanto a su
monto, sea en cuanto a la oportunidad de su pago. Siendo habitual que como
contrapartida se limite o incluso se elimine su derecho a voto en las juntas de
accionistas.
De no cumplirse con la preferencia estipulada para la accin el tema deber
discutirse en la superintendencia de valores y seguros para las SA abiertas, y en
tribunales en juicio sumario para las cerradas.
Con todo, la ley prohbe ciertos privilegios en particular, que se pague dividendos
que no provengan de utilidades u, otorgar derecho a ms de un voto por accin.
3 Acciones con o sin derecho a voto. Art. 20 y 21 de la Ley de SA.

62

La regla general es que a cada accin le corresponda un voto, pero como hemos
dicho tratndose de las acciones preferentes es posible limitar o suprimir este
derecho. Y en ningn caso se autoriza el voto mltiple.
4 Acciones de pago en dinero o en otros bienes
La regla es que si nada se dice se paga en dinero. Si hay un aporte que se haga
en especie debe ser valorada por peritos, al menos que por unanimidad de la junta
se acepte un valor determinado; de no cumplirse con este requisito de valoracin,
habr un vicio de nulidad del aporte por un plazo de 2 aos desde que se efectu
el aporte para ejercer la accin efectiva.

Suscripcin de las acciones.

Es el acto jurdico en virtud del cual, una persona se compromete, a efectos de
formar parte de una SA, a aportar una suma o bien determinado, aceptando los
estatutos de sociedad, mientras que en la sociedad se obliga a recibir ese aporte y
entregar al socio un ttulo representativo del mismo llamado accin.
Conforme al art. 12 de la ley de SA la suscripcin siempre debe contar por escrito,
ya sea por instrumento pblico o privado. El reglamento de SA establece los
requisitos de suscripcin:
a. Contar en un instrumento pblico o privado.
b. Firmado por las partes, eso es el socio y la sociedad (sta ltima obrando a
travs de su gerente o presidente del directorio).
c. Que se exprese el nmero de acciones que se suscribe.
d. La serie en que pertenecen.
e. Fecha de entrega del ttulo.
f. Valor y forma de pago de la suscripcin.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la suscripcin se afirma que es un contrato
bilateral en cuanto opone obligaciones a ambas partes afirmando alguno que se
trata de una compraventa, en cuanto la sociedad se obliga a entregar las acciones
en dominio del socio y ste a pagar en dinero o especie; otros dicen que es una
promesa de venta pues la venta propiamente tal se produce cuando la accin se
entregue al accionista y ste la paga.
Siendo el tema discutible, lo que est claro es que con la suscripcin surge la
obligacin de pago del socio lo que se traducir en un aporte que efecta a la
sociedad y sta como contrapartida emitir y entregar las acciones al socio.
Recordemos que si hay un saldo pendiente del pago del socio este se ajustar a la
UF.
63

Requisitos de la accin como ttulo.

Se trata del documento en que consta el derecho del accionista y como bien
mueble debe reunir los requisitos que la ley seala:
1 Las acciones son nominativas, no circulan a travs del endoso y ellas deben
estar inscritas en el registro de accionistas.
2 De acuerdo al art. 19 del reglamento de SA en la accin debe figurar el nombre
del dueo de la misma.
3 Debe contener el nombre y sello de la sociedad.
4 La fecha en que se otorg el ttulo.
5 Los datos de la inscripcin social.
6 El nmero de acciones.
7 Si pertenece a alguna serie especial, con el nmero de acciones preferentes al
que corresponde y,
8 La firma del gerente y del presidente del directorio.
En el evento en que se extrave el ttulo accionario, ello debe ser acreditado por el
socio respectivo y en tal el evento puede pedir que se le entregue un ttulo nuevo
previo cumplimiento de formalidades de publicidad consistente en la publicacin
de un diario nacional del aviso de tal extravo. Y si es abierta, debe remitirse copia
a la superintendencia de valores y seguros.
Emisin de las acciones.
Este es un acto jurdico unilateral en virtud del cual la SA despus de constatar
que una persona aport o al menos se oblig a aportar una cantidad de dinero a la
sociedad dispone que se extienda el ttulo que representa tal accin. De esta
forma, la sociedad cumple con su obligacin de generar el soporte material que
representa los derechos del accionista en la sociedad, documento que debe ser
suscrito por el presidente del directorio y el gerente.
Tratndose de las abiertas, tanto la emisin como la transaccin de las acciones
tienen lugar en las bolsas de valores en el marco de la ley de mercado de valores,
correspondiendo a la superintendencia de valores y seguros la fiscalizacin y
control del funcionamiento de las bolsas en general, y de las transacciones en
particular.
Cesin o transferencia de las acciones.
Estas cesiones parten del principio de que a las sociedades no les corresponde
pronunciarse respecto de estos actos jurdicos pues la regla es la libre cesibilidad
de las acciones (art. 12 inc. 2 y 14 inc. 1 de la Ley). Lo nico que se pide es que
64

se respeten las formalidades que el reglamento establece; en el mismo sentido,

artculo 16 del reglamento.
Por su lado el artculo 15 del reglamento, establece cuales son las formalidades de
la cesin de acciones, con 4 modalidades diversas:
1. Escritura privada firmada por cedente y cesionario otorgada ante dos testigos
mayores de edad.
2. Escritura privada firmada ante corredor de bolsa.
3. Escritura privada firmada ante notario.
4. Por escritura pblica.
Cualquier conflicto a propsito del traspaso de acciones en SA abiertas debe ser
resuelto administrativamente por la superintendencia de valores y seguros; en las
cerradas corresponde al juez rbitro.
Debe recordarse finalmente, que en las abiertas no pueden establecerse
disposiciones que limiten la libre cesibilidad de los derechos, a contrario sensu tal
prohibicin no rige para las privadas, sin perjuicio de que el principio de la libre
cesibilidad sigue vigente. Por lo que si bien se acepta el establecimiento de
limitaciones a tal cesibilidad, no se admite prohibiciones de enajenacin ya que
esto ira en contra de los principios fundamentales de las sociedades annimas.
Estas limitaciones pueden consistir por ejemplo, en precios mnimos, obligacin de
oferta o derecho de compra preferente, o la exigencia de determinados requisitos
debidamente fundados para ciertos compradores de acciones.
El artculo 14 inc. 2 de la ley de SA, establece la posibilidad de existencia de
pactos privados entre los accionistas relativos a la cesin de acciones los que
deben estar a disposicin de los dems accionistas y dems interesados por la va
de ser registrados en el registro de accionistas y de no hacerse as tales pactos se
tendrn por no escritos.
Transmisibilidad de las acciones (art. 18 de la ley).
Las acciones son bienes muebles y si fallece su titular pasarn a ser propiedad de
sus herederos siendo igualmente susceptibles de ser legadas o de disponer de
ellas por va testamentaria.
Esta disposicin contempla una situacin bastante particular, que incide en
acciones inscritas a nombre de personas fallecidas y en que han transcurrido ms
de 5 aos desde tal fallecimiento sin que nadie las haya reclamado o cobrado
dividendo generado por las mismas.
De acuerdo al artculo 24 del reglamento, transcurridos esos 5 aos se debe citar
a los herederos o legatarios a travs de un aviso en el diario oficial y otro en un
peridico de circulacin nacional a fin de que concurran a hacer efectivos sus
65

derechos y si pasan 60 das desde tales publicaciones y no aparece nadie la

sociedad procede a vender las acciones rematndolas en la bolsa de valores si es
abierta o derechamente a venderlas si es cerrada. Quedando el precio bajo la
esfera de custodia de la sociedad conservando si, el dominio los herederos del
accionista fallecido.
Si pasan 5 aos desde la venta de las acciones y nadie reclama los dineros stos
se entregarn en propiedad al cuerpo de bomberos a travs de su junta
coordinadora que har uso de ellos (art. 24 y 26 del reglamento).
Por el contrario, si aparecen los herederos exhibiendo copia autorizada de la
posesin efectiva e inventario que incluyan las acciones, stas se inscribirn al
nombre de ellos y si ya hubieren sido vendidas se les entregarn los dineros
respectivos.
Gravmenes sobre acciones.
Como son bienes muebles se puede constituir cualquier tipo de gravamen, y en
particular ellas pueden ser embargadas, en cuyo caso debe procederse a travs
de ministro de fe a notificar el embargo a la SA a travs de su gerente tomndose
nota de tal actuacin en el registro de accionistas; el dueo de la accin
embargada puede ejercer todos sus derechos excepto el de transferir las acciones
por aplicacin del 1464 n3 del CC.
Las acciones pueden ser objeto de otros derechos reales, en particular pueden ser
dadas en prenda, constituirse usufructo a su respecto, o fideicomiso.
Si una o ms acciones pertenecen a una comunidad, sta tiene la obligacin de
designar a un representante comn.

Accionistas.
Son los socios y dueos de la sociedad y adquieren este carcter por la
suscripcin, transferencia o transmisin de las acciones. Dentro de la sociedad
para ser considerado accionista es necesario ser incluidos en el registro de
accionistas de la compaa.
La calidad de accionista otorga una serie de derechos algunos de ellos
establecidos en la ley y otros derivados de los estatutos y si bien algunos agregan
derechos judiciales ellos no son ms que los mismos ya mencionados solo que
expresados en una sentencia.
Desde otro punto de vista se les clasifica tambin como derechos patrimoniales y
se radican esencialmente en la percepcin de beneficios sociales y por otra parte
en derechos sociales o polticos, que dicen relacin con el funcionamiento de la
sociedad.
Principales derechos de los accionistas
66

1.

Derechos a examinar los antecedentes de la sociedad (art 46 de la

ley):

En relacin a esto la sociedad debe mantener en sus cede principal y en su

sucursal copias autorizadas de sus estatutos, modificaciones y un listado
actualizado de sus accionistas en el mismo sentido art 7.
2.

Derecho a voz y voto:

Est consagrado en el art 21 de la ley, bajo el principio de que una accin es igual
a un voto, sin perjuicio de lo anterior la propia ley establece situaciones especiales
de acciones preferentes, que no tienen derecho a voto o lo tienen limitado, lo que
va unido a una preferencia de esta accin normalmente consistente en un mayor
dividendo, pero si no se cumple con la preferencia la accin recupera su derecho
a voto. A las primeras se le denomina acciones ordinarias y a las segundas
acciones preferidas.
En cuanto al derecho a voto, este se ejerce en las juntas de accionistas,
tomndose la decisiones, por los qurum que establezcan los estatutos y en sus
defecto lo que seale la ley, sin perjuicio de que en determinados casos es el texto
legal el que prevalece por sobre la voluntad de las partes para los efectos de la
adopcin de ciertos acuerdos como ocurre por ejemplo con el art 67, que exige
mayora absoluta o 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto para tomar
decisiones en las materias que all se indican o incluso el art 15 exige una
nimiedad para efectos de acordar que aporte en bienes no sean avaluados por
peritos o el art 79 que tambin exige una nimiedad para no distribuir dividendos
pese a existir utilidades.
En cuanto a quin puede votar en las juntas el art 62 de la ley seala que pueden
hacerlo aquellos que figuren como titulares de las acciones en el registro de
accionistas con a lo menos 5 das de anticipacin de la fecha en que se debe
celebrar la junta. Si la accin est prendada, ser el deudor prendario quin puede
votar, si estn embargadas lo mismo y si estn gravadas con derecho de usufructo
debern ejercer el derecho de voto conjuntamente el usufructuario y el nudo
propietario.
El derecho del accionista se refleja de distintas formas:

Concurriendo a la junta respectiva a efectos de otorgar qurum para

que funcione.
Ejerciendo su derecho a voz.
Votando y por esta va pronuncindose respecto de las decisiones
sociales.
Postulando a los cargos que tienen la sociedad annima.

Si un accionista tiene varias acciones al tiempo de votar, p6ede concentrarlas

todas en una sola opcin distribuirla entre varias.
67

Finalmente el derecho de voto es delegable y...de accionista sin necesidad de

serlo l personalmente debiendo s cumplir con las formalidades legales y
reglamentarias al tiempo de otorgarse el mandato correspondiente art 64. Se
estima en general que si se otorga mandato por una persona que tiene ms de
una accin deber hacerlo por la integridad de ellas.
3.

Derecho a participar en las utilidades sociales:

Derecho a dividendo, al trmino de cada ejercicio comercial, la sociedad debe

confeccionar un balance, el cual debe ser aprobado por la junta de accionistas
ordinaria y si este arroja utilidades y una vez descontada las prdidas acumuladas
y pagado el saldo de precio de acciones suscritas y no pagadas, tienen por
destino natural ser repartido entre los socios art 79 (recurdese que debe
aplicarse a este saldo la correccin monetarias conforme al art 79).
Estas utilidades salvo acuerdo unnime deben distribuirse a prorrata de las
acciones que detenta cada accionista.
Conforme a este mismo art 79 tratndose de las sociedades annimas abiertas
debe distribuirse al menos un 30% de las utilidades lquidas entre los accionistas,
mientras que tratndose de las cerradas no existe tal mnimo sin perjuicio de que
si nada dicen los estatutos se aplica supletoriamente la misma norma. Este es
conocido como el dividendo mnimo obligatorio.
En cuanto a cuando se hace exigible los dividendos, el art 81 seala que ello
ocurre transcurrido 30 das de que la junta acord distribuirlos obviamente por
sobre el dividendo mnimo obligatorio la junta de accionistas puede acordar
distribuidor dividendos por sobre tal mnimo y estos d0se pagarn en la fecha que
la propia junta determine, sea directamente sea en la fecha que determine el
directorio expresamente mandatado al efecto.
Existen tambin los denominados dividendos eventuales que se pagan con
dineros que nl estn asignado con dineros que no estn destinados al pago de
dividendos, los cuales pueden ser acordados en junta en cualquier poca del ao
si la sociedad no tiene deudas que cumplir previamente.
Finalmente existen los dividendos provisorios, reglamentados en el 67 inciso
segundo, que son pagados durante el ejercicio y antes del balance por decisin
del directorio con cargo a las utilidades futuras que se proyecta tendr la sociedad.
Los directores son personalmente responsables si las presuntas utilidades en los
hechos no se generan durante el ejercicio.
En cuanto a quin se le pagan los dividendos ellos se har a los accionistas que
figuren en el registro con a lo menos 5 das de anticipacin a la fecha de
celebracin de la junta en que se acord el pago.
En cuanto a la forma de pagarlos la regla general es que es en dinero en efectivo,
sin embargo la junta con unanimidad puede acordad que se paguen de otra
68

manera en las abiertas pueden as acordarlo a propsito de los dividendos

adicionales (por sobre los mnimos del 30 %) a travs de acciones liberadas de
pago o cras o bien a travs de acciones de otras sociedades annimas abiertas
de las cuales aquella que est repartiendo dividendos es titular.
Conforme al art 4 si la sociedad no cumple con pagar en la poca estipulada o
legal, los saldos se reajustan conforme a la UF y pagan intereses.
Si los dividendos no son retirados en un plazo de 5 aos desde su devengo estos
pasan a bomberos de chile.
Debe siempre recordarse que las utilidades se pagan slo tras la absorcin de las
prdidas acumuladas lo que tambin se aplica a eventuales utilidades retenidas de
ejercicios anteriores, las que deben ser preferentemente destinadas a absorber las
prdidas del ejercicio.
4.

Derecho a suscribir preferentemente acciones respecto a terceros

ajenos a la sociedad (art.25):

Consiste en que cada vez que se emiten acciones por la sociedad para aumentar
su capital, tales acciones deben ser ofertadas preferentemente a los accionistas
ya existentes en proporcin a los derechos que ya tienen.
Una vez emitida las acciones, se procede a dar publicidad a tal hecho va Diario
Oficial y Diario de Circulacin Nacional naciendo con ello el derecho preferente
referido y solo si ste no es ejercido podrn las acciones ser ofrecidas a terceras
personas.
Lo que se pretende con esta institucin es dar proteccin al accionista evitando un
deterioro de su porcentaje de participacin accionaria lo que conlleva
eventualmente a una disminucin de su poder de decisin en la sociedad
annima.
5.

Derecho a retiro (art.69):

Consiste en la facultad que tienen los accionistas de retirarse unilateralmente de la

sociedad annima. Tal facultad solo tendr lugar cuando la junta de accionistas
adopte algunos de los acuerdos que se sealan en el propio art. 69, a saber: la
transformacin, la fusin, la enajenacin del activo y el pasivo o a lo menos del
total del activo, la creacin de preferencias para una serie de acciones, el aumento
o reduccin de las preferencias ya existentes, el saneamiento de la sociedad y las
dems que el estatuto establezca.
Para que el llamado accionista disidente pueda ejercer este derecho, es requisito
que haya concurrido a la Junta en que se tom el acuerdo correspondiente
manifestando su opinin contraria el mismo o bien si no concurri, que manifieste
por escrito su discrepancia con tal acuerdo dentro de los 30 das siguientes a la
fecha en que fue tomado.

69

Al tiempo de retirarse, el accionista disidente tiene derecho a que se le paguen sus

acciones, para cuya valorizacin se recurrir a los artculos 77 a 81 del
Reglamento que en definitiva se traduce en pagar el valor de mercado de tales
acciones promediando los dos ltimos meses anteriores a la fecha de la Junta que
motiv el retiro. Si la accin tiene cotizacin burstil, se recurrir a ella y si no lo
tiene se aplicar el denominado valor de libro de la accin que se determina en
base al capital pagado por cada accin ms los fondos de reserva, ms la utilidad
devengada, menos la prdida, todo multiplicado por el nmero de acciones.
6.

Derecho a ceder su accin.

Este derecho es propio de las sociedades annimas. Recordemos que slo en las
cerradas pueden establecerse limitaciones a la libre cesibilidad de las acciones,
pero en ningn caso tal cesibilidad puede ser prohibida.
En ningn caso la sociedad puede negarse a inscribir los traspasos accionarios en
la medida que stos se hayan cumplido con las formalidades legales.
7.

Derecho a recuperar el capital aportado una vez disuelta la

sociedad.

Recordemos que el capital fue aportado por los socios y contablemente es un

vaco, porque es una deuda que la sociedad tiene para con stos. Por lo tanto
disuelta la sociedad y una vez liquidada sta, lo que se traduce esencialmente en
pagar las deudas y cobrar los crditos, el remanente o saldo si lo hay, debe
devolverse a los socios a prorrata de sus aportes (Art. 117). Solo procede este
reparto una vez pagadas o asegurado el pago de las deudas sociales, por cuanto
los acreedores tienen preferencia respecto de los socios.
Estos repartos se efectan trimestralmente en la medida que se acumule en la
caja social fondos para pagar a los accionistas al menos el 5% de sus acciones; si
tal porcentaje se rene en un tiempo inferior al trimestral, entonces sin esperar el
plazo se proceder igualmente a la reparticin.
En cuanto a la forma de pago ella ser en dinero sin perjuicio de que podra
efectuarse de otra manera en la medida que as lo acepten los accionistas
rganos de la Sociedad Annima.
Su estructura reconoce 3 tipos de rganos:
1.

2.

3.

rganos de gestin o administracin, a travs de los cuales la sociedad

se relaciona con los terceros desarrollando su giro social:
esencialmente el Directorio y el Gerente.
rganos de deliberacin, que adoptan las decisiones fundamentales de
la sociedad y a travs de los cuales los accionistas participan en tales
decisiones: Juntas Ordinarias y Extraordinarias de accionistas.
rganos de control, que verifican si el Directorio y Gerente cumplen con
sus funciones y se lo informa a la Junta de Accionistas: Estn
70

constituidos por los inspectores de cuentas en las cerradas y por los

auditores externos, en las abiertas, sin perjuicio que las cerradas
tambin pueden tener auditores externos.

rganos de gestin.
Tanto en la SA abierta como cerrada, el rgano es por esencia el directorio,
definido como un rgano colegiado necesario y permanente cuyos miembros
accionistas o no, se designan peridicamente por la junta de accionistas y cuya
funcin es realizar todos los actos necesarios para el desarrollo de la actividad
ordinaria y extraordinaria de la sociedad frente a terceros asumiendo
responsabilidad solidaria por las infracciones a los deberes que le impone la ley el
reglamento y los estatutos sociales.
Anteriormente se fundaba la labor del directorio en el concepto de mandato pero
con la actual ley de sociedades annimas la teora del rgano se acepta
uniformemente como el vnculo que existe entre sociedad y directorio.
Caractersticas del directorio.
1.

Es un rgano, es un medio a travs del cual la sociedad se manifiesta

encontrndose sus facultades reguladas por la ley.

2.

Es colegiado en cuanto sus funciones son ejercidas por los directores

obrando de manera conjunta en sesiones convocadas para ello y
adoptando sus decisiones por qurums mnimos establecidos en la ley,
siendo la regla general la mayora absoluta.

3.

Es necesario, por cuanto nunca puede faltar, y como consecuencia de

ello es permanente. En cuanto la gestin administrativa debe ejercerse
de manera continua a diferencia con lo que ocurre con las juntas de
accionistas que slo se renen en las oportunidades que la ley o los
estatutos establecen.

4.

Esta caracterstica se ve ratificada tanto por la existencia de un

directorio provisional que dura dese la constitucin y hasta la
designacin del definitivo en la primera junta de accionistas como por el
hecho de que los artculos 32 y 34 de la ley establecen sistemas de
suplencias y prrrogas de las funciones de los directores, todo lo
anterior, para garantizar la permanencia del directorio.

5.

No es necesario que sus miembros sean accionistas por cuanto, se

entiende que es un rgano tcnico compuesto por representantes de los
accionistas siendo comn nombrar en este cargo algn tcnico o
especialista en administracin o en el giro de la sociedad; con todo es

71

habitual que los estatutos establezcan como requisito para ser director el
ser adems accionista.
6.

Son nombrados por la Junta de Accionistas.

7.

Sus facultades emanan de la ley pudiendo realizar actos de

administracin ordinaria y extraordinaria y teniendo todas las facultades
excepto las que la propia ley o los estatutos ponen de cargo a las juntas
de accionistas.

8.

En cuanto a su naturaleza jurdica es un "rgano social" con lo que se

diferencia con lo que ocurra en el cdigo de comercio en que eran un
conjunto de mandatarios de la sociedad.

La diferencia entre una y otra institucin estriba, en que bajo el rgimen de

mandato haban dos voluntades, la del mandante (sociedad) representada por el
directorio y el mandatario que era cada uno de los directores. Mientras que en el
rgimen del rgano hay slo una voluntad en que se establece la representacin
por ley pasando a ser un elemento esencial e inmodificable de la SA.
Nombramiento de los directores.
Ellos son nombrados por la junta de accionistas y sern los estatutos que
determinen su nmero, duracin y eventualmente algunos requisitos para ser
director.
Excepcionalmente su nombramiento se hace en el estatuto social bajo la
denominacin de directorio provisorio que dura hasta la primera junta ordinaria de
accionistas; tambin existe la institucin de "director reemplazante" que se nombra
por el propio directorio cuando por cualquier razn falta el director titular y el
eventual suplente de ste, durando el reemplazante hasta la prxima junta de
accionistas.
Inhabilidades para ser director.
Hay inhabilidades generales, comunes a toda sociedad annima (art. 35) e
inhabilidades especiales exclusivas de las SA abiertas (art. 36) *SABER
Clases de directores.
1.

Directores titulares, son aquellos elegidos como tales por la Junta de

Accionistas para ejercer el cargo de manera permanente por el perodo
que establezcan los estatutos.

2.

Directores suplentes, tambin son designados por la junta de accionistas

para ocupar el cargo del titular en caso de vacancia o ausencia de ste
(art. 32 de la ley); en todo caso no son obligatorios por lo que su
existencia depende de que ellos sean establecidos en los estatutos.
72

De existir ellos son elegidos en igual nmero que los titulares y a cada
titular se le designa un suplente especfico y actan cuando hay
vacancia en el cargo la cual incluso puede ser permanente en cuyo
caso, cumplirn esta funcin hasta el trmino del perodo de vigencia del
directorio.
3.

Director reemplazante, son nombrados por el directorio cuando exista

vacancia por ausencia del titular y del eventual suplente. El
reemplazante dura en el cargo hasta la prxima junta de accionistas en
la cual el directorio debe renovarse en su totalidad.
Para elegir a este reemplazante se deben respetar los qurums
estatutarios tanto de constitucin del directorio, como de acuerdo y de
no cumplirse los mismos se aplica el artculo 47 de la ley conforme a
cuyo tenor el acuerdo se adoptar por la mayora de los asistentes con
derecho a voto y si hay empate decide el presidente.

4.

Director provisorio: tema ya referido.

Aceptacin del nombramiento del director.

Conforme al artculo 37, se acepta el cargo expresa o tcitamente.
Ser expresa cuando se manifieste en trminos formales y explcitos, por ejemplo
manifestndolo en la misma junta de accionistas de lo que se deja constancia en
el acta o enviando una comunicacin escrita que se registra en la prxima junta o
sesin de directorio. Ser tcita cuando ejecute actos que constituya una
manifestacin inequvoca de su voluntad de ejercer como directorio, por ejemplo
concurriendo a las sesiones de directorio.
Se discute sobre el alcance jurdico de esta aceptacin para unos es un elemento
de validez que genera la calidad de director y para otros es una mera formalidad el
nombramiento ya que lo que genera el vnculo es la voluntad exclusiva de la
sociedad.
Revocacin del directorio.
Es una caracterstica esencial de la SA, que consiste en que el directorio puede
ser revocado en cualquier momento (art. 38 y 56n3 de la ley). La revocacin debe
originarse en la junta de accionistas y siempre debe ser total en cuanto no puede
aplicarse a uno o ms de sus miembros, sino que a todos ellos. Y por el principio
de la continuidad debe procederse a nombrar de inmediato un nuevo directorio
(art. 38); esto no obsta a que en el nuevo directorio existan miembros del anterior
pues se trata de una nueva eleccin del rgano y no necesariamente de sus
componentes.
Los directores no tienen vnculo de dependencia con la sociedad por lo que si son
revocados no tienen derecho a indemnizaciones, salvo que as se hubiese
pactado.
73

Renovacin del directorio.

Durar segn lo establecido en los estatutos, pero no puede exceder de 3 aos y
si nada se dice, se entiende que dura un ao.
La renovacin es siempre completa, sin perjuicio de que cada persona pueda
repetirse sucesivamente en cada directorio.
El artculo 135 establece la obligacin de llevar un registro pblico con la
indicacin de quienes son los directores de la sociedad.
Si por cualquier razn no pudiese llevarse a efecto la eleccin el directorio en la
junta correspondiente, el artculo 34 seala que continuar el directorio anterior
hasta que se celebre una nueva junta estando este directorio obligado a citar a
una junta de accionistas para tal efecto dentro de los 30 das siguientes a la fecha
en que se prolong su mandato.
Como acta el directorio.
Al ser un rgano colegiado, el directorio acta colectivamente y lo hace en sala
legalmente constituida es decir, a travs de sesiones formales legalmente
convocadas en que toman acuerdos los que se reflejan en un acta avalado por un
ministro de fe, estas reuniones se realizan en las oportunidades que sealan los
estatutos o bien en la oportunidad que determine el propio directorio en su primera
sesin y conforme al reglamento deben realizarse a lo menos una vez por mes.
Sin perjuicio de las extraordinarias a las que se pudiesen convocar.
En cuanto al qurum de constitucin ser el que determine el estatuto, lo mismo
que el de decisin y si nada se dice el directorio funcionar con la mayora
absoluta de sus miembros y tomar acuerdo por la mayora absoluta de los
asistentes. Los estatutos pueden establecer mayoras superiores a las indicadas.
De lo tratado y acordado se debe levantar un acta en la que se anotan las
opiniones de los directores y principalmente los acuerdos que se adopten. Acta
que debe ser firmada por los asistentes, con lo que se entiende aprobada por el
que firma, esta es la ocasin en que aquel director que quiera dejar constancia de
cualquier situacin irregular que estime insistir en un acuerdo, lo manifieste
formalmente dejando constancia en la propia acta. Si existe imposibilidad de que
algn director firme esta acta, por ejemplo por fallecimiento se dejar constancia
de ello.
Finalmente este instrumento privado es susceptible de ser reducido a escritura
pblica lo que es habitual por ejemplo cuando se confieren u otorgan poderes para
obrar en nombre de la sociedad como ocurre en el caso de los gerentes, en que
se detallan las facultades con las que stos pueden obrar.
Facultades del directorio.
Conforme al artculo 40 de la ley de SA, las facultades del directorio son todas
aquellas que sean necesarias para el cumplimiento del objeto social. Esto se
74

traduce en que la representa judicial y extrajudicialmente siendo, la nica

limitacin aquellas materias que la ley o los estatutos establecen como privativas
de la junta de accionistas; con todo, debe si recordarse que los actos del directorio
deben quedar comprendidos dentro del objeto social. Por lo tanto, las facultades
del directorio emanan de la ley y de los estatutos sin perjuicio de que la propia
junta de accionistas puede incluso delegar alguna de sus facultades en dicho
directorio pero para ello se establece un qurum calificado de 2/3 de las acciones
emitidas con derecho a voto (art. 67 n 7 de la ley de SA).
Las facultades del directorio se pueden delegar (40 inc. 2), y tal delegacin puede
recaer en el presidente del directorio, en el gerente, en un abogado, en un director,
etc.
Responsabilidad de los directores.
Conforme al artculo 41 ellos deben emplear en el ejercicio de sus funciones, el
cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios
negocios es decir, responden de culpa leve.
Si se infringe tal obligacin, respondern solidariamente por los perjuicios que se
ocasionen a la sociedad o a los accionistas por su proceder doloso o culpable
siendo nula cualquier disposicin que pretenda limitar esta responsabilidad.
La infraccin por parte de los directores que genere esta responsabilidad puede
ser de la ley, del reglamento o de los estatutos. Debiendo indemnizar a la
sociedad, a los socios e incluso a terceros por los daos ocasionados. Idntica
responsabilidad recae sobre los gerentes.
En todo caso, aquel director o gerente que pretenda eximirse de esta
responsabilidad solo podr hacerlo acreditando que se opuso al acuerdo del
directorio en que se incurri en un proceder culpable o doloso votando en contra
del mismo. O bien, que se opuso al acto constitutivo de tal infraccin.
Si son varios los responsables, tambin existir solidaridad entre todos ellos.
Finalmente, conforme al artculo 43 de la ley de SA los directores debern guardar
reserva de la informacin que obtengan en el ejercicio de su cargo.
La existencia de responsabilidad de los directores conforme a lo que se ha
expresado no exime de responsabilidad a la SA por los perjuicios que tal proceder
hubiese provocado a terceros.
Presidente del directorio.
El presidente del directorio lo es tambin de la sociedad, y es elegido en el
directorio en su primera sesin que a su vez, es inmediatamente posterior a la
junta de accionistas que design a ese directorio. En general, el presidente en
cuanto a sus facultades es un director ms, salvo, que los estatutos establezcan
alguna facultad especial. A l le corresponde dirigir las sesiones (art. 72 del
reglamento de SA) as como la junta de accionistas. Si hay empate en la eleccin
75

de presidente, se elige por sorteo. Finalmente si hay empate en la toma de una

decisin, al presidente le corresponde el voto dirimente.
El gerente.
La sociedad annima puede tener uno o ms gerentes, son designados por el
directorio que le confiere sus facultades siendo un mandatario de la SA revocable
en cualquier momento.
Por ley, le corresponde la representacin judicial y extrajudicial de la SA. y si hay
varios gerentes le corresponder al gerente general, y si no hay gerente ser el
directorio que la represente. El gerente ostenta de las facultades de ambos incisos
del artculo 7 del CPC, lo que es concordante con lo dispuesto en el artculo 4
del Cdigo del trabajo en concordancia con el artculo 8 del CPC.
Este gerente concurre tambin a las sesiones de directorio con derecho a voz,
teniendo tambin responsabilidad solidaria con los acuerdos que se adopten salvo
que manifiesten su oposicin y ello conste en el acta respectiva.
En cuanto a la responsabilidad del gerente, el debe:
A. Llevar a efecto las decisiones del directorio y de la junta de accionistas.
B. Custodiar los documentos y registros de la sociedad.
C. Responde conjuntamente con los directores por los dividendos provisorios
repartidos cuando no hay utilidades en el ejercicio.
D. Conforme al artculo 50 de la ley, se le aplica la responsabilidad que tienen
los administradores en las SRL.
rganos deliberantes.
Son las juntas de accionistas a travs de las cuales los socios participan en la
gestin social. Est reglamentada en la ley en el artculo 55 y siguientes y se
clasifican en ordinarias y siguientes.
Pueden participar en la junta los accionistas que figuren inscritos en el registro
respectivo con a lo menos 5 das de antelacin a la fecha de la junta, ocasin en
que adems de concurrir pueden efectuar propuestas y votar, a menos que, se
traten de acciones sin derecho a voto y solo derecho a voz.
Como constituye la voluntad suprema de la SA, la ley y el reglamento se han
encargado de regular minuciosamente la citacin y convocatoria a las mismas.

Citacin.
Se realiza a travs de avisos publicados en diarios que son designados por la
junta y en ausencia de acuerdo, se hace en el diario oficial (art. 59 de la ley de
SA). Tal publicacin se efecta como mnimo 3 veces, el primero de los cuales

76

debe materializarse entre los das 20 y 15 anteriores a la fecha de la junta (art. 62

del reglamento).
Si la sociedad es abierta, adems debe enviarse una citacin por correo a cada
accionista.
Con todo, el artculo 60 de la ley, seala que, si se encuentran presente en la junta
el 100% de las acciones emitidas con derecho a voto, no es necesario acreditar el
cumplimiento de la publicacin de los avisos.
Los accionistas pueden concurrir personalmente o representados, y si otorgan
poder y la junta no se celebra en la poca presupuestada el mismo poder
mantendr su vigencia para la que posteriormente se realice en la medida que se
refiera a las mismas materias y tenga lugar dentro de los 45 das siguientes al
fijado para la primera asamblea.
Este poder tiene una serie de menciones obligatorias establecidas en el artculo 63
del reglamento constituidas por:
- La individualizacin del mandante y mandatario
- Lugar y fecha de otorgamiento
- Las que deben incorporarse de manera manuscrita al poder.
Adems deben mencionarse la naturaleza de la junta, fecha y facultades del
mandatario. Concluyendo con la firma del mandante.
Antes de celebrarse la junta, se debe proceder a lo que se denomina calificacin
de poderes, que es el control de regularidad legal de estos documentos, labor que
las annimas cerradas realiza quien designe la junta y en las abiertas, un abogado
que figure en algn registro que lleva al efecto la superintendencia de valores y
seguros.
Convocatoria a las juntas.
Puede hacerlo el directorio (art. 58) o un nmero de accionistas que representen a
lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, quienes lo
remitirn al directorio que estar obligado a convocar; adems en las abiertas,
puede hacerlo la superintendencia de valores y seguros a travs del directorio o
incluso directamente.
En todo caso, si son los accionistas o la superintendencia quienes toman la
iniciativa, el directorio deber citar dentro de los 30 das siguientes a la solicitud.
En cuanto a la competencia de las juntas de accionistas, hay que distinguir entre
ordinarias y extraordinarias, lo que se establece en los artculos 56 y 57 de la ley.
El artculo 56, seala que es competencia de la junta ordinaria:
- La aprobacin del balance
77

- El reparto de dividendos
- La eleccin del directorio
- Y en general, todas aquellas materias que la propia ley o los estatutos no han
entregado a la competencia de las juntas extraordinarias. As se desprende del
artculo 56 n 4.
Por su lado, el artculo 57 se refiere a materias de junta extraordinaria, debiendo s
hacer presente que una junta extraordinaria, puede tambin pronunciarse sobre
temas propios de una junta ordinaria en la medida que haya sido convocada para
ello en cuyo caso, se aplica las reglas de las ordinarias en particular en materia de
qurum.
Para que una junta se entienda oficialmente convocada la regla general, es que el
qurum de constitucin de primera citacin sea la mayora absoluta de las
acciones emitidas con derecho a voto. Y en segunda citacin ser, los que se
encuentran presentes, cualquiera sea su nmero. Y en ambos casos, la
comparecencia podr ser personal o representada. Lo anterior, es sin perjuicio
que los estatutos puedan establecer qurum superiores, pero en ningn caso
inferiores (art. 61 de la ley).
En cuanto a los qurum para tomar acuerdo, la regla general es que ellos se
adopten con la mayora absoluta de las acciones presentes con derecho a voto,
sin perjuicio de los qurums superiores estatutados.
Con todo, la ley establece determinados qurums especiales, y as el artculo 67
seala que las reformas estatutarias, el saneamiento de la nulidad, exigen un
qurum que determinen los estatutos para tomar la decisin respectiva, qurum
que no podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto.
Adems este mismo artculo 67, establece un qurum calificado de 2/3 partes de
las acciones emitidas con derecho a voto, para tomar decisin en las materias que
all se indican.
Incluso el artculo 79 exige unanimidad de las acciones emitidas con derecho a
voto, para no distribuir a lo menos el 30% de las utilidades sociales, lo que se
aplica slo a las abiertas en forma obligatoria ya que en las cerradas no existe
esta obligacin de reparto mnimo obligatorio. De igual modo se exige unanimidad
para prescindir de informe pericial para a tasacin de aportes en especies.
En materia de votaciones, se debe respetar ciertas reglas bsicas:
1. Una accin puede representar hasta un voto, ya que si bien pueden haber
acciones sin derecho a voto una accin jams puede representar ms de
un voto.

78

2. En la eleccin de directorio se elegir a los candidatos que tengan ms

preferencias, hasta completar el nmero de cargos por elegir (recordemos
que cada director arrastra a su suplente si lo hay).
3. Cuando la junta ordinaria debe pronunciarse sobre el balance, el directorio
debe cumplir con formalidades previas de publicidad, siendo la principal el
colocar a disposicin tal balance a los accionistas con a lo menos 15 das
de antelacin a la fecha de la junta (art. 54 de la ley y 64 del reglamento); lo
anterior sin perjuicio de que el directorio puede darle el carcter de privado
a ciertos documentos a menos a tiempo de celebrarse la junta, calificacin
que hacen bajo su responsabilidad.
Si la SA es abierta, el balance adems debe publicarse en un diario del
domicilio social y enviarse en copia a cada accionista.
4. Slo pueden participar en la junta y ejercer sus derechos aquellos
accionistas que se encuentren inscritos en el registro de accionistas con
una antelacin de 5 das a la fecha de la junta.
Casos de nulidad de la junta de accionistas (2 aos para pedirla)
Si no se cumplen con algunos de los requisitos establecidos por la ley, puede
solicitarse la declaracin de nulidad de la junta, y si no se cumple con los
requisitos para la toma de una decisin determinada puede pedirse la nulidad del
acuerdo correspondiente lo que obviamente es distinto a la nulidad de la junta.
La junta es nula principalmente:
A. Cuando no ha sido convocada legalmente, salvo el caso del artculo 60 de
la ley.
B. Cuando no ha sido convocada por quien est autorizado para ello.
C. Cuando no se ha respetado el proceso de citacin.
D. Cuando se realiza en un lugar distinto de la citacin.
E. Cuando no se ha cumplido con los qurum de constitucin en primera o
segunda citacin y respecto de esta ltima, cuando las publicaciones de
convocatoria se han efectuado antes del fracaso de la primera citacin.
Por su lado el acuerdo ser nulo, cuando:
A. Se hayan cometido errores en el recuento de votos.
B. Cuando se refieran a materias que no estaban comprendidas en la
convocatoria.
C. Cuando se haya considerado en la votacin a personas que no podan
participar en ellas.
D. Cuando la decisin se tom al margen de las mayoras previstas por la ley
o los estatutos.
En todos estos casos la nulidad proceder, si el vicio o irregularidad ha influido
trascendentalmente para adoptar el acuerdo y alcanzar la mayora requerida. Esta
es una manifestacin del principio de que no hay nulidad sin perjuicio.
79

Finalmente tratndose de las abiertas la superintendencia tiene adicionalmente la

facultad de aplicar multas a la sociedad por las irregularidades cometidas en la
junta.
Nota: (57 y 67 de memoria).
rganos de control de la sociedad (art. 51 y siguientes de la ley de SA).
Son los encargados de velar por el funcionamiento social. Si se trata de una
cerrada esta labor corresponder a los inspectores de cuentas debiendo
nombrarse por la Junta de Accionistas a 2 titulares y a 2 suplentes, quienes
debern revisar la contabilidad, el inventario y los estados financieros de la
sociedad; esto no obsta que se pueda contratar un administrador externo para tal
efecto. Si es abierta slo puede ejercer la labor de control administradores
externos y adicionalmente inspectores de cuentas, estos auditores Externos deben
figurar en una nmina que lleva a efecto la SVS, y de entre ellos, elije la Junta de
Accionistas.
En ambos casos, los informes respectivos tienen por destinatario la Junta de
Accionistas, siendo la diferencia, que el administrador externo slo se pronuncia
sobre el estado financiero y contable mientras que los inspectores de cuentas, se
extienden adems a fiscalizar si el directorio y los gerentes respetan la Ley y los
estatutos.
En cuanto a la responsabilidad de los rganos de control, el art 53 de la Ley
establece que los Auditores externos responden hasta por la culpa leve, por los
perjuicios que cause o los accionistas en su informe, sus actuaciones o sus
omisiones. Adicionalmente, el art 134 de la Ley, contempla responsabilidad
criminal por los informes, declaraciones o certificaciones falsas o dolosas que
hubiere inducido a la sociedad, a los accionistas o a los terceros que hayan
contratado con la sociedad. En cuanto a los instructores de cuenta, se les aplica la
regla general en materias de infracciones, establecida en el art. 133
Disolucin de la sociedad.
Las causales estn en el art. 103 de la Ley
1. El vencimiento del plazo, si es que alguno se estipul, porque la
regla general es que ellas sean indefinidas.
2. Por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona; en
cuyo caso pasa a ser una empresa individual.
3. Por acuerdo de junta general extraordinaria de accionistas;
respetando los qurums legales y estatutarios, acuerdo que debe ser
reducido a escritura pblica y su extracto publicado.

80

4. Por revocacin de la autorizacin de existencia de conformidad con

lo que disponga la ley; cuando este requisito exista. Ej. Bancos,
AFPs, etc.
5. Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades no
sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia en razn de esta
ley o de otras leyes; conforme al art. 105 de la Ley (ver).
6. Por las dems causales contempladas en el estatuto. Por ejemplo,
prdida de porcentaje del activo o incremento del pasivo.
Una vez que ha operado una causal de disolucin, ello acarrea consecuencias
formales diversas dependiendo del hecho, dependiendo del origen, si se producen
por vencimiento del plazo, por reunin de acciones a una sola persona o
disolucin estatutaria, deber el Directorio reducirlo a escritura pblica que d
cuenta de la disolucin cuyo extracto publica e inscribe.
Si el causal es sentencia judicial o decisin de la autoridad, se deber tomar nota
del acto correspondiente al margen de la inscripcin para comunicarle a terceros.
En cualquier caso, ello se debe realizar 60 das desde la causal de disolucin.
La omisin de esta obligacin, genera la responsabilidad de los Directores, con
todo cualquier Director, accionista o incluso tercero interesado, puede realizar esta
gestin.
Liquidacin de la sociedad annima.
El art. 109 de la Ley, expresamente establece que la personalidad jurdica de ste
subsiste una vez disuelta por el solo efecto de que el legislador ejecute los actos
necesarios para tal liquidacin, es decir, no puede continuar el giro.
Artculo 109.- La sociedad annima disuelta subsiste como persona jurdica para
los efectos de su liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere
pertinente. En este caso, deber agregar a su nombre o razn social las palabras
"en liquidacin".
Durante la liquidacin, la sociedad slo podr ejecutar los actos y celebrar los
contratos que tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno
continuar con la explotacin del giro social. Sin perjuicio de lo anterior, se
entender que la sociedad puede efectuar operaciones ocasionales o transitorias
de giro, a fin de lograr la mejor realizacin de los bienes sociales).
En cuanto a cmo se hace la liquidacin, hay que distinguir:
1. Si la sociedad se disolvi por reunirse todas las acciones en una sola mano,
no es necesario liquidar.
2. Si oper cualquier otra causal y la sociedad es cerrada, la liquidacin se
hace por una comisin nombrada por una junta de accionistas, y si es
abierta se designa la comisin pero a peticin del 10% de las acciones
81

emitidas con derecho a voto, la Superintendencia puede disponer cambiar

el sistema citando a junta extraordinaria a efectos de designar a un
liquidador independiente.
3. Finalmente, si la disolucin es por sentencia judicial o decisin de la
autoridad la liquidacin la realiza una sola persona elegido por la junta de
accionistas de entre una quina que presenta la Superintendencia; debe
tenerse presente que hay situaciones excepcionales en que la propia
Superintendencia debe liquidar.
Cualquiera sea el proceso de liquidacin, si genera dinero, se reparte entre los
accionistas, esto se har trimestralmente, o cada vez que se rena producto de la
liquidacin que represente a lo menos el 5% del valor libre de las acciones, debe
si previamente haberlo pagado o asegurado el pago de la integridad de las deudas
sociales.
Los repartos se efectan en dinero, salvo acuerdo unnime de la junta de
accionistas que establezca otro mecanismo por especie; tambin es posible que
por acuerdo de 2/3 de la junta de accionistas, establezcan acciones de pago entre
las cuales los accionistas puedan elegir.
Transformacin de la sociedad.
Consiste en modificar el giro o gnero que la sociedad tiene, lo que requiere de
una junta extraordinaria con acuerdo de las 2/3 partes de las acciones emitidas
con derecho a voto. Art 67 de la Ley.
Los cambios pueden ser de distinto tipo, de annima a persona; viceversa, de
sociedad annima de reglas generales a especial, pero ello siempre se concreta
en una escritura pblica y en su caso en un acto de asamblea extraordinaria,
reducido a escritura pblica, firmado y publicado; en esta misma ocasin adems
de transformarlo, se redactan los estatutos que sean de acuerdo al nuevo tipo
social.
El capital es aquel indicado en el ltimo balance de la SA transformada. Debe
tenerse presente que la transformacin societaria en ningn caso perjudica a los
derechos de los socios tenan en particular, stos no pueden ver disminuida su
participacin.

Divisin societaria (art. 94).

Consiste en la distribucin del patrimonio de la sociedad entre la matriz y en una o
ms sociedades annimas que no constituye al efecto.
Se requiere aqu acuerdo de la junta extraordinaria con qurum de 2/3 de las
acciones emitidas con derecho a voto en que la junta acuerde expresamente
aprobar la disminucin del capital social el que quedar distribuido ahora entre los
82

socios primitivos y los nuevos debiendo adicionalmente aprobarse los estatutos de

la nueva sociedad (art. 95 de la ley de SA), los accionistas conservan el porcentaje
que tenan antes de la divisin.
Fusin de sociedades.
Consisten en la reunin de una o ms sociedades en una sola, la cual se
entender como continuadora de las anteriores, y ser responsable de las
obligaciones que stas tenan.
La fusin puede ser por creacin o propia, en que de dos o ms se unen y surge
una nueva distinta de las anteriores; o bien por incorporacin o impropia en que
una sociedad absorbe a la otra por va de adquirir la integridad de las acciones.

Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL).

Fueron creadas por la ley 19.587 del ao 2003 y su gran particularidad es que se
trata de personas jurdicas compuestas por un solo individuo. Por lo tanto una
persona natural puede tener 2 o ms patrimonios siendo el objetivo de esto
restringir el riesgo para quien desarrolla una actividad civil o mercantil, evitando
que ello comprometa sus pertenencias personales.
Podemos definirla como una persona jurdica con patrimonio propio que es distinto
de su titular que es siempre comercial y que puede realizar todo tipo de
operaciones autorizadas por la ley.
Conceptualmente, estas EIRL se asemeja a la SRL con la no menor particularidad
de que estn constituidas por una persona nica.
Constitucin.
Estructura pblica, cuyo estrato se escribe en el registro de comercio y se publica
en el diario oficial en un plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura.
Requisitos (art. 4to de la ley de EIRL).
1. Individualizacin del constituyente.
2. Nombre de la empresa que debe contener el nombre y apellido del
constituyente, o bien, un nombre de fantasa sumado a la actividad
econmica que desarrolla, y a todo evento las palabras de Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada o EIRL.
.
3. Su capital el que puede consistir en dinero o especies valoradas. Se crtica
que no hay norma que garantice el aporte efectivo de capital como tampoco
lo correcta valorizacin de los aportes en especie, de hecho no hay sujeto
activo que puede exigir el cumplimiento de los aportes.
83

4. Su objeto, que actividad econmica o giro de la empresa y el ramo o rubro

dentro de ese giro al que se dedicar.
Algunos entienden que por el uso de la forma singular, el objeto debe ser
nico es decir, un solo rubro.
5. La duracin de la sociedad que puede ser indefinida, y si nada se dice tiene
tal carcter.
6. El domicilio de la sociedad.
Si se omite alguna de estas solemnidades de constitucin, la sociedad ser nula y
la persona natural deber responder por las obligaciones de la EIRL; lo anterior sin
perjuicio de que la sociedad pueda ser saneada.
Administracin (art. 9 inc. 2 ley de EIRL).
Corresponde al titular que representa judicial y extrajudicialmente con amplias
facultades limitados solo por el giro social.
Adicionalmente, puede nombrarse un gerente por escritura pblica cuyo extracto
se anota al margen de la inscripcin social (constitucin); tendr amplias
facultades sin perjuicio de las limitaciones que puedan establecerse en el acto de
nombramiento.
Se entiende, en general, que aunque exista un gerente el titular de la empresa
mantiene sus facultades coexistiendo con las del gerente.
Adicionalmente pueden existir mandatos especficos cuyo alcance se determina
en base a su contenido.
Para que la EIRL resulte obligada por los actos del administrador, deber
expresarse as en el acto respectivo, recordndose que tal acto debe estar dentro
del giro de la empresa.
Actos entre el titular de la empresa y la empresa.
Est regulado en el art. 10 de la ley que los autoriza estableciendo como requisitos
que consten por escrito, que se protocolicen y que se tome nota de ellos al
margen de la inscripcin estatutaria en un plazo de 60 das desde su
otorgamiento.
De no cumplirse con este requisito, la norma seala que el acto "no tendr valor",
lo cual se ha entendido referido a los 3ros, atendido que quien ejecuto el acto
reviste un carcter de "parte" muy sui generis, dado que por un lado persona
natural y por la otra EIRL.
Esta misma disposicin en su inciso segundo hace referencia al art. 471 n 2 del
Cdigo Penal, que se refiere al otorgamiento de contratos simulados,
84

estableciendo que si este delito se comete por el titular de una EIRL la pena se
aumenta en un grado.
A todo evento, esta regulacin que entrega el artculo 10 tiene la particularidad de
que expresamente est autorizando el auto contrato.
En lo que concierne a la disposicin de bienes en el marco de este articulo 10, se
plantean dudas respecto a que pasa cuando ello se da en el marco de una
sociedad conyugal. Lo anterior por cuanto si se entiende que los bienes sociales
estn en otro patrimonio (el patrimonio social), entonces no sera necesario
cumplir con los requisitos del art. 10. Por el contrario, como se seala que el
marido (adm. De la sociedad conyugal) es mirado frente a 3ros como dueo de los
bienes sociales, entonces s tendra que cumplir con los requisitos del artculo
sealado.
Casos en que el titular responde por las obligaciones de la EIRL (art. 7 y 12).
1. En el art. 7 si hay un vicio de nulidad y la empresa es declarada nula.
2. En los casos del art. 12:
2.1. Por los actos y contratos realizados fuera del giro.
2.2. Si no se utiliz el nombre de la empresa.
2.3. Si fueron simulados, en cuanto se ocultan bienes o se reconocen deudas
supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato.
2.4. Percibir o retirar rentas de la empresa que no correspondan a esta, en
cuanto no son utilidades liquidas y realizables.
2.5. Que la empresa sea declarada en quiebra, culpable o fraudulenta.
Responsabilidad.
La EIRL responde exclusivamente con su patrimonio, no alcanzando sus
obligaciones a los bienes del titular. Por el contrario los acreedores del titular, no
pueden perseguir sus crditos en los bienes de la EIRL.
Trmino de la administracin.
No hay norma especial en la ley, por lo que se aplican las reglas de la colectiva y
de la limitada, por lo tanto termina esta administracin tratndose del gerente por
revocacin o renuncia de este con la particularidad de que si ese gerente fue
nombrado estatutariamente y termina su gerencia o renuncia, ello origina la
disolucin de la sociedad.
Disolucin de la sociedad (art. 15).
Ella termina:
a) Por voluntad del empresario.
b) Por el cumplimiento del plazo.
85

c) Por aportar el capital de esta a una sociedad conforme al art. 16 de la

misma ley, producindose en tal caso los efectos que all se sealan.
d) Por quiebra.
e) Muerte del titular, en cuyo caso los herederos pueden designar un gerente
comn para la continuacin del giro hasta por el plazo de un ao, al cabo
del cual terminara la responsabilidad limitada de la sociedad.
Cualquiera sea la causal de disolucin: escritura pblica, extracto, inscripcin y
publicacin, todo conforme al art. 6.
En cuanto a la liquidacin, se aplican las reglas de la SRL, salvo en la causal de
aporte a una sociedad, pues en tal evento dicha sociedad se har responsable de
las obligaciones de la empresa, a menos que el titular las asuma personalmente,
art. 16.

Sociedad por acciones (SpA).

Fueron creadas por la ley 20.190 del ao 2007 y se caracteriza por ser sociedades
unipersonales lo que incluso motiv que se modificara el artculo 348 del C de C.
Establecindose que ste regulaba tres especies de sociedad producto de la
agregacin de la SpA.
En cuanto a su naturaleza jurdica, no es fcil enmarcarla como sociedad de
personas o como sociedad de capitales pareciera lo ltimo ya que lo que interesa
esencialmente aqu es la existencia de un patrimonio afecto al fin social y cuyos
derechos o ttulos son cesibles de manera incondicionada lo que demuestra, que
no interesa su titular sino slo su patrimonio.
Pero, dado el carcter unipersonal de la SpA resulta incontrovertible que la muerte
de este nico socio acarree el fin de la sociedad. Lo que es propio de una
sociedad de personas y no de una sociedad de capitales.
Por lo antes expresado, el anlisis de la SpA lo haremos por la va de compararla
con cada una de estas alternativas clsicas de nuestro ordenamiento comercial.
Comparacin de la SpA con la sociedad de capitales
A. Solemnidad, ambas son solemnes con la diferencia que en la SpA no se
exige escritura pblica ya que basta un instrumento privado firmado ante
notario. Y con la precisin de que el plazo para inscribirlas es de un mes y
no de 60 das como ocurre con las sociedades de personas (art. 426 del C
de C).
B. En cuanto a sus modificaciones, tratndose de las annimas se debe
celebrar una junta extraordinaria de accionistas cumpliendo con los dems
requisitos legales y estatutarios, lo que despus se reduce a escritura
86

pblica, se publica e inscribe. En la SpA, si bien el artculo 427 del C de C

establece un mecanismo semejante, deja abierta la alternativa de que los
accionistas suscriban directamente una escritura pblica o instrumento
privado protocolizado lo que luego se proceder a publicar e incidir.
C. Responsabilidad de los socios en las deudas sociales, aqu no hay
diferencias entre ambas ya que en ambos casos el socio responde por su
aporte.
D. En cuanto al nombre, tambin hay similitudes porque hay amplia libertad
para definirlo, con la diferencia que en la SA debe agregarse la expresin
"Sociedad Annima" o "SA" mientras que en la sociedad por acciones se
debe usar la expresin "SpA.
E. Desde el punto de su cesibilidad, tambin son similares en cuanto sus
acciones son esencialmente transferibles sin perjuicio, de que las SpA se
asemejan ms a las annimas cerradas que a las abiertas.
F. Administracin, aqu hay diferencias esenciales en la annima tenemos un
rgimen regulado esencialmente un directorio elegido por la asamblea de
accionistas cuyas facultades emanan de la ley. En la SpA son los estatutos
los que establecen la forma de administracin existiendo amplia libertad en
el tema. Es posible establecer un directorio lo que es habitual pero pueden
tambin ser administrados por un gerente no existiendo como obligatorias
las juntas de accionistas.
G. Capital, aqu hay rasgos comunes ya que ste se divide en acciones
libremente cesibles el que puede aumentarse o disminuirse va reforma de
estatutos. Estn presentes en ambas los principios propios del capital esto
es, la fijeza o inmutabilidad, la efectividad o integracin y el de la
conservacin.
De todo lo indicado, es evidente que la SpA presenta numerosos rasgos comunes
con la SA, siendo la principal diferencia la mayor flexibilidad de la SpA desde el
punto de vista de su administracin la diferencia ms relevante. Lo que se percibe
del hecho de la ley que lo regula tiene slo 22 artculos mientras que las SA
requieren ms de 160 artculos, sin perjuicio del reglamento que son ms de 100.
Es evidente que en la SA hay un mayor dirigismo contractual en donde la libertad
de los socios est limitada a ciertas materias existiendo adems el concepto de
proteccin a las minoras, conceptos ambos que no se aprecian en la SpA.
Comparacin de la SpA con las sociedades de personas
a. En cuanto a las solemnidades, misma observacin que en el caso de
las annimas.

87

b. En cuanto a la responsabilidad, en la de personas o es solidaria (la

colectiva) lo que se opone directamente a la SpA, o se limita a lo que
pacten las partes como ocurre en la limitada lo que tampoco es
idntico a la SpA en que siempre se responde por el monto de los
aportes.
c. En cuanto a la razn social, en las sociedades de personas el tema
est regulado por la referencia al nombre de los socios o el giro ms
en su caso el uso de la palabra "Limitada". En la SpA slo se exige
usar la expresin "SpA".
d. En cuanto a la cesibilidad de los derechos en las sociedades de
personas se requiere el acuerdo unnime de todos sus miembros
para permitir la cesin de derechos. En la SpA es exactamente lo
contrario pues la cesin es libre, sin perjuicio de que los estatutos o
pactos accesorios puedan establecer limitaciones a esta libertad.
e. En cuanto a la administracin, la de personas se rigen por el cdigo
de comercio en cuya virtud o administran todos los socios, alguno de
ellos o un tercero administrador y segn la doctrina tambin un
directorio. En las SpA la libertad para establecer el rgimen de
administracin es absoluta.

Principales caractersticas de las SpA

1. Pueden ser unipersonales (art. 424 del C de C)
2. Su constitucin es solemne en los trminos y con las
menciones establecidas en el artculo 425 del C de C y
comunicada su existencia para efectos de oponibilidad de
acuerdo al artculo 426 del C de C.
3. En cuanto a su rgimen de administracin, como ya se ha
dicho, art. 424 amplia libertad.
4. En cuanto a los derechos de los accionistas, son los que
establezcan los estatutos, rigiendo en pleno el principio de la
autonoma de la voluntad. Si bien, el artculo 427 se refiere a
la junta de accionistas para modificar los estatutos sociales
esa misma disposicin establece que esta modificacin
puede pactarse directamente por una escritura pblica como
ocurre en las sociedades de personas.
5. En cuanto a su objeto, solo se exige que ese sea mercantil y
se ha entendido (al revs de lo que ocurre en las EIRL) que
88

ese objeto puede ser mltiple y ello nuevamente por el

principio de la autonoma de la voluntad.
6. En materia de nulidad, el artculo 428 del C de C se remite al
artculo 6 y 6a de la ley de SA. Con la diferencia que la SpA,
no distingue entre requisitos esenciales y no esenciales ya
que cualquiera omisin conduce a la nulidad, sin perjuicio de
su saneamiento.
7. En cuanto a su capital, este se divide en acciones con
atributos semejantes a los de la SA, teniendo si, ciertas
particularidades establecidas en los artculos 434 y
siguientes del C de C siendo las principales:
7.1 La facultad de la administracin para efectuar aumento de capital, sin la
aprobacin de los socios (art.434).
7.2 La facultad de establecer en los estatutos porcentajes mnimos o mximos
que pueden ser controlados por un solo accionista (art. 435)
7.3 La posibilidad de que en el estatuto se establezca que en determinadas
circunstancias se puedan exigir la venta de acciones a todos o parte de los
accionistas, sea a favor de otro accionista de la sociedad o de un tercero.

Ttulos de crdito.
Se definen como documentos que llevan incorporado un derecho literal y
autnomo, el cual puede ser ejercido por su portador legitimo en contra del deudor
a la fecha de su vencimiento.
Aqu lo esencial es la tenencia del ttulo, lo que confiere la calidad de portador, y
en consecuencia, de titular del derecho, y esto es as porque existe una unin en
principio permanente e indisoluble entre el documento o ttulo y el derecho, lo que
acarrea que si circula el documento, circula el derecho.
En derecho civil, lo habitual es que los instrumentos sean soportes del derecho
cumpliendo funciones probatorias, pero no constituyendo el derecho en s mismo;
o en funcin de solemnidad para determinados actos jurdicos, cuya omisin
acarrea la nulidad; o bien como una funcin constitutiva de un derecho, como por
ejemplo la escritura pblica en el contrato de compraventa, en que el derecho una
vez creado, subsiste con independencia de la escritura respectiva.
89

En los ttulos de crdito, el derecho est incorporado al soporte material en

trminos tales que no es posible ejercerlo sin contar con el documento, fenmeno
que es conocido como la incorporacin.
Entonces, en todo ttulo de crdito reconocemos dos elementos:
1) El sustrato material que constituye el ttulo, consistente en una cosa mueble
y tangible; y
2) El sustrato o elemento obligacional, que es el derecho contenido en el ttulo.
En cuanto al sustrato material, es una cosa mueble que presenta ciertas
particularidades:
a) Su valor intrnseco (lo que representa) es superior al extrnseco (lo que es)
b) Es un documento dispositivo, ya que como hay un derecho ligado a l,
circula conjuntamente con el documento, y faculta al portador legtimos para
ejercer tal derecho
c) Tambin cumple una funcin probatoria y constitutiva, pero stas se ven
absorbidas por los conceptos antes expresados
En cuanto a la relacin obligacional, se trata de una declaracin unilateral de
voluntad que genera una obligacin de dar o ejecutar una prestacin en favor del
portador legtimo del documento, siendo ella irrevocable en cuanto quien la emite
no puede desistirse de su obligacin.
Como contrapartida, quien pretenda ser titular del derecho contenido en el
documento, es decir, quien quiera estar legitimado activamente para exigirlo, debe
tambin cumplir con ciertos requisitos, que variaran dependiendo de cmo ha sido
emitido el ttulo de crdito; estos requisitos son:
1. Estar en posesin del documento
2. Haberlo adquirido segn su ley de circulacin, y as, si es nominativo, se
requerir una cesin de derechos, si es a la orden, por medio del endosos,
y si es al portador, por la mera tradicin
3. Estar de buena fe
Clasificaciones
A. Segn el tipo de prestacin contenida:
1.- prestacin que consiste en una suma de dinero, que se denomina efectos de
comercio, por ejemplo el cheque, el pagar o la letra de cambio
2.- en que la prestacin consiste en la entrega de una cosa, por ejemplo los
warrants, las cartas de porte, y otros documentos que habilitan al portador legitimo
para exigir la venta de un bien, y que pueden circular va endoso
90

3.- ttulos de crdito representativos de un derecho, que habilitan a su titular para

ejercer ciertas facultades ante determinadas utilidades, por ejemplo, las acciones.
B.- Ttulos de crdito nacionales e internacionales, dependiendo de si su
circulacin es solo dentro del pas o tambin puede serlo fuera, requirindose
siempre la presencia de un portador legtimo.
C.- Segn la forma en que han sido emitidos:
1.- ttulos de crdito nominativos, en que el nombre del beneficiario est sealado
expresamente, y que solo puede transferirse mediante la cesin de derechos, lo
que obliga a notificar al deudor por un tema de oponibilidad.
2.- ttulos de crdito a la orden, que son girados indicndose el nombre del
beneficiario, pero incluyndose la clusula a la orden, con la cual facultan a ese
beneficiario para hacer circular el ttulo a travs del endoso
3.- ttulos de crdito al portador, que son aquellos en que no se indica el nombre
del beneficiario, o si se indica, se agrega la expresin o al portador, con lo cual
para ejercer el derecho contenido en el ttulo, basta con ser portador del mismo,
en la medida que este se encuentre de buena fe; este ttulo circula por la mera
entrega del mismo.
Denominacin de los ttulos de crdito
Originalmente se les llamo ttulos valores, lo cual luego se estim que era
demasiado amplio, porque se inclua, por ejemplo, a los billetes, que en ningn
caso son ttulos de crdito. Luego, se les denomina ttulos circulatorios, lo cual
tambin se desech, porque si bien pueden circular, ello no es un requisito
indispensable para tener el carcter de ttulo de crdito.
A continuacin se les denomin efectos o papeles de comercio, lo que resultaba
muy estrecho, porque solo comprenda a aquellos cuya prestacin consista en
una suma de dinero, y no as a los ttulos que representan cosas o derechos.
Finalmente, se llega a la expresin ttulos de crdito, que contiene la idea que para
el titular del documento, se trata de un crdito, y para el deudor, una obligacin
que debe cumplir, siendo sta susceptible de avaluacin econmica.
Caractersticas de los ttulos de crdito
Ellas en realidad, son principios; algunos presentes en todos los ttulos de crdito,
y otros slo en ttulos determinados.

91

Caractersticas comunes a todos los ttulos

1.- la necesariedad: consiste en que para poder ejercer el derecho, es necesario
ser titular o poseedor del ttulo, y a su vez, para considerar extinguida la obligacin
contenida en el ttulo, se debe exigir la entrega fsica del mismo, y es por lo
anterior que el deudor puede y debe negarse a pagar a alguien que no est en
poder del documento o que se niega a entregarlo.
Esta caracterstica deriva de la indisoluble unin entre documento y derecho, y el
acreedor no puede suplir la ausencia del soporte material con otros instrumentos,
aunque cuente con la anuencia del deudor, ya que el da de maana este deudor
podra verse requerido del pago de la misma obligacin, aunque acredite el pago
hecho al acreedor primitivo.
2.- la bilateralidad. El contenido, extensin y modalidades del derecho dependen
exclusivamente del tenor del instrumento en que consta, y cualquier modificacin
del derecho, debe constar en el ttulo. Se trata de que la causa eficiente de la
obligacin es su texto escrito, al menos dese la perspectiva de sus efectos para
terceros; el derecho adquiere una naturaleza meramente documental producto de
la incorporacin, siendo un reflejo moderno de los contratos literis de los romanos.
Como consecuencia de lo anterior, ni el acreedor puede pedir ms de lo que el
titulo seala, ni el deudor puede valerse de medios extraos al documento para
oponerse al pago de la obligacin, implicando para ambos un cuidado especial del
documento y de lo que en l se escribe, ya que su derecho y obligacin
respectivos, radica exclusivamente en esto.
Esta caracterstica cobra mayor aplicacin cuando el documento circula, ya que el
portador de buena fe que recibe el documento solo puede estarse a lo que en l
se seala, y el deudor deber cumplir en esos trminos. No ocurre lo mismo si el
ttulo no ha circulado, ya que si las partes han celebrado otro tipo de acto jurdico,
se pueden oponer excepciones personales emanadas de l.
3.- la autonoma. Dado que el titulo circula, el que lo adquiere recibe un derecho
nuevo y originario, libre de cualquier circunstancia o vicio que pudiese haber
existido en las relaciones que involucraron a anteriores titulares de ese ttulo.
Si bien con esto se afecta el principio de que nadie puede transferir ms derechos
que los que tiene, lo cierto es que en virtud de esta autonoma, si bien se
transfiere el documento, el derecho nace ex novo, es decir, nuevo para el portador
legtimo, siendo la fuente del mismo la adquisicin de buena fe, de conformidad al
mecanismo de circulacin que corresponda al ttulo de crdito.

92

Ahora bien, el documento en s (el papel), si se transfiere derivativamente, por lo

que los que los defectos en la materialidad s se transfieren al nuevo titular, y por
ende, al ejercicio del derecho que en l se contiene, lo cual es una consecuencia
de la teora de la incorporacin, en que el derecho queda afecto a su soporte
material.
Como consecuencia de lo anterior:
a.- cuando el documento circula, se entiende que el vnculo obligacional de que da
cuenta, se genera entre el obligado al pago y el actual portador, prescindiendo de
las relaciones intermedias
b.- surge aqu la llamada inoponibilidad de excepciones, que consiste en que el
deudor no puede enervar la accin del portador legtimo, fundndose en
relaciones pretritas existentes con portadores anteriores; lo anterior, a condicin
de que el titulo haya sido transferido en dominio o en garanta.
Para el acreedor, esto implica prescindencia e independencia de las obligaciones
anteriores o externas al ttulo, y para el deudor, la improcedencia de acumular
excepciones personales que correspondan a anteriores portadores del ttulo.
Caractersticas particulares de ciertos ttulos de crdito
Ellas slo se presentan en algunos ttulos, y son:
1.- la abstraccin, lo que significa que el documento, o bien carece de causa, o
tenindola, ella es irrelevante para ejercer los derechos contenidos en el
documento,
En general, existe lo que se denomina una relacin fundamental que dio origen al
ttulo de crdito; por ejemplo, un contrato de compraventa con ocasin del cual,
para pagar el precio se suscribe una letra de cambio.
Coexisten as, una obligacin que es la propia de la obligacin fundamental, y otra
derivada del ttulo de crdito. El concepto de causa tradicional es propio de la
relacin fundamental, y es lo que se conoce en el Derecho Civil, sin perjuicio de
que algunos autores, en estos casos distinguen una tercera relacin sealando la
existencia de una convencin objetiva o pactum cambiando, que es lo que se da
en presencia de esta dualidad de obligaciones.
Por otro lado, tenemos la causa fuente de los ttulos de crdito, el por qu se paga
la obligacin cambiaria, y se afirma que ella se encuentra en el documento en s
mismo, y as por el solo hecho de haber firmado el ttulo, se entiende que debe
pagarse la obligacin as expresada.
93

Es lo anterior lo que lleva a afirmar que el ttulo es abstracto, en cuanto se

encuentra desvinculado de su causa fin, es decir, de la relacin fundamental que
le dio origen. Debe s aclararse que esta obligacin opera para los portadores
legtimos, pues para quienes fueron parte de la relacin fundamental, ella no tiene
lugar.
Digamos finalmente que no debe confundirse abstraccin con autonoma. La
abstraccin es objetiva, porque se prescinde del acto o contrato que dio origen al
documento, mientras que la autonoma es subjetiva, pues aqu se prescinde de los
anteriores portadores del ttulo, vinculando directamente al deudor con el portador
legtimo.
2.- la formalidad: el ttulo de crdito se considera como tal debiendo considerarse
estrictamente los requisitos sealados en la ley, y as por ejemplo, en la letra de
cambio, el artculo 1 de la ley 18092 establece sus requisitos, y el artculo 2
establece que si ellos no se cumplen, no vale como letra de cambio.

Letra de Cambio.
Ella naci para probar y ejecutar el denominado contrato de cambio, el cual a su
vez, tiene por objeto que una de las partes pague a la otra o a sus cesionarios una
suma de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebr este contrato. La
letra era el documento que permita la eficacia de este contrato, ya que aquel que
tena que entregar el dinero, lo haca a quien portara la letra.
Histricamente, se afirma que este contrato y la letra surgieron en el medioevo,
cuando los judos fueron expulsados de Francia, y no se les permiti llevarse sus
pertenencias, por lo que debieron dejarlas en ese pas. Frente a lo anterior,
idearon el sistema de que, cuando una persona deba viajar con dinero a Francia,
y a efectos de evitar el riesgo del transporte del mismo, acuda donde la persona
juda, le entregaba una suma de dinero a cambio de una nota de ste dirigida al
que tena a su cargo sus bienes en Francia, nota en que lo instrua a efectos de
que entregara dinero equivalente al que haba recibido, o bienes que
representaran tal valor; la entrega se haca al que portaba la nota: entonces, el
documento equivala a esos bienes.
De este origen histrico se deriva que el contrato de cambio consista en la
obligacin de entregar una suma de dinero de una persona a otra por instruccin
de un tercero y ella deba hacerse en un lugar distinto de aquel en que se celebr
el contrato (este ltimo elemento se llama distancia loci).

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Posteriormente, la letra se independiza del contrato de cambio, para lo cual se

introdujeron los siguientes cambios:
a.- se incluy la clusula a la orden, con lo cual la letra poda circular a travs del
endoso.
b.- se elimin la distancia loci.
c.- se incluy la aceptacin, ya que con ello, el portador legtimo de la letra tena la
certeza (hasta donde ello era posible) de que se le iba a pagar por el destinatario
de la orden de pago, llamado el librado, quien expresamente aceptaba el encargo,
lo que se concretaba con su firma en el documento.
d.- para reforzar esta certeza de pago, se introdujo el concepto de autonoma, en
cuanto el obligado al pago no puede enervar la accin de cobro fundndose en
anteriores relaciones de este deudor con portadores pretritos.
Con estas modificaciones, se afirma que la letra es la moneda de los
comerciantes, a travs de la cual celebran transacciones mercantiles, siendo un
documento que constituye un derecho, genera una accin y una obligacin, y es,
cuando circula, independiente de la relacin fundamental que le dio origen, es
decir, operando aqu la abstraccin y la autonoma. Es una promesa unilateral de
pago a quien sea portador legtimo de la letra.
Definicin
El art. 632 del C de C sealaba que es un mandato escrito revestido de las formas
previstas por la ley, por el cual el librador ordena al librado que pague una
cantidad de dinero a la persona designada en el documento, a la orden de sta.
Posteriormente al cdigo, se dicta la Ley N 18.092, del ao 1982, que reglamenta
este ttulo, pero no lo define, sin perjuicio de que producto de su normativa,
provoc que la definicin del cdigo dejara de ser pertinente, por cuando se
fundaba en la idea de mandato.
Segn Ricardo Sandoval, ella se define como un ttulo de crdito que contiene una
orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero en la poca fijada en ella, a su presentacin, que obliga a cumplirla con el
beneficiario, ya sea el designado en el documento, o a su orden, o al portador
legtimo, tanto al aceptante como al librador, y a quienes haya hecho circular el
documento por endoso, en dominio o en prenda, y a los que garanticen el pago
por alguna de las anteriores.
Quienes intervienen en la letra
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1.- el librador, que crea el documento, y, cronolgicamente, es el primer obligado

porque garantiza tanto la aceptacin como el pago del documento.
2.- el librado, es aquel a quien el librador ordena pagar una suma de dinero.
3.- el aceptante, es el librado cuando expresamente admite la orden del librador,
pasado a llamarse aceptante.
4.- el beneficiario, es la persona designada en la letra de cambio, a quien se le
debe pagar su valor y quien puede adems transferir la letra a travs del endoso.
5.- el endosante, es el beneficiario u otro portador legtimo, que transfiere el
dominio de la letra de cambio a travs del endoso
6.- endosatario: es quien recibe la letra a travs del endoso y adquiere el carcter
de titular o portador legtimo.
7.- portador legitimo: es quien ha adquirido el documento respetando la ley de
circulacin, y que en consecuencia, puede exigir la obligacin contenida en el
ttulo.
8- el avalista: es quien garantiza el cumplimiento de la obligacin, sea del
aceptante, sea del librado o de alguno de los endosantes, o de todos los
anteriores; el aval puede ser por el total del monto de la deuda o por una parte de
ella.
Emisin de la letra de cambio
Ya dijimos que la letra, por ser un documento formal, debe cumplir estrictamente
con los requisitos formales, y de no ser as, no vale como letra de cambio, artculo
2 de la ley 18.092 (en adelante, la Ley).
El artculo 1 de la Ley establece requisitos obligatorios, y otros que son suplidos
por el mismo texto legal
1.- Indicacin de ser letra de cambio, escrita en castellano. As dice la ley, sin
perjuicio de lo anterior, hay fallos que han sealado que si se contienen todos los
elementos de la letra, podra omitirse este requisito.
2.- lugar y fecha de la emisin o giro de la letra. El lugar es relevante para
definir la ley que rige el acto, y la fecha es importante para establecer los plazos
de vencimiento, particularmente cuando el documento se gira a contar de un plazo
desde la emisin, y adems sirve para establecer la capacidad del librador.

96

La fecha es una mencin esencial, si falta, el documento no es letra de cambio,

mientras que el lugar no es esencial, porque si falta la letra se entender librada
en el domicilio del girador.
3.- la orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o
determinable de dinero. Esta es una mencin esencial que contempla tres
elementos: obligacin pura y simple, en dinero y cantidad determinada o
determinable, pero en base a datos contenidos en el propio documento.
No se exige que la cantidad se anote en letras y nmeros, pero, si ocurre as, y
hay diferencias, de acuerdo al artculo 6, prevalecen las letras. Por ltimo, si la
cantidad est expresada en moneda extranjera y se quiere demandar
ejecutivamente, se debe acompaar a la demanda un certificado emitido por un
banco de una antigedad no superior a 10 das, que indica el valor en pesos de
esa moneda.
4.- el nombre y apellido de la persona a quien debe hacerse el pago o a cuyo
nombre debe efectuarse. En cuanto a la primera parte es un requisito esencial,
pero la clusula a la orden es un elemento de su naturaleza, que se entiende
incorporada a menos que se haya explicitado que el titulo no es endosable.
Doctrinariamente se ha aceptado que el nombre del beneficiario pueda ser suplido
por un cargo, siempre que no exista duda respecto de quien se trata; por ejemplo,
tesorero general de la repblica.
5.- Nombre, apellido y domicilio del librado. Mencin esencial, ya que con
cargo a ella se gira el documento, pero l no toma parte en la emisin del mismo,
solo cuando acepta pasa a ser el primer obligado al pago, y se le denomina
aceptante.
Si son varios los librados, se les debe indicar un domicilio nico, artculo 1 inciso
final. Por su parte, el artculo 4 de la Ley seala que si son varios los librados,
uno o ms pueden ser requeridos para su aceptacin, a menos que el girador
haya establecido un orden.
6.- lugar y poca del pago. Antes de la ley 18092, el lugar era mencin
obligatoria, hoy, la ley suple el silencio indicando que si nada se dice, debe
efectuarse en el domicilio del librado; nada obsta a que se fije para ello el domicilio
de un tercero, artculo 5; por su parte, el artculo 43 indica que el librado, al
momento de aceptar, tambin puede sealar un domicilio diverso al efecto,
siempre que este se encuentre dentro de la misma provincia en que debe
efectuarse el pago.

97

Por ltimo, si el portador legitimo es un banco o una entidad financiera, el pago

debe realizarse en la sucursal de la misma que tenga a su cargo la letra, lo cual
debe ser informado al aceptante.
En cuanto a la poca, debemos indicar que si nada se dice, se entiende que la
letra es a la vista, es decir, desde que ella es aceptada. A todo evento, en este
caso la letra debe presentarse a cobro dentro de un ao, contado desde la fecha
del giro o emisin.
En cuanto al tema del plazo, el artculo 48 de la Ley establece como modalidades
que la letra puede ser girada a un da fijo y determinado o a un plazo contadero
desde la emisin, a la vista o a un plazo contado desde la vista; expresamente se
prohbe que la letra (a diferencia del pagar) pueda contener vencimientos
sucesivos.
7.- La firma del librador, requisito esencial, ya que l emite el documento,
garantizando la aceptacin y pago del mismo.
Conforme al artculo 8, si alguien firma una letra como representante o a riesgo
de otro sin tener capacidad para ello, queda obligado personalmente al pago, pero
si paga, se subroga en los derechos de la persona por quien se pag.
Sancin por falta de un requisito esencial
Tal omisin, segn el artculo 2 de la Ley, implica que el documento no es letra de
cambio, pudiendo ser un simple instrumento privado. Bajo la vigencia del Cdigo,
si esto ocurra, el documento era considerado un pagar.
El art. 7 contiene el denominado principio de la independencia de las firmas, en
cuya virtud, si en la letra hay firmas falsas o de incapaces, el ttulo ser igualmente
obligatorio respecto de los dems firmantes, siendo esto una manifestacin del
principio de la autonoma y de la abstraccin, por cuanto se prescinde de la
relaciones con los otros firmantes, consolidando el hecho de que la fuente de la
obligacin propia depende exclusivamente de la firma personal en el documento, y
no de la relacin fundamental que lo origin, ni de las causas que pudieron
originar anteriores endosos del documento.
Enunciaciones posteriores al giro de la letra, artculo 11
Cualquier portador legitimo est facultado para agregar las menciones faltantes
hasta el momento del cobro de la letra, pero en tal caso, el obligado al pago podr
eximirse del mismo si acredita que quien complet la letra lo hizo en contravencin
a las instrucciones que se le haban entregado; esta excepcin no puede hacerse
valer contra terceros poseedores de buena fe.
98

Aparentemente este artculo es una excepcin a la literalidad, autonoma y a la

abstraccin, pero en realidad esto no es as, porque es el obligado quien debe
acreditar la contravencin a las instrucciones de llenado que se haban entregado
y adems porque no afecta a los portadores de buena fe, restringindose as el
efecto del artculo 11 a la relacin entre el deudor y aquel con quien se celebr la
relacin fundamental que dio origen el documento.
Giro de la letra y relacin fundamental en que se origina
Normalmente la letra tiene su origen en una convencin, por ejemplo una
compraventa; pues bien, el artculo 12 de la Ley seala que el giro, aceptacin o
transferencia de la letra no extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas
que le dieron origen, agregando que su emisin no produce novacin; con todo, el
inciso segundo seala que ambas obligaciones se extinguen cuando la letra de
cambio es pagada. El mismo principio se aplica en relacin con el pagar y los
cheques.
Menciones facultativas de la letra de pago
Artculo 13, que autoriza agregar las siguientes menciones:
a) La comuna dentro de la cual debe efectuarse el pago, lo que en
aquellas ciudades con ms de una comuna permite definir mejor el tribunal
competente para el cobro de la letra; adems, conforme al artculo 70, debe
efectuarse con ocasin del protesto del documento una consulta a la
tesorera comunal respectiva para efectos de ver si existe un depsito para
pagar esa letra (esta tesorera corresponde al servicio de tesorera general
y no de tesoreras comunales).
b) La clusula de ser reajustable el valor indicado en la letra , lo que fue
permitido con la Ley N 18.092 a efectos de garantizar el poder adquisitivo
del monto de la misma. En cuento a la tasa, ser la que estimen las partes,
siempre que no est prohibida por la ley, y si nada se dice, se aplican las
reglas de la ley de operaciones de crdito de dinero, articulo 14; si se pacta
un sistema de ajuste prohibido, se tendr la clusula por no escrita.
c) Clusula de intereses, ellos corren desde la emisin y hasta el pago
efectivo, y en cuanto su monto, es el que determinan las partes,
calculndose sobre la cantidad regulada, y si nada dijeron, se aplican
intereses corrientes, de acuerdo a la Ley de operaciones de crdito de
dinero.
d) Clusula de devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto.
Estas clusulas del artculo 13 N4, la ley las emplea como sinnimos, pero
la doctrina las diferencia. As, la clusula de devuelta sin gastos consiste en
que si se protesta el documento, no sern de cargo del obligado los gastos
del protesto. En cambio, las clausula sin obligacin de protesto implica que
99

no es necesario protestarlo para ejercer las acciones en contra del

aceptante, librado o endosante, no operando aqu el denominado perjuicio
de los documentos, que consiste en la caducidad de las acciones
cambiarias y directas que son aquellas que emanan de la letra y que tienen
por sujeto pasivo el librador, endosante y avalistas de ambos.
e) El artculo 13 N5 autoriza incorporar otras menciones que no alteren la
esencia de la letra de cambio.
Adulteracin de la letra de cambio
Todos aquellos que adulteren un texto dentro de la letra de cambio, quedarn
igualmente obligados en base al texto primitivo, mientras que los que firmen
despus de la adulteracin se obligaran conforme al nuevo texto, lo que constituye
una manifestacin ms del principio de la independencia de las firmas, de la
autonoma, de la literalidad y de la abstraccin, artculos 15 y 16 de la Ley.
Obligaciones del librador
Como ya se ha dicho, siendo l el creador de la letra, responde tanto de su
aceptacin por parte del librado, como de su pago, ya que el librado solo adquiere
obligaciones cuando acepta.
Con todo, para hacer efectiva esta responsabilidad, se deber previamente
protestar el documento por falta de aceptacin, o de pago segn corresponda.
Asiste la facultad del librador de sustraerse de la obligacin de obtener la
aceptacin del librado, y para ello le basta con agregar la expresin sin garanta
de aceptacin; por el contrario, no puede eximirse ni limitar la garanta de pago
del documento, y si lo hace, tal clausula se tiene por no escrita, artculo 10 de la
Ley.
Circulacin de la letra de cambio
La regla general es que circule a travs del endoso, siendo este un elemento de la
naturaleza de la letra; para que no sea as, el librador debe haberlo prohibido
expresamente mediante la agregacin de la clusula no endosable u otra similar,
y en tal caso, la letra circular conforme a las reglas de la cesin de crditos; con
todo, la letra siempre puede ser cobrada en comisin de cobranza, incluso una vez
vencida y protestada.
El endoso est definido en el artculo 17 de la ley como el escrito por el cual el
tenedor legitimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la
constituye en prenda.

100

El endoso no puede sujetarse a condicin, debiendo ser siempre puro y simple,

art. 19, adems es solemne, pues debe constar por escrito; igualmente, debe ser
siempre completo ya que el propio artculo 19 seala que el endoso parcial no
produce efecto alguno, y finalmente, se trata de un acto jurdico unilateral pues
produce sus efectos sin necesidad de la intervencin de otra voluntad, ni siquiera
la aceptacin del endoso.
Clasificaciones
1.- Tomando en consideracin sus menciones, se distingue:
a) Endoso regular, que es aquel que contiene todas las menciones de los
artculos 21 y 22 de la Ley, a saber: firma del endosante, fecha y lugar de
otorgamiento (sin perjuicio de que si no se seala lugar, se entiende hecho en el
domicilio del endosante, y si no se seala fecha se entiende efectuado antes del
vencimiento del documento) y el nombre del endosatario y la calidad del endoso.
b) endoso irregular, es aquel en que se indica el nombre del endosatario, pero
faltan una o ms de las restantes menciones.
c)endoso en blanco, es aquel en que no se indica el nombre del endosatario,
pudiendo llegar a estar constituido por la sola firma del endosante; en este caso, la
ley presume que se trata de un endoso traslaticio de dominio, artculo 21.
2.- Distinguiendo del objeto perseguido al efectuar el endoso, artculo 17, en
cuyo caso se debe distinguir:
a) endoso en dominio, en cuya virtud se transfieren todos los derechos que el
portador tena, incluyendo al efecto las obligaciones que adquieren anteriores
endosatarios del documento, todo lo cual pasa al endosatario o portador legtimo,
quien podra ejercerlo de conformidad a la ley.
Adicionalmente, se genera el efecto denominado inoponibilidad de excepciones,
como consecuencia directa de la autonoma de la letra (artculo 28), en cuya virtud
quien es demandado de cobro no podr oponer excepciones fundadas en
relaciones con anteriores portadores del documento. En efecto, el deudor solo
puede oponer excepciones reales fundadas en el documento en s mismo, y
excepciones personales respecto del actual portador que est cobrando la letra.
Finalmente, quien endosa en dominio, se hace responsable del cumplimiento de la
obligacin respecto de portadores posteriores de la letra, y ello tanto respecto a la
aceptacin como al pago del documento, artculo 25; en todo caso, puede eximirse
de esta responsabilidad agregando una clausula al tiempo de endosar que seale
sin responsabilidad por la aceptacin y/o pago de este documento; igualmente,
101

puede prohibir nuevos endosos, en ambos casos queda exento de responsabilidad

respecto de endosatarios futuros.
b) Endoso en cobranza, se identifica con las clausulas valor en cobro o en
cobranza u otra similar, y consiste en un mandato que el endosante otorga al
endosatario para que ejerza las acciones de cobro derivadas del documento, y
posteriormente le rinda cuenta, entregndole los valores recuperados, artculo 29.
El endosatario puede a su vez reendosarlo en cobranza pero no en dominio ni
garanta. En virtud de este endoso, se le confiere al endosatario las facultades del
artculo 7 CPC.
c) Endoso en garanta o en prenda, artculo 30. Se trata aqu de que el
endosante es deudor del endosatario, y el endoso opera como mecanismo para
caucionar esa deuda. Aqu, el endosatario cobra el documento y aplica lo obtenido
al pago de la deuda que para con l tiene el endosante.
Este tipo de endosatario no responde por futuros nuevos endosatarios en dominio,
ya que su funcin se limita al cobro y rendicin de cuenta. Aqu tambin se
produce el efecto de inoponibilidad de excepciones, artculo 30; de esta forma la
inoponibilidad de excepciones concluye aplicndose en el endoso en dominio y el
endoso en garanta y no en el endoso en cobranza; y en cuanto a la garanta de la
aceptacin y pago de la letra, solo se aplica al endosante en dominio.
Endoso de letra vencida, artculo 32
La letra vencida y la letra protestada puede ser endosadas en cobranza, si ella es
endosada en dominio, ella no producir otro efecto que una cesin de crditos con
lo cual segn algunos autores, deber cumplir con los mismos requisitos formales
de toda cesin de crditos, y en particular con la notificacin del deudor, segn
otros autores, este artculo solo quiere decir que el endosante responde frente al
endosatario en los mismos trminos que el cedente frente al cesionario, es decir,
slo responde de la existencia del crdito pero no de su pago y aceptacin.
Aceptacin
Es el acto unilateral en virtud del cual el librado accede a cumplir la orden de pago
del librador pasando a ser el primer obligado al pago de la letra. De materializa por
una firma estampada en el anverso de la letra (por costumbre de manera
transversal), incluyendo las palabras aceptada o aceptacin, sin perjuicio de que el
artculo 33 indica que la sola firma implica aceptacin.
Mientras el librado no acepte, no tiene ninguna obligacin y por lo anterior, si la
aceptacin no es coetnea con el libramiento, ser el beneficiario o su endosatario
quien deba presentar la aceptacin, la que podr realizar por s mismo o a travs
102

de un mandatario, bastando para presumir la existencia de tal mandato la sola

tenencia del documento.
Oportunidad para requerir la aceptacin
Si el documento es girado a un da cierto y determinado, la aceptacin debe
requerirse antes de ese momento. Y si es emitida a la vista, o a un plazo contado
desde la vista, debe requerirse la aceptacin antes de que transcurra un ao
contado desde ese evento (art. 35). Si la letra ha sido girada a un plazo contadero
desde el giro, debe presentarse a aceptacin antes del vencimiento de la letra.
En aquellos casos en que la letra ha sido girada un plazo contadero desde la vista,
o si la aceptacin debe realizarse en un plazo determinado, tal aceptacin debe
estar unida a la fecha en que se realiza, y si el aceptante se niega a colocar tal
fecha se puede protestar la letra por falta de aceptacin.

En cuanto al lugar y poca de aceptacin, la regla es que sean aquellos que

determinan las partes. En cuanto al lugar, si nada dice, ser el domicilio del
librado-aceptante (art. 37). Y en cuanto al da de aceptacin, la nica regla es que
no puede requerirse los das feriados, los sbados y el 31 de Diciembre. Y
siempre, en el horario definido por la ley, esto es, entre 9 a 18 horas.
Si una vez requerida la aceptacin, sta es negada, entonces el documento se
protesta por falta de aceptacin y nace la responsabilidad del librador y de los
eventuales endosantes.
La aceptacin puede ser retirada a condicin que ello se haga en el propio
documento. Y en ese evento se considerar para todos los efectos que la
aceptacin se neg procediendo el protesto.
Tambin es posible, la reaceptacin de la letra, que opera cuando sta se
encuentra vencida o prxima a su vencimiento y el aceptante vuelve a suscribir la
letra respectiva, por lo cual se genera un nuevo plazo de vigencia de la letra,
evitndose as el protesto por falta de pago.
De todo lo dicho se desprende las caractersticas de la aceptacin, a saber:
1. Que es solemne, en cuanto consiste en la firma que el librado estampa en el
anverso del documento.
2. Es pura y simple (art. 42), ya que si se establecen condiciones se entiende que
neg la aceptacin del librado.
103

3. Que ella puede ser parcial, esto es restringida a una suma inferior a la
estampada en el documento, en cuyo caso, se puede protestar por falta de
aceptacin por el saldo respectivo.
Vencimiento y Pago de la Letra
Existen cuatro frmulas de vencimiento:
1 A la vista, que consiste en que ella ser pagada al momento de su aceptacin
lo cual a su vez podr ocurrir dentro del plazo de un ao, contado desde el giro; en
este caso es forzoso que sea presentada a cobro dentro de ese plazo y si no se
pag, que sea protestada.
2 A un plazo contadero desde la vista, en cuyo caso el plazo corre desde su
aceptacin o si no es aceptada dese el protesto por falta de ella, o an desde el
protesto por falta de fecha de aceptacin:
Aqu se le cobrar al librador y a los eventuales endosantes.
3 A un plazo contadero desde el giro, en que ste se computa desde la emisin
de la letra, y una vez aceptada originar acciones en contra del aceptante. Y si no
es aceptada, en contra del girador y eventuales endosantes.
4 Girada a da fijo y determinado, en que debe pagarse ese da, y si es feriado al
da hbil siguiente. Al igual que sea sbado o 31 de Diciembre.
Cualquier otra modalidad de vencimiento o la incorporacin de vencimientos
sucesivos anulan la letra, a diferencia del pagar que admite vencimientos
sucesivos.
Como regla general, las letras en cuanto a la oportunidad que tienen para
presentarse a cobro, es aquel que corresponde a su vencimiento, conforme a la
modalidad que le corresponda de acuerdo a las modalidades antes expresadas. Y
en cuanto al lugar de pago ser el que se indique en la propia letra y en su
defecto, aquel del lugar de su aceptacin.
El aceptante que paga al portador legtimo, quedar obviamente liberado de la
obligacin y tiene el derecho de exigir, no solo que se le entregue el documento
sino adems que se deje constancia en l de su pago. Ahora bien, si el pago es
parcial, el portador legtimo no puede rehusarlo debiendo dejar constancia del
ttulo y otorgar recibo, pudiendo protestarlo por el saldo insoluto; con todo, si la
letra se encuentra vencida, el portador puede negarse a recibir el pago que se le
ofrece si ste fuese inferior a la mitad de la deuda.

104

Aqu como en todo pago, el que paga ms paga dos veces, por lo tanto, como
medida mnima de seguridad debe exigir que se le entregue el ttulo.
La Fianza o Aval
La letra de cambio tiene tres frmulas para ser garantizada:
1 La solidaridad cambiaria (art. 79), conforme a lo cual todos los que firman una
letra de cambio sea como libradores, aceptante o, endosantes, son solidariamente
responsables de su pago. En cuanto al librador su solidaridad se aplica por ser
creador del documento y as lo ratifica el art. 10 debiendo recordarse de que no
puede eximirse de esta garanta.
Los endosantes son responsables slo respecto de los portadores legtimos, y
ellos si pueden eximirse de responsabilidad mediante una clusula expresa en tal
sentido.
Una vez que acepta el librado pasa a ser el primer obligado.
En realidad la solidaridad referida se genera entre libradores y endosantes de
manera subsidiaria al aceptante. Ya que ellos solo respondern si aquel no lo
hace. Y adems a condicin de que la letra se proteste en tiempo y forma.
En el evento que en definitiva alguno de stos subsidiarios solidarios tengan que
responder del pago, ellos tendrn accin de reembolso en contra del aceptante
(art. 88), semejante a la accin que se tiene en materia de fianza encontrndose
as en una situacin semejante a la de los codeudores no interesados que
establece el cdigo civil.
2 Fianza o Aval cambiario (art. 46 y siguientes de la ley), se la define como un
acto escrito y firmado en la letra de cambio o en una hoja de prolongacin
adherida a sta con la cual el girador, un endosante, o cualquier tercero garantiza
en todo o parte el pago de la letra (art. 46 de la ley). Se trata de un acto solemne
en cuanto consta por escrito en la forma antes indicada. Siendo la regla general,
que conste en el anverso del documento al punto de que cualquier firma que all
figure que no sea la del girador o del aceptante, se le considera como aval; si la
firma se estampa en el dorso deber indicar que es "por aval" u otras expresiones
semejantes.
El avalista tiene accin de reembolso en contra de la o las personas avaladas, y
por va de consecuencia tambin tiene esta accin respecto de aquellos sujetos en
contra de quienes el avalado tena esta accin.
Existen dos clases de avales,
105

Aval Cambiario, es aquel que consta en el documento y que en

consecuencia, circula conjuntamente con l. Siendo sta la regla general, la
que da mayor certeza jurdica.
Aval extracambiario, es aquel que consta en un documento aparte y que en
consecuencia, no circula con el documento; por ello no tiene efectos
cambiarios y se asimila a una caucin civil y si se pretende que el aval
quede obligado respecto de los portadores legtimos posteriores, ste
deber consentirlo expresamente.

Desde otra perspectiva el aval puede ser:

Puro y Simple, se otorga sin limitacin alguna y en este evento responder

en los mismos trminos que el aceptante, con la salvedad que si tendr
accin de reembolso en contra del aceptante y del librador.
Aval limitado, aqu solo responden en determinadas situaciones, conforme
lo establece el art. 47, pudiendo:
Ser aval por tiempo, en que su responsabilidad solo comprender un
perodo determinado, dependiendo su duracin de lo que se haya
estipulado en la propia letra, en cuanto a su vencimiento; si eventualmente
se prorroga el plazo de vigencia de la letra, el aval slo quedar obligado si
manifiesta expresamente su voluntad.
Aval restringido a ciertos casos, en que para que ste responda deber
verificar en forma previa el cumplimiento de una condicin.
Aval que solo responde por una cantidad de dinero determinada inferior al
monto por el que se gir la letra.
Aval respecto de persona, en que solo responde por ciertos sujetos, librador
o aceptante o endosante.

En cuanto a quien puede ser aval, puede ser un girador, un endosante o un

tercero. Si es el librador, no se aprecia la utilidad de que sea aval ya que por los
artculos 10 y 79 igual responden; respecto del endosante tendra la utilidad que
ste responde como aval an respecto de portadores posteriores de la letra,
mientras que el endosante, solo responde por los anteriores; en cuanto al tercero,
obviamente es el que presenta mayor utilidad por ser un patrimonio distinto a los
pretritos.
3 Por los mecanismos propios del derecho civil, lo que se concreta
fundamentalmente en la prenda.

106

Protesto de la Letra de Cambio.

Este consiste en una constancia emanada de un ministro de fe que da cuenta
que la letra no se pag, no se acept o no se fech. Debe ser efectuado por un
notario o en su defecto por las personas que indica el art 60 de la ley, en particular
un oficial del registro civil en la comuna donde no hay notario.
Hay 3 clases de Protesto:
1)Por falta de pago: cuando este no se produce al vencimiento del plazo
establecido, debiendo materializarse este protesto al da hbil siguiente al del
vencimiento, siendo este protesto indispensable para que la letra tenga mrito
ejecutivo (art 434 CPC) y adems para que el acreedor pueda ejercer las
acciones cambiarias.
2) Por falta de aceptacin: cuando el documento no es aceptado por el librado,
asumiendo la responsabilidad plena el librador y haciendo innecesario el protesto
por falta de pago.
3) Protesto por falta de fecha de aceptacin: en que el documento es aceptado,
pero el aceptante se niega a fechar tal aceptacin lo que cobra importancia
cuando el documento tiene un vencimiento que se computa desde la vista o
aceptacin del mismo, ya que la reticencia del aceptante a fecharlo hace imposible
el inicio del cmputo del plazo de vencimiento.

Formalidades del Protesto.

1) El aviso: consiste en una citacin hecha por el notario y materializada a travs
de un funcionario de la misma Notaria, dirigida a la persona que debi pagar,
aceptar o fechar la letra. Ese aviso debe entregarse a ms tardar el da hbil
siguiente a aquel en que la letra deba pagarse, aceptarse o fecharse y se cumple
dejando en mano de una persona adulta que est en el lugar del domicilio
correspondiente, y de no haber nadie, el funcionario deber igualmente dejarlo en
ese domicilio de la manera que estime ms adecuada (art 61 de la ley).
Si el notificado concurre a la notaria a pagar o aceptar, el notario dejar constancia
de ello y terminar la diligencia, y si el pago es total se le entregar al obligado el
documento, debiendo obviamente el notario entregar luego el dinero al acreedor.
Si el pago es parcial se dejar constancia de ello y se protestar el documento por
el saldo.

107

Si el obligado concurre y no paga o derechamente no concurre, se dejar

constancia de ello y continuar la diligencia del protesto.
2) Acta de protesto: el protesto se estampa en el dorso del documento o en una
hoja de prolongacin adherida al mismo, dejndose constancia:
A) de que se entreg el aviso, indicando lugar y fecha de la entrega.
B) si concurri o no concurri el citado, si se le requiri de pago o aceptacin, si
pag o acept o si no lo hizo.
C) un resumen de las razones que pudiera dar el librado o aceptante para no
pagar o aceptar, o bien si nada dijo.
D) el nmero de registro del protesto en la notara, ms la hora, fecha y lugar del
protesto y la firma del notario.
3) registro del protesto: conforme al art 63 de la ley existe un registro del protesto
que se lleva por numeracin correlativa y contiene las menciones del artculo
precitado.
El notario tiene la obligacin antes de estampar el protesto de consultar al servicio
de Tesorera correspondiente a la comuna en que se debe pagar la letra a efectos
de establecer si se ha efectuado un depsito en relacin con ese documento, y de
ser as sobre la suficiencia del mismo; de existir tal depsito no se efecta el
protesto, entregndosele el dinero al portador legtimo del documento; si el monto
es insuficiente, se retira igualmente el dinero y el documento se protesta por el
saldo.
Acciones que emanan de la Letra de Cambio.
Consisten en los mecanismos que permiten exigir el cumplimiento de las
obligaciones contenidas en la letra y que se agrupan bajo la palabra "Cambiarias"
para distinguirlas de aquellas acciones que emanan de la relacin fundamental
que dio origen al documento. Son 3:
1) Accin cambiaria directa: es la que se tiene en contra del aceptante para que
ste, al vencimiento de la letra, la pague. Ella no necesita protesto y por eso se
llama Directa.
2) Accin cambiaria indirecta: es la que se tiene contra el librador, endosante y
avalistas de ambos para exigir el pago del documento cuando el aceptante no
cumple con su obligacin (art 69)

108

Para que ella proceda es necesario que la letra sea protestada en tiempo y forma,
pues en caso contrario se produce lo que se denomina "el perjuicio de la letra" que
acarrea la caducidad de las acciones del portador legtimo en contra del librador,
endosante y avalistas de ambos. (Art 69inc2)
Con todo, este "perjuicio" no se producir si el librado o aceptante cae en quiebra
antes del vencimiento o si se le agreg la clusula "de vuelta sin gastos" o "sin
obligacin de protesto".
Conforme al art 81 hay casos en que estas acciones pueden ejercerse antes del
vencimiento de la letra, lo que ocurre:
a) si la letra es protestada por falta de aceptacin de el o los librados, sean estos
ltimos conjuntos o subsidiarios; en este caso se pueden iniciar de inmediato las
acciones cambiarias indirectas
b) si los librados o algunos de los librados conjuntos, ya que ste o stos ya no
podrn aceptar la letra, surgiendo en consecuencia las acciones indirectas.
c) si antes de la aceptacin cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y
ninguno de los dems accede a aceptar la letra o bien si cae en quiebra el librado
que precisamente haba aceptado o bien si cae en quiebra el librador de la letra no
aceptada.
3) Accin de reembolso: es la que tiene el endosante o avalista para recuperar
los dineros que pag y la puede dirigir en contra del aceptante, librador,
endosantes anteriores y avalistas de todos ellos y, si el que paga es un avalista,
tendr accin en contra de la persona que garantiz
El aceptante no tiene accin de reembolso, pues es el primer obligado y el librado
tampoco porque l cre el documento (art 82 inc. 1).
En cuanto a que es lo que se reembolsa, ello es lo que se pag, ms intereses y
reajustes que corren desde el momento del pago hasta el reembolso; si el titular
de la accin de reembolso pag una parte de la letra tendr derecho a que se deje
constancia del pago en el documento y a que se le entregue una copia autorizada
del mismo para ejercer la accin de reembolso (art 87).
Prescripcin de las acciones.
-Directas en indirectas: 1 ao, contado desde el vencimiento del documento.
- Accin de reembolso: 6 meses contados desde el da en que se realiz el pago
cuyo reembolso se pide.
109

Estas prescripciones se interrumpen por la notificacin judicial, sea de cobro, sea

de gestin prescriptora o incluso de alguna diligencia que diga relacin con un
eventual extravo de la letra (art 7); lo anterior es
A ttulo de interrupcin civil. Conforme a sta misma, es posible la prescripcin
natural por cualquier acto del deudor que implique el reconocimiento explcito o
tcito de su condicin de tal.
Si la obligacin es pagada por un tercero extrao, ste se subroga a los derechos
del portador legtimo, pudiendo exigir que se deje constancia de este pago en el
propio documento.
Extravo de la letra de cambio.
En el evento de producirse el extravo de una a letra de cambio, surge la
necesidad de desincorporar el derecho y la obligacin correlativa del soporte
material que se encuentra extraviado, recordando al efecto que conforme a las
reglas de los ttulos de crdito, estos forman una unidad, en principio indisoluble.
El proceso para esta desincorporacin es en principio voluntario, y se inicia
mediante una incorporacin ante el tribunal de turno en lo civil del domicilio del
interesado en que se individualiza el documento, indicndose el nombre de los
obligados al pago y pidindose al tribunal que ordene la prohibicin de que sea
cobrado por cualquier persona. De esta solicitud el tribunal da traslado por 5 das
a los que aparezcan como obligados en los documentos, a quienes se debe
notificar personalmente y da traslado tambin por 30 das a toda otra persona que
pueda manifestar tener algn derecho relacionado con el ttulo, notificacin que se
materializa va D.O los das primero o 15 de cada mes, o al da siguiente si fuese
feriado.
Transcurridos los plazos anteriores, el tribunal dicta sentencia, la cual firme y
ejecutoriada sirve para ejercer los derechos emanados de la letra.
Si alguien se opone a la gestin, ella pasa a ser contenciosa, trabndose un
incidente y la sentencia que se dicte es apelable a slo efecto devolutivo. En esta
misma sentencia el juez puede ordenar que el solicitante en el proceso rinda
caucin para cumplir o hacer cumplir los derechos contenidos en el documento,
caucin consistente al monto indicado en la letra y que se contiene tambin en la
solicitud de extravo.
Cualquier notificacin que se efecte dentro del proceso de extravo, tiene el
mrito de interrumpir cualquier prescripcin que estuviese corriendo.

110

El Pagar.
Este se rige en general por las mismas normas de la letra de cambio, siendo su
diferencia con esta que es una confesin de deuda o una promesa de pago,
mientras que la letra es una orden de pago.
Se le define como una declaracin escrita de una persona llamada SUSCRIPTOR
que promete pagar a otra llamada BENEFICIARIO una cantidad determinada de
dinero en un plazo establecido. Aqu no hay aceptacin, ya que en principio el
suscriptor es el nico obligado y a la vez es quien emite el documento.
Diferencias entre la letra y el pagar:
1) En el pagar no hay aceptacin y por lo tanto las normas de la 18092 de esta
materia no se aplican.
2) Se diferencia en materia de vencimiento: por cuanto al igual que la letra se
puede girar a da fijo y determinado, a la vista o a un plazo contado desde el giro;
pero se diferencia en que no existe el plazo contadero desde la aceptacin
porque no hay aceptacin; y adems porque el pagar permite los vencimientos
sucesivos, es decir, que se establezcan cuotas, lo que permite a su vez la
denominada clusula de aceleracin, en virtud de la cual el no pago de una cuota
hace exigible el total de lo adeudado, lo cual debe ser expresamente establecido,
ya que si nada se dice, se debe protestar cada cuota por separado.
El tema de la clusula de aceleracin en relacin con la prescripcin de las cuotas,
en particular con la obligacin en general, genera amplia discusin a nivel
doctrinario y jurisprudencia contradictoria, ya que si bien algunos sostienen que la
prescripcin corre desde cada vencimiento, otros sealan que ella corre desde el
momento que opera la clusula de aceleracin y para toda la obligacin. El tema
es particularmente delicado dado el breve lapso de prescripcin (1 ao) de las
acciones cambiarias.

El Cheque.
Histricamente fue el ttulo de crdito ms utilizado bsicamente porque est
asociado a una figura penal denominada giro doloso de cheque, que incluso
estableca la privacin de libertad del girador, mientras este no consignase el total
111

del valor del documento ms intereses y costas, artculo 44 de la Antigua Ley de

Cheques. Hoy, si bien persiste la figura penal, esta se ha debilitado notablemente
tanto en lo que concierne a los supuestos para configurarse como en la posibilidad
de sanciones con pena efectiva, lo que ha ocasionado el decaimiento del uso de
este ttulo de crdito.
Definicin
Es una orden escrita y girada contra un banco para que ste a su presentacin,
gire el todo o parte de los fondos que el librador tiene y puede disponer en su
cuenta corriente, artculo 10 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques.
Esta definicin es criticada por cuanto solo toma en cuenta la denominada relacin
interna del cheque, a saber, la que existe entre el girador del documento y el
banco, contenida en el contrato de cuenta corriente, no incorporando la
denominada relacin externa o extrnseca, que se genera entre el cuenta
correntista y el beneficiario del cheque, y al contrato que los vincula. Tal omisin
da a entender que si el cheque no se paga por el banco, se extinguiran las
acciones que de l emanan, lo que no es efectivo porque en tal evento el portador
legtimo del documento s tiene acciones en contra del girador y los eventuales
endosantes traslaticios de dominio del cheque.
Por lo anterior, Ricardo Sandoval propone la siguiente definicin: es un documento
formal que contiene una orden incondicionada de su girador a un banco, a fin de
que a su presentacin ste pague una suma determinada de dinero, quedando
obligados para con el portador legitimo todos aquellos que han intervenido en el
documento, como girador o endosantes traslaticios para el caso de que el banco
no cumpla.
Funciones del cheque
1.- Es un sustituto del dinero, pues como es pagadero a la vista, se utiliza para
pagar bienes y servicios.
2.- Es un medio de prueba, pues permite acreditar un pago ya que queda
registrado quien cobra el documento
3.- se utiliza como modo de compensacin entre bancos, ya que como
diariamente se depositan cheques de un banco en otro, estos proceden a cuadrar
sus cuentas con los cheques que han recibido de otros bancos, realizando los
correspondientes movimientos contables.

112

4.- se utiliza como medio de traspaso de fondos, especialmente para cumplir el

rol de traspasar los crditos que el banco otorga a su cliente, depositando los
fondos en su cuenta corriente.
El giro del cheque
El cheque es un documento formal que debe contener ciertas menciones, artculo
13 de la Ley:
1.- El nombre del librado, es decir, del banco, mencin esencial que siempre se
cumple pues se encuentra impreso en los formularios (cheques) que el banco
entrega para emitir las rdenes de pago. Debe tenerse presente que girador y
librado estn vinculados por un contrato de cuenta corriente bancaria.
2.- lugar y fecha de expedicin del cheque. El lugar es un elemento de la
naturaleza, pues si nada se dice, se presume que este fue girado en el mismo
lugar o plaza en que funciona el banco librado, lo que corresponde a la sucursal
del banco en que se celebr el contrato de cuenta corriente. El lugar tiene
importancia por el plazo de caducidad del cheque, ya que si este fue extendido en
el mismo lugar de la plaza en que funciona el banco librado, el plazo para cobrar el
documento es de sesenta das corridos contratos desde su emisin, y si fue en
una lugar distinto el plazo se extender a 90 das, si se gir en el extranjero, el
plazo es de tres meses.
En cuanto a la fecha, esta nunca puede faltar, es esencial, debiendo estamparse a
ms tardar al momento del cobro; desde ella, corren los plazos de caducidad del
cheque pero no los plazos de prescripcin de las acciones de cobro, los que se
cuentan desde la fecha del protesto, artculo 34 de la Ley.
3.- Cantidad expresada en letras y nmeros. Tambin es esencial, constituye el
objeto del ttulo y siempre consiste en una suma de dinero, en moneda nacional o
extranjera. De existir diferencias entre letras y nmeros la prctica bancaria es
protestar el documento por mal extendido, sin perjuicio de que la doctrina es de
parecer de aplicar la ley N 18.092 (por el artculo 11 de la ley de cheques), y en
consecuencia, dar prevalencia a las letras.
4.- La firma del librador, tambin es esencial, ya que constituye la manifestacin
de voluntad del librador de obligarse al pago del documento; el artculo 13 de la ley
excepcionalmente faculta a ciertas personas para estampar su firma por medios
mecnicos y que se entender como equivalente a la firma manuscrita, por
ejemplo, el Tesorero General de la Repblica.
Cualquier otra enunciacin contenida en el cheque se tendr por no escrita, por lo
tanto no afectar la validez del documento; lo dicho es solo aplicable al cheque113

pago, y no respecto al denominado cheque-mandato que lleva la clusula para

m.

Clasificaciones de los cheques.

1.- Atendiendo a la persona que aparece como beneficiario del cheque:
a) puede ser a nombre del propio girador, la que ocurrir cuando se quieren
retirar fondos de la cuenta.
b) cheques girados a nombre del propio banco, lo que se utiliza para pagar
servicios del propio banco
c) cheques girados a nombre de terceras personas, donde subdistinguimos
dos categoras:
c.1.- el cheque-mandato, arts. 11, 12 y 36 de la Ley, que se caracteriza porque
incorpora la clusula para m y que constituye en realidad una comisin de
cobranza, ya que quien figura como beneficiario del documento, si bien est
facultado para retirar el dinero, est obligado a rendir cuentas de dicha suma al
propio girador. El artculo 12 establece una presuncin simplemente legal en
cuenta a que tales dineros fueron entregados por el beneficiario al librador, si ste
dentro de los 15 das siguientes al pago del documento no ha deducido accin
legal alguna en contra del beneficiario destinada a obtener dicho pago.
Conforme al artculo 36, el cheque mandato caduca con la muerte del girador o del
tenedor, lo que debe ser puesto en conocimiento del banco librado.
c.2.- cheque pago de obligaciones. Son la regla general, y no contiene la
expresin para m, y est destinado a extinguir una obligacin con el beneficiario,
estando regido por la ley de cuentas corrientes bancarias y cheques, y en lo no
regulador por sta por la ley 18092.
2.- En moneda nacional y moneda extranjera, dependiendo de la moneda en
que se gire.
3.- Otras clases de cheques:
a.- cheque cruzado. Que es aquel en que se estampa en el anverso dos lneas
verticales; el cheque cruzado puede serlo cruzado general o cruzado especial.
Cruzado general es aquel en que entre las lneas verticales, no existe ningn
nombre de banco, lo que implica que este puede ser depositado en cualquier

114

banco; y cruzado especial el que s lleva el nombre de un banco y que solo puede
ser depositado en ste.
Todos los cheques cruzados solo pueden ser cobrados por un banco, lo que
implica la obligacin de depositarlo y la imposibilidad de cobrarlo por caja.
b.- cheque en garanta: es aquel que se entrega para caucionar una obligacin
principal, y su cobro supone el incumplimiento de tal obligacin. Este tipo de
cheque no tiene regulacin legislativa, pero si una abundante jurisprudencia.
As, aplicando el artculo 13 de la Ley, se ha entendido que la clusula debe
tenerse por no escrita, y que el cheque es puro y simple, susceptible de cobro y de
protesto; en otros fallos se ha dicho que al tener una finalidad de garanta que no
est contemplada en la ley, no sera un cheque, por lo tanto, no configura el delito
de giro doloso de cheque; una tercera posicin seala que hay que distinguir si se
cumpli o no la condicin, segn ello el cheque sera vlido o nulo.
c.- cheque a fecha: es aquel en que se coloca una fecha de expedicin distinta a
la real. Tampoco tiene consagracin legal, ms aun, el artculo 10 de la Ley seala
que el cheque siempre es a la vista, por lo que no puede sujetarse a plazos. Por lo
tanto si un cheque con fecha posterior es presentado a cobro al banco, est
obligado a pagarlo. La nica opcin que tendra el girador sera celebrar una
convencin, obviamente separada del cheque, en que se estableciese una
clausula penal para el caso del cobro anticipado del documento, pero obviamente
tal pacto es absolutamente inoponible al banco.
Circulacin del cheque
Se distingue:
a) Cheque nominativo, es aquel en que se indica expresamente la persona a
quien se debe pagar, privndole de la facultad de hacer circular el documento,
lo que se logra borrando las expresiones a la orden y al portador; con todo,
el crdito si podra circular a travs de la cesin de crditos, art. 1901 y
siguientes.
El cheque nominativo si puede ser endosado en comisin de cobranza a un
banco, artculo 14 de la Ley, generando la discusin si tambin puede serlo a
un abogado, tambin en cobranza; segn algunos, la norma es una excepcin
de interpretacin restrictiva, por lo tanto, solo al banco se le puede endosar, y si
se quiere cobrar judicialmente, se debe aplicar la ley 18.120, otros sealan que
el artculo 14 se refiere a un banco, pero si el cheque es protestado se aplica el
artculo 11 de la Ley de letras de cambio, que permite el endoso en cobranza a
un abogado.
115

b) Cheque a la orden: aqu se indica la persona del beneficiario pero se le faculta

expresamente para endosar en dominio el documento con la clusula a la
orden, pero borrndole la clusula al portador; el endoso tambin puede ser
en cobranza. Estos endosos pueden ser regulares o irregulares en los trminos
de los artculos 17 a 32 de la ley de letras de cambio.
c) Cheque al portador, es aquel en que no se designa al beneficiario, o si se
hace, se mantiene la clusula al portador; este cheque circula por su simple
entrega material, que constituye tradicin del derecho en l contenido.
Efectos jurdicos del cheque
Son los derechos y obligaciones que emanan de l a los que se unen las
denominadas cargas, que son las diligencias que debe cumplir quien pretende
hacer efectivo el documento, pero que nadie puede obligarlo a ejecutar, por
ejemplo, cobrarlo mientras est vigente.
I.- Obligaciones del portador
A.- Presentarlo a cobro en los plazos legales, esto es, antes de que el
documento caduque, lo que ocurre transcurridos 60 das desde su fecha desde
cuando hubiere sido girado en la misma plaza de su emisin, y 90 das, si fue
girado en una plaza distinta; si fue girado en el extranjero, son tres meses. El
cheque caducado no puede ser pagado por el banco, a menos que el girador lo
revalide firmndolo nuevamente en el dorso del mismo. La caducidad del cheque
implica la prdida de las acciones civiles y criminales, y slo servir como
documento probatorio.
Presentado a cobro, el banco examina los aspectos formales del documento, y
tras verificar que hay fondos suficientes y disponibles, lo paga, previo
cumplimiento de dos formalidades:
1.- requiere al portador que cancele el cheque, firmndolo en forma atravesada
en el anverso (con lo cual queda inhabilitado para nuevos cobros); y
2.- que el portador acredite su identidad, ya que de lo contrario, el banco queda
como responsable por tal pago.
B.- La segunda obligacin del portador consiste en que si el cheque no es
pagado, debe protestarlo, es decir, dejar constancia del no pago. Esta es una
carga del portador, ya que no est obligado a hacerlo, pero si quiere cobrarlo
judicialmente no le queda otro camino.
116

Se define el protesto como un acto escrito en virtud del cual, cumpliendo con las
formalidades legales, se deja constancia del no pago del cheque. Sus
formalidades son:
1.- Se estampa en el dorso del documento o en una hoja de prolongacin.
2.- Se debe indicar la causa de la negativa de pago, esto es, el motivo que puede
ser falta de fondos, cuenta cerrada, orden de no pago, o bien, estar mal extendido.
3.- lugar, fecha y hora del protesto, siendo lo ms relevante la fecha, pues es el
punto de origen de la prescripcin de las acciones del cheque.
4.- la firma del representante del banco, lo que es muy relevante porque aqu no
hay ningn ministro de fe (la firma del portador no es mencin esencial).
5.- El requerimiento del protesto debe ser efectuado por el portador, salvo el de
falta de fondos, ya que aqu acta de oficio el banco. La regla es que el protesto
se realiza el momento de la negativa del banco a pagar el documento.
Si el protesto cumple con los requisitos antes mencionados, ello permite:
1.- dirigirse contra los endosantes y dems obligados del documento;
2.- configurar un ttulo ejecutivo
3.- tipificar el delito de giro doloso de cheque
Una vez protestado el documento, surgen acciones en contra del girador y de los
endosantes. La accin en cuestin debe ser notificada judicialmente,
concretamente va receptor judicial, quien notifica el protesto, lo que constituye
una gestin preparatoria de la va ejecutiva.
Tanto la accin ejecutiva como la criminal prescriben en un ao contado desde el
protesto. Un cheque protestado puede volver a serlo en la medida que ello se
realice dentro del plazo de caducidad del cheque.
II.- Obligaciones del girador
Hay que distinguir:
A. Frente al Banco
1.- Frente al banco, como est vinculado con ste a travs del contrato de cuenta
corriente bancaria, tiene la obligacin (ms bien, carga) de proveer al banco de
fondos suficientes para cumplir las rdenes de pago que da, y si no lo hace, el
banco protestar el documento, o incluso cerrar la cuenta, y
117

2.- Debe girar los cheques en los formularios que el banco le entrega.
B. Obligaciones frente al beneficiario
Lo esencial es pagar el cheque, y si el banco no lo hace, el girador debe hacerlo
directamente.
Si el pago es mal realizado por el banco, el portador legtimo puede ejercer
acciones contra dicho banco; por ejemplo, si el cheque fue hurtado o se extravi y
si le haba dado orden de pago.
El banco tambin puede ser responsable frente al beneficiario, lo que ocurre en el
mismo caso anterior, o si la firma es ostensiblemente falsificada, o si no se deja
constancia de la persona que lo present a cobro, o si se pag un cheque que no
corresponda a aquellos formularios que el banco le provey.
Ineficacia del cheque.
Ella puede originarse:
1.- De condiciones emanadas del banco librado, lo que es muy poco frecuente
y ocurrir solo cuando dicho banco se encuentre disuelto o extinta su autorizacin
o giro.
2.- Ineficacia emanada del librador o girador, artculo 26, lo que ocurrir:
2.1.- cuando el girador emite orden de no pago. Aqu se configurar el delito de
giro doloso de cheque, a menos que esta orden de no pago tenga por causa la
falsificacin de la firma del librador, la prdida, hurto o robo del cheque, o la
adulteracin del mismo n cuando a la suma o la persona del beneficiario.
2.2.- muerte del librador, artculo 36, ya que esto provoca el fin del contrato de
cuenta corriente bancaria, siendo obligatorio para el banco proceder a dar cierre
cuando tome conocimiento del fallecimiento.
Con todo, deber igualmente pagar los cheques cuya fecha de emisin sea
anterior al fallecimiento, lo cual por una prctica solo se mantiene por algunos
meses, y luego el beneficiario deber dirigirse contra los herederos.
2.3.- en caso de quiebra del girador, este ya no podr disponer de los fondos
que tena en su cuenta corriente, por lo que el beneficiario podr recurrir a los
mecanismos propios de la normativa de quiebras para cobrar el documento.
3.- ineficacia del cheque respecto del documento mismo, y que originar el
protesto del cheque por falta de pago.
118

3.1.- inexistencia de cuenta corriente. En esta situacin, en ausencia de este

contrato, obviamente el banco no pagar el documento, quedando solo al girador
el ejercicio de las acciones civiles y criminales correspondientes.
3.2- cuenta corriente cerrada. Aqu si hay cuenta corriente, pero esta se
extingui antes de presentarse el cheque a cobro, configurndose el delito de giro
doloso de cheque.
3.3.- falta de fondos, que contempla distintas situaciones, consistentes en
inexistencia de fondos suficientes para el pago, existencia de una lnea de crdito
copada, haber sido retirados los fondos despus del giro, o existir fondos pero no
estar ellos disponibles (embargo o medida precautoria).
3.4.- destrozo del cheque. Se trata de que el documento est destruido o
daado, en cuyo caso el banco no pagar el documento.
3.5.- prdida del cheque. Esta es una consecuencia del principio de la
necesariedad. El artculo 29 permite en este evento al portador legtimo servirse
de un procedimiento que consiste en:
a) dar aviso al banco de la perdida, hurto o robo, con lo cual suspende el pago por
diez das.
b) efectuar una publicacin en un diario local por tres veces dando cuenta del
extravo e individualizando el cheque
c) requerir al girador y al eventual endosante que anule el cheque extraviado y le
gire uno nuevo.
Si el girador est de acuerdo, girar, y el eventual endosante endosar. Pero si se
niegan, deber recurrir al tribunal pidindole al juez que prohba el pago del
cheque, a lo que el juez acceder siempre que el portador rinda caucin que
ascender al mismo monto del cheque, y durar 6 meses, consistiendo en el
depsito de tal suma en la cuenta corriente del tribunal. En ese lapso el portador
deber ejercer las acciones que le competan que no sern cambiarias porque no
tiene el cheque y debern emanar de la relacin fundamental.
Delitos relacionados con el cheque y dems ttulos de crdito.
Hay varios de ellos, pero solo dos regulados en la legislacin comercial:
1.- el artculo 11 de la ley 18092 establece que es delito para la letra, el pagar y
el cheque el hecho de que durante la gestin preparatoria de la va ejecutiva de la
notificacin del documento, el deudor tache de falsa la firma y luego resulta que
esta es verdadera.
119

2.- giro doloso de cheque, artculo 22 de la ley de Cheques, tratndose de un

delito complejo porque para configurarse requiere:
a) que se gire el cheque sin que existan fondos o estos no estn disponibles o se
retiren antes del cobro
b) que el banco proteste el documento por falta de pago y que la causal del no
pago sea la falta de fondos, cuenta cerrada o inexistente o por orden de no pago
emitida por causales distintas de las que autoriza el artculo 26 de la ley de
cheques
c) que el protesto sea notificado por cedula al girador en el domicilio que este tiene
registrado en el banco, siendo juez competente el de ese mismo domicilio
d) que pasen tres das hbiles desde la notificacin del protesto y no se consiguen
fondos suficientes para el pago del capital, intereses y costas; transcurrido ese
plazo, el tribunal certificar tal circunstancia y recin en ese momento quedar
configurado el delito.
Existen otras figuras penales relacionadas con el cheque, que se encuentran
reglamentadas en la legislacin criminal, tales como la estafa, el abuso de firma en
blanco, la falsificacin de instrumento mercantil, y en general, otras
defraudaciones o engaos.

Las Tarjetas de Crdito.

Interviene el cliente, el banco y el establecimiento comercial, a los que suele
agregarse una sociedad administradora de la tarjeta, que obra como mediataria
del banco. Aqu, el cliente celebra un contrato con el banco, al cual se le entrega
una tarjeta con la que puede pagar bienes y servicios en establecimientos
comerciales incorporados al sistema, y para ello, firma documentos o incorpora
claves electrnicas en el propio establecimiento comercial, el cual cobra esos
valores al administrador o al banco, quien a su vez se los cobra al cliente,
otorgndole eventualmente al efecto un crdito, con la correspondiente tasa de
inters.
Existen aqu diversos contratos:
1) Entre el cliente y el banco, que es un contrato de apertura de crdito, el que
establece un cupo de dinero que puede ir utilizando el cliente, crdito que
tiene el carcter de rotatorio, esto es, que en la medida que el cliente va
pagando lo que debe, va recuperando su disponibilidad de cupo de crdito.
120

2) Entre el cliente y el establecimiento comercial. Existir el contrato que

corresponde al desembolso de dinero que tiene que hacer el cliente.
3) Entre el banco y el establecimiento comercial existe un contrato de
afiliacin, en virtud del cual dicho establecimiento queda incluido en la
nmina de aquellos que pueden operar en el sistema con respecto al
cliente, pagando por tal afiliacin una cantidad que normalmente se expresa
en un porcentaje de la suma pagada por el cliente.
4) Un contrato de mandato entre el banco y la sociedad administradora, que
es un mandato de comisin mercantil, obrando el administrador en
representacin del banco frente al cliente, incluso para el cobro del crdito
otorgado por el banco.
Conjuntamente con todo lo anterior, suelen suscribirse ttulos de crdito por el
cliente para garantizar las obligaciones que este tiene para con el banco.
De acuerdo a todo lo expuesto podemos definir a la tarjeta de crdito como aquel
instrumento que permita a su titular la adquisicin de bienes y servicios
suministrados por establecimientos afiliados al sistema y que son pagados
mediante un crdito otorgado por el emisor de la tarjeta al titular de la misma.

Operaciones de boleta bancaria de garanta.

Aqu una persona llamada tomador suscribe un documento a favor de otra llamada
beneficiario, en virtud del cual esta ltima podr cobrar una cantidad de dinero
depositada en un banco para el evento de no cumplirse por la otra una
determinada obligacin.
Esta operacin puede presentarse bajo dos modalidades: la primera consiste en
que el tomador aporta el mismo el dinero que se depositar, en cuyo caso l
celebrar un contrato de depsito con el banco, dejando la suma en custodia,
suma de dinero que el banco debe entregar al beneficiario en el evento de
cumplirse el supuesto que se contempla en la boleta y que consiste en el
incumplimiento de una obligacin.
La segunda modalidad se da en el caso de que el tomador no tiene dinero, con lo
que solicita un crdito al banco, suscribiendo un en consecuencia un contrato de
mutuo; probablemente en relacin con el mutuo, el banco pedir la suscripcin de
ttulos de crdito al tomador, as como la apertura de una cuenta corriente, a fin de
cargar en esa cuenta los intereses que devenga el crdito que ha otorgado. Al
igual que en la primera situacin, si el tomador incumple su obligacin, se le
entregar la integridad de la suma expresada en la boleta al beneficiario.

121

En cualquiera de los dos supuestos anteriores, es el beneficiario quien queda en

poder de la boleta, y su destino depender de si el tomador cumple o no su
obligacin.
Si la cumple, el beneficiario endosar el documento a nombre del tomador para
que este lo presente al banco; si el tomador habra obrado con fondos propios,
cobrar el documento, y si haba pedido un crdito al banco, lo depositar en la
cuenta corriente y el banco tendr por pagado el crdito y cobrar los intereses
que se hubieren devengado.
Si el tomador no cumple con la obligacin garantizada con la boleta, el beneficiario
cobrar el documento retirando los fondos depositados a su nombre, y el banco
est obligado a pagar esa suma de dinero. Si los dineros con que se constituy la
boleta fueron proporcionados por el tomador, la operacin termina en ese
momento, pero si provena de un crdito otorgado por el banco, ste iniciar las
gestiones de cobro respectiva.

Operaciones bancarias de depsito.

Est definida en el Cdigo Civil como un contrato en que se entrega una cosa
corporal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla en especie,
distinguindose luego entre el deposito regular e irregular, siendo el regular aquel
en que el depositario le restituye en especie al requerimiento del depositante, y el
irregular es aquel que consiste en una cantidad de dinero que por regla general
autoriza al depositario para utilizarlo y devolverlo luego en la misma moneda.
El depsito bancario no corresponde exactamente al establecido en el cc, pues
tiene caractersticas especiales que varan en cada una de las modalidades que
este puede revestir:
a) Deposito a la vista, en que el depositante entrega una cantidad de dinero al
banco, y este se la devuelve contra requerimiento, no devengando
normalmente intereses.
b) Depsito a plazo, en que se entrega una cantidad de dinero al banco,
obligndose ste a restituirla vencimiento del plazo que se pacta, durante el
cual el banco utiliza el dinero, pagando el depositante un inters.
c) Depsito en cuenta corriente, en que los dineros depositados ingresan a la
cuenta corriente, y son entregados por el banco contra las rdenes de pago
contenidas en los cheques.
d) Depsito de ahorro, aqu se abre una cuenta de depsito, en donde se
hacen giros y ahorros, los primeros normalmente limitados en nmero y
pagndose intereses sobre los montos depositados.
e) Deposito con boleta bancaria de garanta, ya vistos.
122

Operaciones bancarias de prstamo.

Es la contrapartida de los depsitos y constituyen la actividad fundamental de los
bancos, pues permite la inversin de los recursos depositados; se puede concretar
de distintas maneras:
1) Prstamo con letras o pagar, en que el cliente recibe una cantidad de
dinero suscribiendo a cambio una letra o un pagar, con la ventaja de este
ultimo de permitir los vencimientos sucesivos y con ello la clusula de
aceleracin.
2) Contrato de apertura de crdito, en que el banco se obliga a otorgar un
crdito que el cliente utiliza de varias maneras, como aceptando letras de
cambio, boletas de garanta, sobregiros, etc.
3) Descuento de documentos. Es una operacin en virtud de la cual se
anticipa al beneficiario de un ttulo de crdito no vencido su valor,
deduciendo de tal suma una cantidad denominada tasa de descuento, que
corresponde a los intereses que implica adelantar el pago. Luego, si expir
el vencimiento del documento y se proceder a su cobro, y si este no es
pagado, quien descont el ttulo de crdito queda obligado a pagarlo. Esto
se aplica a diversos ttulos de crdito, con excepcin de los cheques, que
no pueden ser girados a fecha.

123