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1) El documento describe las uniones de hecho o concubinato en el Perú, las cuales tienen antecedentes históricos desde la época inca con la institución del "servinacuy". 2) Define el concubinato como la unión libre, habitual y permanente de un hombre y una mujer, ya sea con o sin impedimentos para casarse. 3) Explica que tanto la Constitución como el Código Civil peruano regulan y protegen legalmente las uniones de hecho luego de dos años de convivencia.
1) El documento describe las uniones de hecho o concubinato en el Perú, las cuales tienen antecedentes históricos desde la época inca con la institución del "servinacuy". 2) Define el concubinato como la unión libre, habitual y permanente de un hombre y una mujer, ya sea con o sin impedimentos para casarse. 3) Explica que tanto la Constitución como el Código Civil peruano regulan y protegen legalmente las uniones de hecho luego de dos años de convivencia.
1) El documento describe las uniones de hecho o concubinato en el Perú, las cuales tienen antecedentes históricos desde la época inca con la institución del "servinacuy". 2) Define el concubinato como la unión libre, habitual y permanente de un hombre y una mujer, ya sea con o sin impedimentos para casarse. 3) Explica que tanto la Constitución como el Código Civil peruano regulan y protegen legalmente las uniones de hecho luego de dos años de convivencia.
Las Uniones de Hecho en el Per, tambin conocidas como concubinato o
relaciones de convivencia, son una forma de unin intersexual muy vetusta y longeva que lleva consigo rivetes muy parecidos a los del matrimonio y que ha tenido existencia en nuestro Pas desde pocas muy remotas, motivo por el cual era importante empezar este artculo haciendo algo de historia En el incanato, se conoci una especie de unin de hecho bajo el nombre de servinacuy, en realidad el servinacuy era una institucin prematrimonial, si quiere llamarse un matrimonio de prueba; su origen se remonta a pocas anteriores a los Incas, esta institucin era y es tan arraigada a las costumbres indgenas, que logr sobrevivir al catolicismo impuesto por la conquista que lo sataniz y a los tres siglos de coloniaje, mantenindose y robustecindose hasta el da de hoy, motivo por el cual el maestro Cornejo Chvez al momento de elaborar el libro de familia del cdigo civil vigente, no pudo obviar su regulacin. El profesor Roberto Mac Lean y Estenos define esta institucin desde diversos puntos de vista: jurdicamente se define como un compromiso entre el padre y el pretendiente de la futura novia, este ltimo contrae el compromiso de recibir a su hija como parte de su prole, el padre por su parte adquiere la obligacin de devolver al pretendiente los obsequios o su equivalente en dinero o en trabajo en caso de que no llegar a formalizarse la relacin, socialmente se basa en la necesidad de un previo conocimiento ntimo y completo, sin reserva alguna, an de ndole biolgico, para construir despus de esta convivencia y siempre que la misma tuviera xito, un hogar estable y feliz, finalmente etimolgicamente servinacuy es un vocablo hibrido, castellano quechuizado que significa mutuos servicios Si el servinacuy no funcionaba, la joven sometida ya a tratos sexuales por parte de su eventual pareja regresaba a su hogar, esto no supona ninguna clase de perjuicio moral, si hubieran procreado un hijo, este permaneca bajo el cuidado de la madre, el hecho de que la mujer haya perdido su virginidad y que no se considere inmoral la convivencia, demuestran que los incas no valoraban la virginidad y que por el contrario las relaciones sexuales eran un sntoma de prestigio. El historiador Louis Baudin en su obra La vida cotidiana en el tiempo de los ltimos incas seala lo siguiente del servinacuy: "Este ensayo permite al joven darse cuenta de las actitudes de su futura y eventual esposa, que debe hacer su comida, confeccionar sus trajes, ayudarle en los trabajos agrcolas. Adems, y a ttulo secundario, permita a la joven apreciar el carcter de su pretendiente y evitar as atar su existencia a la de un borracho o un bruto", agregando lo siguiente: "La joven que ha tenido relaciones con hombres ha probado con ello, simplemente, la atraccin que ejerce y de esto saca prestigio". El Concubinato tambin tuvo sucesin en otras partes del mundo, en Roma no fue considerado como una practica ilcita, fue considerado como una
forma de cohabitacin que no posea efecctio maritalis. En el derecho
germano, fue considerado como la unin de dos personas en desigual condicin social. El catolicismo patrocinado por el Concilio de Trento, le dio al concubinato el carcter de unin ilegtima, siempre se le coloc en rangos inferiores al matrimonio. DEFINICIN En principio el concubinato desciende del latn concibinatur, que significa dormir juntos El maestro Hctor Cornejo Chvez mencionaba que el concubinato debe ser definido desde dos dimensiones, la primera en sentido amplio, por la cual dos personas libres (si quiere llamarse solteros) o atadas (casados), se unen en una relacin que exige un carcter de permanencia y/o de habitualidad; por lo tanto como muy bien nos ilustraba Cornejo Chvez, no puede considerarse como concubinato a la unin espordica, es decir a aquella unin sexual casual entre un varn y una mujer y tampoco puede considerarse concubinato al libre comercio carnal, es decir, a la unin sexual concertada de un varn y una mujer por medio de la prostitucin. El maestro Cornejo tambin se refiri a un sentido restringido del concubinato, que est expresado en la convivencia habitual, continua y permanente, desenvuelta en un mbito de fidelidad y sin impedimentos de transformarse en un futuro en una unin de derecho o unin matrimonial. En ambos casos se exige que la unin sea habitual y continua, la diferencia entre ambos conceptos estara en la situacin de los concubinos al momento de constituir la relacin de convivencia, en el concepto amplio se admite la presencia de personas atadas, es decir de aquellas personas que tienen impedimento para formalizar la unin matrimonial, esto es tambin conocido en la doctrina como concubinato impropio. El Dr. Javier Rolando Peralta deca que este tipo de concubinato es concebido como una unin extramatrimonial ilegtima, ya que existe uno o varios impedimentos legales que vedan la realizacin del matrimonio. Los impedimentos que vendan la realizacin del matrimonio, los podemos encontrar en los artculos 241 y 242 del Cdigo Civil, en resumen, no pueden contraer matrimonio: Los casados, los impberes (salvo que exista dispensa), los que adolecieren de enfermedad crnica, contagiosa y trasmisible por herencia, o de vicio que constituya peligro para la prole, los que padecieren crnicamente de enfermedad mental, aunque tengan intervalos lcidos, los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no supieren expresar su voluntad de manera indubitable. Tampoco podrn contraer matrimonio entre s, los consanguneos en lnea recta, los consanguneos en lnea colateral dentro del segundo y el tercer grados. Tratndose del tercer grado el juez puede dispensar este impedimento cuando existan motivos graves, los afines en lnea recta, los afines en el
segundo grado de la lnea colateral cuando el matrimonio que produjo la
afinidad se disolvi por divorcio y el ex-cnyuge vive, el adoptante con el adoptado y el adoptado con los familiares del adoptante, el condenado como partcipe en el homicidio doloso de uno de los cnyuges, ni el procesado por esta causa con el o la sobreviviente, el raptor con la raptada o a la inversa, mientras subsista el rapto o haya retencin violenta. Si alguno de los mencionados se unen en convivencia, estaramos ante un concubinato impropio. La definicin restringida que mencionaba el Profesor Cornejo, esta referida a lo que en doctrina se conoce como concubinato propio, es decir la unin permanente y habitual entre un varn y una mujer, siempre y cuando stos no tengan impedimento alguno para formalizar una unin matrimonial. Concluyendo esta parte y conjugando ambos conceptos y formas de concubinato, es menester nuestro dar nuestro propio concepto de concubinato: El concubinato es la unin concertada, libre, habitual y permanente, de un varn y de una mujer, libres o no de impedimento matrimonial, para hacer vida en comn REGULACIN LEGAL DE LAS UNIONES DE HECHO (Anlisis del artculo 326 del Cdigo Civil Peruano) Tan importante es el concubinato como fenmeno, costumbre y realidad social, que ha sido protegido por leyes de la ms alta jerarqua, la misma Constitucin Poltica lo define en su artculo 5, mencionando textualmente que concubinato es: La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable. Normas de menor rango, como el Cdigo Civil, que sigue la tnica determinada por la Constitucin del '79, desarrollaron este mismo concepto constitucional, aadiendo al mismo un nuevo elemento, el elemento temporal, as dice el artculo 326 del Cdigo Civil: La unin de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos Como se ve, nuestras leyes han recogido la definicin restringida o de concubinato propio, conclusin a la que se puede arribar por simple lectura, ya que en ambos casos se exige que en la unin estable participen personas libres de impedimento matrimonial, el cdigo civil adems, aadi al concepto el elemento temporal para efectos de la formacin de la sociedad de gananciales, expresado en la exigencia de dos aos continuos.
El segundo prrafo del artculo 326, refirindose a la prueba del concubinato
expresa: La posesin constante de estado a partir de fecha aproximada puede probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita Empecemos diciendo que a diferencia del matrimonio, la probanza del estado de concubinato es verdaderamente difcil, puesto que no existe ningn titulo, partida o documento que exprese la existencia de una unin de convivencia, este hecho se agrava an ms al exigirse como requisito la existencia de un principio de prueba escrita, lo cual desvirtuara en parte a la prueba testimonial, tal vez el medio probatorio ms idneo para acreditar el estado de convivencia, esto en virtud a que el concubinato es pues palmario tanto para los vecinos, como para los parientes y cualquier clase de personas que establezcan o hayan establecido algn tipo de relacin con los convivientes. Vamos con el tercer prrafo del 326, que habla de la extincin del concubinato, expresando: La unin de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin unilateral. En este ltimo caso, el juez puede conceder, a eleccin del abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnizacin o una pensin de alimentos, adems de los derechos que le correspondan de conformidad con el rgimen de sociedad de gananciales. Bastar entonces, la declaracin de ausencia, el mutuo acuerdo e inclusive el slo deseo personal de uno de los convivientes, para poner fin a la relacin de convivencia. Sin embargo, esto ltimo traer consecuencias para el conviviente que abandona a su par sin justificacin, en efecto, el abandonado puede optar por una indemnizacin o por una pensin de alimentos. La indemnizacin cumple una funcin reparadora de daos, resaltndose en forma muy particular al dao moral; mientras que los alimentos, se basaran en una situacin de estado de necesidad extremo, por el que el abandonado no estara en la capacidad suficiente de proveerse sostenimiento por s mismo. La indemnizacin y la pensin alimenticia, son excluyentes entre s. El Concubinato no slo es generador de efectos personales entre los convivientes, sino tambin de efectos patrimoniales, puesto que la convivencia que tenga una duracin continua de 02 aos, producir una sociedad de gananciales regida por los canones de la sociedad de gananciales matrimonial. Respecto de esto debemos hacer algunas aclaraciones. Antes de los 02 aos de convivencia, es evidente que no existir sociedad de gananciales, por lo que debemos situar a los bienes adquiridos en dos categoras. Si el bien fue adquirido por uno solo de los convivientes, debe operar las reglas de los bienes propios, en otras palabras, el bien pertenece
al adquiriente. Vamos al segundo supuesto, si el bien fue adquirido por
ambos convivientes, entonces debern operar las reglas de la copropiedad. Finalmente el ltimo prrafo del artculo 326 habla de los efectos que se pueden producir en el concubinato impropio o concubinato definido en sentido amplio, el texto expresa: Tratndose de la unin de hecho que no rena las condiciones sealadas en este artculo, el interesado tiene expedita, en su caso, la accin de enriquecimiento indebido. Repasando, estaramos ante concubinato impropio, cuando alguno de los convivientes tenga impedimento matrimonial, tambin es impropio el concubinato que no respete la diversidad de sexos, as la ley se ha referido expresamente a la concertada unin de un varn con una mujer, no se ha hecho ninguna clase de referencia por ejemplo a las uniones entre personas del mismo sexo, igualmente dado que el concubinato cumple fines semejantes al matrimonio, existir tambin concubinato impropio cuando no se respeten las reglas de la monogama. Luego de hecha esta aclaracin, podemos observar que tratndose de concubinato impropio, para el perjudicado quedar expedita la accin de enriquecimiento indebido, establecida por el artculo 1954 del Cdigo Civil: Aquel que se enriquece indebidamente a expensas de otro esta obligado a indemnizarlo. Esto tiene explicacin en que no es pues de ninguna manera aceptable que uno de los convivientes se beneficie injustificadamente a dispensas del otro conviviente. POR QU EXISTEN DIFERENCIAS LEGALES ENTRE EL CONCUBINATO Y EL MATRIMONIO? La respuesta la encontramos en la misma Constitucin Poltica, artculo 4: La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. La forma del matrimonio y las causas de separacin y de disolucin son reguladas por la ley. Como dice la Constitucin, el matrimonio, al igual que la familia, es reconocido como instituto natural y fundamental de la sociedad peruana, por su naturaleza misma, ste ir ms all de la simple declaracin de voluntad de los contrayentes, por el hecho mismo que el Estado establecer una serie de derechos y obligaciones, que estn por encima de la voluntad interna de cualquiera de los consortes, lo que pone de manifiesto que en este instituto no solamente tienen inters las partes, sino la sociedad misma. Si igualaramos en derechos al matrimonio con el concubinato, uniones intersexuales similares ms no idnticas, estaramos fomentando que las nuevas parejas casi en forma masiva se acojan a esta segunda forma de unin.
El inters que manifiesta la sociedad respecto del matrimonio, hace resaltar
algunas diferencias importantes, as, el concubinato es la simple unin concertada donde participa una pareja, por otra parte, el matrimonio es la unin concertada donde adems de la pareja, participa el Estado mismo a travs de funcionario pblico, al mismo tiempo de cumplir una serie formalidades legales para su celebracin. Con el fin de cautelar sobretodo a los intereses y derechos de los miembros de la familia ms vulnerables, el matrimonio goza de mayor estabilidad, tan es as, que slo puede ser disuelto por una serie de causales legales establecidas como sancin para aquel cnyuge que infrinja alguno de sus deberes conyugales o por el mutuo acuerdo cuando la continuidad de la vida en comn resulte imposible; hecho que no sucede con el concubinato, donde cualquiera de los convivientes, trasgresor o no de los deberes del lecho y habitacin, en cualquier momento y en forma unilateral, puede poner fin a la relacin de convivencia. Sin embargo, estas diferencias, no afectan el hecho de reconocer al concubinato como fuente generadora de familia y de protegerlo como tal, en efecto, es deber no slo del estado, sino de la sociedad misma, proteger a la familia, sin importar su origen matrimonial o convivencial, debemos recalcar que las distinciones estn prohibidas. Es por eso que del derecho positivo nacional reconoce para los concubinos una serie de derechos personales y patrimoniales, similares a los derechos reconocidos para los consortes matrimoniales. El Tribunal Constitucional (Sentencia: 06572-2006-PA/TC y sentencia: 097082006-PA/TC), ha considerado que ambas uniones intersexuales merecen similar proteccin y atencin, por el solo hecho de que tanto una como la otra, son generadoras o fuentes de familia, siendo ante todo, menester del Estado proteger y cautelar los derechos e intereses del grupo familiar, siendo la familia una sola, sin importar su origen matrimonial o extramatrimonial. Se puede encontrar un estracto muy nutrido y til del reconocimiento integral de las Uniones de hecho a cargo el mximo Tribunal, en el Blog del Dr. Alex Plcido, por lo mismo los invito a visitar la siguiente direccin: http://blog.pucp.edu.pe/item/22146">http://blog.pucp.edu.pe/item/22146 En concordancia con lo que menciona el Tribunal, Alex Plcido piensa que la unin de hecho merece la proteccin que confiere el ordenamiento jurdico a la institucin (Entindase Institucin como "Familia"); sin desconocer que debe promoverse el matrimonio como la principal base de constitucin.