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comparadas:unespaciodeasistenciaposibleparalasmujeres?
NataliaGherardi
Introduccin
Elproblemadelaccesoalajusticia,entonces,nopuedeentendersesinoconreferenciaa
una multiplicidad de factores y atendiendo las necesidades e intereses de una gran
variedaddeactoresinvolucrados.
Partiendo del clsico estudio de Cappeletti y Garth,1 que reconocen una dimensin
normativa (el derecho igualitario de todos los ciudadanos a hacer valer sus derechos
legalmente reconocidos) y una dimensin fctica del concepto (referido a los aspectos
procedimentales para asegurar el ejercicio del acceso a la justicia), podemos definir
tentativamente el acceso a la justicia como el derecho a reclamar por medio de los
mecanismos institucionales existentes en una comunidad la proteccin de un derecho
legalmente reconocido. Esto implica el acceso a las instituciones administrativas y
MiembrodelEquipoLatinoamericanodeJusticiayGneroELA.Abogada,FacultaddeDerechodela
Universidad de Buenos Aires. Master en Derecho del London School of Economics and Political Science
(2000),GranBretaa.
1Cappeletti,yGarthElAccesoalaJusticia.1978.
judicialescompetentespararesolverlascuestionesquesepresentanenlavidacotidiana
delaspersonas.
Enesecontexto,accederalajusticiaimplicalaposibilidaddeconvertirunacircunstancia
que puede o no ser inicialmente percibida como un problema en un cuestionamiento
jurdico. Esta posibilidad, sin embargo, requiere de varias etapas:2 (i) reconocer la
existenciadeunproblema;(ii)identificareseproblemacomounodenaturalezajurdica;
(iii)identificarlapersona(pblicaoprivada)responsabledehabercausadoelproblemao
quehubieraincumplidosuobligacindecontribuiraresolverlo;(iv)convertirelproblema
enunademandaoreclamoyaseajudicialoadministrativo;(v)sostenerelprocesoquese
iniciacomoconsecuenciadelaeventualjudicializacindelproblemacontodoloqueello
implica: seguir, instar, monitorear el proceso con la ayuda profesional necesaria, en su
caso;y(vi)unavezlogradaladecisinjudicialoadministrativaperseguida,corresponde
intentarhacerefectivalaresolucinjudicialoladecisinadministrativa.
Sin embargo, la justicia entendida como hecho social se concentra en evaluar el vnculo
entre los individuos como ciudadanos y el sistema judicial, para la defensa de sus
ConformeAnderson,MichaelR.,AccesstoJusticeandtheLegalProcess.
Mientras que en los pases desarrollados la preocupacin actual se concentra en mejorar y ampliar el
alcancedelosservicioslegalesyaexistentes,reconocerlaexistenciadeunagarantaconstitucionalamplia
enloquerespectaalaccesoalajusticiaparasuperarlosefectosdeloscambiospolticos,mejorarlacalidad
delosserviciosylaeficienciaconqueseinviertenlosrecursospblicos,enlospasesenvasdedesarrollo,
porelcontrario,laprincipalpreocupacinestodavabuscarlamaneradediseareimplementarservicios
deasistenciajurdicagratuitanolimitadosexclusivamentealadefensadecasosdenaturalezapenal,que
adems alcance a aquella parte de la poblacin que no se encuentra en condiciones de solventar con sus
propiosrecursoselcostodeunabogadoyelsistemadejusticia.
2
3
derechoslegalmentereconocidos,partiendodesuponerquedichoaccesonoesigualitario
ydeadmitirqueesunderecholegalmenteconsagradoporelprincipiodeigualdadante
laley.4
Sin embargo, esa concepcin limitada de asistencia jurdica prob ser insuficiente para
solucionarelproblemadelaccesoalajusticia,porvariosmotivos.Enprimerlugar,los
estados (an los econmicamente desarrollados) necesariamente disponen de recursos
limitados para la organizacin y mantenimiento de servicios de patrocinio jurdico
gratuitos.Noesposiblegarantizarlaexistenciadeabogadosquepatrocinentodasycada
una de las demandas potenciales. Por otra parte, la existencia de un mayor nmero de
abogadosparaatendercausasqueinvolucrenalitigantespobresnosolucionaproblemas
estructurales en el servicio de justicia (congestin de causas en los juzgados, limitados
recursosediliciosydepersonal,faltadecapacitacin,etc.).Elsimplepatrociniojurdico
no garantiza el acceso a la justicia. Por ltimo, la vigencia del estado de derecho no
puedesostenersesobrelabasedelajudicializacindecausasquepodranresolversepor
otrosmediosoenevitarseatravsdelaintervencinpreventiva.
Desde una ms concepcin amplia, en las ltimas dcadas del siglo XX los pases
desarrollados tienden a organizar y garantizar servicios jurdicos ms abarcativos, que
exceden la mera representacin judicial. Por ese motivo el objetivo perseguido por
quienes promovan en distintos contextos histricos y geogrficos el acceso a la justicia
fue cambiando y amplindose en diversas etapas.6 La revisin de estas etapas es
interesanteyaquepermitevisualizarlasenormesdiferenciasqueexistenentreelestado
de la situacin y del debate pblico pendiente en Amrica Latina y la situacin de los
pases desarrollados, que ya han superado etapas todava desconocidas para nuestros
pases.
Hacialadcadade1970secomenzapercibirlainsuficienciadeestemodelocentradoen
laasistencialegalsisepretenda,almismotiempo,perseguirelobjetivodecombatirla
pobrezaatravsdelderechocomoherramienta.Paraello,seredefinielalcancedelos
servicios provistos a los pobres de modo de incluir la posibilidad de buscar un nuevo
diseo de las estructuras institucionales a travs del derecho. As, en muchas
jurisdicciones se establecieron mecanismos novedosos para promover las acciones de
clase, modificar los procesos y las normas que regulan la produccin de prueba, y se
desarroll una especializacin (poverty law) focalizada en el acceso a los beneficios de la
seguridad social. Al mismo tiempo, a medida que se tom conciencia que problemas
procesales y la creciente burocracia administrativa y judicial afectaban tambin a las
clasesmediasynosloalospobres,sebuscimplementarunareformamsamplia,que
incluyeralasimplificacindeprocesos,lacreacindeoficinasdedefensoresdelpueblo,y
lainstauracindemecanismosalternativosderesolucindeconflictos.
EnlacaracterizacindelasetapasseguiremoselesquemadeRoderickA.Macdonald,enFoundationPaper
AccesstoJusticein2003:Scope,Scale,Ambitions,abril2003.
6
Elaccesodelajusticia,entonces,puedeserconsideradodesdetresaspectosdiferenciados
aunquecomplementariosentres:(i)elaccesopropiamentedicho,esdecir,laposibilidad
dellegaralsistemajudicial;(ii)laposibilidaddelograrunbuenserviciodejusticia,esdecir,
noslollegaralsistemasinoquestebrindelaposibilidaddelograrunpronunciamiento
judicialjustoenuntiempoprudencial;y(iii)porultimo,necesariamentecomplementario
delosaspectosanteriores,eselconocimientodelosderechosporpartedelosciudadanos,de
los medios para poder ejercer y hacer reconocer esos derechos y especficamente la
conciencia del acceso a la justicia como un derecho y la consiguiente obligacin del Estado de
brindarloypromoverlo.7
Obstculosparaelaccesoalajusticia:pobrezaygnero
Haysectoresdelacomunidadqueenfrentanimportantesobstculosensusposibilidades
efectivasdeaccederalajusticiaentendidaapartirdelconceptoampliocomentado,que
puedenagruparseenlassiguientescategoras:8
LarrandartLucilaAccesoalaJusticiaytuteladelosderechosciudadanos,enSistemaPenalArgentino,
adHOC,BuenosAires1992.
8 GargarellaRoberto Toofar removedfrom de people Access to Justicefor the Poor: TheCase ofLatin
America;paperpresentadoenlaJornadadeAccesoalaJusticiaGarantadelaIgualdadCEADEL/Ford
BuenosAires,16deabrildel2004.
7
Demoras en los procesos, cuya duracin no hace sino incrementar los costos
involucrados;
Causasgeogrficasque,particularmenteenlaspoblacionesruralesoenlasgrandes
extensionesurbanas,derivanenlaimposibilidaddelaspersonasdeaccederalos
edificiosdejusticiaoalasoficinasdondesebrindanserviciosjurdicos.
Desde otro punto de vista, los obstculos pueden ser operativos cuando dificultan la
efectividad y eficiencia de la justicia, o estructurales cuando estn relacionados con
aspectos que hacen a la organizacin misma de la sociedad.9 Entre los primeros, se
encuentran la ausencia de una organizacin centralizada de servicios jurdicos que
permita el uso racional de los recursos disponibles; el incremento en el numero de
personas en condiciones de pobreza que requieren de servicios de asistencia jurdica
mientras que el financiamiento y los dems recursos dispuestos para esto no han sido
incrementadosalmismoritmo;lafaltadeunavisincomprensivadelasnecesidadesde
las personas por parte de los prestadores de servicios existentes, que se concentran en
determinadosderechos(discriminacin,violenciasexual,derechosdeltrabajo,asuntosde
familia,asuntospenales)enlugardeconsideraralapersonaensuconjunto;lacalidadde
losserviciosyelcostodelosprocesos,particularmenteantieconmicoenlosasuntosde
menorcuanta.
La percepcin del poder judicial como un sistema ajeno a la poblacin (sus edificios se
encuentran en lugares alejados de la mayor parte de la poblacin que deben servir, su
estructura edilicia y el lenguaje que all se utiliza resulta de difcil comprensin para el
comndelaspersonas)constituyeunadelasprincipalesdificultadesestructuralesparael
acceso a la justicia. Las personas cuyo acceso se ve restringido se encuentran
generalmente en una situacin de vulnerabilidad que excede la falta de acceso a los
tribunales (por ejemplo, temen que su reclamo al Estado comprometa otros beneficios
sociales de los que gozan; si necesitan proteccin por agresiones fsicas de sus parejas,
temen perder su vivienda y fuente de manutencin). La falta de conciencia de las
personasrespectodesusderechoslegalesydesuderechoareclamarsuejerciciocoarta
su posibilidad de acceso (las personas difcilmente piensen su realidad cotidiana en
trminosdeviolacinasusderechos).
Porotraparte,lacontratacinprivadadeserviciosjurdicosesonerosaenlamayorade
los pases, de modo que se encuentra fuera del alcance de sectores importantes de la
poblacin. An en los pases desarrollados, la creciente desigualdad entre los sectores
Abreg,M.BarricadesorObstacles:TheChallengesofAccesstoJustice,paperpresentadoen_______.
msricosymspobresdelapoblacin10explicalavigenciaquelosproblemasdeaccesoa
la justicia tienen para millones de personas. Estudios realizados en los Estados Unidos
indican que en 1999 el 80% de las personas que necesitaron acceso a servicios jurdicos
gratuitosyquehubierancumplidoconlosrequisitosformalesparapoderaccederaesos
serviciosenrazndesusituacindepobreza,nolosobtuvieron.11Estosignificaque44,5
millones de personas (es decir, uno de cada cinco norteamericanos) en una de las
economas ms desarrolladas del mundo, viven en condiciones de pobreza tales que
cumpleninicialmenteconlosrequisitosnecesariosparaserbeneficiariosdelosservicios
legales provistos por el Estado.12 Sin embargo, cuando estas personas necesitaron esta
asistencia,nopudieronaccederalosmecanismosinstitucionalesexistentespararesolver
susproblemasdefamiliaoprotegersusderechosalaviviendaoarecibiruningresopara
susubsistencia.13
El informe final de la Australian Law Reform Commission llega a una conclusin similar:
cada vez menos personas tienen acceso a los servicios jurdicos gratuitos debido a una
cantidad de factores: por un lado ha aumentado la demanda de estos servicios por la
recesindelaeconoma,lacrecientecomplejidaddelalegislacin,elaumentoenlatasa
decriminalidadyelaumentodelapoblacin.Porotraparte,estamayordemandayel
EnGranBretaaseconsideraqueuningresobajoequivaleal60%deuningresomedio.En2001/2002,se
considerabaingresobajoalquenosuperabalasumade187librasesterlinasporsemanaparaunapareja
sinhijos(sinconsiderargastosdevivienda).Duranteeseperodo,12,5millonesdepersonasvivanenGran
Bretaa con un ingreso bajo, es decir, el 22% de la poblacin. Si bien este nmero representa una
disminucinen1,5millonesdepersonasrespectodelperodo1996/1997,elnmerodepersonasqueviven
con un ingreso bajo se haba duplicado en la dcada de 1980 (Fuente: www.poverty.org.uk). AGREGAR
OTROS.
11LegalServicesCorporation.ServingtheCivilLegalNeedsofLowincomeAmericans.Aspecialreportto
Congress,April30,2000.
12 De acuerdocon la Legal Services Corporation Act y sus reglamentaciones vigentes, los ciudadanos de los
EstadosUnidospuedensolicitarasistenciajurdicagratuitasisuingresonosuperael125%delalneadela
pobreza establecida por normas federales (Federal Poverty Guideline 2004). Desde el ao 1982 el
Departamento de Salud y Servicios Sociales ha sido el organismo responsable de actualizar y emitir las
normasmencionadas.Segnopinionesrelevadasenencuestasdeinvestigacionesdecampoparadetectar
elniveldenecesidadesjurdicasinsatisfechas,sinembargo,estelmiteesmuybajoyaqueanlaspersonas
queestnun200%porencimadeesemnimotieneningresostanbajosquenolespermitiracontrataraun
abogadoenformaprivada(TheWashingtonStateCivilLegalNeedsStudy,TaskForceonCivilEqualJustice
Funding,CorteSupremadeWashington,Septiembre2003.
13 De acuerdo con las estadsticas publicadas por la Legal Services Corporation los temas ms consultados
incluyenderechodefamilia,problemasdevivienda,solicitudesdederechosdeseguridadsocial,derechos
deconsumidoresyderechoalasalud(LegalServicesCorporation,ServingtheCivilLegalNeedsofLowIncome
Americans,SpecialReporttoCongress,30deabrilde2000)
10
aumentodeloscostosjudicialesasociadosconellitigionofueronacompaadosporun
aumentoenlosrecursosdelEstadodestinadosafinanciarestosservicios.14
AustralianLawReformCommission,FinalReport,PartIII,AccesstoJustice.
DeacuerdoconuninformedelaOrganizacindelasNacionesUnidasningnpasdelmundootorgaa
lasmujereselmismotratoquealosvaronesdeacuerdoconunsistemacomplejodemedicinqueincluye
expectativadevida,riquezayeducacin(HumanDevelopmentReport1997,ProgramadeNacionesUnidas
paraelDesarrollo,OxfordyNuevaYork:OxfordUniversityPress,1997,39citadoenMarthaC.Nussbaum,
WomenandHumanDevelopment,CambridgeUniversityPress,2000,pgina2.
16MarthaC.Nussbaum,WomenandHumanDevelopment,CambridgeUniversityPress,2000,pgina3.
17VasePanoramaSocialdeAmricaLatina20022003,NacionesUnidas,marzo2004;CapituloIII.
18 De acuerdo con datos de CEPAL, hay un estancamiento en el proceso de superacin de la pobreza en
AmricaLatina.Entre1999y2002latasadepobrezaaumentel0,2%pasandode43,8%a44%mientras
quelapobrezaextremacrecien0,9%,abarcandoal19,4%delapoblacin.Porotraparte,CEPALobserva
quela distribucin del ingreso en AmricaLatina no muestraresultadosalentadores: en el perodo1997
2002nuevedeloscatorcepasesanalizadosmuestranunestancamientooundeteriorodelndicedeGini,
que registr el mayor aumento en Argentina (11,3% en el rea del Gran Buenos Aires). Vase Panorama
SocialdeAmricaLatina20022003,NacionesUnidas,marzo2004.
14
15
los varones de vivir en condiciones de pobreza. Sin embargo, esta medicin puede
subestimar el grado de pobreza de las mujeres ya que toma en cuenta los ingresos del
hogar y la distribucin del ingreso dentro del hogar no siempre es equitativa.19 La
informacinestadsticadelLegalServicesCorporationdelosEstadosUnidosindicaquede
laspersonasquebuscaronaccesoaserviciosjurdicosgratuitosatravsdesuestructura,
el 73,6% fueron mujeres.20 Contrariamente, en Canad los datos disponibles muestran
queelusuariopromediodelosserviciosjurdicosgratuitosesunvarn,derazablanca,
deentre35y60aosdeedadyprofesional:difcilmenteunrepresentantedelaporcin
msdesventajadade lasociedadcanadienseporlocualcabesuponerqueelsistemade
asistenciajurdicaenCanadnollegaalaspersonasquemslonecesitan.21
Estoltimoesparticularmenteimportanteenaquellospasesenquelosmismosfondos
gubernamentalesestndestinadosasolventartantoelsistemadedefensapenalcomoel
civil.22 Se ha documentado el efecto discriminatorio que esta forma de asignacin de
recursos tiene sobre las mujeres: la decisin de priorizar los gastos derivados de la
asistencia para casos penales perjudica casi exclusivamente a las mujeres ya que slo el
20% de las personas que reciben asistencia jurdica gratuita en el marco de un proceso
penal en Canad son mujeres mientras que stas participan en la gran mayora de los
casos civiles. En este contexto, el aporte del gobierno federal de Canad al sistema
pblicodedefensapenalcontinasiendoespecficoyslosehareducidoenun3%alo
Vase Gender and Poverty in Britain Research Findings, Equal Opportunities Commission, en
http://www.eoc.org.uk/EOCeng/EOCcs/Research/eoc%20genderandpoverty.pdf.
20Estosdatoscorrespondenalao1999perodeacuerdoconelinformedelaLegalServicesCorporationesta
informacinesigualmenteciertarespectodeotrosaos(Fuente,www.lsc.gov/pressr/pr_age.htm)
21 Roderick A. Macdonald, Foundation Paper Access to Justice in 2003: Scope, Scale, Ambitions, April
2003.
22 Este es el caso de Canad y Australia, por ejemplo, donde tambin comparten el principio de
descentralizacin de los servicios, en los que cada gobierno provincial o local define las prioridades y
formasdeasistencia.Sinembargo,deacuerdoconinformacindisponibleCanadasignamsfondosper
capitaparalosserviciosjurdicosdenaturalizacivil($9,20porpersonaporao)queparalosdenaturaleza
penal($7,63porpersonaporao),conformeProceedingsPaper,BellowSacksSeminar:USLegalServices
inComparativePerspective,Noviembre1819denoviembre,2002,AustinHall,HarvardLawSchool.
19
largodetresaos,mientrasquesuaportealosserviciosjurdicosgratuitosparacausas
civiles ha sido absorbido por un fondo de destino general, que incluye los sistemas de
educacinsuperiorysaludendetrimentodelsistemadeproteccindeaccesoalajusticia
queusan,mayoritariamente,lasmujeres.23
Frenteaestasituacindedesigualdadentrminosdeclaseydegnerocobraparticular
relevancialaexistenciadeestudiospreviosqueayudenarealizarundiagnsticopreciso
de las necesidades jurdicas insatisfechas de la poblacin. En los pases desarrollados,
estasinvestigacionesempricassonnormalmenterealizadasoencargadaspororganismos
oficialesyresultanfundamentalesparaeldiseodepolticasqueluegobuscarnasignar
los recursos pblicos de un modo eficiente en trminos de la descentralizacin, tipo y
alcances de los servicios prestados, la forma de prestacin de los servicios (a travs de
subsidios directos, indirectos, contrataciones de abogados o de organizaciones no
gubernamentalesuotrosmedios)ylanecesidaddellegaralossectoresmsvulnerables
queregistranlasmayoresnecesidadesjurdicas.
LisaAdario,GettingaFootintheDoor:Women,CivilLegalAidandAccesstoJustice,NationalAssociationof
WomenandtheLaw,September1998.
24EqualityBeforetheLaw:JusticeforWomen,AustralianLawReformCommission(ALRC69),PartIII,Access
toJustice:LegalAid.
23
10
personasquehanexperimentadodificultadesquepodraneventualmentederivarenun
procesolegal,luegobuscancaracterizarelproblemayexplorarlasrazonesporlascuales
laspersonasrecurrenonoalajusticiayalasherramientasquebrindaelderecho.25
Breveesquemadelossistemasvigentesparabrindarserviciosjurdicosgratuitos26
Sinintencindeagotarlosdistintossistemasdesarrolladosparalaprestacindeservicios
jurdicos gratuitos, se puede ensayar un breve esquema de las modalidades que se
adoptaron con el objetivo de facilitar los trminos para la comparacin que se encara a
partirdelaprximaseccin.27
Encuantoalaformadeprestacindelserviciojurdico,lospaseshanadoptadodistintos
modelos. Por una parte, a travs de la contratacin de abogados por parte del Estado
(staffattorneymodel)que,organizadoseninstitucionesconespecialidadpormateriaoun
criterio de divisin geogrfica, prestan servicios a las personas que resultan
comprendidasenlacategoradeclientes,quenormalmenteesdefinidaporlaleyque
creaelsistemaenbaseacriteriosobjetivosy/osubjetivos.Enlageneralidaddeloscasos,
En un documento presentado por el responsable del Legal Services Research Centre, Legal Services
CommissiondeInglaterrayGalesenlaPanPacificLegalAidConference,Tokio67deDiciembrede20001,
sehaceunainteresantedescripcindelaevolucindelosestudiosempricossobrenecesidadesjurdicas.
VerTargetingandAccesstoJustice:anIntroductiontoLegalAidReforminEnglandandWales,pgina
17,nota49.
26Paralaelaboracindeesteinformesellevacabounainvestigacinatravsdelainformacindisponible
en las pginas de Internetde organismos pblicos y privados que prestan servicios jurdicos gratuitos en
zonas urbanas de varios pases, en materias distintas del derecho penal. Se analizaron informes de
evaluacin de los servicios, tanto preparados por organismos pblicos como por organizaciones de la
sociedad civil y asociaciones de profesionales del derecho. En el proceso de bsqueda y seleccin de
informacinsetuvoencuentalavinculacincultural,histricaygeogrficaconnuestropas,auncuando
lossistemasjurdicosvigentespuedenmodificarlasestructurasycompetenciasdelosorganismosyactores
involucrados.
27 Para ver una clasificacin ms completa y una explicacin de distintos sistemas de asistencia jurdica
gratuita,incluyendolasformasderemuneracindelosabogadosycriteriosdeelegibilidaddelosclientes,
verCappelettiyGarth(obracitada),RoderickA.Macdonald,enFoundationPaperAccesstoJusticein2003:
Scope,Scale,Ambitions,abril2003.
25
11
elcarcterdeclienteesdeterminadopor(i)susituacineconmicay/oladesufamilia;
y (ii) el tema objeto de la consulta, ya que algunos sistemas jurdicos limitan la
competencia de los abogados que prestan los servicios a determinadas materias con
exclusin de otras. Por otra parte, algunos pases han establecido un sistema de
contratacindeabogados(contractingmodelojudicare)quesecaracterizaporelhechode
que el Estado paga honorarios predeterminados a abogados independientes para que
stostomenloscasosyasumanlarepresentacindelaspersonaselegiblespararecibirel
servicio(losclientes),aunquelosdistintossistemasdifierenencuantoalaformaenque
se realiza esa contratacin. En pases como Canad, Estados Unidos y Australia, la
organizacinfederaldelestadodeterminalaindependenciadecadaprovinciaoterritorio
estadual para disear e implementar su propio sistema de asistencia jurdica, aunque
sobrelabasedeloslineamientosgeneralesdelasnormasfederalesaplicables,ensucaso.
Enlageneralidaddeloscasos,losestadoshanoptadoporunacombinacindeljudicarey
elstaffattorneymodel.28EnelcasodevariasprovinciasdeCanad,sepagaalosabogados
una tarifa horaria aunque generalmente sujeta a montos mximos. En los sistemas de
contratacindeabogadoscomplejos(complexcontractingmodel)elpagodehonorariosse
combina con la asignacin de un nmero determinado de casos por abogado, en
contraprestacin por una sumafija de dinero. Este sistema se ha utilizado en las zonas
ruralesdeCanadenlasquelapoblacinseencuentradispersaenampliosterritoriosy
porlotantoresultamsineficientelaasignacindeabogadosdelEstado.Elmontodelos
honorarios que paga el Estado ha sido y es materia de fuertes polmicas ya que un
honorariopordebajodelvalordemercadodeunabogadorazonablelimitalaposibilidad
de que los mejores profesionales deseen prestar sus servicios bajo esta modalidad, y
prefieran siempre trabajar en forma privada.29 Esto, a su vez, puede favorecer la
coexistencia de dos calidades distintas de servicios legales: la privada y la que paga el
Estadoenbeneficiodepersonasdemenoresrecursos.
Lasopinionesdifierenencuantoaquservicioresultamsefectivoyanentrminosde
la calidad del servicio y su relacin con el costo. En algunos casos se sostiene que los
abogados empleados del Estado resultan mejores aunque ms caros, ya que la
eliminacin de la preocupacin por la ganancia (creada por el pago de honorarios)
permite a los abogados dedicar ms tiempo a cada caso, con el resultado de mayor
Vase Melina Buckley, The Legal Aid Crisis: Time for Action, Canadian Bar Association; Alan W.
Houseman,CivilLegalAidintheUnitedStates:anoverviewoftheProgramin2003,CenterforLawandSocial
Policy(CLASP);NationalLegalAid:http://www.nla.aust.net.au;NationalAssociationofCommunityLegal
Centers:http://www.naclc.org.au/.
29EnInglaterrayGalesyCanadhayimportantesdatossobrelacantidaddeabogadosquehandejadode
brindarserviciosbajoelsistemadelegalaid,solventadoporelestado,debidoalniveldelaremuneracin
porsusservicios.
28
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satisfaccindelcliente.30Porelcontrario,enotroscasossesostienequeanteresultados
similares en cuanto a la calidad, los abogados contratados como empleados del estado
resultamenosoneroso.
Ante la ausencia de servicios prestados por o financiados desde el Estado, este vaco
intenta ser cubierto por servicios ntegramente privados, brindados por organizaciones
no gubernamentales o asociaciones de profesionales que no cuentan con asistencia
financiera directa del Estado. En Inglaterra y Gales el sistema de asistencia jurdica ha
incorporado a las organizaciones no gubernamentales como actores relevantes, a travs
de su contratacin para la prestacin de servicios jurdicos. En Estados Unidos, por el
contrario,lainformacindisponiblesealaquelosserviciosprestadospororganizaciones
de la sociedad civil son poco relevantes en comparacin con la totalidad de los
prestadores.
Porltimo,losserviciosdeasistenciajurdicadestinadosamujerespuedenconstituiruna
especializacin dentro de un servicio general o pueden haber sido concebidos
originalmente para tratar en forma exclusiva los asuntos jurdicos que involucran a las
mujeres.
Serviciosjurdicosgratuitos:evaluacindealgunasexperienciascomparadas
Quality and cost final report on the contracting of civil, nonfamily advice and assistance pilot, Richard
Moorhead, Avron Sherr et al, 2001, citado en la respuesta de The Legal Action Group a la consulta
formuladaporlaLawSocietyTheFutureofPubliclyFundedLegalServices,aConsultationPaper,presentada
enJuniode2003(enwww.lag.org.uk),pgina6.
30
13
Con el objetivo de ampliar el alcance de sus servicios algunos pases han hecho un uso
interesantedelasinnovacionesquepermitenlasherramientastecnolgicas,construyendo
sobrelabasedelacapacitacindelacomunidad.Estasinnovaciones,sinembargo,deben
evaluarseenelcontextodelacomunidadenlaquesehanestablecido.
Una lnea de investigacin futura que excede el mbito de este trabajo podra incluir un estudio
comparadodelosserviciosdeasistenciaypatrociniodirigidosamujeresconrelacinalaproblemticade
violenciadomestica.
31
14
Porltimo,unareferenciaalnivelymododefinanciamientodelossistemasvigentesen
diferentescontextosnacionalesesrelevanteparasituarelmarcoenelquesedesarrollan
losservicios.
1.
Serviciosjurdicosgenerales:caractersticasdeorganizacinysufuncionamientoenpases
desarrollados
Sloenlospasesindustrializadosseencuentransistemasque,conmayoromenorgrado
de generalidad, estn destinados a brindar servicios jurdicos gratuitos para la
poblacin.32Aunconsuslimitacionesydificultades,pasescomoInglaterrayGales,los
Estados Unidos de Amrica, Canad, Australia y Espaa se encuentran
significativamentemsavanzadosquelospasesendesarrollocuandosetratadeanalizar
sus experiencias en materia de estrategias y polticas pblicas destinadas a mejorar el
accesoalajusticiadelapoblacinyaquecuentanconsistemasdestinadosasatisfacerlas
necesidades jurdicas de los sectores ms pobres que cumplan con los requisitos de
elegibilidad que indican sus respectivas normas. Sin embargo, en la mayora de estos
pasesnohayserviciosjurdicosgratuitosespecficamentediseadosparamujeresocuya
implementacin est particularmente destinada a satisfacer necesidades distintas que se
reconocenenlasmujeres.
1.1 Organizacindelosserviciosjurdicos:descentralizacinydivisionesjurisdiccionales
EnCanad,losserviciosjurdicossonorganizados,diseadosyadministradosporcada
una de sus provincias o territorios, de modo que cada uno de las trece provincias y
territoriostieneunprogramaqueproveetantoasistenciacivilcomopenal.Lamayorade
las provincias y territorios han organizado un sistema mixto para la provisin de
servicioslegales,quecomprendetantoabogadoscontratadosdirectamenteporelEstado
(staff lawyers) como abogados privados cuyos servicios son financiados por el Estado,
luegodehaberdeterminadolaelegibilidaddelclientepararecibirasistenciafinanciera.
32
15
Sibienelgobiernofederalproveefondosalasprovinciasparafinanciarestosservicios,a
partirde1995talesfondosestncomprendidosenunapartidamsgeneraldestinadaal
financiamiento del sistema de salud, la educacin superior, la asistencia social y los
serviciossociales(CanadianHealthandSocialTransferCHST).
En los Estados Unidos, coexisten varios sistemas de servicios jurdicos: por un lado el
sistemaadministradoporelLegalServicesCommission(LSC)queproveefinanciamientoa
distintos programas estaduales independientes entre s. Peridicamente, los diversos
programas compiten por fondos federales para su financiamiento. Corresponde a los
organismos locales definir las prioridades, temas y modalidades en que invertirn el
financiamiento que reciben de la LSC. A lo largo de los ltimos treinta aos, es
De acuerdo con la informacin disponible, los sistemas de asistencia jurdica se financian casi
exclusivamenteconfondosdelgobierno,ysloentreel2yel4%delosfondosprovienedeotrasfuentes,
tales como donaciones privadas (Proceedings Paper, BellowSacks Seminar: US Legal Services in
ComparativePerspective,1819denoviembre,2002,AustinHall,HarvardLawSchool).
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16
interesantenotarlossucesivosrecortespresupuestariosylainjerenciadelpoderpolticoa
laquefuesometidalaLSCdesdesucreacinen1974.34Comoconsecuenciadecrecientes
limitaciones impuestas por el poder poltico en cuanto a los servicios que podan
brindarsebajoelamparodelaLSC,muchosprogramasestadualesrenunciaranalaLSC
como fuente de financiamiento, procurando solventar sus actividades con otros
ingresos.35Porotraparte,existenteunsistemadeasistenciasolventadoconlosaportes
de fondos estaduales, locales y provenientes del Interest on Lawyer Trust Account
(IOLTA)36quegozademayorflexibilidadparadefinirsuspolticasyreasdeinters.
Enlaactualidad,larelevanciadelosserviciosqueseprestanbajoelauspiciodelaLSCes
relativa.Deacuerdoconunaestimacin,hayentodoelterritoriodelosEstadosUnidos
160 programas financiados por el LSC, mientras que existen 734 programas que reciben
recursosdeotrasfuentes.Adicionalmente,hay755programasdetrabajohonorario(pro
bono) ya sea implementados por abogados en forma individual o a travs de su
respectiva asociacin profesional (600, entre ambos) u organizados por un estudio de
abogados (155 programas).37 38 La coexistencia de varios sistemas de asistencia jurdica
gratuita que responden a una administracin distinta y que siguen diferentes
lineamientos puede dificultar la coordinacin de sus actividades y la difusin de su
Uninteresantetrabajopublicadooriginalmenteen1977dacuentadelasreaccionespositivasynegativas
quegenerlaimplementacindelsistemadeasistenciajurdicagratuitaapartirde1965enelmarcodela
Office of Economic Opportunity. Ver Gary Bellow, Turning solutions into problems: the legal aid experience,
NLADABriefcase,vol.XXXIV,no.4,August1997.
35DeacuerdoconlasltimasrestriccionesimpuestasporelCongresoNacionalen1996,losprogramasque
reciben fondos del LSC no pueden cuestionar la constitucionalidad de normas de seguridad social, no
pueden participar de acciones de clase, ni representar a ciertos ciudadanos extranjeros o a personas en
asuntos que involucren viviendas provistas por el Estado. En la misma oportunidad, el Congreso de los
EstadosUnidosredujoelfinanciamientodelLSCenun33%.
36LosfondosdeIOLTAprovienendelosinteresesquegenerandistintosdepsitosefectuadosporclienteso
por cuenta de clientes, que tradicionalmente se depositaban en cuentas a la vista, sin intereses. Como
consecuenciadeunadecisindelascortesestaduales,lasasociacionesprofesionalesylaslegislaturasycon
lacooperacindelosbancoscomercialestalesdepsitoscomenzaronarealizarseconunatasadeinters,
cuyoproducidoesmayoritariamenteutilizadoparaelfinanciamientodeprogramasdeasistenciajurdica
enlosdistintosEstados.
37AlanW.Houseman,CivilLegalAidintheUnitedStates:anoverviewoftheProgramin2003,CenterforLaw
andSocialPolicy(CLASP).
38EsdifcilestablecerelfinanciamientototalquerecibenlosserviciosjurdicosgratuitosenEstadosUnidos
dadalacoexistenciadeunadiversidaddefuentes.Deacuerdoconestimacionesrecientes,sedestinaran
US$800millones,deloscualessloUS$329.300correspondanafondospblicos(duranteelejercicio2002)
y otros US$628.300 correspondan a programas que reciban por lo menos algn financiamiento federal.
Ver www.equaljustice.org, citado en BellowSacks Access to Civil Legal Services Project
(www.law.harvard,edu/academics/clinical/belowsacks/about.html).
34
17
ElcasodeInglaterra,porelcontrario,podracitarsecomounejemplodecentralizacin
en la administracin de los servicios jurdicos que ofrece el gobierno central. El
CommunityLegalService(CLS),queconcentralaprovisindeserviciosjurdicosentemas
civiles, cumple la funcin de informar y hacer accesible apara todos los habitantes de
Inglaterra los servicios existentes.40 En todo el territorio se aplican pautas y criterios
uniformesentrminosdequinrecibeasistenciafinancierayparaqutipodecausas.A
diferencia de lo que ocurre en otras jurisdicciones, el CLS trabaja sobre la base de una
concepcin amplia de lo que debe entenderse por acceso a la justicia y, por lo tanto, su
competenciaextiendealainformacingeneralsobreelsistemajurdicoylasleyes.
De acuerdo con estudios recientes sobre la experiencia del CLS la mayor cantidad de
consultaslegales(esdecir,aquellasenlasqueelclienteslorequiereasistenciaperono
representacin legal en un proceso) estuvieron relacionadas con temas de familia, que
tripliceltemaconsultadoensegundolugar,asuntosmigratorios.41Tambinenaquellos
casosenqueelclienterequirirepresentacinlegalelmayornmerodeconsultasestuvo
vinculada con asuntos de familia, en una cantidad diez veces superior al segundo tema
msconsultado,quefueproblemasdevivienda.42Lamentablemente,nohemosaccedido
adatossobreladesagregacindelosclientesporsexo.
AnenaquelloscasosenqueelCLSseencuentraimpedidodefinanciarenformadirecta
un caso concreto, es su obligacin legal brindar informacin al solicitante sobre fuentes
alternativas de financiamiento o asistencia. En muchas ocasiones, el CLS deriva estos
Entre ellas, Center for Law and Social Policy (CLASP), el American Bar Association (ABA), IOLTA y
NationalLegalAidandDefenderAssociation(NLADA).
40 De acuerdo con la Ley de Acceso a la Justicia sancionada en 1999, la norma se aplica al territorio de
InglaterrayGales,peronoasalterritoriodeEscociaeIrlandadelNortequetienenautonomalegislativa.
Enesteinforme,lasreferenciasaInglaterraincluyenaGales.
41 Se registraron 317.903 consultas sobre temas de familia y 134.238 sobre migraciones, conforme Roger
Smith,TheCommunityLegalService,.enwww.justice.org.uk.
42 Se registraron 128.723 casos de familia y 12.788 casos por problemas de vivienda (consultar la misma
fuentequeenlanotaanterior).
39
18
1.2 Criteriosdeelegibilidad
Loscriteriosdeelegibilidadparaaccederalosserviciosgratuitossebasan,casienforma
excluyente,enlacapacidadeconmicadelsolicitantey/osuingresofamiliar(aunqueesta
ultima no es tenida en cuenta cuando el motivo de la consulta se relaciona con una
situacindeconflictofamiliar).EnelcasodeEspaa,porejemplo,laLeydeAsistencia
Jurdica Gratuita establece especficamente que no ser tenido en cuenta el ingreso
familiarcuandolosconflictosserefieranaproblemasenloscualeslosinteresesfamiliares
estncontrapuestos.44
EnInglaterra,deacuerdoconlaspautasdefinanciamientodelaleyvigente,elcriteriode
elegibilidad se basa en los ingresos del solicitante y la determinacin aproximada de su
ingreso disponible: la cantidad de dinero disponible una vez deducidos impuestos,
cargos,etc.45
UnodeloscomponentesdelprogramadeserviciosjurdicosvigenteenInglaterratiende
abrindarcapacidaddeautonomaalosinteresadosyparaellolainformacindisponible
pormediostecnolgicosjuegaunpapelimportante.Lapginawebwww.justask.org.uk
contieneunaseccinquepermitecalcularsilapersonaqueconsultatieneposibilidades
de calificar para la asistencia financiera del Estado para solventar los servicios jurdicos
querequiera.Esteclculodependedelamateriadequesetratelaconsulta(entrelasque
sepuedeseleccionarasuntosgenerales,mediaciones,asuntosdefamilia,casosdeinsana
odemigraciones,entreotros),delosingresosquetengalaparejadelsolicitante(aunque
silaparejaeseloponenteenlaaccinqueparalacualsebuscaasistencia,entoncessus
Los abogados y estudios de abogados que ofrecen su trabajo en forma honoraria se agrupan
mayoritariamente en tres organizaciones que buscan acercar la disponibilidad de abogados con las
necesidades de los clientes, a travs de sus pginas web (Bar ingls www.barprobono.org.uk, Free
RepresentationUnitwww.fru.org.ukySolicitorsProBonoGroupwww.probonogroup.org.uk).
44 El artculo 3.3 de la Ley de Asistencia Jurdica Gratuita 1/1996 establece que, en ese caso, el litigante
deber acreditar la existencia de intereses familiares contrapuestos en el litigio para el cual se solicita
asistencia.
45Deacuerdoconinformacindisponible,sloel50%delapoblacindeGranBretaaeselegiblebajolos
parmetrosactuales,mientrasqueel80%delapoblacinsatisfacaloscriteriosdeelegibilidadhace50aos
(ProceedingsPaper,BellowSacksSeminar:USLegalServicesinComparativePerspective,Noviembre18
19denoviembre,2002,AustinHall,HarvardLawSchool).
43
19
datossonirrelevantes),niveldeingreso,cantidaddehijosmenoresacargo,laexistencia
deunapareja,entreotrosaspectos.46
En Estados Unidos, por su parte, son normas federales las que establecen el parmetro
aplicable para determinar la posibilidad de requerir asistencia jurdica gratuita. De
acuerdo con la Legal Services Corporation Act y sus reglamentaciones vigentes, los
ciudadanos de los Estados Unidos pueden solicitar servicios jurdicos gratuitos si su
ingreso no supera el 125% de la lnea de la pobreza.47 Sin embargo, de acuerdo con
opiniones relevadas en investigaciones de campo diseadas para medir el nivel de
necesidades jurdicas insatisfechas, el parmetro de ingresos establecido es muy bajo ya
que an las personas que se encuentran un 200% por encima de ese mnimo tienen
ingresostanbajosquenolespermitirancontrataraunabogadoenformaprivada.48
EnAustralialossolicitantesdeasistenciadebensatisfacerdoscriterios(i)carecerdelos
medioseconmicosnecesariosparaafrontarloscostosygastoslegalesy(ii)cumplircon
lasnormasdeprocedimientoestablecidas(guidelines),relacionadasconelmritodelcaso
y las posibilidades de xito. Sin embargo, estudios realizados en distintas regiones de
Australia indican que no todas las personas a quienes se ha denegado la asistencia
jurdicagratuitadejarondesatisfacerestoscriterios.
1.3 Naturalezadelosasuntoscomprendidosenelalcancedelservicio
EnInglaterralaAccesstoJusticeActestableceespecficamenteaquellasmateriasexcluidas
de los beneficios que otorga la ley. En particular, con respecto a las acciones que
Por ejemplo, para recibir asistencia legal o asistencia ante los tribunales en temas generales o
representacinlegalenuncasodederechomigratorio,elingresodisponiblenodebeexcederlas621Libras
Esterlinas mientras que para recibir financiamiento del CLS en temas de familia, mediacin, o
representacinlegalenasuntosgenerales,elingresodisponiblenodebeexcederlas707LibrasEsterlinas.
47 Federal Poverty Guideline 2004, peridicamente actualizada por el Departamento de Salud y Servicios
Sociales.
48TheWashingtonStateCivilLegalNeedsStudy,TaskForceonCivilEqualJusticeFunding,CorteSupremade
Washington,Septiembre2003.
46
20
Cuandosetratadedeterminarlostemasqueestarnexcluidosdelaproteccinjurdica
gratuita,ladescentralizacinyheterogeneidaddelaslegislacioneslocalesenelmarcode
un mismo pas cobra especial relevancia. En algunas jurisdicciones, como en Canad
donde los diversos sistemas son diseados y administrados por las provincias y
territorios,hayunagrandisparidadentrelasmateriasparalascualesesposiblerequerir
asistencia. Se ha documentado que esta falta de coherencia conlleva a situaciones de
injusticia, por ejemplo, entre mujeres residentes de distintas provincias que enfrentan
idnticos problemas legales. An en la misma provincia, disposiciones de esta clase
implicanqueunamujerquenecesitaresolversudivorcioyelrgimendetenenciadesus
hijos,nopuedadiscutirambosasuntosenunmismoprocesosiesquehacalificadopara
laasistenciadelEstadoenuncasoperonoparaelsegundo.50
2.
Institucionesespecializadasquebrindanserviciosjurdicosalasmujeres
Enalgunoscasosseharecurridoaserviciosespecficosparafacilitarelaccesoalajusticia
alasmujeresquecomplementanelsistemageneraldeserviciosjurdicosexistenteo,por
el contrario, constituyen ejemplos aislados de la nica iniciativa de acceso impulsada
desdeelEstado.
ElprimeroeselcasodeInglaterra,dondeenformaadicionalcoordinadaconelsistema
general de servicios jurdicos prestados bajo la Ley de Acceso a la Justicia, existe una
institucin pblica destinada a monitorear el cumplimiento de la ley de igualdad entre
Estadisposicindelaleyhageneradoimportantescrticasporlaslimitacionesqueimponeenaquellos
potencialeslitigantesqueancuandolleguenaunacuerdodehonorarioscondicionalesconsuabogado,no
podran afrontar los costos del juicio de la contraparte en caso de recibir una sentencia contraria a sus
intereses.Paraesossupuestos,sediscuteenInglaterralaposibilidadderecurrirasistemasdesegurospor
costos legales, similares a los utilizados en Suecia. En ese sentido, ver la respuesta de The Legal Action
GroupalaconsultaformuladaporlaLawSocietyTheFutureofPubliclyFundedLegalServices,aConsultation
Paper,presentadaenJuniode2003(enwww.lag.org.uk).
50VerLisaAdario,GettingaFootintheDoor:Women,CivilLegalAidandAccesstoJustice;yMelinaBuckley,
TheLegalAidCrisis:TimeforAction,CanadianBarAssociation.
49
21
hombresymujeres.ElsegundocasosedaenvariospasesdeAmricaLatina,quehan
creadodefensorasdemujeresyoficinasdeproteccindelosderechosdelamujerenel
mbitodelEstado,peroquecarecendeunsistemageneraldeasistenciajurdica.
2.1 Serviciosjurdicosparamujeres
Los servicios jurdicos organizados por algunas comunidades de Australia tienen por
objeto asesorar y representar mujeres en temas generales de derecho, adems de temas
especficos que incluyen la violencia domstica. Estudios realizados documentaron la
deficiente asistencia jurdica que reciban las mujeres como consecuencia de diversos
factores,incluyendolafaltadeaccesoalosrecursoseconmicos,lafaltadeserviciosen
reasdeparticularintersparalasmujeres(comolaviolenciadomstica)ylaausenciade
un sistema que reconozca necesidades particulares de las mujeres que tienen
responsabilidadesreproductivasoqueseencuentranencomunidadesaisladas.51Porese
motivo, se implementaron servicios especializados para mujeres en algunas regiones de
Australia que brindan servicios especficos al margen de los servicios generales
disponiblesparatodalapoblacin.Estosserviciosdesarrollaron unaespecializacinen
reas del derecho que resultan de particular inters para las mujeres y participan de
campaas de educacin, promocin y modificacin legislativa en reas relevantes para
losderechosdelasmujeres.Entreotrasactividades,proveenserviciosdeasesoramiento,
representacin y derivacin para mujeres que no se limitan al derecho de familia y la
violencia domstica, sino que por el contrario trabajan en reas generales del derecho
incluyendo seguridad social, disputas sobre bienes inmuebles, derecho del consumidor,
problemasfinancierosydevivienda.
EqualityBeforetheLaw:JusticeforWomen,AustralianLawReformCommission(ALRC69),PartIII,Access
toJustice:WomensLegalServices.
51
22
Las lneas de asistencia telefnica se destacan entre los medios utilizados para la
prestacindeesosserviciosyaquepermitenunaccesofcilamujeresconrestriccionesde
movilidaddebidoasusresponsabilidadesreproductivas.Sinembargo,elinformedela
ALRC no brinda suficiente informacin sobre la medida en que el asesoramiento
brindadoporestemedioessuficientementecomprendidoporlassolicitantes.Otrodelos
mtodosutilizadossonlapromocindeactividadeseducativasypreventivasenelseno
delacomunidadenqueoperan.
ElinformedelaALRCvalorizamuypositivamenteelimpactoqueestosserviciostienen
para las mujeres. Estos son descriptos como un xito probado y se promueve su
utilizacin extensiva. Sinembargo,alafechadeeseinformesloexistantresservicios
legalesgeneralesespecficosparamujeresentodoelterritoriodeAustralia(ubicadosen
las ciudades de Sydney, Melbourne y Brisbane) que reciben financiamiento de fuentes
pblicas. El informe de la ALRC tambinhace referencia a la necesidad de adecuar las
instalacionesdelostribunalesalasnecesidadesdelasmujeresincluyendolaprovisinde
serviciosdecuidadoinfantil,reasdeesperaseparadasparamujeresyvarones(adems
deotrasreformasvinculadasconlosprocesosymediosdepruebaadmitidosendiversos
juicios).52
2.2 Agenciasgubernamentalesespecializadas
EnInglaterrasecreunaagenciaespecializadaenlostemasdediscriminacincontrala
mujer. La Equal Opportunities Commission (EOC) tiene a su cargo el monitoreo del
cumplimiento de la ley que prohbe todo tipo de discriminacin contra las mujeres53 y
brinda asesoramiento para los casos en que se hubieran detectado discriminaciones
prohibidasporlaley.54Esteesquematienealgunaslimitacionesimportantesencuantoa
sucapacidaddeactuacinyaqueseencuentrareguladaylimitadaporlaleydecreacin
delorganismo;esdecir,puedenotenercapacidadjurdicaparahacerinvestigacionesde
oficio,oparapresentardenuncias,opararepresentarinteresespersonalesdeunapersona
EqualityBeforetheLaw:JusticeforWomen,AustralianLawReformCommission(ALRC69),PartIII,Access
toJustice:CourtFacilitiesandProcesses.
53SexDiscriminationAct,1975.
54 Para mayor informacin, vase www.eoc.org.uk. En la actualidad se est debatiendo en Inglaterra la
conveniencia de mantener un organismo especializado en la proteccin de las mujeres contra la
discriminacin sobre la base del sexo, ya que existen organismos similares de proteccin contra la
discriminacin racial (Commission for Racial Equality) y la discriminacin en razn de discapacidades
(Disability Rights Commission). En vista de la aprobacin de la Human Rights Act, se analiza la
posibilidad de contar con un nico organismo que centralice la actividad de las diferentes agencias del
gobierno.
52
23
Algunasdelasventajasdeestasorganizacionesespecializadasradicanenlaexperiencia
acumulada sobre la temtica de gnero y la capacidad para influir el diseo y trabajar
sobre las polticas pblicas que afectan a las mujeres de un modo transversal. Por otra
parte, ser importante la capacidad de la Comisin para coordinar sus actividades con
otrasorganizacionespblicasyprivadas.Elxitodelagestindeestosorganismos,sin
embargo, est ntimamente relacionado con su independencia poltica y funcional, su
influenciaeneldiseoeimplementacindepolticaspblicasysufinanciamiento.
2.3 LacreacindeDefensorasdeMujeresenAmricaLatina
Las Defensoras creadas con el objetivo de monitorear el respeto de los derechos de las
mujeresprobablementeconstituyaelpasomsimportantequehandadoalgunospases
de Amrica Latina hacia el establecimiento de mecanismos institucionales tendientes a
garantizarlavigenciadelosderechosdelasmujeres.LasDefensorasdeMujeresson,en
algunos casos, rganos separados e independientes (como en el caso del DEMI de
Guatemala)y,enotros,sonreparticionesdentrodelmbitogeneraldelasDefensorasdel
Pueblo, como en el caso de Per. En algunos casos, estas oficinas dependientes del
Estado tienen autonoma funcional y administrativa, mientras que en otros casos
representanunadelegacinsubordinadadentrodeunorganismomsampliodedicadoa
ladefensadelosderechosdelaspersonasengeneral.
24
lacomunidad;ysupervisarelcumplimientodelosdeberesdelaadministracinestataly
laprestacindelosserviciospblicosalaciudadana.Sinembargo,laLeyOrgnicade
la Defensora ha limitado su mbito de actuacin a la recepcin, investigacin y
documentacindedenuncias.Paracomplementarsutrabajo,porlotanto,laAdjuntapara
losDerechosdelaMujerdependedelacolaboracindelasorganizacionesdelasociedad
civil.
EnGuatemalalosAcuerdosdePazfirmadosen1996quepusieronfinamsde30aos
conflictoarmadodeterminaronciertasprioridadesenlagestindelfuturogobiernocomo
lacreacindeunacantidaddeorganismostendientesaasegurarlavigenciayelrespeto
de los derechos de las personas. Entre estos organismos se encuentra la creacin de la
DefensoradelaMujerIndgena(DEMI)porreconoceralasmujeresindgenascomoun
grupoparticularmentevulnerable.55LaDEMIcuentaconoficinasenlaszonasruralesde
Guatemala (donde reside la mayora de la poblacin indgena del pas) con abogados,
socilogos y otros profesionales que hablan las lenguas locales. All se brinda
asesoramiento y representacin jurdica gratuita a las mujeres de las comunidades,
permitindoles un acceso a los mecanismos institucionales de justicia hasta entonces
desconocidos. Sin embargo, importantes restricciones presupuestarias limitan las
posibilidades de accin de la DEMI: a pesar de la cantidad de casos conocidos no
lograron atender a todas las personas que demandan acceso a la justicia y para quienes
esa dependencia es una de sus pocas opciones para obtenerla. En el ao 2003 se
atendieron 2.420 casos, el 30% de los cuales se resolvieron a travs de procesos de
mediacin.
Tambin en Ecuador la Defensora del Pueblo cuenta con una Direccin especializada
dedicada a la Defensa de los Derechos de la Mujer, Niez y Adolescencia. Esta
reparticin dentro de la Defensora del Pueblo tiene por objeto aceptar el trmite y
sustanciar las quejas que se presenten referidas a las mujeres, niez o adolescencia por
violacionesalosderechoshumanosygarantasconstitucionales;requeririnformesdelas
autoridades para la investigacin; y elaborar planes, programas y proyectos para la
promocinydefensadelosderechosdelasmujeres,niezyadolescencia.LaDireccin
de Defensa de los Derechos de las Mujeres promueve la presentacin de denuncias
Paraevaluarlaimportanciadeesteorganismodebemosrecordarquedeloscasi12millonesdehabitantes
deGuatemala(segnelcensode1999eran11,1millones),el48,6%delapoblacinesindgena.El50%de
la poblacin total de Guatemala se encuentra por debajo de la lnea de la pobreza y, entre ellos, 76% es
indgena.Lasmujeresengeneralylasmujeresindgenasenparticular,sondiscriminadasenelmercadode
trabajo: su ndice de participacin en el mercado laboral es casi la mitad que el de los hombres (35,2% y
66,8%,respectivamente).
55
25
Entrminosgenerales,sepuededecirquelasDefensorasenfrentandistintaslimitaciones
en su trabajo de asegurar la vigencia de los derechos de las mujeres. En primer lugar,
enfrentanlimitacionesasucompetenciayaqueenlamayoradeloscasoslasDefensoras
slopuedenactuarantelaviolacindeunderechoporpartedelEstado,peronocuando
esa violacin proviene de un particular. En segundo lugar, existen limitaciones a las
medidas que pueden tomar ya que generalmente las Defensoras limitan su tarea a la
emisin de observaciones y recomendaciones, pero no tienen capacidad para llevar
adelante la defensa de los derechos violentados ante los tribunales. Para ello, estos
organismos normalmente trabajan en forma conjunta con organizaciones no
gubernamentales que complementan su trabajo.56 Por ltimo, las Defensoras corren el
riesgodesufrirlimitacionesensuautonomafuncional,debidoasuubicacindentrodel
organigrama del Estado. En ese sentido, la estabilidad y forma de seleccin de sus
miembros es importante cuando se trata de evaluar su independencia y su efectividad
paracumplirconelobjetivoquepersiguen.
3.
Otros actores involucrados en la prestacin de servicios: organizaciones no
gubernamentalesyasociacionesdeprofesionales
Otros actores cobran relevancia para la prestacin de servicios jurdicos gratuitos en los
distintos sistemas, aunque por distintos motivos. En los pases desarrollados las
organizaciones no gubernamentales y asociaciones profesionales se integran, muchas
veces,alsistemageneraldeserviciosjurdicoscomopartedelsistemaenloscasosenque
el Estado brinda parte de sus servicios a travs de estos organismos, que reciben el
financiamientodelEstadoconesepropsito,queloscontrolaymonitorea.
Esteeselcaso,porejemplo,enPerdondelaAdjuntadelaMujerhatrabajadoconorganizacionesno
gubernamentales tales como el Centro Flora Tristn, Manuela Ramos y Demus. En ese sentido, se ha
realizado una experiencia muy interesante en la defensa delosderechos reproductivosde las mujeres de
Per durante el gobierno de Alberto Fujimori. Para mayor informacin vase Silencio y Complicidad,
ViolenciacontralasMujeresenlosServiciosPblicosdeSaludenelPer.ComitdeAmricaLatinayelCaribe
para la Defensa de los Derechos de la Mujer (CLADEM) y Centro Legal para Derechos Reproductivos y
PolticasPblicas(CRLP),Lima,agostode1998.
56
26
Porelcontrario,esmuydistintoelcontextoenelcuallasorganizacionesdelasociedad
civilyasociacionesdeprofesionalesasumenunrolrelevanteparaelaccesoalajusticiaen
los pases en desarrollo. Ante la ausencia de un sistema orgnico suficiente creado y
financiado por el Estado, la sociedad civil cubre el vaco con diferentes estrategias. En
estecaso,lasorganizacionesnorecibensinoayudatangencialdelosgobiernos.
Teniendoencuentaestadiferenciafundamental,analizaremosacontinuacinformasde
interaccin de estos organismos con los actores principales en materia de acceso a la
justicia.
3.1 ElroldelasOrganizacionesNoGubernamentales
EnlaexperienciarecientedeGuatemala,elPNUDhasostenidonumerosasiniciativasde
lasociedadcivildestinadasainfluirenlaspolticaspublicasdereconciliacinnacionaly
derechoshumanos.Sobrelaspropuestasrecibidas,elPNUDfinanciaquellosproyectos
seleccionadossobrebasedecriteriosdeinnovacin,sustentabilidad,eimpacto.Sietede
los proyectos apoyados por el PNUD (sobre un total de veinte) tienden a contribuir al
Para una descripcin de este caso ver Silencio y Complicidad, Violencia contra las Mujeres en los Servicios
PblicosdeSaludenelPer.ComitdeAmricaLatinayelCaribeparalaDefensadelosDerechosdela
Mujer(CLADEM)yCentroLegalparaDerechosReproductivosyPolticasPblicas(CRLP),Lima,agosto
de 1998. La investigacin fue dirigida por Giulia Tamayo, ex directora de la organizacin Centro de la
MujerPeruanaFloraTristn.
57
27
accesoalaasistencialegaldelapoblacinindgena,yalapromocindelaaplicacinde
leyesconsuetudinariasdelacomunidad.58
EnelmarcodelprocesodereformajudicialdeEcuadorfinanciadoporelBancoMundial,
se ha desarrollado una experiencia piloto con financiamiento parcial del Banco
consistenteenelaportedefondosatresONGslocalesparabrindarasesoramientolegal
gratuitoamujerespobresdelaszonasurbanasdeGuayaquilyQuito.59Elfinanciamiento
del Banco permita su funcionamiento con el propsito de brindan asistencia jurdica,
patrocinio y contencin psicolgica a mujeres pobres en tres de los principales centros
urbanosdeEcuador.60
Sinembargo,elroldelasONGspuedenolimitarseacubrirlosespaciosvacosquedeja
elEstadoantelaausenciadepolticaspblicas.Elsistemadeaccesoalajusticiavigente
en Inglaterra indica que puede asignarse a las organizaciones de la sociedad civil un
papel distinto y ms rico. All, las ONGs estn integradas a los servicios jurdicos que
financia el gobierno a travs de la construccin de alianzas estratgicas que han
revalorizado el aporte de la sociedad civil como proveedor formal y actor fundamental
delsistemadeserviciosjurdicosy,almismotiempo,habrindadoastaslaposibilidad
deobtenerunaimportantefuentedefinanciamientoparasusactividades.61Deacuerdo
con la informacin disponible correspondiente al ao 2002, el sistema de acceso a la
justicia vigente en Inglaterra haba celebrado contratos para la prestacin de servicios
jurdicos con 4.543 abogados y 389 organizaciones no gubernamentales. Durante el
mismoperodo,lasONGsrecibanel20%delosfondosdelCLSdestinadosaestetipode
contrataciones.
Sera interesante contar con un anlisis indispensable de estas normas consuetudinarias desde una
perspectiva de gnero, ya que el respeto por la diversidad cultural no debe ser en detrimento de los
derechosdelasmujeresintegrantesdeesacultura.
59VerelinformedelBancoMundialdeestaexperiencia:ElimpactodelosServiciosdeAsistenciaJurdica
enEcuador.BancoMundial,informedeevaluacindeEcuadorDepartamentoJurdico,BancoMundial,
Documento26915.DeunpresupuestototaldeUS$1.6millonesparalaReformaJudicial,sededicaeste
pilotoalrededordeUS$400.000enelcursode5aos.
60 Las ONGs que participaron de esta experiencia son CEPAM, la Corporacin Mujer a Mujer y la
FundacinMaraGuare.DeacuerdoconelinformepreparadoporelBancoMundialsobrelabasedela
experiencia de CEPAM, pareciera que la estrategia del Banco para facilitar el acceso a la justicia (en este
caso,demujerespobres)sefundamenteenlapromocindelintersdelosdonantesenelestadodederecho
ylavigenciadelosderechosdelaspersonasatravsdelfinanciamientodeONGsqueactanenladefensa
de derechos. En el proyecto de reforma judicial financiado por el Banco Mundial no hemos encontrado
referenciasalaeventualnecesidaddequeseaelEstado(nacionalo,ensucaso,provincial)elqueasumala
obligacindesostenerlasiniciativasdestinadasagarantizarelaccesoalajusticia.
61TheCommunityLegalService,RogerSmith,directordeJustice(ONGinglesa).
58
28
3.2 Elroldelosabogadosylasasociacionesprofesionales62
El trabajo pro bono de los abogados en forma individual o a travs de sus asociaciones
profesionalessehadifundidocomounmedioparacolaborarconlagarantadeaccesoa
lajusticia.Conargumentosqueapelanalaresponsabilidadsocialdelacorporacinde
abogadosque,enmuchasjurisdicciones,gozadelmonopoliodelaccesoalderechoyalos
tribunales,63 se han organizado verdaderas redes de servicios que atienden una
importantecantidaddecausasdepersonasdebajosrecursos.Estoesasparticularmente
enEstadosUnidosaunquehayunmovimientohacialaincorporacindeestamodalidad
enformacrecienteenAmricaLatina,aunquedepocarelevanciaestadstica.
Deacuerdoconciertasestimaciones,enEstadosUnidosexistenprcticamentelamisma
cantidad de programas de asistencia pro bono organizados por estudios jurdicos (sin
contar los programas pro bono organizados por las asociaciones de profesionales) que
programas financiados con recursos federales por el LSC.64 En Espaa, la Ley de
Asistencia Jurdica Gratuita descansa en los colegios de abogados de cada jurisdiccin
para procesar las solicitudes de quienes requieren asistencia jurdica gratuita. En ese
carcter,lasasociacionesprofesionalesrecibenytramitanelReconocimientodeServicios
Jurdicos Gratuitos para las personas que califiquen bajo los criterios de elegibilidad
dispuestos por las normas. Asimismo, por disposicin de la ley los Colegios de
AbogadosdecadajurisdiccincuentanconunServiciodeOrientacinJurdicaque,enel
Las instituciones educativas brindanmuchas veces servicios jurdicos gratuitos. Particularmente enlos
Estados Unidos hay una tradicin de clnicas jurdicas en las que los alumnos, bajo la supervisin de
profesores, atienden casos reales. Tambin en Amrica Latina existen clnicas jurdicas o consultorios
jurdicosgratuitosenlosqueseatiendenpersonasdepocosrecursos.EsteeselcasodeArgentinayCosta
Rica.Sinembargo,noexploramosestamodalidadenesteinformeyaquetienetambinotrasimplicancias,
objetivosylimitaciones,queexcedenelmbitodeestetrabajo.
63 En un trabajo presentado en la International Legal Aid Conference, 2003, se argument a favor de la
posibilidad de desregular la profesin legal de modo de permitir la asistencia de paralegals (personas
especializadasenciertasmateriaslegalesaunquenoseencuentrancalificadosparaejercercomoabogados)
endistintasinstanciasdelosserviciosjurdicosgratuitos(TheRoleofIndependentParalegalsinImprovingthe
Quality and Delivery of Legal Services, Joi Pierce Cregler, en http://ilagnet.org/conference/ilag2003.htm). La
precaucin,enesecaso,deberaconcentrarseenevitarlageneracindedosserviciosjurdicosdecalidades
diferentes.
64 Slo 160 programas en todo el pas reciben financiamiento del LSC, mientras que existen otros 734
programas que reciben recursos de otras fuentes (incluyendo estaduales o locales). Adicionalmente, hay
600 programas de trabajo pro bono implementados por abogados en forma individual o a travs de su
respectivaasociacinprofesional,y155establecidosenlosestudiosdeabogados.AlanW.Houseman,Civil
LegalAidintheUnitedStates:anoverviewoftheProgramin2003,CenterforLawandSocialPolicy(CLASP).
62
29
casodelIlustreColegiodeAbogadosdeMadrid(ICAM)incluyeserviciosdeorientacin
jurdicaespecficosparamujeres.Esteservicioesbrindadoenlasededelosjuzgadosde
primera instancia de la ciudad de Madrid, pero se limita al asesoramiento general en
materiastalescomoderechocivil,defamiliaypenal.
4.
Mtodosinnovadoresparaexpandirelalcancedelosserviciosjurdicosgratuitos
4.1 Sistemasdejusticiainformal
Elartculo149establecequeLasautoridadesdelasComunidadesCampesinasyNativas,conelapoyo
delasRondasCampesinas,puedenejercerlasfuncionesjurisdiccionalesdentrodesumbitoterritorialde
conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos fundamentales de la
persona.LaleyestablecelasformasdecoordinacindedichajurisdiccinespecialconlosJuzgadosdePaz
yconlasdemsinstanciasdelPoderJudicial.
65
30
sistemasdejusticiaseencuentraenlasformasdejusticiacomunaldesarrolladasporlas
comunidadescampesinasynativasacargodelasautoridadescomunalesy,aveces,con
participacindeasambleascomunales.
Ademsdeestossistemastradicionales,recientementesehanextendidolasexperiencias
basadas en los principios de justicia informal en un intento por descongestionar las
institucionesquebrindanserviciosformalesdejusticia.Entreestos,podemosmencionar
elCentrodeArbitrajedelaCmaradeComerciodeLimaydelColegiodeAbogadosde
Lima,lasDefensorasdeMenoresDEMUNASqueinicialmentetuvieronporfinalidadla
orientacindelosprocesosqueinvolucrabanamenoresenelmarcodelajusticiaformal,
pero que fueron asumiendo un rol conciliador en la solucin de los conflictos de los
menores.Finalmente,tambinsehanconferidopoderesalosnotariospblicosparaque
intervenganenasuntoscivilesnocontenciososque,msqueunpronunciamientojudicial
requieren una tramitacin oficial, como en el caso de declaratorias de herederos no
contenciosas, la separacin de bienes entre cnyuges, rectificaciones de certificados o
partidasdelregistrocivil.
DeacuerdoconinvestigacionesrealizadaslaJusticiadePazdePerconstituyeelmodelo
msexitosodeaccesoalajusticiay,paradjicamente,formapartedelsistemaformalde
justiciadesde1823,enqueesincorporadaalaConstitucinPolticadelpas.66Losjueces
depazsonvecinosdelacomunidad,respetadosporsuscondicionespersonales.Asumen
el cargo como un servicio social no remunerado. Los siguientes son aspectos
fundamentalesparaexplicarelxitodeestaexperiencia:perfildeljuez;metodologade
conciliacin; gratuidad del procedimiento y muy bajos costos; oralidad y sencillez del
procedimiento;accesibilidadgeogrficayaquehayunjuezdepazporcadapoblado(por
lotanto,losjuecesdepazcuadriplicanlacantidaddejuecesprofesionales).
En Guatemala, por otra parte, a partir de los Acuerdos de Paz de 1996 se han apoyado
iniciativas tendientes al reconocimiento de aquellos asuntos en los que es permisible
recurrir a la resolucin de conflictos por aplicacin de normas consuetudinarias de
comunidades indgenas. En particular, el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los
Pueblos Indgenas contempla el cumplimiento del mejoramiento del acceso a la justicia
paralospueblosindgenasyelavanceenelusodesuprcticajurdicaconsuetudinariay
elpapeldelasautoridadesindgenasensuaplicacin.ElPNUDtienevariosproyectos
Ver el informe Acceso a la Justicia y Equidad: estudio en siete pases de Amrica Latina, Jos Thompson,
Coordinador Acadmico, Banco Interamericano de Desarrollo Instituto Interamericano de Derechos
Humanos,SanJosdeCostaRica,2000;pginas270ysiguientes.
66
31
en ejecucin que tienen un impacto directo en este compromiso del gobierno.67 Con la
reforma del Cdigo Procesal Penal de Guatemala se crearon cinco juzgados de paz
comunitariosenlugaresdondenoexistan,alafecha,otrosjuzgadosdepaz,ydondela
mayora de la poblacin era indgena. Estos juzgados, integrados por personas de
reconocida integridad y honorabilidad, juzgan conductas sobre la base de principios y
normas consuetudinarias, descriminalizando conductas en base a otros principios de
reparacindeldaocausado.68Nocontamosconelementosdeanlisisqueconsiderenel
impactoqueestasnormastienensobrelasmujeres,yaqueelrespetoporlaequidadde
gneroenelmarcodesociedadesmulticulturalesnopuedepresumirse.69
De acuerdo con la informacin relevada resulta llamativo que, a pesar de que los
JuzgadosdePazComunitariostienencompetenciaparaasuntospenales,enlaprcticasu
trabajosehaextendidoaotrosasuntos,deunmodoqueparecieraindicarunademanda
pormecanismosdeestetipoparalaresolucindelosconflictos.70
4.2 Procesoslegalesenlosquenoserequierelaasistenciadeunabogado(selfrepresentation)
Enalgunospasesdesarrolladossehaextendidolaprcticadeprocesosenlosquenose
requierelaasistenciadeunabogadoparasupresentacinoseguimientoyaseaenforma
total o parcial. Este es el caso tanto las experiencias de Estados Unidos, Australia o
Canad,dondelostribunalesrecibenalpeticionantesinlarepresentacindeunabogado
aunque esta posibilidad est condicionada a las normas procesales de cada jurisdiccin.
La representacin por parte del propio interesado en el proceso judicial abre varios
interrogantes: Qu tan efectivos son esos procesos y cmo puede medirse esa
efectividad? Qu resultados obtienen las partes? En qu medida puede considerarse
queseharespetadoelderechoalaigualdadantelaleyoaladefensasiunadelaspartes
Para mayor informacin sobre los proyectos de PNUD ver www.pnudguatemala.org, en particular
proyectos para el Fortalecimiento del Instituto de Defensa Publica Penal Defensoras Indgenas
GUA/01/028/A/01/99yGUA/00/L13.
68 Para mayor informacin sobre la implementacin de los Juzgados de Paz comunitarios ver Acceso a la
Justicia y Equidad: estudio en siete pases de Amrica Latina, Jos Thompson, Coordinador Acadmico, Banco
Interamericano de Desarrollo Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos de Costa Rica,
2000;pginas189ysiguientes.
69Unanlisisconperspectivadegneroandesdelaperspectivadelliberalismopolticodeberaidentificar
aquellas prcticas y normas consuetudinarias que atentan contra el derecho a igualdad de las mujeres
(Moller Okin, Susan, Is Liberalism Bad for Women? ___; Multiculturalism and Feminism: No Simple
Question, No Simple Answers, en Avigail Eisenberg and Jeff SpinnerHalev (eds) Minorities within
Minorities,CambridgeUniversityPress,January2005).
MinoritieswithinMinorities..
70VerinformedelBIDIIDH,pginas192193.
67
32
serepresentasmismasinayudaprofesionalmientrasquesucontrapartefueasesorada
porunabogadoqueconocalasnormasaplicables?
Las posibilidades de xito de la actuacin de una persona ante los tribunales sin la
asistenciadeunabogadoestfuertementecondicionadaporunavariedaddefactores:el
nivel educativo, la capacidad para comprender la situacin en la que se encuentra y la
cantidaddeinformacinalaquehatenidoaccesoparalapreparacindesucaso.Eneste
sentido, cobra relevancia la educacin jurdica que el Estado brinda (en forma directa o
indirecta) a sus ciudadanos en trminos de sus derechos y los medios a travs de los
cualessecumpleesafuncineducativa.InvestigacionesdesarrolladasenInglaterrahan
AlanW.Houseman,CivilLegalAidintheUnitedStates:anoverviewoftheProgramin2003,CenterforLaw
andSocialPolicy(CLASP).
72Birgin,HaydeImagenyPercepcindelaLeydeViolenciaFamiliarenArgentina,enDebateFeminista,Ao
13,Volumen26,Octubre2002.
73[AgregarcitaRosemaryHunter]
71
33
sealado la importancia de que las personas cuenten con suficiente asistencia previa en
los procesos preparatorios de su presentacin ante tribunales que no requieren la
presenciadeunabogadoyanquesebrindeasistenciajurdicaenlostribunalesparalos
casoscomplejosoparaaquellaspersonascuyasituacindevulnerabilidadimpediruna
efectivadefensadesucaso.74
4.3 Latecnologaalserviciodelaasistenciajurdica
EnpasesdesarrolladoscomoCanad,EstadosUnidosoInglaterrasehadadounagran
importanciaalaincorporacindeherramientastecnolgicascomounmedioidneopara
ampliar las posibilidades de brindar servicios jurdicos en el convencimiento de que los
recursosdisponiblessonnecesariamentelimitadosypuedenpotenciarseatravsdeluso
demediostalescomositiosdeInternetolneastelefnicasgratuitas.
En Inglaterra, el sitio del Legal Services Commission75 busca derivar a las personas que
necesitanasistenciahacialaayudaquenecesitanafinde:(i)identificarsuproblema;(ii)
recibir orientacin inicial para resolver el problema; (iii) verificar si la persona resulta
elegible para recibir asistencia de conformidad con las pautas determinadas por las
normasaplicables;y(iv)eventualmente,contactaraunabogadodentrodesujurisdiccin
conespecializacinenelreaqueseanecesaria.76TambinenCanadyEstadosUnidos
se encuentran ampliamente difundidas herramientas tales como la ayuda online para
completar formularios o lneas telefnicas gratuitas mediante las cuales se brinda
orientacin y asistencia diversa. Siguiendo la misma tendencia, la Administracin de
JusticiadeEspaahalanzadorecientementeunsitiodeInternetconelfindefacilitarel
acceso de profesionales y ciudadanos particulares para realizar trmites personales,
fundamentalmente los que tienen que ver con registros civiles.77 Adems, el sitio tiene
una seccin de atencin al ciudadano destinado principalmente para atender a las
vctimasdelaviolenciafamiliarydemsdelitos.
RespuestadeLegalActionGroupalaconsultaformuladaporlaLawSociety,TheFutureofPublicly
Funded Legal Services, Junio de 2003, disponible en www.lag.org.uk. Legal Action Group seala,
asimismo, que un mayor nmero de tribunales que acten sin requerir la asistencia de un abogado no
redundar,necesariamente,enmenorescostosparaelsistema,teniendoencuentasurecomendacindela
necesariaasistenciaprevia(yavecessimultnea)delaspersonasparalacorrectapreparacindesuscasos
(pginas11y12).
75Setratadelapginawww.justask.co.uk.
76Esdifcilevaluarelbuenfuncionamientodeesteltimoaspecto:labsquedadeunabogadoenelreade
Londresconexperienciaentemticademujeresnodioningnresultado(experienciapersonaldelaautora
comoconsecuenciadelabsquedarealizadaenelsitiodeInternet.
77Setratadewww.justicia.es.
74
34
Una justificacin adicional para la proliferacin de estos sistemas alternativos de
asistenciaesquenotodaslaspersonasquerequierenayudalegalnecesariamentedeben
contar con un abogado que lo asista en un proceso judicial. Sin embargo, cabe
preguntarse cul es la efectividad de la ayuda brindada a travs de estos medios. Una
evaluacindesuefectividadrequeriradeterminarenqumedidalaspersonasrecibieron
adecuadainformacinyorientacin,oencasodequelaayudahubierasidosuficientey
adecuada, en qu medida las personas estuvieron en condiciones de seguir las
instruccionesoconsejosrecibidos.
AlanW.Houseman,CivilLegalAidintheUnitedStates:anoverviewoftheProgramin2003,CenterforLaw
andSocialPolicy(CLASP).
79 En Inglaterra hay un grado importante de conciencia acerca del uso de lenguaje claro y accesible
(denominado plain English). Una ONG impulsauna campaa enesesentidodesdefines de la dcadade
1970, promoviendo la eliminacin de tecnicismos de los formularios, trmites e informacin general que
afecta la vida cotidiana (ver www.plainenglish.co.uk). En Amrica Latina no parece existir una
preocupacinsemejante,conexcepcintalvezdeaspectosrelacionadoscondefensadelconsumidor(por
ejemplo, en Argentina, se impone la incorporacin de clusulas con informacin obligatoria para los
consumidores,laprohibicindeclusulasabusivas,etc).
78
35
Enalgunoscontextossehadifundidolaimportanciadelaeducacinlegaldelasociedad
sobrelabasedelempoderamientoqueestoimplica.Sinembargo,laeducacinjurdica
de la ciudadana no puede reemplazar la prestacin misma de servicios o la asistencia
personalendeterminadascircunstancias,sinelriesgodequeseempodereaalgunosa
lavezqueseexcluyeamuchosotros.
4.4 AsistenciaenlosTribunales
36
4.5 Mtodosalternativosderesolucindeconflictos
Unodelosdesafosmsimportantesqueenfrentanlospasesquecuentanconunsistema
establecido para la provisin de servicios jurdicos es alcanzar un nivel razonable de
costosquelohagasustentable.
Qu implicancias tiene este requisito de mediacin previa para las mujeres? Diversos
estudios han demostrado que la mayora de las mujeres litiga por motivos relacionados
con el derecho de familia que incluyen, en la generalidad de los casos, situaciones de
violencia fsica o psicolgica sobre algn miembro de la familia. Los mtodos
alternativosderesolucindediputaspresuponenlaexistenciadedospartesconsimilares
capacidadesyposicionesdepoder.Suponerqueestoesasentodosloscasoscivilesy,
en particular, en aquellos casos que involucran a las mujeres es discriminatorio para su
posicincomousuariasdelajusticia.Nodeberarecurrirsealamediacincomorequisito
paraobtenerasistenciajurdicasinunaclaraconcienciadelautilidaddeesemtodopara
elcasoconcreto.
ParamayorinformacinverALRC69,PartI,Ch6.
Rosemary Hunter, Border Protection in Laws Empire: Feminist Explorations of Access to Justice, Griffith
UniversityProfessorialLecture,Mayo2002.
80
81
37
4.6 ContratacindeSeguros
5.
Financiamientodelossistemasdeserviciosjurdicosgratuitos
Reducirlaevaluacindeunsistemadeserviciosjurdicosgratuitosalosfondosdeque
disponeparasusostenimientoseraunasimplificacin.Hayotrasbarrerasquetomaren
cuentaalconsiderarlasdificultadesdeaccesoalajusticiaynoslolanecesidaddecontar
con un abogado. Sin embargo, un adecuado financiamiento es un requisito de todos
modos indispensable para asegurar la existencia misma del sistema. Luego, sern
fundamentalesotrosaspectostalescomolacalidaddelservicioylaindependenciadelos
prestadoresrespectodelpoderpoltico.
The Swedish legal services policy remix: the shift from public legal aid to private legal expenses
insurance,FrancesRegan,JournalofLawandSociety,Vol30No1,March2003,citadoenlarespuestadeThe
LegalActionGroupalaconsultaformuladaporlaLawSocietyTheFutureofPubliclyFundedLegalServices,a
ConsultationPaper,presentadaenJuniode2003(enwww.lag.org.uk),pgina15.
82
38
La necesidad de ejercer un control razonable sobre los recursos que se destinan a los
serviciosjurdicosesunapreocupacinconstanteenlospasesdesarrollados.Paraellose
recurre a diversos mecanismos que incluyen el pago de una tarifa horaria por los
serviciosprestadosconunalimitacindelacantidaddehorasquepuedededicarseaun
determinado asunto. En Australia, por ejemplo, estas limitaciones se imponen con
relacin a las distintas etapas de un proceso de modo tal que un abogado recibe un
En ese ao, los recursos federales destinados a la asistencia legal alcanzaron el nivel que se haba
determinadocomomnimoindispensable:elaccesomnimodebaprocurarlosserviciosdedosabogados
porcada10.000personasenunadeterminadareageogrfica.
84TheCommunityLegalService,RogerSmith,DirectordeJUSTICE.
85 Una persona puede necesitar concurrir a un tribunal (sobre la base de un financiamiento del
Commonwealth) para un asunto vinculado con su residencia y a otro tribunal (con financimiento del
gobiernolocal)paraasuntosvinculadosconviolenciadomsticaoabusodemenores.
83
39
Comentariosfinalesypropuestas
1.
Diagnsticodelasituacin:lasnecesidadesjurdicasinsatisfechas
Eldiseodepolticaspblicaenmateriadeaccesoalajusticiarequierecomopresupuesto
necesariounainvestigacinempricaquepermitaformularundiagnsticosobreelnivel
de necesidades jurdicas insatisfechas de la poblacin.86 En esa investigacin debera
indagar cuando menos los siguientes aspectos: qu problemas reconoce la poblacin en
sus vidas cotidianas y en qu medida conceptualizan tales como problemas como
necesidades jurdicas; en qu medida recurren a la justicia para resolver sus problemas
jurdicos. En caso de recurrir a la justicia, cules son los medios para lograrlo, con qu
Merece destacarse por su carcter novedoso en Argentina la investigacin desarrollada por el rea de
Justicia de CIPPEC con respecto a las necesidades jurdicas insatisfechas de la poblacin en el partido de
Moreno,ProvinciadeBuenosAires,enelmarcodesuprogramaIniciativaparaelAccesoalaJusticia(ver
http://www.cippec.org/espanol/justicia/index.html).
86
40
Los estudios sobre necesidades jurdicas insatisfechas tambin han sido objeto de
importantes crticas ya que su diseo es conflictivo y su capacidad para medir
necesidades reales es limitada.87 Una manera costosa pero efectiva de evaluar las
necesidades jurdicas insatisfechas es a travs de encuestas a potenciales clientes, en las
quesepreguntesobrelosproblemassocialesquehubieransufridoduranteunperiodo
detiempo,antesquepreguntarsobreproblemaslegalescuyaconceptualizacinestar
influenciadaporapreciacionessubjetivas.
Debatepblicoyparticipacindelasociedad
2.
3.
Principiosylimitacionesparaeldiseodeunapolticapblica
ParaunaenumeracindepotencialesproblemasverProceedingsPaper,BellowSacksSeminar:USLegal
Services in Comparative Perspective, Noviembre 1819 de noviembre, 2002, Austin Hall, Harvard Law
School,pginas813.
88 En Inglaterra, por ejemplo, se sigue un amplio proceso de consultas en forma previa a la sancin de
cualquiernormaderelevanciapblica.Duranteeseprocesoelgobiernoemiteinformesquesonsometidos
adiscusinyalaopinindelasociedadcivilydelasrestantesoficinasdelEstado,porperiodosdevarias
semanas. Otro ejemplo interesante es el proceso de consultas efectuadas por el Senado del Parlamento
Australiano, en el que participaron prestadores pblicos y privados del servicio de asistencia jurdica
gratuita.
87
41
Lacalidadenlaprestacindelservicioesdefundamentalimportanciaaunquemuchoseha
discutidosobrelaformaenquepuedemedirseeficientementeesacalidad.EnInglaterra
sediseunsistemadecertificacionesdecalidadotorgadaporelCommunityLegalService
aunquesuefectividadhasidocuestionada.Otrasformasperidicasdeevaluarlacalidad
del servicio incluyen encuestas a los usuarios del servicio, evaluaciones por pares89 e
investigaciones de campo mediante la utilizacin de clientes ficticios (denominados
mystery shoppers).90 Otros aspectos que deben tenerse en cuenta con referencia a la
calidad del servicio se relaciona con la necesidad de contar con controles externos y la
aplicacin de controles no slo sobre los prestadores mismos del servicio sino tambin
conrelacinalaasignacindepresupuestos.
Laposibilidaddebrindaralternativasalosusuariosencuantoaltipodeserviciojurdico
que desean (que puede incluir asesoramiento y orientacin general, representacin en
instanciasadministrativasodenegociacinprivada,patrociniojurdicoantetribunaleso
el uso de mtodos alternativos de solucin de conflictos) parece indispensable para
asegurarlalibertaddeeleccindelaspersonas.Sinembargo,esteobjetivopuedeentraren
conflicto con las limitaciones existentes en cuanto a la cantidad de prestadores
Estorequierelarevisindeentre15y20carpetasdeantecedentesdecasosasignadosaundeterminado
prestadordeserviciosporpartedeunabogado,paraevaluardeestemodolacalidaddelserviciobrindado.
90 Un estudio realizado en Inglaterra investig 294 prestadores de servicios jurdicos especializados
acreditados con el Quality Mark, mediante la utilizacin de clientes ficticios que presentaron problemas
hipotticosenunreadelderechoquenocorrespondaconlaespecialidaddelprestador.Elobjetivodel
estudio era evaluar en qu medida se derivaban las consultas a otro prestador ms competente,
particularmenteteniendoencuentaquetodoelsistemainglsdeasistenciajurdicapretendeoperarcomo
unaunidad,sinfisuras.Elestudioconcluyqueenningunodelos294casoslosclientesfueronderivados,
y en el 12% de los casos los clientes enfrentaron severos problemas de acceso a la justicia ya que el
asesoramiento que se les brind fue pobre. An Anatomy of Access: Evaluating Entry, Initial Advice and
SignpostingUsingModelClients,RicardMoorheadyAvromSherr,4dediciembrede2002.
91AlgunosestudiosmuestranqueenInglaterralaspersonasquerecibenbeneficiosdelaseguridadsocial,
los que tienen menos educacin o los miembros de ciertos grupos de razas o etnias tienen una menor
tendenciaabuscarasistenciajurdicaparalaresolucindesusproblemas.
89
42
disponibles, de modo tal que en algunas reas del derecho o en algunas regiones, los
usuariosdispongandesolaunaalternativa.
43
Lainiciativadebrindareducacinjurdicaalapoblacinyempoderaralacomunidada
travsdelejerciciodesusderechosnosersuficientecuandohayotrascircunstanciasque
actan como barreras para el acceso a la justicia: barreras geogrficas, emocionales,
temporales,delenguaje.Entreotrasmedidasnecesarias,esimprescindiblemodificarla
jergajurdicayparticularmentelajudicial,quegeneramsinseguridadqueposibilidades
decomprensin.
Porltimo,noessuficientetampocointentaraligerarlatareadelostribunalesdejusticia
mediante la implementacin de mecanismos alternativos de resolucin de conflictos de una
forma general y acrtica: no todos los problemas legales son susceptibles de mediacin.
La mediacin presupone la existencia de dos partes con similares posiciones de poder.
Cuandoelpoderdelasdospersonasesdesigual,lasposibilidadesdemediarelconflicto
desaparecen.
4.
Buenasprcticasenexperienciascomparadas
Sepuedendestacarvariosaspectospositivosapartirdelarevisindelasexperienciasde
otrospases,apesardelaprecaucinconquedeberbuscarsesuaplicacinalarealidad
socialdelaArgentina,consusdiferenciasdegnero,claseyeducacin.
Enprimerlugar,laimplementacindeunsistemamixtoquecombineabogadosdelEstadoy
otros contratados con financiamiento pblico (ya sea que se trate de abogados
individuales,estudiosdeabogadosuorganizacionesnogubernamentalesespecializadas)
parece brindar una buena alternativa que otorga cierta flexibilidad y la posibilidad de
dividir la asignacin de trabajo sobre la base de especializaciones por materias. Sin
embargo, en la eleccin del sistema de remuneracin de los proveedores de servicios
contratados deber prestarse especial atencin a las dificultades para conciliar un
adecuado control de costos con la seguridad en la calidad del servicio. Para eso ser
imprescindibledisearunsistemaeficientedeevaluacinymonitoreoperidicodelque
puedanparticiparlosprestadorespblicosyprivados(porejemplo,atravsdelcontrol
depares)peroque,sinembargo,nodeberserinnecesariamenteburocrtico.
44
serviciosdecuidadoinfantil,respectoporlaintimidadeintegridaddelasmujeresenel
contexto de las audiencias y la produccin de prueba, entre otros). Adems, los
prestadores de estos servicios especficos deberan tener particular cuidado en respetar
unaequitativarepresentacinquefacilitelaidentificacindegneroyclase.92
Una poltica pblica que recepte slo en forma parcial los principios y limitaciones
sealadosalolargodeesteinformetendrmenosprobabilidadesdexitoensuintento
dellegaratodalapoblacin.Esnecesariofomentarunprocesodedebatepblicoamplio
y comprensivo de los distintos aspectos y actores involucrados para que la poltica
pblica de acceso a la justicia represente una estrategia duradera. Y esta estrategia
necesariamente deber incluir medidas tendientes a eliminar las barreras de educacin,
lenguaje,distanciageogrfica,yaasegurarlaexistenciadeprofesionalesquebrindenun
serviciodecalidad,enelmarcodeunsistemajudicialaccesible.
En Australia se ha documentado la importancia de que los Court Support Schemes sean prestados por
mujeres.
93 Un estudio del Legal Services Research Centre de Inglaterra indica que los prestadores de servicios
jurdicos gratuitos tiene ms diversidad que la profesin legal en su conjunto. De la comparacin de los
datosdelao2000ylosdelao2004,surgequesehaincrementadolaparticipacindepersonasdecolory
de minoras tnicas entre los prestadores de servicios, y el nmero de mujeres supera el de los varones,
aunque en este ltimo caso las mujeres son mayora entre los no profesionales (Fourth Annual Equal
OpportunitiesReport,LegalServicesResearchCentre,Agosto2004,enwww.lsrc.org.uk)
92
45
Enestecontexto,parecequelanecesidaddeunsistemapblicoquesearticuleenforma
suficienteytransparenteconlosactoresprivadosperoquemantengalacentralizacinde
lainformacinsobrerecursosdisponibles,brindaunpuntodepartidaparaeldebate.
46