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Unidad 4

1) Contrato entre ausentes.

2) Culpa precontractual.
3) Vicios de la voluntad contractual.

1) FORMACION DEL CONTRATO ENTRE AUSENTES

Art.1147 Entre ausentes el consentimiento puede manifestarse por intermedio de
agentes o correspondencia epistolar. El nuncio es portador de la oferta y de la
respuesta. El problema de esto es determinar en que momento queda
perfeccionado es decir cuando se produjo la declaracin de voluntad comn que
se refiere el art.1137. (Spota)
Segn la conununis opinio, es entre ausentes un contrato concluido por
correspondencia entre Primus que se encuentra en Buenos Aires y Secundus que
est en Tucumn, y es entre presentes el que celebran oralmente A y B que se
encuentran de pie a un lado y otro del mostrador de un negocio ubicado en
Buenos Aires. (Lopez de Zavalia)
En este caso el proceso de gestacin del consentimiento muestra con nitidez la
presencia de dos voluntades cuyos contenidos, lugares y momentos de
exteriorizacin son distintos.
a) Por agente, nuncio o mensajero: el mensajero ser un vehculo de la
declaracin ajena, un instrumento material (segn Messineo) desarrollando una
actividad que equivale a la carta, es el portavoz.
La oferta hecha por agente no se considerar aceptada si volviese sin la
aceptacin, es decir que es el encargado de llevar la oferta y traer la aceptacin,
admitindose la respuesta inmediata nicamente, (ver art. 1151).
El consentimiento se entiende (compartiendo la opinin de Mosset Iturraspe)
cuando el destinatario de la oferta manifiesta al agente su aceptacin, razones de
seguridad jurdica y de armonizacin con las restantes normas del Cdigo as lo
imponen (a nuestro entender).
b) Por correspondencia epistolar: se han expuesto varias teoras siendo stas
las cuatro principales:
b.1.) la de la declaracin: el contrato se considera perfeccionado cuando el
destinatario de la oferta la acepta (se la critica en cuanto deja al proponente en
una total inseguridad). EXTREMA.
b.2) La de la informacin: exige el efectivo conocimiento de la aceptacin por
el oferente. (Se la consider por un tiempo como la nica racional; se la critica si
es que exige la efectiva lectura de la carga o telegrama por parte del oferente pero
se la puede completar con la presuncin que la recepcin de la aceptacin
importa la informacin). EXTREMA.

b.3) De la expedicin: juzga perfeccionado el contrato cuando la aceptacin o la

declaracin aceptando la oferta es enviada al oferente. INTERMEDIA.
b.4) De la recepcin: exige que el oferente reciba o est a su alcance recibir, el
documento donde consta la aceptacin ya declarada y remitida por el aceptante.
INTERMEDIA.
Sistema adoptado por el Cdigo Civil Argentino.
Atento las necesidades del trfico jurdico nuestro codificador adopt un sistema
mixto sobre la base de la teora de la emisin, moderando el rigor de sus
consecuencias con la teora de la informacin.
Principio general: Art. 1154 la aceptacin hace perfecto el contrato desde que
ella haya sido enviada al oferente.
Excepciones: caducidad de la oferta por muerte o incapacidad del oferente, Art.
1149 donde se toma en cuenta el conocimiento de la aceptacin (la muerte o
incapacidad ocurrida antes del conocimiento de la aceptacin hace caducar la
oferta);
Y el caso de retractacin de la oferta, Art. 1155, la retraccin de la oferta puede
realizarse vlidamente antes de que la aceptacin haya llegado al conocimiento
del ofertante. (Univ. De Salta)

2) CULPA PRECONTRACTUAL
(Spota)
Poscontractual: Surgen con posterioridad a la extincin del contrato

Precontractual: Se funda en el ppio de abuso del derecho, se apoya en el

incumplimiento de una obligacin legal. Debe concebirse con prescindencia de la
idea de culpa, pasa por el abuso del derecho de no contratar ( 1071 > slo el
ejercicio regular o no desviado del derecho libera de responsabilidad ) hay un
menoscabo de la buena fe en la concertacin de los contratos o en sus
preliminares . La ley tambin admite una responsabilidad precontractual
independiente que impone 1154 , 1156 .- Puede tambin haber una ruptura
intempestiva de las tratativas y causar un dao.
Del mismo modo quien promete una cosa inexistente ( 1342 y 1406 ) debe
indemnizar el dao ocasionado a la otra parte 1172, la obligacin recae sobre
quien prometi la cosa ocasionando an sin culpa la invalidez del contrato, en
este caso la responsabilidad adviene luego de haberse emitido la oferta
contractual.

El motivo que da nacimiento al deber resarcitorio se basa en el dao causado, Ej:

el que presta su concurso a un trabajo preparatorio precontracual hace surgir la
obligacin de resarcirlo por los gastos y el costo de su trabajo empleado
orientado a hacer surgir el contrato
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL (Univ. De Salta)
Cuando ambas partes coinciden sobre una declaracin de voluntad comn
destinada a reglar sus derechos, el contrato queda perfeccionado y desde entonces
nace para ellos, la responsabilidad contractual. Pero puede ocurrir que antes de
coincidir las partes en esa declaracin de voluntad comn, inicien una serie de
tratativas tendientes a obtener ese resultado, es lo que se denomina tratativas
previas (pour parler para los franceses).
En este proceso previo se establece una relacin entre las partes donde cada una
guarda una conducta determinada. Si el proceso concluye con el contrato, se
origina la responsabilidad contractual pertinente, pero si no se obtiene el contrato
pretendido porque no ha habido acuerdo de las partes, en un proceso desarrollado
normalmente, los intervinientes no tienen ninguna responsabilidad. Si por culpa
de uno de ellos se llega a un resultado negativo o a un contrato nulo, nace para
aquel una responsabilidad precontractual o extracontractual.
Para Ihering (antes de l no se la haba estudiado sistemticamente) hay una
culpa en quien ha originado un dao en el perodo previo a la formacin del
contrato, culpa que debe ser denominada culpa in contrahendo. El dao debe
ser satisfecho por quien fue culpable, no debindose satisfacer los daos
positivos, como si el contrato fuera vlido, sino solamente los negativos, es decir,
los del inters negativo o de confianza que consisten en los daos sufridos a raz
de haber credo en la validez del negocio y que, por lo tanto, no hubiera padecido
de haber sabido que no era vlido.
Ihering afirma que es una responsabilidad contractual (descarta la
extracontractual), entiende que hay una culpa contractual que deriva de un
contrato tcito que desde que se emite la oferta, las partes se comprometen las
partes a prestar las diligencias necesarias para concretar el contrato.
Culpa in contrahendo no es otra cosa que una culpa contractual en una
especial direccin: la de la formacin de un contrato vlido.
De esta teora se deriva:
- Tanto la contractual como la culpa in contrahendo son culpas de la misma
naturaleza pero que apuntan a direcciones distintas;
- En el perodo de formacin del contrato como en el de ejecucin del mismo,
debe ponerse la misma diligencia por existir iguales motivos para ello;
- Solo los contratantes pueden incurrir en un hecho de esa naturaleza;

- La accin derivada de la culpa in contrahendo se extiende a los herederos y se

extingue por la accin derivada de la culpa contractual;
- Para que haya culpa in contrahendo debe haberse emitido una oferta (las meras
tratativas anteriores a la promesa no son susceptibles de originar responsabilidad
basada en esa especie de culpa).
Fagella, posteriormente, opina que la responsabilidad in contrahendo es tambin
una responsabilidad contractual por basarse en la violacin del acuerdo
concludo. No slo existe el momento en que se emite la oferta, sino desde antes
de ella, si es que se han mantenido conversaciones previas en las cuales, las
partes discuten, preordenan ideas, conciben las clusulas, entendiendo que esta
etapa del proceso de formacin del contrato tambin merece proteccin jurdica
por no diferenciarse cualitativamente, de la creada a partir de la emisin de la
oferta, sino cuantitativamente. La suspensin intempestiva de las tratativas
previas origina responsabilidad -al entender de Fagella-, ms all de la idea de
culpa dolo o negligencia, basta una separacin arbitraria, sin motivos, para que
ello ocurra.
El resarcimiento por la ruptura intempestiva de las negociaciones debe limitarse a
los gastos realizados con motivo de ellas debiendo descartarse las ganancias
dejadas de obtener, es decir, se resarce slo el dao negativo.
La corriente contractualista de la responsabilidad no ha sido admitida por la
totalidad de la doctrina, que si bien la admiten la fundan en otras razones, por ej:
para Windscheid la basa en una obligacin legal; Pothier la hace derivar de un
acto ilcito compartiendo entre nosotros, tal idea, Busso, Colmo, Lafaille;
Josserand habla de que la obligacin de resarcir se funda en el abuso del derecho.
Legislaciones positivas como la de Alemania,
Suiza, Mxico, Brasil, Per se basan en la teora de la declaracin unilateral de
voluntad (admitiendo a sta como fuente de obligaciones).
Lo cierto es que la responsabilidad pre-contractual o in contrahendo es admitida
como una realidad jurdica, la responsabilidad nace no slo desde que se emite la
oferta sino desde que las partes entran en tratativas para la formacin del contrato
y en virtud de esa relacin recproca, nacen derechos y obligaciones entre s
impuestas por la convivencia, el respeto de la responsabilidad humana, la
seriedad de los negocios y la buena fe.
En nuestro derecho positivo tenemos disposiciones concretas referidas a la
responsabilidad in contrahendo o pre-contractual: arts. 1.156, 1.172, 1.056,
1.071, 1.198, resultando claro que tal responsabilidad no es contractual sino
extracontractual, resultndole aplicables los principios de aquella.

Responsabilidad precontractual: (Mosset Iturraspe)

Cualquiera de las parte puede incurrir en esta responsabilidad civil.
Extensin del perodo precontractual:
Para algunos comienza desde la oferta. Pero la mayora entiende que comienza
desde las primeras tratativas, que este perodo se puede dividir en dos, tomando
como divisin el momento de la oferta, esto tendr relevancia con respecto al
quantum de la indemnizacin. Esto es lo que entendemos, no obstante la falta de
regulacin expresa.
Fundamento de la responsabilidad:
Hay diversas doctrinas:
1. contractual: esta admite que previo al contrato definitivo, hay un acuerdo
tcito, por el cual las partes se obligan a obrar con diligencia. Por lo tanto se
atiene a una figura fctica (ficcin).
Por ello el incumplimiento de este ficticio acuerdo traera responsabilidad
contractual.
2. Acto ilcito: opina que la libertad de contratar no es absoluta, y quien retracta
ilegtimamente una oferta, cometi un ilcito o tambin quien se aparta de las
tratativas. Por lo tanto la responsabilidad ser extracontractual.
3. Ejercicio abusivo de derecho: en concreto, del derecho ha apartarse de las
tratativas, del derecho a retractar una oferta no obligatoria. Por lo tanto se
cometera un abuso de derecho cuando esa retractacin es injusta (carente de
motivo legtimo). Pensamos junto a Spota que esta es la teora a la que se apega
nuestro CC (art. 1071) y coloca a la buena fe como pauta para juzgar el ejercicio
de un derecho.
Nuestro CC tambin admite casos de responsabilidad precontractual fundad
bsicamente en la ley (art. 1156) La parte que hubiese aceptado la oferta, sin
conocer la retractacin de la oferta, muerte o incapacidad del oferente, y que
hubiese hecho gasto al respecto, tiene derecho a una indemnizacin. En este
caso ninguna de las tres teoras mencionadas valdra. Solo la ley.
Presupuestos de la responsabilidad:
1. Antijuridicidad: quien se aparta en forma arbitraria e intempestiva de las
tratativas, o quien retracta una oferta sin permitir a la otra parte su diligente
consideracin, se comporta de un modo contrario al derecho.
La doctrina dice que se violan deberes jurdicos que nacen de la buena fe
lealtad (no de las partes o la ley). (Ej. deberes de aviso, custodia, secreto, etc.).
2. Imputabilidad: la doctrina discute si la imputabilidad surge por factores
objetivos o subjetivos. La mayora apunta que no es preciso demostrar la culpa o
dolo de quien se abre de las tratativas.

3. Daosidad y causalidad: para que haya responsabilidad precontractual es

preciso que aquella conducta antijurdica e imputable produzca un dao material
o moral en relacin de causalidad con aquel comportamiento.
Para Ihering la parte perjudicada por la no formalizacin de un contrato vlido,
por retractacin de oferta, nulidad o anulacin, tiene derecho a una
indemnizacin cuyo quantum est dado por lo que denomina inters negativo,
consiste en el dao sufrido a raz de haber credo en la validez del negocio, y que
no hubiera padecido de haber sabido que no prosperara. Esta se contrapone a lo
que denomina inters positivo, que es todo lo que el acreedor tendra si el
negocio fuera vlido (este inters es exigible solo frente a la validez del contrato).
Ihering clasifica las causas de invalidez en tres:
I. La capacidad del sujeto.
II. La capacidad del objeto.
III. La certeza de la voluntad.
En todos los casos el culpable de la invalidez debe resarcir los daos sufridos por
la parte no culpable.
Sobre el alcance de los interese negativos no hay acuerdo; para algunos solo el
dao emergente, para otros tambin el lucro cesante. En nuestro derecho, segn
el art. 904 se es responsable por el dao emergente, pero tambin por el lucro
cesante cuando lo hubiera previsto, o debera haberlo previsto empleando la
debida atencin.
Son resarcibles no solo los daos materiales, si no tambin morales, que tengan
relacin con la causa adecuada.

3) VICIOS DE LA VOLUNTAD CONTRACTUAL O NEGOCIAL.

(Mosset Iturraspe)
Vicios del consentimiento:
Ms que hablar de vicios del consentimiento, corresponde hablar de vicios de las
voluntades individuales de los contratantes.
El art. 1157 dice Lo dispuesto en el titulo; de los hechos; de este libro respecto a
los vicios del consentimiento, tiene lugar en todos lo contratos.
Por lo tanto en codificador se remiti a los hechos y a sus principios generales
sobre vicios para considerar a los vicios del consentimiento, de donde se
desprenden (De los hechos producidos por ignorancia y error; De los hechos
producidor por dolo; De los hechos producidos por la fuerza y el temor;
respectivamente).
Los Romanos no consideraban a los vicios como obstculo a la validez del
contrato, y eso por la fuerza del ritualismo que validaba el contrato por la sola
observancia de las formas prescriptas.

Por ltimo consideremos que los vicios de la voluntad vulneran alguno de los
elementos internos de la misma (discernimiento, intencin y libertad).
Ignorancia y error:
Son dos estados intelectuales distintos, la ignorancia significa la ausencia
completa de nociones sobre un punto cualquiera; el error supone falsas nociones
sobre l.
El error jurdico puede ser:
Error vicio o motivo: que es la discordancia entre un dato determinado de la
realidad y la representacin mental que el sujeto tena de ese dato al realizar un
acto.
El error vicio puede ser de hecho o de derecho, es de hecho cuando el error recae
sobre un dato fctico contenido en el negocio, es de derecho cuando se refiere al
Derecho aplicable en un caso dado, el art. 923 dispone que el error de derecho no
excusa de las consecuencias de los actos lcitos, ni de la responsabilidad de los
ilcitos.
Error obstativo que es la desarmona objetiva entre la declaracin de la
voluntad y la voluntad misma.
El CC distingue entre error esencial y error accidental; el primero es causa de
nulidad del acto (anulable), el segundo no ejerce influencia sobre la validez.
La doctrina clsica enumero como error esencial al que recae sobre:
Sobre la naturaleza del contrato (art. 924)
Sobre la persona (925)
Sobre la causa (926)
Sobre las cualidades substanciales de la cosa (926)
Sobre el objeto (927)
La doctrina moderna determina lo esencial del error, de acuerdo a determinar si
sobre lo que se err era fundamental en ese contrato determinado.
Adems de esencial el error deber ser excusable, es decir cuando ha habido
razones suficientes para errar, la culpa de quien yerra quita la posibilidad de
invocar el error. En la doctrina moderna el requisito de excusabilidad, es
sustituido por el de la reconocibilidad del error, es error es reconocible cuando
una persona de normal diligencia lo hubiera podido advertir.
Dolo:
Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto es segn el Art. 931 toda
asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio,
astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. El dolo induce al error.

La reticencia dolosa (Art. 933) a diferencia de la accin dolosa, es un dolo por

omisin (cuando no se desengaa al contratante frente a un error reconocible) o
(No le suministra informacin, que de actuar de buena fe, debera).
Tanto la accin como la omisin dolosa violan la buena fe con que debe
celebrarse el contrato.
El dolo para que produzca la invalidez deber ser:
Esencial, es decir, determnate para la realizacin del negocio, si el negocio
hubiese sido igualmente concluido, ese dolo es incidental, no anula el acto, pero
si da acciones por daos y perjuicios.
Adems el dolo debe ser grave (932 Inc. 1) susceptible de engaar a una
persona medianamente prudente.
Debe haber causado un dao importante (932 Inc. 3).
La persona que pide la nulidad no debe haber incurrido en dolo.
El Art.932 Inc.4 niega la accin a quien tambin he incurrido en dolo.
El dolo realizado por un tercero lleva tambin a la nulidad del acto, sin importar
si era conocido o no por la otra parte, solo tendr importancia en cuanto a la
responsabilidad, que ser solidaria si lo conoca frente a las acciones por daos y
perjuicios.
Violencia:
Comprende la vis albsoluta (violencia fsica o material) y la vis compulsiva
(violencia mental, moral o psquica).
El art. 937 dice Habr violencia moral o intimidacin cuando se inspire a uno de
los agentes por injustas amenazas, un terror fundado de sufrir un mal inminente y
grave en su persona, libertad, honra o bienes, o en su cnyuge, descendientes o
ascendientes, legtimos o ilegtimos. A su vez este art. Se completa con el art.
938 que dice La intimidacin no afectar la validez de los actos, sino cuando
por la condicin de la persona, su carcter, habitudes o sexo, puede juzgarse que
ha debido hacerla una fuerte intimidacin.
Entonces interesa la idoneidad de las amenazas para fundar temor, sin dejar de
tener en cuenta a la persona de la victima.
Esta puede provenir de una parte o de un tercero, en ambos caso trae aparejada la
anulabilidad, vara la responsabilidad segn sea conocida o no por la parte.
En principio la amenaza del ejercicio de un derecho no se configura como
violencia, salvo el ejercido irregular de derecho.
Temor reverencial:
Es aquel que por las condiciones objetivas o impresiones subjetivas de la victima,
sin que coopere la voluntad de la persona temida, hace nacer temor a la victima.
El art. 940 dice No es causa suficiente para anular el acto.
Alguna doctrina opina que si la parte temida se aprovecha se este temor para que
realice el contrato, este es anulable.

Estado de necesidad:
El estado de necesidad coloca a la victima en la disyuntiva entre dos males
graves e inminentes. En materia de contratos podemos ejemplificar con la
penuria extrema que lleva a contratar en condiciones inicuas o a no lograr
satisfacer una necesidad punzante.
Para que se anule el acto deben ser muy duras y apremiante las circunstancias, o
que el beneficiario se aprovechara; es ese caso se produce la lesin.
La lesin subjetiva-objetiva:
La doctrina discrepa sobre si esta vicia la voluntad por falta de liberta o un vicio
en el objeto o en la causa del negocio.
La mayora se apega al vicio de la voluntad.
La lesin clsica entenda exclusivamente a la lesin objetiva (desequilibrio entre
las prestaciones). En este sistema se quitaba importancia a lo que haba llevado a
la parte perjudicada a contratar.
Nuestro CC antes de la reforma de la Ley 17711 responda a la lesin objetiva; la
tendencia subjetiva, predominante en la moderna concepcin de la lesin se
inicia con el CC Alemn.
Para que haya lesin debe haber dos elementos, uno objetivo y el otro subjetivo:
Objetivo: es una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin o bien con una notable desproporcin en las prestaciones.
Subjetivo: est dado por la explotacin de la necesidad, ligereza o inexperiencia
de la otra parte. Hay un aprovechamiento de la inferioridad de la victima.
_La necesidad se vincula al padecimiento de falta de bienes.
_La ligereza en el accionar de un prodigo, se vincula con una debilidad mental.
_La inexperiencia es la falta de conocimientos que se adquiere con el uso y la
prctica, linda con la ignorancia y el error.
El aprovechamiento debe ser probado por quien alega le lesin cuando no es muy
evidente, pero cuando fuese notable se presume salvo prueba en contrario.
Para que la accin prospere es necesario que la desproporcin se mantenga al
momento de la demanda. El perjudicado tiene dos acciones posible:
Demandar la nulidad del acto (con las correspondientes devoluciones), pero si
el demandado ofrece un reajuste prospera este.
Demandar un reajuste en las prestaciones, dirigido a volver equitativo el
contrato.
Los clculos de la desproporcin el juez los debe hacer remontndose al tiempo
de celebrado el negocio, sin la desproporcin surge con posterioridad ya no hay

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lesin, sino excesiva onerosidad sobreviniente, es preciso que el desequilibrio

tambin sea actual.
Esta accin solo es transmisible mortis causa.
Prescribe a los 5 aos de celebrado el contrato; la doctrina opina que es muy
extenso.
No es vlida la renuncia a la accin.
No debe confundirse lesin civil con el delito de usura del Derecho Penal.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO (Univ. De Salta)
El consentimiento exteriorizado debe ser la consecuencia de una voluntad
jurdica capaz, emitida con discernimiento, intencin y libertad por lo que, todo
lo referente a los vicios del consentimiento dispuesto en el Ttulo de los Hechos
del Libro Segundo se aplica a los contratos, porque el contrato es un acto jurdico
cuyas declaraciones de voluntad que tienden a formarlo son hechos voluntarios
lcitos, y porque as lo dispone el Art. 1157.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL: INVALIDEZ DEL
CONTRATO 1157. (Spota)
La invalidez del contrato no solo puede sobrevenir por un vicio de la voluntad, es
decir por vicios del error (923 a 930) del dolo ( 931 a 935) y de la violencia (936
a 943) sino tambin por un vicio del acto jurdico como lo son la simulacin
(955 a 960) y el fraude ( 961 a 972) o de otras causas por razn de invalidez
contractual ( ya sea por razn de incapacidad o de ineficacia de la forma
constitutiva o de ausencia de objeto-fin social 1040 a 1045).
Error vicio: Nos pone en presencia de una falsa representacin del estado de
hecho de las personas, actos o cosas, es aquel error sobre los motivos de la
declaracin.
Error obstculo: Nos enfrenta ante una desarmona objetiva entre la declaracin
de la voluntad media una falta de congruencia entre lo declarado y lo querido. La
transmisin de voluntad se separa de lo realmente querido, hay una disociacin
de la voluntad real con respecto a la voluntad declarada (924 a 926)
* Para que sea reconocible el error y proceda debe ser invocado como causa de
anulabilidad del acto jurdico (929)