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DIREITO COMERCIAL ALEXANDRE GIALLUCA

Manual de direito comercial Fbio Ulha Coelho
Titulo de crdito Luiz Emygdio Franco da Rosa Jr.
Curso de direito empresarial Marlon Tomazette (Vol. 2)
AULA 01 18/02/14
CAPTULO 1. TTULO DE CRDITO (TC)
1. Legislao aplicvel
Letra de cmbio ou nota promissria decreto 57663/66 (Lei uniforme
de Genebra)
Duplicata 5474/68
Cheque lei 7357/85
CC aplicado subsidiariamente por conta do art. 903, CC. S ser
aplicado quando a lei especial no tratar do assunto.
2. Princpios cambirios
a) Princpio da cartularidade
b) Princpio da literalidade
c) Princpio da autonomia
Abstrao alguns entendem este como subprincpio da
autonomia, e outros entendem que a prpria autonomia o princpio
da abstrao.
2.1. Princpio da cartularidade
O crdito deve ser materializado/representado em um
documento (ttulo).
Para a transferncia do crdito necessrio a transferncia do
documento (ttulo).
No h que se falar em exigibilidade do crdito sem a
apresentao do ttulo. a regra geral.
Atributo do TC: executividade, ou seja, o TC , a princpio, um
titulo executivo extrajudicial (art. 585, I, CPC).
Medida excepcional que a jurisprudncia vem admitindo: se o
cheque estiver fazendo parte de uma ao penal ou de um inqurito,
poder ajuizar execuo com a cpia autenticada do documento, caso
contrrio, NO PODER entrar com ao de execuo com uma cpia
autenticada, tendo em vista o princpio da cartularidade.
Relativizao/mitigao cartularidade: duplicata virtual.

Hoje existe a possibilidade do TC eletrnico, ex.: duplicata virtual

(esta duplicata tem validade? Sim, art. 889, 3, CC, admitido o
ttulo eletrnico. E como essa duplicata ser executada? Enunciado
461 e 462, CNJ).
Petrobras tem contrato de fornecimento com o posto de
gasolina, e ai ela tem credito para receber, e ai ela emitiu uma
duplicata virtual, e ai ela contrata o servio de cobrana de um banco
(BB). Ela preenche um formulrio oficial do Bacen, a ser preenchido
eletronicamente. O BB emitiu um boleto bancrio (serve como um
comunicado de cobrana). O posto de gasolina no pagou o boleto, e
ai o que a Petrobrs faz? Ela vai e protesta essa duplicata, e ai utiliza
a lei 9492/97 (a lei de protesto), em seu art. 8, pargrafo nico
como no tem a duplicata no papel preenche-se os dados e faz o
protesto por indicao, da indicaes dessa duplicata, ex.: dia do
vencimento, valor, etc. a finalidade do protesto aqui comprovar que
o posto est em mora. E ai a Petrobras junta o comprovante de
entrega da mercadoria junto com o protesto para que o posto no
venha dizer que no recebeu, e que houve enriquecimento ilcito, e
tambm junta o boleto para mostrar que foi feita a cobrana.
O posto no 1 grau disse que no poderia ser executada por
conta do princpio da cartularidade, e o juiz reconheceu. A Petrobras
recorreu para o TJ, e este reformou a deciso, mitigando a
cartularidade e admitindo a duplicata virtual. Por isso o enunciado
461 fala em protesto por indicao.
O posto recorre ao STJ e este, no informativo 0467, de maro de
2011 se manifesta: REsp 1.024.691-PR, dizendo que o boleto bancrio
titulo de crdito. Para Gialluca o STJ errou, pois o boleto no tem
assinatura, e no vale como TC.
EXECUO. DUPLICATA VIRTUAL. BOLETO BANCRIO.
As duplicatas virtuais emitidas por meio magntico ou de gerao
eletrnica podem ser protestadas por indicao (art. 13 da Lei n.
5.474/1968), no se exigindo, para o ajuizamento da execuo
judicial, a exibio do ttulo. Logo, se o boleto bancrio que serviu de
indicativo para o protesto retratar fielmente os elementos da
duplicata virtual, estiver acompanhado do comprovante de entrega
das mercadorias ou da prestao dos servios e no tiver seu aceite
justificadamente recusado pelo sacado, poder suprir a ausncia
fsica do ttulo cambirio eletrnico e, em princpio, constituir ttulo
executivo extrajudicial. Assim, a Turma negou provimento ao recurso.
REsp 1.024.691-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/3/2011.
2.2. Princpio da literalidade

S tem eficcia para o direito cambirio o que est literalmente

escrito no TC. S se considera e tem eficcia o que consta neste TC.
No tem relativizao.
Todavia, o credor de boa-f pode preencher o titulo para
protest-lo.
Smula 387, STF A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em
branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana
ou do protesto.
OBS.: A literalidade assegura certeza quanto natureza, contedo e
modalidade de prestao prometida ou ordenada. Impede que meros
ajustes verbais possam influir no exerccio do direito ali mencionado.
2.3. Prinipio da autonomia
As relaes jurdico-cambiais so autnomas e independentes
entre si.
OBS.: O vcio em uma das relaes no compromete as demais.
Ex.: Joo emite nota promissria em favor de Maria. Maria
transfere/endossa o ttulo para Adrian. Adrian pede um avalista.
Gialluca o avalista. Entretanto, Maria incapaz, e no dia do
vencimento Adrian apresenta para receber e no recebe e executa
Gialluca. Ai Gialluca diz que no vai pagar porque Maria incapaz, e
ai nulo. Mas em virtude do princpio da autonomia, uma relao no
depende da outra, cada relao dessa independente. O vcio nessa
relao no compromete as demais relaes, ento Joo e Gialluca
no podem se esquivar do pagamento.
Qualquer pessoa de boa-f que adquira a condio de credora de
TC, adquire um direito novo como se fosse um credor originrio, no
ocupando a posio do antigo credor. Tal princpio uma garantia de
negociabilidade do ttulo, na medida em que a pessoa que o adquire
no precisa saber se o credor anterior teria ou no direito de receber
o valor do ttulo. O possuidor de boa-f exercita um direito prprio que
no pode ser restringido ou destrudo pelas relaes ocorridas entre
os possuidores anteriores e o devedor.
Ex.: Nestor quer vender o celular a Cleber por 200,00, e na hora de
pagar Cleber emite uma nota promissria. Cleber o devedor da
nota, e Nestor o credor. Essa nota vence em 20/04/14. Cleber vai usar
o telefone e v que nada funciona, e diz que no vai pagar a Nestor.
Nestor transfere a nota para Gialluca, terceiro de boa-f, e este cobra
a Cleber, esta relao no est viciada e no pode se opor excees
pessoais a este terceiro que estava de boa-f.

O princpio da autonomia se desdobra na inoponibilidade de

excees pessoais a terceiros de boa-f.
Quando Cleber emite a NP, a causa que da origem a emisso dessa
nota foi a compra/venda do celular, chamada de causa subjacente ou
causa debendi, ou seja, a causa que deu origem a emisso de um
ttulo.
No caso h uma NP e uma CD, quando Nestor coloca em
circulao o ttulo (transfere para Gialluca), e ao fazer isso a NP se
desprende da causa que deu origem, pois o que se transfere a
Gialluca apenas a NP e no a compra e venda, e isso chamado de
abstrao.
Abstrao quando o ttulo se desprende da causa que lhe deu
origem. Ocorre quando o ttulo, por meio de circulao, se desvincula
do negcio jurdico que lhe deu origem (causa subjacente).
OBS.: O que autoriza a execuo exclusivamente o ttulo e no a
causa que o gerou.
Ao se falar em abstrao h autonomia, pois ele se desvincula
da causa. Por isso, Fbio Ulhoa diz que decorrncia da autonomia,
sendo um subprincpio desta.
Nos concursos tm vindo questes igualando autonomia e
abstrao.
Smula 233, STJ contrato de abertura de crdito NO TTULO
EXECUTIVO.
Smula 247, STJ contrato de abertura de crdito + demonstrativo de
debito, poder entrar com ao monitria.
Smula 258, STJ NP vinculada a contrato de abertura de crdito no
goza de autonomia. E ai o devedor poder alegar as mesmas
alegaes para qualquer credor, no importa quem ele seja, j que o
ttulo perdeu sua autonomia. Logo, a autonomia no princpio
absoluto, ele pode ser mitigado.
3. Conceito de TC
comum o examinador perguntar, na prova oral, qual o
conceito de Cesare Vivante de TC. ele:
TC o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e
autnomo, nele mencionado.
Documento necessrio crtula.
Direto literal s o que est escrito no ttulo.
Art. 887, CC adota praticamente esse mesmo conceito.
4. Caractersticas

uma obrigao quesvel, pois cabe ao credor dirigir-se ao

devedor para exigir o pagamento no lugar nele mencionado.
Pode ser uma obrigao pro solvendo ou uma obrigao pro
soluto
O que diferencia a nota promissria emitida em carter pro
soluto da NP pro solvendo. Aponte os efeitos de cada uma delas, em
decorrncia da falta de pagamento, quando emitidas em razo de
compra e venda imvel.
Quando o titulo pro solvendo significa para pagamento.
Quando o ttulo em pro soluto significa em pagamento, ou seja,
ele o prprio pagamento da relao causal.
Ex.: compra e venda de apartamento que custa 500.000,00, pagou
200 e emite NP no valor de 300.000,00 (essa NP pro solvendo, ela
para pagamento, a relao causal compra e venda de imvel s
ser quitada depois do pagamento do ttulo). A construtora poder
executar a nota, caso eu no pague. Mas ela poder tambm optar
pela resciso do contrato.
E a se NP for pro soluto, a entrega da nota j o pagamento da
relao causal. Ela provoca a chamado novao (extino da dvida
anterior criando-se uma nova dvida). A relao causal de compra e
venda quitada com a entrega do ttulo.
Na pro solvendo no gera novao, a quitao de faz com o
pagamento do titulo. Aqui caber a resciso da relao causal.
Gera novao e a quitao se faz com a prpria entrega do titulo. Se
a nota no for paga a construtora poder executar a NP, mas no
poder rescindir o contrato.
Pro solvendo: no provoca a novao da relao causal. No exemplo
dado, a quitao do contrato de compra e venda so ocorrer quando
for realizado o pagamento do ttulo (NP). Portanto, a entrega do titulo
no temo condo de extinguir a obrigao do pagamento do preo
pelo comprador. Opes do vendedor: a execuo do titulo ou
resciso do contrato de compra e venda.
Pro soluto: tem natureza pro soluto quando emitido e entregue ao
credor visando a extino da obrigao (relao causal) que a gerou.
Neste caso, o TC provoca a novao, extinguindo a relao causal
originria. Cabe ao devedor do ttulo apenas o pagamento deste, vez
que o contrato de compra e venda foi quitado com a entrega da NP.
Opo do credor: neste caso, a nica opo a execuo do ttulo.
No se pode pedir a resciso do contrato porque este j est quitado.
Tem que se pensar sempre no que mais vantajoso para o
credor, neste caso, o pro solvendo. Assim, h uma presuno de

que os ttulos so pro solvendo. Para que seja pro soluto tem que vir
expresso no ttulo, em virtude do princpio da literalidade.
AULA 02 19/02/14
5. Classificao
5.1. Quanto a sua estrutura
Ordem de pagamento temos trs intervenientes:
Da a ordem
Recebe a ordem
Tomador/beneficirio
Ex.: Cheque, duplicata, letra de cmbio.
Promessa de pagamento temos dois intervenientes:
Promitente
Tomador/beneficirio
Ex.: Nota promissria.
5.2. Quanto ao modelo
Vinculado aquele cuja forma/formatao deve ser respeitada, pois
est prevista em legislao. Ex.: cheque e duplicata.
Livre aquele cuja forma/formatao no est perviamente exigida
na lei. Ex.: letra de cmbio e nota promissria.
5.3. Quanto s hipteses de emisso
Causal precisa de uma causa especfica para sua emisso. Ex.:
duplicata, pois s pode ser emitida em caso de compra e venda
mercantil ou no caso de prestao de servio.
No-causal no preciso uma causa especfica para emisso. Ex.:
cheque, nota promissria.
OBS.: Abstrao: Ttulo + relao causal, mas quando o ttulo circula,
o ttulo se desprende da causa de origem e passa a viver sozinho. A
abstrao no acontece com a duplicata, pois ela precisa de uma
causa especfica para emisso, e quando circula o ttulo circula
tambm a relao causal. Deste modo, ao transferi-la para um
terceiro, vai o ttulo e juntamente a relao causal. Por isso, se diz
que um ttulo no causal tambm chamado de abstrato.
Duplicata fria aquela que foi emitida sem que houvesse a
efetiva compra e venda ou prestao de servios.
5.4. Quanto a sua circulao

Ao portador aquele que no identifica o beneficirio. A circulao

de um ttulo ao portador se d com a mera entrega/tradio.
Nominativo aquele que identifica o beneficirio. Pode ser ordem
(endosso + tradio) e no ordem (cesso + tradio).
Se for ordem vai circular por meio de endosso, se for no
ordem circula por meio de cesso civil. Quem transfere por endosso
responde pela solvncia, ou seja, responde pelo pagamento. O por
cesso civil no responde pela solvncia, ou seja, no responde pelo
pagamento.
H presuno de que os ttulos nominativos so ordem (pois
melhor para o credor, e aqui sempre tem que ver o que melhor para
ele). Para ser no ordem tem que vir a clusula expressa de no
ordem expressa no ttulo.
OBS.: A lei 8021/90 no admite mais ttulos ao portador, exceto se
houver previso expressa em lei especial, o que diz o art. 907, CC.
Ele ser nulo. Ex.: Lei 9069/65, art. 69.
Cespe/TRF/AGU: ttulo nominativo (esto previstos no art. 921 e ss,
CC). Aqui nominativo aquele cujo nome do beneficirio est
constando no registro do emitente, e no no ttulo. Para emitir o titulo
tem que ter um livro que vai registrar todos os ttulos que forem
emitidos, o chamado livro de registro do emitente, e ento, ao invs
de colocar o nome do beneficirio no ttulo, o nome do beneficirio
fica no livro. Se o beneficirio quiser transferir o ttulo tem que mudar
no livro, e ai se faz um termo de transferncia. algo que no tem
nenhuma aplicao no dia a dia, ningum usa e s serve para cair em
concurso. Essas bancas, ao se referirem a nominativo, se referem ao
nominativo do CC, e o nominativo da classificao acima vista
chamado de nominal.
6. Letra de cmbio
6.1. Conceito
um ttulo de crdito decorrente de relaes de crdito,
entre duas ou mais pessoas, pelo qual a designada sacador d a
ordem de pagamento pura e simples, a outrem, denominado
sacado, a seu favor ou de terceira pessoa (tomador ou beneficirio),
no valor e nas condies dela constantes. Ex1.: LFG d a ordem para
que Gialluca pague a ele. Ex2.: Sabbag deve a Gialluca, ai Gialluca diz
para Sabbag pagar logo a LFG.
D a ordem sacador LFG (ou no outro exemplo Gialluca)
Recebe a ordem sacado Gialluca (Sabbag)
Tomador/beneficirio LFG (LFG)
6.2. Saque: o ato de criao/emisso do ttulo.

6.3. Aceite: o ato de concordncia com a ordem de pagamento

dada.
Ex.: Pagar no dia 25/04/14 o valor de R$ 10.000,00. Ai LFG apresenta
o ttulo a Sabbag, e este concorda com o pagamento, e ai d o aceite.
Quem pode dar o aceite? APENAS o sacado, ato PRIVATIVO
dele.
Como se d o aceite? A simples assinatura do sacado no anverso
(frente) do ttulo suficiente. Ou no verso, e ai tem que assinar e
colocar uma expresso que demonstre o aceite, que concorda com a
ordem de pagamento (aceito, concordo).
Aps o aceite, o sacado torna-se devedor principal do ttulo. O
sacado s vai ser devedor principal do ttulo aps o aceite.
Ex.: Sabbag deu o aceite, ai ele passa a ser o devedor principal desse
ttulo. Gialluca o coobrigado/codevedor/corresponsvel. Se Sabbag
no pagar, LFG cobrar de quem? Art. 47, dec. 57.663/66. Poder
ajuizar ao contra Sabbag, contra Gialluca ou contra os dois. Mas
Gialluca tem regresso, pois o devedor principal Sabbag. Se LFG
entrar contra Sabbag, este ter que pagar e no cabe direito
regressivo.
O aceite facultativo, ningum obrigado a dar aceite. No ex.
Sabbag d o aceite se quiser.
possvel a recusa do aceite, e isso provoca o vencimento
antecipado do ttulo. Ex.: hoje o LFG apresenta para Sabbag o ttulo, e
este recusa o aceite, e ai o vencimento passa a ser hoje, 19/02/14.
No caso da recusa do aceite, o sacador passa a ser o devedor
principal do ttulo. Ex.: Gialluca.
Pode colocar a clusula no aceitvel, e, com ela, o ttulo no
pode ser apresentado para aceite, somente para pagamento, assim,
ele s ser apresentado na data do vencimento (25/04/14). Esta
clusula busca impedir o vencimento antecipado do ttulo.
Poder acontecer o aceite parcial, e este poder ser:
Aceite limitativo est relacionado ao valor. Sabbag aceita
apenas 3.000,00.
Aceite modificativo modifica as condies do ttulo. Sabbag diz
que aceita pagar no dia 29/06/14.
O aceitante fica vinculado aos termos do seu aceite. Segundo a
doutrina majoritria, nos dois aceites acontecer o vencimento
antecipado do ttulo.
6.4. Requisitos
Est no decreto.

Essenciais: art. 1.

A palavra letra inserida no ttulo;

Ordem de pagamento pura e simples;
Nome do sacado;
Nome do tomador/beneficirio;
Data da emisso;
Assinatura do emitente.

No essenciais/suprveis
Vencimento do ttulo. Se no vier data de vencimento, h
presuno que ela avista.
Lugar de pagamento do ttulo. Se no vier o lugar, presume-se
que seja no domicilio do sacado.
Lugar de emisso do ttulo. Se no vier, presume-se que seja no
domiclio do sacador.
Sabbag deu aceite e virou principal, ai LFG pode esperar o
vencimento para receber ou transferir o ttulo, e ai o transfere para
Clber, como titulo nominativo (e presuno de que a ordem) ele
transmitido pelo endosso.
6.5. Endosso
a) Conceito: o ato pelo qual o credor de um ttulo de crdito
ordem transmite o direito ao valor constante no ttulo a outra pessoa,
sendo acompanhado da tradio da crtula, que transfere a posse
dessa.
b) Efeitos: transferncia da titularidade do crdito do endossante para
o endossatrio (endossante transfere, endossatrio recebe) e tonar o
endossante codevedor do ttulo.
CC, art. 914: diz outra coisa. E ai qual se aplica? O CC s ser
aplicado quando a lei especial no tratar do assunto, portanto, no
aplica esse artigo para a letra de cambio, j que tem lei disciplinando.
c) Como se d o endosso: verso simples assinatura; anverso
precisa de assinatura e uma expresso identificadora do ato (ex.:
endosso a ..., pague-se a ...).
d) Em preto ou em branco quando se identifica o endossatrio em
preto, caso no se identifique ser em branco.
e) possvel o endosso parcial? No, neste caso ele nulo, no se
admite. Art. 12 do decreto.
f) Endosso pstumo ou tardio:
O endosso dado depois do vencimento continua tendo efeito de
endosso. O ttulo vence, depois disso possvel o endosso, ainda? Ele
continua tendo efeito de endosso.

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Depois de vencido e protestado ou expirado o prazo de protesto

neste caso, ele ter efeito de cesso civil. Este que o endosso
pstumo.
g) Endosso sem data:
Presuno: foi dado antes de expirado o prazo de protesto!
h) Endossante pode proibir novo endosso?
Clusula proibitiva de novo endosso: esta clusula est no art. 25 do
decreto. O endossante codevedor do endossatrio, mas no garante
o pagamento s pessoas a quem a letra for posteriormente
endossada.
i) Endosso imprprio: no h transferncia do crdito. Sua finalidade
legitimar a posse de terceiro.
Modalidades:
Endosso mandato
Tem a figura do endossante-mandante e o endossatrio-mandatrio.
H uma relao de mandato. Usa-se a seguinte expresso: Endosso
por procurao ou endosso para cobrana.
OBS.: No contrato de mandato no CC, uma das causas de extino
a morte de uma das partes (art. 682). Art. 18 do decreto: o mandato
no se extingue por morte ou incapacidade do mandatrio, morte do
endossatrio no implica em extino (??) art. 18: no haver
extino no caso de morte do endossatrio.
Quem reponde por protesto indevido o endossante-mandante, ai
veio a smula 476, STJ e diz que se o endossante-mandatrio
extrapolar os poderes de mandatrio ir responder por danos.
Endosso cauo/pignoratcio
O titulo de credito um bem mvel, e se quiser dar ele como garantia
por meio do penhor, e ai coloca endosso em garantia ou endosso
em cauo, e fica l para cumprimento da obrigao principal.
AULA 03 26/02/14
6.6. Aval
a) Conceito
o ato cambial pelo qual uma pessoa fsica ou jurdica (avalista)
se compromete a pagar ttulo de crdito, nas mesmas condies que
um devedor ou codevedor do ttulo (avalizado).

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O avalista o garantidor e o avalizado o devedor ou

codevedor.
Gialluca (sacador) d uma ordem para Cleber (sacado) pagar a
LFG (tomador), ai esse passa para Marinela (avalizada), que por sua
vez passa para Pablo. Pablo diz que s aceita se tiver um avalista, e ai
Neymar colocado como avalista. Se Cleber no pagar ele vai poder
cobrar a Neymar.
Finalidade: reforo de pagamento.
b) Equivalncia obrigacional
A responsabilidade do avalista est diretamente relacionada
responsabilidade do avalizado, pois o avalista obriga-se da mesma
maneira que o avalizado. Assim, as aes e o prazo prescricional que
o credor tem contra o avalizado ter tambm contra o avalista. De
igual modo, caso o avalista pague o ttulo ter os mesmos direitos de
regresso que o seu avalizado.
Pablo o credor, ele pode acionar judicialmente Marinela? Sim. Ento
ele pode entrar contra o avalista da Marinela.
Qual o prazo para executar o avalista? Depende de quanto o
de Marinela, pois ser o mesmo que o avalizado.
Se Pablo aciona Marinela, ela obrigada a pagar? Sim , pois
quem endossa tem que pagar, mas ela no devedora principal, e ai
ela vai poder acionar judicialmente Cleber ou LFG. Eles so
equivalentes, a equivalncia obrigacional.
c) Como se d aval
Endosso: pode ser no verso (assinatura) do titulo ou no anverso
(assinatura + expresso identificadora).
Aval: pode ser no anverso (assinatura) ou verso (assinatura +
expresso identificadora). o contrrio do anterior. Expresso: por
aval a ..., avalizo a ... .
d) Formas de aval
Assim como o endosso, pode ser em preto ou em branco.
Avalizo a Marinela. Ento, o avalizado Marinela. Este o aval
em preto, pois h identificao do avalizado.
Avalizo a .... No h identificao do avalizado, logo, aval em
branco. Neymar veio e assinou na frente e no identificou ningum.
Se Neymar der uma simples assinatura na frente do ttulo. em
branco. Neste caso, quem o avalizado? Todos? O sacado (Cleber)?
Nenhum deles, art. 31, parte final, do decreto 57663 , logo, no aval

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em branco o avalizado ser o sacador ( quem criou a ordem de

pagamento Gialluca).
e) Aval parcial
Se o valor do ttulo de R$ 10.000, Neymar pode garantir R$
3.500? Art. 30 diz que o aval pode ser total ou parcial, portanto,
poder.
OBS.: art. 897, pargrafo nico, CC traz uma regra totalmente
diferente. Segundo o legislador no possvel o aval parcial,
portanto, de acordo com o CC vedado o aval parcial.
f) Aval posterior ao vencimento
Foi visto que no caso do endosso pstumo, ele passa a ser
cesso civil.
J o aval nunca vai mudar, ele sempre ter o efeito de aval.
g) Aval simultneo
So os avais dados por dois ou mais avalistas ao mesmo
avalizado.
Ex.: Marinela avalizada, o avalista dela Neymar, s que ela
consegue mais um avalista que CR, e ai poder cobrar a totalidade
de qualquer um deles.
h) Aval sucessivo
Ocorre quando um avalista garante outro avalista. Um avalista
se torna avalista dos outros.
Ex.: Marinela est sendo avalizada pelo Neymar, s que ele
arruma outro avalista, que o CR. CR passa a ser avalista do Neymar.
CR avalista do avalista, ele no est assumindo a obrigao de
Marinela e sim de Neymar.
OBS.: Smula 189, STF:
Marinela, que avalizada, e h uma assinatura de Neymar e de
CR, mas nenhum dos dois diz quem est garantindo, so avais em
branco e superpostos. Avais em branco e superpostos so
considerados sucessivos ou simultneos? No sucessivo, afinal
quem est sendo garantido Gialluca, o aval simultneo, pois
ambos garantem Gialluca (CR no garante Neymar). o que est na
sumula 189, STF: Avais em branco e superpostos consideram-se
simultneos e no sucessivos.
i) Aval Fiana
AVAL
FIANA
S pode ser dada em TC;
S pode ser dado em contrato;

uma
relao
tipicamente acessria;

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cambial
(perdura
enquanto
aquele
ttulo
tem
fora
executiva). Se o ttulo est
prescrito ele perde sua natureza
cambial, e ai desaparecem as
relaes cambiais,e no se fala
mais em aval quando o ttulo est
prescrito. Posso ajuizar monitria
contra avalista? No, pois o ttulo
est
prescrito.
No
cabe
monitoria
contra
avalista.
Execuo pode, mas monitoria
no;
autnomo;
OBS.: Em caso de morte, falncia
ou incapacidade do avalizado, o
avalista continua responsvel.
No tem beneficio de ordem;

Tem benefcio de ordem;

Se Marinela avalizada e Neymar
avalista, o credor j pode
diretamente executar o Neymar,
pois o aval no tem benefcio de
ordem. J no caso da fiana h
benefcio de ordem, e ai a ordem
tem que ser seguida.

OBS.: Art. 1647, III, CC necessrio a outorga do cnjuge (todavia,

no regime da separao absoluta no se aplica essa regra). Logo,
tanto para aval quanto para fiana tem que ter autorizao do
cnjuge, observando-se a exceo da separao absoluta.
6.7. Modalidades de vencimento da letra de cmbio
vista aquele exigvel de imediato, pode ser cobrado a
qualquer tempo;
Data certa aquele ttulo que tem a data fixada, ex.: 17/11/14;
A certo termo de vista o numero x de dias contados a partir
de um marco inicial; comea a contar esse numero x de dias
da data do aceite.
A certo termo de data o numero x de dias contados de um
marco inicial; comea a contar da data de emisso.
Dica:
7. Nota promissria
7.1. Conceito
TC pelo qual uma pessoa, denominada emitente ou
subscritor, faz a outra pessoa, designada beneficirio, uma
promessa pura e simples de pagamento de quantia determinada.

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Promitente (emitente/subscritor) ele faz promessa de pagamento

para o tomador beneficirio.
Tomador (beneficirio)
7.2. Requisitos essenciais
a) A denominao nota promissria inserida no ttulo;
b) Promessa pura e simples de pagamento de
determinada;
c) Nome do beneficirio;
d) Data de emisso;
e) Assinatura do emitente.

quantia

Se faltar alguns desses, no teremos nota promissria.

Requisitos suprveis:
Vencimento do ttulo (se no tiver data de vencimento, presumese que vista);
Lugar de emisso (presume-se que foi emitido do domiclio do
emitente);
Lugar de pagamento (presume-se domiclio do emitente).
7.3. Legislao aplicvel
Decreto 57663/66 Art. 75 ao 78 tratam da nota promissria.
Art. 77 devemos aplicar o que for compatvel com a letra de cmbio.
No tem estrutura de ordem de pagamento. O aceite ato privativo
do sacado, mas aqui no h sacado, eu no dou ordem para ningum
pagar, eu mesma pago.
7.4. Aceite
Tem o emitente da nota e a figura do tomador. quem emitiu a
nota e o beneficirio da nota. No tem que se falar em aceite. A nota
promissria, portanto, no admite a figura do aceite.
Quando o sacado d o aceite na letra de cambio, ele se torna o
devedor principal do titulo, como aqui no h aceite e nem sacado, s
h emitente e tomador, ento, qual o devedor principal do ttulo?
o emitente.
7.5. Devedor principal
o emitente, tambm chamado de subscritor.
7.6. Endosso
Pode endossar, e aqui aplicamos as mesmas regras da letra de
cmbio.
7.7. Aval

15

Aplicamos as mesmas regras da letra de cmbio.

OBS.: Com relao ao aval em branco na LC o avalizado o sacador.
Aqui no tem sacador, ento o avalizado o emitente subscritor
do ttulo.
7.8. Vencimento
vista
Data certa
Certo termo de vista a princpio, pensa-se que no existe essa
modalidade, j que no existe a figura do aceite, e o que
alguns autores afirmam, entretanto, h a regra do art. 78 que
reza o termo de vista conta-se da data do visto pelo subscritor.
Assim, vai contar da data do visto, mas na pratica uma
hiptese muito rara.
Certo termo de data
8. Prazo prescricional
Ser o mesmo prazo para LC e NP.
H trs prazos:
Devedor principal e seu avalista 3 anos contados do vencimento do
ttulo.
Codevedor e seu avalista 1 ano contado do protesto.
Ocorre nos casos acima a equivalncia obrigacional.
Direito de regresso 6 meses contados do pagamento ou de quando
demandado.
E se o titulo estiver prescrito? Ai j no ser mais execuo e sim
ao monitria. Atualmente temos a smula 504, STJ, do ano de
2014, ser o prazo de cinco anos contado do vencimento.
Smula 504: O prazo para ajuizamento de ao monitria em
face do emitente de nota promissria sem fora executiva
quinquenal, a contar do dia seguinte ao vencimento do ttulo.
Art. 206, pargrafo 5, I, CC 9. Duplicata
Lei 5474/68
9.1. Conceito
Duplicata TC causal, ordem, extrado por vendedor ou
prestador de servio, que visa documentar o saque fundado sobre
crdito decorrente de compra e venda mercantil ou prestao de
servios, e que tem como seu pressuposto a extrao da fatura.

16

Causal tem que ter uma causa especfica para a sua emisso. Neste
caso, a compra e venda mercantil ou a prestao de servio.
Nenhuma outra situao autoriza a emisso de duplicata.
ordem tem o sacador (d a ordem), o sacado (recebe a ordem) e o
tomador beneficirio.
Se h compra e venda ou prestao de servio, obrigatria a
emisso da fatura, mas a emisso da duplicata no obrigatria. Da
fatura poder ser extrada uma duplicata.
Este ttulo duplica as informaes constantes da fatura, por isso
se chama duplicata.
Sacador vendedor
Sacado comprador
Tomador/beneficirio - vendedor
9.2. Requisitos

Conter a palavra duplicata no ttulo;

Nmero da fatura;
Data de emisso;
Data de vencimento (ou o ttulo vista ou tem data certa);
Importncia a pagar;
Nome e domiclio do vendedor e comprador;
Clusula ordem (tem que ter uma ordem de pagamento);
Precisa de praa de pagamento;
Assinatura do emitente.
No tem requisito suprvel.

9.3. Aceite
Tem aceite e ele obrigatrio, regra geral.
Se o comprador recusar o aceite ele passa a ser um nada na
relao, ele no ter nenhuma obrigao. O aceite obrigatrio, pois
caso contrrio poder haver locupletamento ilcito.
9.4. Hipteses legais que permitem a recusa do aceite
Art. 8 c/c art. 21:
Em caso de avaria/no recebimento da mercadoria/no
prestao do servio.
Vcio/defeito de quantidade ou qualidade.
Divergncias quanto ao prazo/preo e condies de pagamento.
9.5. Processamento
A duplicada foi emitida e ser remetida para o sacado. Tem 30
dias para fazer a remessa para o sacado. Quando o sacado recebe a

17

duplicata, ele tem 10 dias para fazer a devoluo para o sacador, ele
d o aceite e devolve.
Emisso pelo sacador
30 dias
10 dias
devoluo para o sacador

remessa para sacado

9.6. Espcies de protesto

a) Devolveu o titulo no prazo legal, porm, no deu o aceite
(protesto por falta de aceite);
b) Deveria ter devolvido e no devolveu (protesto por falta de
devoluo);
c) Protesto por falta de pagamento.
9.7. Endosso de duplicata
Triplicata a segunda via de uma duplicata.
Tenho uma fatura que reproduzida na duplicata, se eu perder a
duplicata posso emitir uma segunda via? Sim, e ela se chamara
triplicata.
Art. 25. so as mesmas regras da letra de cmbio.
9.8. Aval so as mesmas regras da letra de cmbio.
9.9. Vencimento
vista
Data certa
9.10. Prazo prescricional
Devedor principal e seu avalista 3 anos contado do vencimento.
Codevedor e seu avalista 1 ano contado do protesto.
Direito de regresso 1 ano do pagamento ou de quando demandado.
9.11. Execuo
Pode executar duplicata com aceite? Sim, art. 15, caput, basta a
duplicata.
E a duplicata sem aceite? Pode executar? Art. 15, II, preciso a
duplicata, o protesto e o comprovante da entrega da mercadoria ou
da prestao do servio (isso comprovar que no houve
enriquecimento ilcito).
14/03/14
DIREITO SOCIETRIO
1. Introduo

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Temos hoje dois tipos de sociedade: as sociedades nopersonificadas e as sociedades personificadas. A primeira no tem
personalidade jurdica, a segunda tem personalidade jurdica.
Efeitos da personalizao:
Ela tem titularidade negocial, ou seja, capacidade de realizar
negcios jurdicos. Pode por ex. fazer contrato de locao, fazer
emprstimo bancrio, realizar leasing.
Tambm tem a titularidade processual, no sentido de que ela
pode demandar e ser demandada.
Tem autonomia patrimonial, ou seja, tem patrimnio distinto
do patrimnio dos scios.
Inicio da personalizao: art. 985, CC Ela adquire personalidade
jurdica quando faz o registro do ato constitutivo no rgo prprio.
ai que se d o inicio da personalizao.
Trmino da personalizao: se d com o procedimento
dissolutrio, que pode ter natureza judicial ou extrajudicial. Esse
procedimento possui trs fases: dissoluo, liquidao e partilha.
2. Sociedades no personificadas:
Existem dois tipos:
Sociedade em comum;
Sociedade em conta de participao.
2.1. Sociedade em comum
a) Art. 986, CC a sociedade que no foi levada a registro.
b) Responsabilidade dos scios ilimitada, ele responde com seu
patrimnio pessoal pelas dvidas da sociedade. E para que isso no
acontea, ele ter que providenciar o registro.
OBS.: art. 990, CC: responsabilidade solidria e ilimitada.
Benefcio de ordem est no art. 1024, CC, segundo ele, quando uma
sociedade tem dvidas, e tem o scio A e B, ai em primeiro lugar as
dvidas devem recair sobre os bens da sociedade, se estes no forem
suficientes para saldar a dvida, ai recair sobre os bens pessoais do
scio, neste segundo momento. H uma ordem a ser seguida:
primeiro os bens da sociedade e depois os bens dos scios.
Regra: Como h uma ordem a ser seguida, no se pode falar em
responsabilidade solidria, e sim em subsidiria, pois os scios vo
responder com seus bens depois da dvida recair sobre os bens da
sociedade.

19

Quando vai atrs dos bens do scio, e um tem 20% e outro 80%, ai
entre esses scios que a responsabilidade solidria. A
responsabilidade solidria a que se refere o artigo entre os scios.
Exceo: Aquele que contratou pela sociedade ter responsabilidade
solidria (ex.:o scio que emitiu uma NF em nome dele mesmo) e
responde juntamente com a sociedade desde o comeo da relao,
no tendo em seu favor o benefcio de ordem.
c) Patrimnio especial: art. 988, CC
Sociedade em comum no tem autonomia patrimonial.
Ex.: scio A colocou bens na sociedade (sof, mesa, cadeira,
estantes) e B colocou equipamentos (computador, impressora, wifi).
Estes bens no so da sociedade, so de titularidade comum dos
scios, eles so cotitulares dos bens, os scios que que tero a
propriedade desses bens.
1 bens da sociedade
2 bens do scio
Mas se a sociedade no tem bens, como fica o pagamento das
dvidas? Ela no tem a titularidade dos bens, mas os bens esto
sendo utilizados pela sociedade, e ai se estes bens no forem
suficientes passa para o scio A e scio B, mas isso num segundo
momento, pois primeiro so os bens destinados sociedade.
d) Prova da existncia da sociedade
Ela ser feita pelo scio ou por um terceiro. O scio s pode
provar por escrito. O terceiro pode provar por qualquer meio de
prova, o mais comum a prova testemunhal.
e) Caso seja levada a registro
Ela passa a ser personificada, a ter personalidade jurdica.
2.2. Sociedade em conta de participao
a) Estrutura: art. 991, CC
Tem duas categorias de scio: ostensivo e participante.
O ostensivo vai exercer o objeto social, ele tem responsabilidade
exclusiva e ele vai agir em seu nome individual. O participante vai
apenas participar dos resultados.
Ex.: construtora Alpha Ltda adquire um terreno para levantar um
flat (flat Morumbi), e eu vou comprar uma unidade nesse flat. O
ostensivo a construtora e o participante ser eu. E ai erguem a
sociedade flat Morumbi SCP.
Objeto social (atividade a ser explorada por essa sociedade):
construo do flat. Este o propsito especfico (sociedade de

20

propsito especfico propsito: construo do flat), todavia, o tipo

societrio sociedade em conta de participao. A sociedade de
propsito especfico no um novo tipo societrio, isso s uma
finalidade da sociedade.
Quem vai exercer o objeto social?
A responsabilidade do scio ostensivo, da construtora neste
caso.
A sociedade em conta de participao no tem personalidade
jurdica, logo, no pode contratar em nome de flat Morumbi. Nesse
caso tudo que ser faz em nome do scio ostensivo.
b) Responsabilidade perante terceiro
Somente o scio ostensivo que responde perante terceiro. A
responsabilidade dele ser ilimitada.
Scio participante no responde perante terceiro.
c) Scios
Em ambos os casos pode ter mais de um. No ostensivo pode ser
1 ou mais PF ou PJ, e o participante tambm, 1 ou mais e PJ ou PF.
d) Legitimidade processual: o scio ostensivo, ele ser autor ou ru
de uma ao.
e) Prova da sociedade: admitido qualquer meio de prova.
f) Caso seja levada a registro
Art. 993, CC: traz uma exceo. Ainda que se faa o registro, a
sociedade continua sendo no personificada. Na prtica ningum faz
o registro, ento, no se consegue saber a composio dos scios.
Assim, quem aparece na relao contratual o scio ostensivo, no
tem como se chegar ao participante, e por isso, ele chamado de
scio oculto, pois no aparece na relao.
3. Sociedades personificadas
Elas possuem personalidade jurdica.
3.1. Quadro geral
Quanto ao objeto, natureza da atividade, ela pode ser:
Sociedade empresria deve adotar tipos societrios (art. 983,
CC), pode ser:
Sociedade em nome coletivo
Sociedade em comandita simples
Sociedade em comandita por aes estas duas s podem ser
empresrias, no podem ter natureza simples

21

Sociedade annima
CC)
Sociedade limitada

(art. 982, pargrafo nico,

Sociedade simples
Sociedade em nome coletivo
Sociedade em comandita simples
Sociedade limitada
Cooperativa
Sociedade simples ( um tipo societrio, art. 997, CC)
OBS.: Sociedade simples pode ser um tipo societrio ou um tipo de
natureza de sociedade personificada.
As regras gerais do direito societrio esto contidas nos artigos
da sociedade simples (art. 996, 1040, 1053, CC).
Sociedade empresria tem que ser registrada na Junta
Comercial.
Sociedade simples tem que ser registrada no Registro Civil de
Pessoa Jurdica (cartrio). Art. 1150, CC.
Excees: 1) Sociedade de advogado tem natureza simples,
sociedade simples, do tipo simples, mas que registrada na OAB. 2)
Cooperativa tem natureza simples, mas registrada na Junta
Comercial Lei 8934/94 registro pblico das empresas mercantis
(art. 32, II, a trata da competncia da JCom para registro de
cooperativa).
3.2. Classificao
a) Sociedade com:
Responsabilidade ilimitada o scio responder com seu
patrimnio pessoal por dvidas da sociedade. Ex.: Sociedade em
nome coletivo.
Responsabilidade limitada o scio no responde por dvidas da
sociedade. Ex.: S/A ou LTDA.
Responsabilidade mista tem scio com responsabilidade
limitada e ilimitada. Ex.: Sociedade em comandita simples.
Critrio: responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais.
b) Sociedade de pessoas ou sociedade de capital
Critrio: leva-se em conta o grau de dependncia da sociedade em
relao s qualidades subjetivas do scio.

22

Sociedade de pessoas aquela em que o sucesso da sociedade

depende das caractersticas subjetivas do scio. Ex.: escritrio de
advocacia.
De capital aquela que o sucesso no depende das
caractersticas subjetivas do scio, o que importa o capital investido
na sociedade.
Excluso do scio por incapacidade, possvel? Art. 1030, CC
sim, mas esta regra s se aplica para a sociedade de pessoas, afinal,
nesta, a capacidade do scio faz diferena no tocante ao
desenvolvimento da sociedade.
c) Sociedade contratual ou sociedade institucional
Critrio: regime de constituio e dissoluo do vnculo societrio.
Na sociedade contratual o ato constitutivo um contrato social,
ex.: LTDA, sociedade simples. Incide no contrato os interesses
particulares dos scios, os princpios contratuais.
A sociedade institucional tem um estatuto social. No estatuto
social prevalece a lei 6404/76, prevalece a vontade do legislador, da
lei. Ex.: S/A e comandita por aes.
d) Sociedade nacional ou sociedade estrangeira
Critrio: nacionalidade da sociedade.
Sociedade com um scio argentino e outro paraguaio. Eles
montam uma sociedade no Brasil, ela nacional ou estrangeira? Art.
1126, CC.
Art. 1.126. nacional a sociedade organizada de conformidade
com a lei brasileira e que tenha no Pas a sede de sua administrao.
A sede no Brasil? Sim. Est organizada de acordo com a lei
brasileira? Sim. Ento, nacional, no importa a nacionalidade dos
scios. Se faltar algum desses requisitos ser estrangeira.
A sociedade estrangeira precisa de autorizao do poder
executivo federal (art. 1134, CC). Todavia, nada impede que a
sociedade estrangeira seja scia de sociedade annima brasileira.
Ex.: a Henz estrangeira, mas ela scia, porque comprou 80%
da Quero alimentos LTDA.
Enunciado 486, CJF: 486) Art. 1.134: A sociedade estrangeira
pode,
independentemente
de
autorizao
do Poder Executivo, ser scia em sociedades de outros tipos alm das
annimas.
08/04/14

23

4. Requisitos especficos das sociedades contratuais

a) Ato constitutivo
Instrumento particular, conhecido como minuta de contrato. Este
o mais utilizado no dia a dia.
Instrumento pblico, que a escritura pblica.
Em todos eles indispensvel o visto de advogado. Se no
contiver, ser nulo. Art. 1, 2, do estatuto da OAB. Esta regra tem
exceo? Sim, quando se tratar de microempresa ou de empresa de
pequeno porte (LC 123/06, art. 9, 2 faz a dispensa).
b) Pluralidade de scio
Tem que ter dois ou mais scios para montar sociedade
contratual.
c) Contribuio dos scios para a formao do capital social
d) Distribuio de resultados
e) Affectio societatis
a disposio dos scios em formar e manter a sociedade uns
com os outros (Fbio Ulha Coelho).
5. Sociedade simples
I. Constituio
Instrumento particular ou pblico que deve ser levado para registro
no prazo de 30 dias. Ele ser feito no cartrio (Registro Civil de Pessoa
Jurdica).
E qual a ideia desse prazo?
Tem a assinatura e ai ter 30 dias para fazer o registro no RCPJ
(art. 998, CC).
Ex.: fiz o registro dentro do prazo, ento ele ter efeito ex tunc, e
desde o incio da assinatura vai aplicar para essa sociedade as regras
do tipo societrio simples.
Ex.: fiz o registro 120 dias depois do prazo, ento ele ter efeito ex
nunc, e ai apenas do registro para frente que se aplica as regras da
sociedade simples. E dali para trs no se aplica as regras de
sociedade simples, e sim as regras de sociedade em comum, que
aquele tipo societrio que no foi levado ao registro.
preciso a pluralidade de scios, dois ou mais scios, e no
momento da constituio ela tem que ser necessariamente
pluripessoal.

24

A sociedade simples no pode ser unipessoal? Na constituio

no. Porm, depois de constituda, admitida a unipessoalidade
temporria. Ou seja, incidental, pois ocorre depois da constituio.
O prazo de 180 dias (art. 1033, IV, CC), durante esse tempo
possvel a sociedade de um s scio. E se ultrapassar esse prazo? Ou
se transforma em EIRELI ou ter que encerrar as atividades com a
dissoluo total.
II. Cotas sociais
Natureza jurdica: um direito de duplo aspecto (Rubens
Requio), pois quem tem cotas sociais possui direito patrimonial e
direito pessoal.
patrimonial porque a cota assegura direito de percepo de
lucros. E se eu quiser alienar minhas cotas elas tero valor de
alienao. E tambm nos casos de liquidao final, se sobrar dinheiro,
ele ser dividido entre os scios.
Como direito pessoal, a cota proporciona status de scio, e pode
votar, fiscalizar os atos da sociedade, pode ter preferncia caso o
scio resolva vender as suas cotas, etc.
Quem pode ser scio de uma sociedade simples?
PF e PJ;
Incapaz? Art. 974, 3, CC RE 82433/SP: h quem diga que se trata
do empresrio individual, no tem nada haver com a sociedade, o 3
traz requisitos cumulativos para que o incapaz possa ser scio da
sociedade:
Devidamente assistido ou representado;
No pode exercer a administrao;
O capital social deve estar totalmente integralizado. Todos os
scios que compem a sociedade devem ter pago suas cotas
naquela sociedade.
possvel sociedade entre cnjuges?
Sim, a lei admite, mas h ressalva, o art. 977, CC diz que tem dois
casos em que no se admitir a sociedade entre cnjuges: no caso de
comunho universal de bens e no caso de separao obrigatria.
E como ficam as sociedades constitudas antes do novo CC? Elas
permanecem como esto, tendo em vista o ato jurdico perfeito e o
direito adquirido.
Formas de integralizao:
Ponte 40% com dinheiro
Fla 30% com crditos, ex.: uma duplicata

25

SP 20% com bens, e pode ser mveis e imveis

Cor 10% com prestao de servio
Quando o scio se compromete a pagar X%, isso se chama
subscrio.
Quando o scio efetivamente paga, se chama integralizao.
Se o imvel est no nome do SP e ele o transfere para a
sociedade, esta que ser a titular desse imvel. Ao transferir h o
ITBI, nesse caso especfico preciso pagar o ITBI? Art. 156, II e 2,
CF, no tem que pagar, o ITBI no vai incidir.
possvel a integralizao com prestao de servio? Art. 1006,
CC, sim, perfeitamente possvel. Isso possvel apenas para
cooperativa e sociedade simples.
A prestao de servio tem que ser apenas para a sociedade,
tem que trabalhar exclusivamente para aquele projeto na sociedade,
sob pena de ser privado dos lucros ou excludo da sociedade. Tem que
se dedicar, focar na sociedade, trabalhar focando nela.
Scio remisso: o scio inadimplente, aquele que no pagou
total ou parcialmente suas cotas sociais. O que os demais scios
podem fazer com esse scio remisso? Art. 1004, pargrafo nico, CC
nos d as seguintes opes: indenizao, reduo da quota, excluso
do scio remisso.
Cesso de cotas: art. 1003, CC, preciso a unanimidade.
Quando se faz cesso de cotas tem que observar a regra do art.
1003, pargrafo nico, que fala da responsabilidade por dvida, cujo
prazo de 2 anos contados da averbao da modificao do
scio.
Scio que entra na sociedade: Adquirente = responde por todas
as dvidas j existentes, art. 1025, CC.
Responsabilidade do scio: quem define a responsabilidade o
contrato social, pode ser: limitada ou ilimitada, e neste ltimo caso se
solidria ou subsidiria.
E se o contrato for omisso? Como fica a responsabilidade dos
scios? Art. 1023, CC = scios respondem (ilimitada), pelo saldo
(subsidiria); salvo clusula de responsabilidade solidaria expressa.
Enunciado 479 nesse mesmo sentido. LOGO, se for omisso, a
responsabilidade ser ilimitada subsidiria.
Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas,
respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das
perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria.

26

Direitos dos scios:

Participao nos lucros sociais
Lucro a remunerao decorrente do investimento feito pelo scio,
diferente de prolabore. Quem trabalha em prol da sociedade, quem
realiza um trabalho nela tem direito ao prolabore, pelo seu labor.
Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer
scio de participar dos lucros e das perdas.
Se a estipulao contratual excluir a participao nos lucros e
perdas ser nula!
O rateio dos lucros essncia da sociedade, assim como o risco
do negcio. Por isso que dizem que sociedade feito casamento, na
alegria e na tristeza, na diviso dos lucros e no risco do negcio.
Regra geral = O rateio proporcional s quotas sociais.
Art. 1.007. Salvo estipulao em contrrio, o scio participa
dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas, mas
aquele, cuja contribuio consiste em servios, somente participa dos
lucros na proporo da mdia do valor das quotas.
Enunciado 425, CJF tambm nesse mesmo sentido.
ASSIM, o contrato pode sim prever a distribuio de lucros,
inclusive a distribuio desproporcional s quotas sociais. O que no
pode fazer excluir.
Direito de retirada/recesso:
Retirada a possibilidade que o scio tem de se retirar da
sociedade, de sair.
Regra geral = art. 1029, CC: Alm dos casos previstos na lei ou no
contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo
indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com
antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado,
provando judicialmente justa causa.
Prazo determinado ex.: monto uma barraca de cachorro quente
na festa do peo. S pode sair da sociedade se houver justa causa.
Essa justa causa ter que ser provada judicialmente. Se no tiver
justa causa, no pode sair da sociedade.

27

Prazo indeterminado no pode exigir que o scio seja perptuo,

no precisa de justa causa, no precisa provar nada, mas tem que
notificar aos scios com antecedncia, para que haja uma mudana
saudvel sem que cause muitos problemas sociedade. Este prazo
de no mnimo 60 dias.
Participao das deliberaes sociais:
A participao ser na assembleia ou em reunio.
As decises so tomadas pela maioria do capital social. Ex.: Pont
51% SIM, Fla 29% NAO, Cor 20% NO = prevalece a deciso do sim,
da maioria do capital social.
Ex.: Pont 50%; Fla 30%; Cor 20% = aqui h o empate 50% sim e
50% no. Temos que usar o primeiro critrio de desempate, que o
numero de scio: 2 no, prevalece o no. Ai o Pon faz uma manobra e
fica com 49% e d 1% para Pal, nesse caso empata de novo, e aqui o
segundo critrio de desempate a deciso judicial (art. 1010, 2, CC)
Art. 1010, CC: Quando, por lei ou pelo contrato social, competir
aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes
sero tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das
quotas de cada um.
1o Para formao da maioria absoluta so necessrios votos
correspondentes a mais de metade do capital.
2o Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no
caso de empate, e, se este persistir, decidir o juiz.
3o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma
operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da
deliberao que a aprove graas a seu voto.
Excees: so duas
Modificao do contrato social, art. 999, CC tem que ter
unanimidade;
Art. 1015, caput: maioria de scios Art. 1.015. No silncio do
contrato, os administradores podem praticar todos os atos
pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto

28

social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que

a maioria dos scios decidir. OBS.: no a maioria do capital
social.
Administrao
Quem pode ser o administrador de uma sociedade simples? Somente
scio pode ser administrador, privativo de scio.
PJ pode ser administradora? No, conforme o art. 997, VI, somente
pessoa fsica pode ser administradora.
Nomeao pode ser dada no contrato social ou em ato separado. Ex
de ato separado: ata de assembleia. E em caso de omisso? Se o
contrato social no diz nada? Ex.: A tem 80%, B 15% e C 5%, quem
ser o administrador? Art. 1013, CC todos os scios vo administrar,
no o scio majoritrio!
Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o
contrato social, compete separadamente a cada um dos scios.
Poderes art. 1018 e 1019, CC
Contrato social
Administrador scio
Poderes
irrevogveis
Administrador
no Poderes revogveis
scio

Ato em separado
Poderes revogveis
Poderes revogveis

Art. 1.019. So irrevogveis os poderes do scio investido na

administrao por clusula expressa do contrato social, salvo justa
causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios.
Pargrafo nico. So revogveis, a qualquer tempo, os poderes
conferidos a scio por ato separado, ou a quem no seja scio.
10/04/14
Administrao
e) Responsabilidade do administrador:
O administrador representa a vontade da pessoa jurdica, ex.: faz
compra e venda, convoca assembleia, assina cheque, etc.

29

Regra geral: responsabilidade da sociedade, a PJ que vai

responder pelos atos praticados pelo administrador, a sociedade
quem responder. A responsabilidade nica e exclusiva da
sociedade.
Todavia, existem situaes especiais em que o administrador
responder junto, de forma solidria, com a sociedade. Os dois
respondem ao mesmo tempo. Ocorrer quando o administrador agir
com culpa no desempenho de suas funes. Art. 1016, CC
Tambm existe a hiptese de apenas o administrador responder,
a PJ no responder em nada. Esta situao s ocorrer quando o
administrador agir com excesso, e tem que ocorrer uma das
seguintes hipteses do art. 1015, CC:
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores
somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das
seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no
registro prprio da sociedade;
A sociedade simples tem seu contrato social, com as regras da
sociedade.
Ex.: No CS est previsto que um cheque tem que ser assinado por
duas pessoas e ai o administrador emite um apenas com a assinatura
dele.
Ex.: Colocar a empresa como se fosse fiadora do contrato de locao,
e o CS no permitia isso.
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
Este caso mais raro de acontecer, bastante raro mesmo.
No inciso I o contrato limita os poderes, neste II o contrato
omisso em relao a isso. Mas a sociedade pode provar que aquele o
terceiro tinha conhecimento de que a sociedade no tinha poderes
para realizar determinado ato.
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos
negcios da sociedade.
Evidentemente estranha aos negcios da sociedade ex.: uma
padaria que comercializa e fabrica pes e comercializa isso, ento,
qualquer coisa que seja estranha a esse negocio

30

Ex.: prestadora de servio de informtica, onde o administrador chega

querendo vender plano de sade. Essa sociedade no vende plano de
sade ela presta servio informtico, isso no tem nada haver com o
objeto da sociedade.
Este inciso III chamado de teoria ultra vires por parte da
doutrina.
J outra parte entende que esta teoria seria para o pargrafo
nico como um todo, aplicando-se aos 3 incisos.
Isso significa alm das foras, ou seja, alm dos poderes. O
administrador est agindo alm dos poderes que lhe foram atribudos.
Segundo esta teoria, se o administrador celebra contrato
assumindo obrigaes em nome da sociedade, em operaes que no
esto em consonncia com o seu objeto social, presume-se que
houve excesso de poderes. Nesse caso, o fato no imputvel
sociedade, ela no responder por esse ato de excesso, o
administrador quem responde por ter agido com excesso.
Esta teoria foi criada na Inglaterra, mas hoje ela no mais
aplicada l. A doutrina critica a introduo desta teoria no
ordenamento jurdico, ela ocorreu a partir da vigncia do CC de 2002.
Antes de 2002 se usava a teoria da aparncia. Esta teoria afirma
a validade dos atos praticados em nome da sociedade, ainda que, a
possibilidade da prtica desses atos no esteja prevista em contrato,
desde que, perante terceiros que contratem com a sociedade, exista
uma aparncia de que as pessoas que praticaram o ato em nome da
sociedade detinham poderes para tanto. Esta teoria busca proteger a
boa-f do terceiro.
A JURISPRUDNCIA VEM ACOLHENDO DECISES QUE OLHAM
PARA A BOA-F, PREVALECENDO A TEORIA DA APARNCIA SOBRE A
ULTRA VIRES.
Enunciado 11, I Jornada de direito comercial: 11. A regra do art.
1.015, pargrafo nico, do Cdigo Civil deve ser aplicada luz da
teoria da aparncia e do primado da boa-f objetiva, de modo a
prestigiar a segurana do trfego negocial. As sociedades se obrigam
perante terceiros de boa-f.
5.6. Dissoluo
Ela poder ser parcial ou total.
Ser parcial quando um ou mais scios saem da sociedade, mas
esta mantida, ela continua em atividade, no provoca a extino da
sociedade.
Na dissoluo total a sociedade extinta. Ela encerra suas
atividades.

31

Hipteses de dissoluo parcial:

a) Vontade do scio
b) Direito de retirada o scio quer sair e os outros no querem que
ele saia, ai ele ter que exercer esse direito de retirada.
c) Morte de scio se Joo morreu, era scio, o seu herdeiro vai
assumir seu lugar? Regra geral no assim , vai apurar a cota do
scio e fazer o inventrio, art. 1028, CC (portanto, regra: liquidao
da cota).
d) Falncia do scio
e) Liquidao da cota a pedido do credor
f) Excluso do scio art. 1030, CC. Falta grave ou incapacidade
superveniente permitem a excluso do scio da sociedade. Trata-se
de uma forma de excluso judicial.
OBS.: Nesses casos poder ter a ao de apurao de haveres pelo
scio, se ele sair da sociedade e no receber. E como se d isso? Tem
que observar o contrato social, se ele for omisso aplica a regra do art.
1031, CC, fazendo-se o balano patrimonial especial. Nesse balano
vai ser apurado qual que o valor patrimonial da sociedade.
Hipteses de dissoluo total
a) Vontade dos scios;
b) Decurso do prazo no caso de sociedades por prazo determinado.
Caso os scios desejem continuar com as atividades e a sociedade
possvel. Vencido o prazo e as atividades continuem h presuno
que os scios desejam continuar, tornando-se sociedade por prazo
indeterminado.
c) Falncia da sociedade
d) Unipessoalidade por mais de 180 dias;
e) Inexequibilidade do objeto social significa a ausncia de mercado.
Ex.: fbrica de mquina de datilografia.
f) Anulao do ato constitutivo;
g) Extino de autorizao para funcionamento art. 1033, V, CC.
Para a dissoluo total os administradores devem providenciar a
liquidao da sociedade, ou seja, vencer os bens da sociedade e
recebe dinheiro. Esse dinheiro ser utilizado para pagamento dos
credores daquela sociedade. O MP no participa de dissoluo de
sociedade nenhuma, com exceo da letra g, art. 1037, CC. O MP
promover a liquidao quando os administradores no o fizerem no
prazo de 30 dias, o MP vai l representar as vontades dos credores.

32

6. Sociedade limitada
6.1. Legislao aplicvel: o CC tem um captulo prprio, arts. 1052 e
ss.
No caso de omisso do captulo, aplicam-se as regras de
sociedade simples (art. 1053, caput).
O CC autoriza clusula contratual prevendo de forma expressa a
regncia supletiva das normas de S.A. Neste caso obedece ao que se
est disposto no contrato.
Destarte, aplicam-se as regras de sociedade simples quando
houver omisso do captulo de sociedade limitada e omisso do
contrato social.
6.2. Responsabilidade do scio: art. 1052, CC
A responsabilidade do scio est restrita ao valor de suas cotas,
mas todos os scios respondem de forma solidria pelo que falta para
a integralizao do capital social.
Capital social: R$ 100.000,00
Pont: 40%

40%

Fla: 30%

30%

SP: 20%

20%

Cor: 10%
Subscrio

10%
Integralizao

Se
eles
integralizaram
responsabilidade deles.

capital

social,

acabou

Divida com banco de 180.000,00. O banco executa e tem

100.000,00 do capital social. Poder o banco cobrar 80.000,00 dos
scios? No, pois quando contratou com a SL ele sabia que o scio
tem a responsabilidade restrita ao valor de sua cota. O banco fica no
prejuzo.
Todavia, se o scio assina como fiador/avalista ele ser
executado.
E se um scio no integraliza o capital? Ex.: Fla no integraliza, o
CS de 70.000,00, ento o banco pode cobrar? Pode. Cobrar s do
Fla? Em princpio cobrar dele, mas se ele no pagar todos
respondero solidariamente pelo que falta para integralizar o CS.
Ateno! s o que falta para integralizar, no pode cobrar os
80.000,00 que faltam da dvida.
Excees: os scios respondem de forma ilimitada, vai
responder com o patrimnio pessoal por dvida da sociedade

33

a) Ausncia de registro;
b) Dvida trabalhista;
c) Desconsiderao da personalidade jurdica;
d) Violao do art. 977, CC (sociedade entre cnjuges);
e) Dissoluo irregular (hiptese vinculada a execuo fiscal)
smula 435, STJ: "Presume-se dissolvida irregularmente a empresa
que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos
rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo
fiscal para o scio-gerente".
Scio gerente o scio que figura na condio de administrador
da sociedade.
f) Dvida tributria art. 135, III, CTN. Quem responde o
administrador e no o scio, poder at ser o scio, se ele for o
administrador.
Sonegao x Inadimplncia
Na sonegao a sociedade tem o dinheiro, mas no paga porque
faz outra coisa com este dinheiro. Neste caso o administrador
responde.
Na inadimplncia a sociedade no tem recursos para o
pagamento do tributo.
6.3.
Sociedade
ltda
simples

consultoria,
escritrio
de
engenharia/arquitetos. Geralmente so profissionais intelectuais.
Registra-se no cartrio.
Sociedade ltda Empresria lanchonete, agncia de turismo, loja de
roupa, Wallmart, Casas Bahia, Sony. Registra-se na junta comercial.
6.4. Quotas sociais
a) As quotas sociais podem ser iguais ou desiguais (art. 1055, CC).
Ex.: capital social 10.000,00
Fred tem 30% e Ana 70%
Cotas iguais: pega o capital e divide por 10.000 cotas. E d 1 real por
cota. Fred tem 3000 cotas no valor de 1 real e Ana tem 7000 cotas no
valor de 1 real. As cotas so iguais no que tange ao valor.
Cotas desiguais: Fred tem 1 cota no valor de R$ 3000, e Ana tem 1
cota no valor de R$ 7000.
b) Formas de integralizao
Pont: 40%

paga em dinheiro (dinheiro)

34

Fla: 30%
90 dias (crdito)

paga com uma duplicata que vence em

SP: 20%

cosmticos (bens)

Cor: 10%

prestao de servios no pode!!!!!

Subscrio = comprometimento

Integralizao = pagamento

No pode integralizar com prestao de servios

c) Quem pode ser scio de ltda?
Pessoa fsica, pessoa jurdica;
Incapaz, se preenchidos os requisitos do art. 974, 3.
Cnjuges, desde que observada a regra do art. 977, CC.
d) Cesso de quotas sociais
Inicialmente, quem define o contrato social.
E na omisso do contrato?
Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota,
total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de
audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de
titulares de mais de um quarto do capital social.
Sou scio e estou transferindo para quem scio, no preciso da
autorizao de ningum. Se transfiro para um terceiro, s ser
possvel se no tiver oposio de mais de do capital social.
e) Penhora de cotas sociais
possvel? STJ: possvel sim!
Art. 591, CPP responde com todos os seus bens, ento se ele
tem cotas de sociedade limitada isso compe seus bens.
649, CPC bens absolutamente impenhorveis, e cotas no est
ai.
655, VI CPC
Com base nesses artigos o STJ diz ser possvel a penhora de
cotas. Pode se pedir o lucro decorrente da cota.
6.5. Administrao
a) Nomeao do administrador
Ou no contrato social ou em ato separado (ex.: ata de
assembleia). Art. 1060, CC.
b) Administradora (art. 1061, CC)
o no scio poder no ser aprovado no administrador

35

O capital social est totalmente integralizado? 2/3 do capital

social. E se no estiver totalmente integralizado? Precisaremos de
unaminimidade.
c) Responsabilidade
Quem responde pelos atos do administrador a sociedade.
E se houver excesso? Aplica regra de sociedade simples ou
annima? Se houver aplicao subsidiria das regras de sociedade
simples aplicar a teoria ultra vires. Se for sociedade annima, ainda
que o administrador tenha agido com excesso a sociedade
responder (art. 158, LSA lei 6404).
6.6. Deliberaes sociais
a) Reunio/ Assembleia
OBS.: O art. 1072, 1 - A deliberao em assembleia ser
obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez.
Se tem 11 ou mais scios obrigatria assembleia.
b) Convocao por edital de convocao. Geralmente se publica em
jornais de grande circulao, mas isso caro, e ao tem sido feito
convocao por e-mail.
2o Dispensam-se as formalidades de convocao previstas no
3o do art. 1.152, quando todos os scios comparecerem ou se
declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia.
Portanto, possvel a convocao por e-mail.
Se os scios no puderem comparecer a reunio e j mandarem
seus votos pelo e-mail, possvel?
3o A reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando
todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria
objeto delas.
c) Tomadas de decises
Por maioria do capital social.
E no caso de empate? Vai para os critrios: 1 nmero de scios;
2 deciso judicial.
Excees:
a) Art. 1061, CC administrador no scio
b) Modificao do contrato social s pode mudar o CS se obtiver
do capital social (art. 1071, V e art. 1076, I, CC).

36

23/05/14

FALNCIA: LEI 11.101/05

1. Cenrio
Uma empresa tem vrios credores, est devendo, e no tem
patrimnio.
O credor tem as seguintes opes: ao de cobrana, ao de
execuo ou ao monitoria contra o devedor. Neste caso ocorrer a
satisfao apenas do autor da ao.
O devedor tem a opo de falncia, se o juiz decreta a falncia,
todos os seus bens sero arrecadados e vendidos. O dinheiro obtido
com a venda ser utilizado para o pagamento de todos os credores do
falido, e no apenas daquele que ajuizou a ao. Por isso muitos
chamam a falncia de execuo coletiva ou execuo concursal.
Mas h uma ordem a ser seguida para realizar este pagamento.
2. Conceito de Ricardo Negro:
Falncia um processo de execuo coletiva, do qual todo o
patrimnio de um empresrio (PF ou PJ), declarado falido,
arrecadado e vendido para pagamento da universalidade de credores.
um processo judicial complexo que compreende a arrecadao de
bens, sua administrao e conservao, bem como a verificao e o
acertamento de crditos, para posterior liquidao dos bens e rateio
entre os credores. Compreende tambm a punio de atos criminosos
praticado pelo devedor falido.
3. Incidncia da lei 11.101/05
Esta lei trata da falncia, da recuperao judicial e da
recuperao extrajudicial.
S pode sofrer a incidncia da lei a figura do empresrio
individual, a sociedade empresria e a EIRELI.
Os excludos dessa lei esto no art.2. Os casos do inciso I so os
totalmente excludos, os do inciso II so os parcialmente excludos.
Art. 2o Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista; Em hiptese
alguma encontraremos falncia desses entes.

37

II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito,

consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade
operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora,
sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente
equiparadas s anteriores.
Ex.:
empresa
de
arrendamento
mercantil
(leasing),
administradora de carto de crdito (equiparada instituio
financeira).
Parcialmente a princpio ningum pode pedir falncia, mas
todos os entes do inciso II podem passar pela liquidao extrajudicial,
onde ser nomeado um liquidante, que poder pedir a falncia destes
entes (ex.: o caso do banco Santos).
Concluso: A princpio nenhum dos entes do inciso II podem
sofrer pedido de falncia. Todavia, podem sofrer uma liquidao
extrajudicial, na qual ser nomeado um liquidante, que por sua vez,
poder pedir a falncia destes entes.
4. Processo falimentar
O processo possui trs fases:
1. Fase pr-falimentar ela se inicia com o ajuizamento do pedido de
falncia, e o trmino dela se d com a sentena declaratria de
falncia.
2. Fase falimentar inicia-se com a sentena declaratria de falncia,
e termina com a sentena de encerramento, ela Pe fim ao processo
falimentar.
Na falncia, teremos a inabilitao da atividade empresarial.
3. Fase de reabilitao o incio se d com a sentena de extino
das obrigaes do falido.
5. Legitimidade processual
5.1. Legitimidade ativa: quem pode figurar como autor de uma ao
de falncia = art. 97
a) Autofalncia
A prpria sociedade empresria pede a falncia.
Est expressamente prevista no art. 105.
Requisitos: estar em crise econmico-financeira, e julgar no
atender aos requisitos da recuperao judicial. Primeiramente, tem
que se buscar a preservao da empresa, mantendo-a em atividade,
da busca-se a recuperao judicial, e s no caso desta no ser

38

aplicvel ser aplicada a falncia. Neste caso, dever o devedor

pedir a falncia.
E se no pedir? A lei no prev nenhuma sano.
b) Scio ou acionista
Ser pedida por um dos scios da sociedade empresria que no
pediu a falncia.
c) Qualquer credor
Basta ser credor, logo, pode ser qualquer um, no h distino
de credor, qualquer que seja ele poder pedir.
OBS1: Se o credor for empresrio individual, sociedade empresria ou
EIRELI s poder ajuizar pedido de falncia se estiver devidamente
registrado na junta comercial. Se no tiver o registro no JCOm no
poder pedir a falncia de terceiro.
OBS2: Sociedade em comum pode pedir autofalncia? Sociedade em
comum aquela do art. 986, ou seja, aquela que no foi devidamente
registrada. Sim, com base no art. 105, IV, da lei de falncia, pois
neste rol de documentos requeridos a lei reza se no houver
contrato ou estatuto, e, tendo isso em vista, porque no h
registro.
OBS3: Se o credor no tem domiclio no pas, ele vai ter que prestar
cauo.
Art. 101 Se o juiz verificar que o autor da ao agiu com dolo, o juiz,
na sentena de improcedncia, condenar o autor a pagar perdas e
danos em favor do ru.
Quais so os princpios norteadores do processo falimentar? Art.
75, pargrafo nico: celeridade e economia processual.
OBS4: O MP pode pedir falncia?
RJ obra do professor Sergio Campino: admite a possibilidade do
MP pedir falncia, na hiptese de descumprimento de TAC. prevista
uma obrigao pecuniria no TAC, esse descumprimento gerou essa
obrigao pecuniria (multa).
OBS5: Fazenda Pblica pode ajuizar pedido de falncia?
Corrente 1 sim. A lei de falncia no exclui expressamente
qualquer credor especifico de seu regime. A certido de dvida
ativa no poderia ser contestada, mas atualmente, possvel o
protesto de cda. corrente minoritria.
Corrente 2 No. Deve prevalecer o princpio da preservao da
empresa sobre o interesse arrecadatrio do Estado. Retira o
contraditrio do devedor. A falncia no o instrumento hbil
para julgar a legitimidade do credito tributrio. majoritria e

39

adotada por Gialucca, pelo STF e STJ e pelo enunciado 56 da I

JDComercial. REsp 363206/MG.
d) Falncia do esplio de empresrio individual
Legitimidade
inventariante.

ativa:

cnjuge

sobrevivente,

herdeiro

ou

5.2. Legitimidade passiva: o ru na ao de falncia

Empresrio individual, sociedade empresria e EIRELI.
Lembrar dos excludos do art. 2.
6. Juzo competente
Num primeiro momento, sempre ser da justia comum
estadual.
Mesmo que seja uma empresa pblica federal, ainda assim ser
da justia comum estadual.
Art. 109, CF: Aos juzes federais compete processar e julgar, e no
inciso I, ele exclui explicitamente a falncia.
Informativo 519, STJ: Direito processual civil. Competncia da
justia estadual para apreciar aes envolvendo sociedade de
economia mista em liquidao extrajudicial, sob a interveno do
BACEN1.
Art. 3: o local do principal estabelecimento. Se a sede for fora
do Brasil, no local da filial.
E se existirem varias filiais no Brasil?
Corrente 1 o da sede contratual ou estatutria. aquela que
consta no estatuto social.
Corrente 2 a sede administrativa, ou seja, o centro vital das
atividades, local onde a atividade se mantm centralizada.
Corrente 3 critrio econmico. Seria onde existe o maior complexo
de bens.

1 Compete Justia Estadual, e no Justia Federal, processar e julgar ao proposta em face

de sociedade de economia mista, ainda que se trate de instituio financeira em regime de
liquidao extrajudicial, sob interveno do Banco Central. Com efeito, inexiste previso no art. 109
da CF que atribua a competncia Justia Federal para processar e julgar causas envolvendo sociedades de
economia mista. Ademais, o referido dispositivo constitucional explcito ao excluir da competncia da
Justia Federal as causas relativas falncia cujo raciocnio extensvel aos procedimentos concursais
administrativos, tais como a interveno e a liquidao extrajudicial , o que aponta inequivocamente para
a competncia da Justia Estadual, a qual ostenta carter residual. Precedentes citados: REsp 459.352-RJ,
Terceira Turma, DJe 31/10/2012, e REsp 1.162.469-PR, Terceira Turma, DJe 9/5/2012. REsp 1.093.819-TO, Rel.
Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 19/3/2013.

40

A majoritria a corrente 2, sendo, inclusive, a posio do STJ

(CC 37.736)
7. Insolvncia
A insolvncia pode ser confessada (autofalncia art. 105) ou
presumida.
Presumida: art. 94, I, II ou III. Qualquer uma dessas configura
uma presuno do estado de insolvncia.
I Impontualidade injustificada:
sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao
lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja
soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na
data do pedido de falncia;
Elementos:
Deixar de pagar no vencimento;
Sem relevante razo de direito, ou seja, sem justificativa (ex.:
ttulo j pago);
Titulo executivo: extrajudicial (ex.: duplicata, cheque) ou judicial
(sentena condenatria que transitou em julgado na justia do
trabalho);
OBS.: Smula 248, STJ Comprovada a prestao dos servios, a
duplicata no aceita, mas protestada, ttulo hbil para instruir
pedido de falncia.
O ttulo tem que ter sido protestado. um protesto especial para
fins falimentares, previsto no art. 94, 3. Lei de protesto: lei
9492/97, art. 14. Alm da entrega no endereo (comprovao de
entrega no endereo) tem que ter o nome (identificao) da
pessoa que recebeu a intimao (smula 361, STJ: A notificao
do protesto, para requerimento de falncia da empresa
devedora, exige a identificao da pessoa que a recebeu);
Valor: acima de 40 SM.
Litisconsrcio entre credores perfeitamente possvel (art. 94,
1).

41

Quem vai ajuizar ao de falncia no precisa ser

necessariamente o credor cujo crdito est vencido. O credor cujo
credito ainda no venceu poder ajuizar ao de falncia, pois a ideia
o reconhecimento do estado de insolvncia, ento, se o devedor
no pagou o credito de outrem, h uma presuno de que ele est
insolvente.
II Execuo frustrada:
executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e
no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal;
Ocorre quando o devedor esta sendo executado, e no paga, no
deposita e no h no processo bens suficientes penhora no
processo. O devedor j est sofrendo uma execuo, e nesta no
houve pagamento da dvida. A execuo est frustrada.
Aqui poder ocorrer por qualquer quantia, qualquer valor.
III Atos de falncia:
pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano
de recuperao judicial:
So diversos os atos enumerados na lei. Tem que fazer prova
a) Liquidao precipitada o empresrio se desfaz de seus bens sem
reposio.
g) Descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao
judicial
Aps a sentena concessiva de recuperao judicial o juiz
acompanha o cumprimento do plano de recuperao durante dois
anos. Aps esse prazo o processo de recuperao extinto. Se o
plano de recuperao judicial for de 5 anos, por ex., continuando aps
a extino do processo de recuperao judicial, cabe ao credor
acompanhar o cumprimento do plano aps o prazo de 2 anos.
Isso significa que se o descumprimento ocorre dentro do prazo
de 2 anos no deve ser pedida a falncia pelo credor, este deve
comunicar o fato ao juiz, que vai proceder convolao da
recuperao judicial em falncia.
Art. 61 e par 1

42

O art 94, III, g, tem incidncia quando o descumprimento do plano de

recupercao judicial ocorrer aps 2 anos, ou seja, aps a sentena da
extino de recuperao judicial.
As hipteses que permitem o inicio do processo de falncia no so
de insolvncia econmica, mas de insolvncia jurdica. Basta a
impontualidade injustificada ou a execuo frustrada. (ajeitar).
recuperao judicial e ai parcela dvida em 5 anos, depois da
sentena, o juiz ficar por 2 anos acompanhando (voei)
O juiz far a convolao de falncia, ou seja, vai transformar a mr art.
61
Quando o descumprimento ocorrer depois do encerramento da
recuperao judicial que essa letra g ser cumprida.
Em algum momento: insolvncia jurdica no compete ao juiz
avaliar a situao jurdica da empresa.
8. Defesa do requerido
a) Apresentar contestao
O prazo de apenas 10 dias, art. (98)
Poder alegar o pagamento do ttulo, a falsidade do ttulo, a
prescrio do ttulo, nulidade da obrigao, ausncia de protesto.
Cessao das atividades por mais de dois anos antes do pedido
de falncia.
b) Depsito elisivo
elisir = impedir. Uma vez feito o depsito elisivo pelo devedor, o
juiz estar impedido de decretar a falncia.
Prazo: dentro do prazo de contestao.
Valor: art. 98, pargrafo nico: ser o valor principal + juros +
correo + honorrios advocatcios.
E quando o pedido de falncia for com base nos atos do inciso
III? O pargrafo nico do art. 98, s reza a respeito do inciso I e II,
mas a doutrina admite o III, com base na preservao da empresa.
c) Depsito + contestao
Art. 95: Dentro do prazo de contestao, o devedor poder
pleitear sua recuperao judicial.

26/05/14

43

9. Sentena
A sentena de falncia pode ser procedente ou improcedente.
A procedente se chama declaratria de
improcedente se chama denegatria da falncia.

falncia,

Quais os recursos cabveis para cada uma dessas sentenas?

Art. 100. Declaratria = agravo de instrumento. Denegatria =
apelao.
Se o juiz decretou a falncia, o devedor tem interesse nesse
recurso de agravo de instrumento, e, alm dele, o MP, como fiscal da
lei, poder interpor esse recurso. E o credor? Tambm tem interesse,
numa hiptese a ser vista logo mais.
No caso de falncia, o interesse do credor, tambm poder
interpor o MP, como fiscal da lei. E o devedor tambm tem interesse
na apelao? Sim, em se tratando de autofalncia, ele ter interesse.
Procedente = declaratria = agravo de instrumento =
Improcedente = denegatria = apelao =
Sentena declaratria de falncia no haver o encerramento
do processo falimentar, essa sentena no pe termo ao processo. Ela
parece mais uma deciso interlocutria, por isso o recurso que ela
comporta o agravo de instrumento.
10. Sentena declaratria de falncia
10.1. Natureza jurdica
Esta sentena apenas tem o nome de declaratria, pois ela na
verdade de natureza constitutiva.
A sentena declaratria tem natureza predominantemente
constitutiva, afinal, a partir da decretao da quebra, incidir o
regime falimentar sobre o devedor, colocando-o em situao jurdica
diversa da anterior, tendo como efeitos, dentre outros, o afastamento
administrao dos bens, o vencimento antecipado da dvida, a
constituio da massa falida e a nomeao do administrador judicial.
10.2. Requisitos: art. 99
III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco)
dias, relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia,
natureza e classificao dos respectivos crditos, se esta j no se
encontrar nos autos, sob pena de desobedincia;
IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o
disposto no 1o do art. 7o desta Lei;

44

IX nomear o administrador judicial, que desempenhar suas

funes na forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem
prejuzo do disposto na alnea a do inciso II do caput do art. 35 desta
Lei;
Quem o administrador judicial? No mais o sndico, este era
previsto antigamente, esta figura foi substituda pelo administrador
judicial, que vai administrar em auxilio ao juiz, e representar
legalmente a massa falida.
Art. 21. O administrador judicial ser profissional idneo,
preferencialmente
advogado,
economista,
administrador
de
empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada.
O juiz tem que nomear advogado? No, isso apenas uma regra
de preferncia, pois ele j conhece todas as regras da lei, mas nada
impede que essa atividade possa ser praticada pelas outras figuras
elencadas no artigo.
E quanto a PJ? Empresas de consultoria, de administrao de
gesto de patrimnio, de acessria financeira, pois elas tm
conhecimento tcnico suficiente para fazer administrao de uma
massa falida.
Art. 22, III, d - receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor,
entregando a ele o que no for assunto de interesse da massa;
Mas aqui no h violao de sigilo de correspondncia?
Constitucionalistas e penalistas dizem que sim, que esta regra
inconstitucional.
XI pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das
atividades do falido com o administrador judicial ou da lacrao dos
estabelecimentos, observado o disposto no art. 109 desta Lei;
XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por
carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e
Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem
conhecimento da falncia.
s a partir da sentena declaratria de falncia que o MP
tomar conhecimento da falncia, antes disso, ele no chamado ao

45

processo falimentar. Como j visto, so trs as fases do processo

falimentar:

pedido
sentena decl de fal
sentena de encerramento
Pedido sentena declaratria de falncia
Sentena declaratria sentena de encerramento
falimentar

= fase

Ento, a fase que o MP participa a fase falimentar. Mas nada

impede que o MP atue na fase pr-falimentar para apurao de crime
falimentar ou a ttulo de custos legis.
Fixao do termo legal de falncia = o chamado perodo
suspeito (ou cinzento), pois ele antecede a falncia. o perodo que
vem antes da falncia, o espao de tempo que antecede a falncia.
Os atos praticados neste espao de tempo (denominado termo legal)
sero fiscalizados, tero uma auditoria, e se o devedor praticar atos
do art. 129, o juiz declarar a ineficcia. Ele no pode retrotrair por
mais de 90 dias (so 90 dias para trs) contado do primeiro protesto
(art. 94, I) ou da data do primeiro pedido de falncia (art. 94, II e III),
ou do perodo de recuperao judicial (art. 61, 1).
10.3. Efeitos da sentena declaratria em relao ao falido
a) Art. 102 o falido fica inabilitado para exercer a atividade
empresarial
O incio se d com a sentena declaratria, e o trmino se d
com a sentena de extino das obrigaes do falido (art. 158).
b) Art. 103 o falido perde a disponibilidade de seus bens. Ele no
poder mais dispor de seus bens (ex.: no pode vender, alugar).
c) Art. 1044, CC provoca a dissoluo total da sociedade.
d) Art. 81 Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade
com scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia
destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos
em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para
apresentar contestao, se assim o desejarem.

46

na sociedade ltda e na s/a a responsabilidade limitada, ou seja, o

scio no responde por dividas da sociedade. Ao decretar falncia da
PJ. A falncia no atinge a figura do scio, logo, se ele quiser ser scio
de outra empresa, poder.
Sociedade em que um scio tem responsabilidade ilimitada aquele
scio respondera com seu patrimnio pessoal por dvidas da
sociedade. Os efeitos da falncia se estendem figura dos scios. Os
bens do scio tambm sero arrecadados no processo falimentar.
Esta regra do art. 81 se aplica para:
Sociedades que no tem registro;
Sociedades em nome coletivo (art. 1039, CC);
Sociedades em comanditas simples (aplica-se a regra apenas ao
scio comanditado).
Art. 195 A decretao da falncia das concessionrias de servios
pblicos implica extino da concesso, na forma da lei.
No preciso de parecer do administrador judicial, nem
manifestao do MP e nem do juiz, este efeito automtico, decorre
da lei automaticamente.
10.4. Efeitos da sentena declaratria em relao aos credores
a) Constituio da massa falida s h uma massa falida aps uma
sentena declaratria de falncia.
OBS.: O juiz pode efetuar a desconsiderao da personalidade
jurdica no processo de falncia? Sim, o STJ admite a desconsiderao
no processo de falncia. Admite no s no processo de falncia, como
tambm para o caso de grupo econmico, em caso de desvio, fraude,
simulao.
Massa falida a reunio/agrupamento de bens e credores do
falido.
b) Vencimento antecipado de toda a dvida do falido: art. 77
Para que todos tenham iguais condies, o juiz decreta o
vencimento antecipado.
c) Suspenso da fluncia de juros: art. 124
Uma ao de falncia pode demorar muitos anos, e ai s iria
aumentar o valor da dvida. Ento, se conseguir pagar a todos os
credores primeiramente, ai depois, com o que sobrar, que se pagar
os juros.
d) Suspenso do curso da prescrio das obrigaes do falido

47

e) Suspenso de todas as aes e execues contra o falido: art. 6

O juzo da falncia um juzo universal, pois ele tem a vis
atractiva, ou seja, ele atrai para si todas as aes e execues
envolvendo bens e interesses e negcios do falido.
Todavia, existem aes que no sero suspensas. As excees
so as seguintes: art. 76
Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para
conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido,
ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas
nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo.
Aes trabalhistas a competncia do juiz trabalhista, que tem
competncia constitucional, logo, no pode ser um juiz da
falncia.
Aes fiscais a competncia da vara da fazenda pblica, de
execues fiscais.
Aes em que o falido for autor ou litisconsorte ativo.
Quando a reclamao trabalhista chegar em sua fase de execuo
FICOU SEM SOM

11.
.
.
.
Providenciar a arrecadao de todos os bens que esto na posse do
falido.
Pedido de restituio art. 85.
Esta uma ao de rito ordinrio que ser ajuizada no processo
de falncia, pedindo a restituio do bem. Se o juiz julga esta ao
procedente, ele vai determinar a entrega da coisa no prazo de 48h.
E se a coisa no existir mais? Se ela deteriorou ou foi vendida?
Ter a restituio do dinheiro. Smula 471, STF. E quando ter esta
restituio? Quando a coisa foi vendida ou deteriorada, ou quando a
coisa a ser restituda for dinheiro. Ex.: empresa recolheu INSS do
funcionrio na folha de pagamento, ele estava na posse do dinheiro

48

que no era da empresa, e sim do INSS, da este pode pedir a

restituio em dinheiro.
A restituio
improcedncia.

em

coisa

acontece

48h

da

sentena

de

A restituio do dinheiro ocorrer junto com o pagamento dos

demais credores da falncia.
Arrecadao Avaliao dos bens
A ideia da avaliao fazer a venda dos bens.
12. Medida de reintegrao de bens
Tem que se tomar medidas para reintegrar bens que no esto
com o falido.
Temos dois casos de recomposio patrimonial: art. 129 e art.
130.
Art. 129 Casos de ineficcia objetiva
Art. 130 Casos de ineficcia subjetiva
As hipteses de 129 so objetivas por conta da redao do caput
no se apura a inteno do agente, do devedor. No preciso fazer
prova da inteno do devedor, podendo, o juiz, de ofcio, declarar a
ineficcia de oficio.
I, II, III tm referncia ao termo legal;
IV no tem referncia ao termo legal
Nos casos do art. 130 tem que provar que houve conluio
fraudulendo, tem que fazer prova da inteno do devedor, e, por isso,
no pode o juiz declarar de ofcio a ineficcia. Tem que provar que
provocou dano massa falida e o conluio fraudulento.
As hipteses do art. 130 so residuais, pois o que no estiver
elencado no art. 129, ser do art. 130.
As hipteses do art. 129 e 130 podem ser reivindicadas/arguidas
por meio de uma ao, a chamada ao revocatria. Esta tem o rito
ordinrio, o prazo para ajuizar de 3 anos contados da decretao da
falncia, poder ser autor qualquer credor, o administrador ou o MP.
Se a ao revocatria for procedente art. 136. H o retorno ao
estado anterior, a ideia a recomposio do patrimnio do devedor
falido.
A venda chamada de realizao do ativo.
13. Realizao do ativo
Modalidades: leilo, proposta fechada ou prego.
Leilo lances orais, e tanto faz se bem mvel ou imvel.

49

Proposta fechada apresentam propostas lacradas.

Prego uma modalidade hibrida, pois apresenta um misto de
proposta fechada + leilo. Pega a melhor proposta, e at 90% da
melhor proposta vai para o leilo. Art. 142.
Regra do art. 142, 7: em qualquer modalidade de alienao,
o MP ser intimado pessoalmente, sob pena de nulidade.
Sucesso: art. 141, II
II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver
sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de
natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de
acidentes de trabalho.
No tem sucesso, nem mesmo trabalhista, tributria e de
acidente de trabalho.
Edital

06/06/14

14.2. Ao de impugnao
uma ao de rito ordinrio que vai tramitar no processo falimentar,
em autos apartados, ela encaminhada para o juiz da falncia. O
prazo para esta ao de 10 dias, contados da publicao da relao
do art. 7, 2.
Legitimidade: art. 8
Art. 8o No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao
referida no art. 7o, 2o, desta Lei, o Comit, qualquer credor, o
devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico podem apresentar ao
juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia
de qualquer crdito ou manifestando-se contra a legitimidade,
importncia ou classificao de crdito relacionado.

50

Portanto, MP pode apresentar.

Se algum credor apresentar impugnao, s depois do trnsito
em julgado da ltima ao de impugnao que teremos o quadro
geral de credores.
E se ningum apresentar impugnao? Ultrapassado o prazo de
10 dias, essa relao passar a ser o quadro geral de credores.
Feito o qgc ele encaminha esse quadro para o juiz, para que este
homologue.
E se perder o prazo de 15 dias?
14.2.3. Habilitao retardatria
a feita depois do prazo de 15 dias. Ela possvel.
Art. 10, 5o As habilitaes de crdito retardatrias, se
apresentadas antes da homologao do quadro-geral de credores,
sero recebidas como impugnao e processadas na forma dos arts.
13 a 15 desta Lei.
A habilitao retardatria ser tratada nos mesmos moldes da
ao de impugnao. Ela ser considerada uma ao de impugnao.
Logo, se uma ao, ter que ser encaminhada ao juiz, precisar de
advogado e vai ter reconhecimento de custas.
Ela s ser considera impugnao se for apresentada antes da
homologao do quadro geral de credores.
Tudo isso acontece para chegar ao quadro geral de credores.
Este quadro o documento mais importante, pois vai arrecadar os
bens, vende-los, para pagar os credores na ordem.
15. Ordem de classificao dos crditos na falncia
Pagamento dos crditos do art. 84: crditos extraconcursais.
So os primeiros do quadro geral de credores.
Esto fora do concurso de credores, eles no disputam com os
credores do art. 83. Eles so pagos com precedncia sobre os
mencionados no art. 83. Primeiro paga o extraconcursal e depois
passa para os concursais.
Crdito extraconcursal:
Remunerao do administrador judicial (no uma remunerao
trabalhista) e crdito trabalhista (decorrente de servio prestado
aps a decretao da falncia)
Crdito tributrio aquele cujo fato gerador ocorreu aps a
decretao de falncia.

51

Neste caso, so dvidas da massa falida, os do art. 83 so do

falido e os do 84 so da massa falida.
Art. 83: crditos concursais:
a) Crdito trabalhista, at 150 salrios mnimos por credor e
acidente de trabalho; esta limitao de 150 SM s alcana o
crdito trabalhista e no alcana acidente de trabalho; se tem
uma RT de 195 SM, o que acontece com os 45 que passam os
150? Eles sero considerados crditos quirografrios.
b) FICAMOS SEM AULA credito com garantia real ate o valor do bem
c) Crdito tributrio excetuado as multas tributrias.
d) Crdito com privilgio especial (art. 964, CC);
e) Crdito com privilgio geral (art. 965, CC) STJ diz que o crdito
de honorrio advocatcio tem natureza alimentar, mas na hora
de classificar para fins d falncia considerado privilgio geral
(art. 24, lei 8906/94).
f) Crditos quirografrios: geralmente so os contratos em geral
(compra e venda, locao) e os ttulos de crdito;
g) Multas ( aqui que se inclui a multa tributria). OBS.: Smula
565, STF: multa fiscal moratria pena administrativa, no se
aplica mais essa smula e sim o art. 83 da lei de falncia. Ela
est includa no crdito habilitado em falncia.
h) Crditos subordinados crdito de scio no decorrente de
vnculo empregatcio. S depois de pagar todos esses crditos
anteriores que este ser pago, o seu pagamento est
subordinado ao pagamento dos demais crditos.
16. Encerramento
16.1. Concluda a realizao do ativo e distribudo o produto entre os
credores, o administrador judicial apresentar aus contas ao juiz no
prazo de 30 dias.
16.2. O juiz abrir prazo de 10 dias para que eventuais credores
queiram apresentar impugnao a estas contas.
16.3. Depois de encerrado esse prazo de 10 dias, o juiz vai intimar o
MP, para que ele se manifeste sobre estas contas no prazo de 5 dias
16.4. O juiz julgar estas contas por sentena.
16.5. Uma vez julgada as contas, o administrador judicial ter que
apresentar o relatrio final da falncia no prazo de 10 dias. Ex.: vai
dizer quanto foi pago, quanto foi vendido, quem pagou, o que pagou,
etc.
16.6. O juiz vai dar uma sentena de encerramento da falncia. Esta
vai pr fim ao processo de falncia.

52

RECUPERAO JUDICIAL: LEI 11.101/05

1. Quadro comparativo
Concordata (DL 7661/45) foi
revogado
S poderia ser pago crdito
quirografrio
S previa a possibilidade de
parcelamento.
Era chamada de favor legal, pois
o
devedor
apresentava
a
concordata e o juiz tinha que ver
se o devedor apresentava os
requisitos.
Se
sim,
o
juiz
concedia, ainda que o credor no
concordasse.

Recuperao
judicial
(lei
11101/05)
Existem vrios crditos, e no
apenas o quirografrio.
Existem
vrios
meios
de
superao da crise, e no apenas
o parcelamento.
O credor participa da aprovao,
no s participa, como se ele no
aprovar o plano, o juiz vai ter que
decretar falncia.

2. Finalidade (art. 47)

A grande finalidade a de preservao da empresa, pois quando
se preserva uma empresa em atividade, preserva a manuteno de
empregos, a manuteno da fonte produtora e o desenvolvimento da
atividade na regio.
Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao
da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de
permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos
trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a
preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade
econmica.
3. Requisitos (art. 48)
a) Somente o devedor pode pedir recuperao judicial, credor no
pede recuperao de ningum, pode pedir falncia, mas recuperao
judicial s pode ser pedida pelo devedor.
Que tipo de devedor?
Empresrio individual;
Sociedade empresria;
EIRELI.

53

Cooperativa, sociedade simples, associao, fundao, ONG

no podem pedir recuperao judicial.
Somente o devedor que est em atividade regular h mais
de dois anos.
Atividade regular estar devidamente registrado na JCom.
Sociedade comum pode pedir recuperao judicial? No, pois ela no
est devidamente regularizada, s pode quem est em atividade
regular e h mais de 2 anos.
b) No ser falido, e se o foi ter suas obrigaes declaradas extintas
por sentena.
c) No ter sido condenado por crime falimentar. Antes da nova lei,
roubo, furto, estelionato e apropriao indbita estavam includos
aqui, com a nova lei, apenas o crime falimentar que impede a
recuperao judicial.
d) No ter h menos de 5 anos obtido concesso recuperao
judicial (art. 48, II). No importa a data em que a ao foi distribuda
(ex.: distribui em 2011, a recuperao foi concedida em 2013, e
conta-se a partir de 2013, que a data da concesso, de quando se
obteve a recuperao judicial!).
4. Crditos sujeitos aos efeitos da recuperao judicial
Art. 49, caput Ateno!
Parece que todos os crditos podero ser includos. Numa prova
objetiva tem que responder conforme a letra da lei, mas numa
subjetiva tem que explicar.
Todos os crditos, vencidos ou vincendos existentes na data do
pedido, ou seja, o que vem depois do pedido no entra mais na
recuperao judicial.
Crditos excludos:
Crditos posteriores ao pedido;
Crdito tributrio uma concluso tirada do art. 6,7 c/c art.
57. Se eles estivessem includos poderia ferir a isonomia, que
um princpio tributrio.
Crditos do art. 49, 3: propriedade fiduciria, arrendamento
mercantil (contrato de leasing), compra e venda de imvel com
clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, compra e venda
com reserva de domnio.
Art. 49, 4 - o ACC (adiantamento de contrato de cmbio).
Concluso: ento entra o que?
Crdito trabalhista e acidente de trabalho (sem limitao);
Crdito com garantia real;

54

Privilgio, seja ele especial ou geral;

Quirografrios;
Subordinados.
Na concordata s poderia pagar o crdito quirografrio.
Todo fornecimento ocorrido durante a recuperao judicial ser
considerado extraconcursal. Logo, se esta empresa tiver falncia
decretada, este fornecedor ser o primeiro a receber.
E os crditos anteriores? Sero considerados quirografrios? A lei
cria um mecanismo para incentivar esse fornecimento, e, alm de
considerar o fornecimento durante a recuperao como crdito
extraconcursal, se houver j algum crdito de antes, que era
quirografrio, ele se torna crdito com privilgio geral, passando na
frente dos demais.
5. Processamento
Petio inicial

relao de
credores
PI

juiz
despacho de
processame
nto

5.1. Petio inicial (observando os requisitos do art. 51 da lei)

O devedor tem que dizer que est em crise econmicofinanceira
Tem que expor as causas concretas da crise
Demonstrativos contbeis dos 3 ltimos exerccios sociais

55

Apresentar uma relao completa de credores

OBS.: Na PI no tem plano, o plano apresenta depois.
5.2. Despacho de processamento
Nomeao do administrador judicial (art. 52). O juiz tem que
analisar o art. 21 da lei.
Autorizar o processamento;
Suspenso de todas as aes/execues contra o devedor
(busca-se um plano de pagamento para todos os crditos que
podem ser inseridos nesse plano de recuperao judicial se
esse plano no for bom, ser decretada a falncia); tem alguma
ao que no ser suspensa? Sim, art. 6, 7, as aes fiscais
no so suspensas.
7o As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo
deferimento da recuperao judicial, ressalvada a concesso de
parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional e da
legislao ordinria especfica.
E as aes trabalhistas? Elas so suspensas? O art. 6 nada diz.
Ao trabalhista:
Fase de conhecimento esta fase no suspensa, pois precisa saber
qual o valor da condenao, da dvida trabalhista, para saber quanto
que tem que se pagar.
Fase de execuo ser suspensa.
O prazo improrrogvel e ser de 180 dias (letra da lei essa
a opo para prova objetiva). Este o prazo para a suspenso (art.
6, 4), porm , a jurisprudncia vem tratando este tema de outra
forma (enunciado 42, I jornada de direito comercial o prazo pode,
excepcionalmente, ser prorrogado, se o retardamento do feito no
puder ser imputado ao devedor) e isso deve ser exposto em prova
subjetiva.

26/06/14
(comeo)

56

Art. 50. Meios de recuperao. Este rol exemplificativo, logo, se o

devedor encontrar outra situao para sair da crise e que no esteja
prevista neste artigo ele poder usar.
Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, observada a
legislao pertinente a cada caso, dentre outros:
I concesso de prazos e condies especiais para pagamento das
obrigaes vencidas ou vincendas;
II ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade,
constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes,
respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao vigente;
III alterao do controle societrio;
IV substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou
modificao de seus rgos administrativos;
(...) VIII reduo salarial, compensao de horrios e reduo da
jornada, mediante acordo ou conveno coletiva; pode reduzir a
carga horria
1o Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da
garantia ou sua substituio somente sero admitidas mediante
aprovao expressa do credor titular da respectiva garantia.
2o Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cambial ser
conservada como parmetro de indexao da correspondente
obrigao e s poder ser afastada se o credor titular do respectivo
crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de
recuperao judicial.
H uma liberdade muito grande de plano de recuperao
judicial. Mas h alguma limitao? Sim, no art. 54, quando se tratar
de crdito trabalhista pode haver o parcelamento, todavia, este no
pode ser superior a 12 meses (a lei usa a expresso um ano).
Depois que o plano apresentado o juiz vai publicar um
comunicado para que os credores tomem conhecimento do plano de
recuperao judicial. O credor verifica esse edital e constata que o
seu nome no conta na relao de credores publicada no edital, da
ele ter que fazer a habilitao de crdito.

57

5.4. Habilitao de crdito

Prazo = art. 7, 1 (15 dias contados da publicao do edital)
Ela tem que ser direcionada para o administrador judicial e no
para o juiz. Portanto, procedimento administrativo.
Ser aberto um novo prazo de 45 dias, para que o administrador
judicial faca uma nova relao de credores. Essa nova relao vai
constar os credores que j estavam no edital + os que foram
habilitados ( a relao do art. 7, 2). Se o credor quiser impugnar
essa relao ele poder impugnar, entrando com uma ao de
impugnao.
5.5. Ao de impugnao
Pode ser apresentada pelo credor/devedor/MP.
Prazo: 10 dias contados da relao de credores do art. 7, 2.
Essa impugnao combate a relao de credores.
OBS.: A objeo combate o plano de recuperao judicial.
5.6. Objeo
o instrumento processual utilizado pelo credor para rejeitar o
plano de recuperao judicial.
Prazo: 30 dias contados da publicao da relao do art. 7, 2
(art. 55).
6. Aprovao/reprovao do plano
Passou prazo de 30 dias e no teve objeo o plano foi
aprovado, os credores concordaram.
Teve objeo no prazo dos 30 dias, e neste caso no importa o
tipo de credor, no importa qual o crdito que ele tenha o juiz vai
ter que convocar uma assembleia geral de credores (AGC) (art. 56).
O prazo para realizao dessa AGC no pode ser superior a 150
dias contados do deferimento do despacho de processamento da
recuperao judicial (1).
A AG de credores pode aprovar o plano ou reprov-lo.
Composio da AGC (art. 41). Temos trs classes:
1 credores trabalhistas e acidente de trabalho
2 credores com garantia real
3 demais credores
Quruns:
Classe 1 maioria de credores presentes (voto por cabea)

58

Classe 2 e 3 maioria dos credores presentes + maioria dos

crditos
Temos 3 bancos. O BB, o Ita e o Bradesco, respectivamente com os
percentuais de 31%, 29% e 1% dos crditos. Se o BB vota no e o Ita
e o Bradesco votam sim, isso significa que essa classe reprovou o
plano.
Para a aprovao do plano preciso que todas as classes o
aprovem (art. 45).
Art. 45. Nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, todas
as classes de credores referidas no art. 41 desta Lei devero aprovar
a proposta.
1o Em cada uma das classes referidas nos incisos II e III do art. 41
desta Lei, a proposta dever ser aprovada por credores que
representem mais da metade do valor total dos crditos presentes
assemblia e, cumulativamente, pela maioria simples dos credores
presentes.
2o Na classe prevista no inciso I do art. 41 desta Lei, a proposta
dever ser aprovada pela maioria simples dos credores presentes,
independentemente do valor de seu crdito.
3o O credor no ter direito a voto e no ser considerado para fins
de verificao de quorum de deliberao se o plano de recuperao
judicial no alterar o valor ou as condies originais de pagamento de
seu crdito.
Logo, temos a aprovao:
Quando no h objeo;
Quando h objeo, mas a AGC aprova o plano;
Cram down modalidade de aprovao prevista no art. 58,
significa goela abaixo.
Ex.: classe 1, 2 e 3. A 1 aprovou o plano, e a 2 tambm, a 3
reprovou o plano nesse caso a AGC reprovou o plano.
Art. 58. Cumpridas as exigncias desta Lei, o juiz conceder a
recuperao judicial do devedor cujo plano no tenha sofrido objeo
de credor nos termos do art. 55 desta Lei ou tenha sido aprovado
pela assemblia-geral de credores na forma do art. 45 desta Lei.

59

1o O juiz poder conceder a recuperao judicial com base em plano

que no obteve aprovao na forma do art. 45 desta Lei, desde que,
na mesma assemblia, tenha obtido, de forma cumulativa:
I o voto favorvel de credores que representem mais da metade do
valor
de
todos
os
crditos
presentes

assemblia,
independentemente de classes;
II a aprovao de 2 (duas) das classes de credores nos termos do
art. 45 desta Lei ou, caso haja somente 2 (duas) classes
com
credores votantes, a aprovao de pelo menos 1 (uma) delas;
III na classe que o houver rejeitado, o voto favorvel de mais de 1/3
(um tero) dos credores, computados na forma dos 1 o e 2o do art.
45 desta Lei.
2o A recuperao judicial somente poder ser concedida com base
no 1o deste artigo se o plano no implicar tratamento diferenciado
entre os credores da classe que o houver rejeitado.
Logo, o juiz conceder a recuperao judicial ainda que a AGC
tenha reprovado o plano, para isso preciso:
Aprovao da maioria dos crditos presentes na AGC;
Aprovao da maioria das classes;
Na classe que rejeitou, tem que ter mais de 1/3 dos credores.
Teremos reprovao:

Quando h objeo, e a AGC reprova o plano = Art. 56,

4o Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia-geral de
credores, o juiz decretar a falncia do devedor.
7. Deciso concessiva
Art. 57. Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela assembliageral de credores ou decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei
sem objeo de credores, o devedor apresentar certides negativas
de dbitos tributrios nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei
no 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.
STJ 1187404/MT: o juiz deve conceder a recuperao ainda que
o devedor no apresente CND, isso visa o princpio da preservao da
empresa e porque o devedor pode pedir o parcelamento da dvida
tributria (em separado).

60

A fazenda pblica tem a execuo fiscal como meio adequado de

cobrar a dvida tributria. E a recuperao judicial no suspende a
execuo fiscal (art. 6, 2).
De acordo com o art. 59, caput, a deciso que concede a
recuperao judicial implica em novao ( a extino da dvida
anterior, criando-se uma nova dvida). Ex.: devo 1 milho para o BB, e
digo que vou pagar 800 mil em 5 anos, e os credores concordam com
isso, ento a dvida passa a ser de 800 mil.
Ex.: Nota promissria que de 1 milho e no plano aprovada
por 800 mil. Essa nota tem um avalista. O credor ajuza ao de
execuo contra o avalista, qual o valor desta execuo? A novao
s atinge a empresa em recuperao judicial, no atinge a
responsabilidade do avalista (art. 49, 1). O avalista um
coobrigado, logo, o credor poder cobrar 1 milho dele, pois a
novao no atinge os demais devedores do ttulo, atinge apenas a
empresa em recuperao (Resp 1279703/MG e inf. 540).
a) Novao
b) Art. 59, 1 - essa deciso um ttulo executivo judicial.
c) art. 59, 2 - da deciso que concede RJ cabe agravo de
instrumento. Qualquer credor e o representante do MP podero
interpor.
RECUPERAO JUDICIAL ESPECIAL (ART. 70 E SS. DA LEI
11.101/03)
1. Cabimento
Apenas microempresa e empresa de pequeno porte que
podem apresentar a RJE.
Alm da judicial comum, elas tm esta opo a mais.
2. Crditos
Somente os crditos quirografrios podem ser includos neste
plano (art. 71, I).
3. Requisitos
So os mesmos da recuperao judicial comum, ou seja, art. 48.
4. Processamento
Se inicia tambm com uma petio inicial, mas s se coloca a
relao dos credores quirografrios. Isso vai para o juiz, este d o
despacho de processamento. O juiz vai publicar um edital, neste
teremos a aplicao da relao de credores quirografrios.

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Publicado o edital, posso apresentar o plano. Na comum pode se

fazer o plano que quiser, j aqui no assim, aqui o plano prpronto2.
A habilitao de crdito ocorre nos mesmos prazos e moldes da
recuperao judicial comum, entretanto, s pode habilitar o credor
quirografrio. Em seguida tem a relao do art. 7, 2.
Se o credor no concordar com o plano, poder apresentar
objeo no prazo de 30 dias. Na comum o juiz convoca uma AGC
quando a objeo apresentada, aqui isso no necessrio, no h
AGC.
Mesmo que o credor apresente objeo, o juiz aprovar o plano,
pois no h AGC.
Porm , se mais da metade dos crditos
apresentarem objeo, o juiz decretar falncia.

quirografrios

CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL/LEASING

No temos uma lei, e sim uma resoluo, a 2309/96 do Bacen.
1. Conceito
Negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de
arrendadora e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria,
e que tenha por objeto o arrendamento de bens mveis ou imveis
adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria
e para uso prprio desta.
A empresa responsvel pelo arrendamento mercantil tem que
ser obrigatoriamente uma S.A.
O arrendamento uma locao com opo de compra no final
do contrato.
2. Finalidade
uma forma de ter um bem sem compr-lo, seguindo o princpio
de que o lucro vem da utilizao do bem, e no de sua propriedade.
3. Opes do arrendatrio
a) A primeira opo a devoluo do bem;
b) Renovao do contrato;
c) Opo de compra neste caso h o VRG (valor residual garantido).

2 II prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas,

corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano);

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VRG uma porcentagem do valor da operao que definido

no incio do contrato, que servir de valor-base para a aquisio
definitiva do bem. Na pratica, acaba ocorrendo a cobrana antecipada
do VRG.
1 entendimento O STJ disse que tem que pagar no final, pois se
paga no inicio, porque quer-se comprar e no alugar. Isso no seria
arrendamento mercantil, e sim compra e venda com financiamento.
Smula 263, STJ esta smula foi cancelada.
2 entendimento Smula 293, STJ: a cobrana antecipada do VRG
no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. Com isso,
o STJ levou em conta o princpio da livre conveno das partes, se as
partes assim convencionaram, ser respeitado.
4. Espcies de leasing
Leasing financeiro possui 3 intervenientes: a arrendadora, a
arrendatria e o fornecedor.
Leasing operacional tem a arrendadora, a arrendatria. O
fornecedor o que faz o arrendamento mercantil, e essa mesma
pessoa faz o arrendamento do bem. A operacionalizao feita por
meio da assistncia tcnica.
A arrendadora o fornecedor.
5. Reintegrao da posse
Se o arrendatrio no pagar as prestaes, o credor tem a
possibilidade da reintegrao de posse. Nos contratos de leasing
temos a clausula resolutiva expressa (se o arrendatrio deixar de
pagar
duas
ou
mais
prestaes,
haver
a
resoluo
expressa/automtica do contrato). Todavia, necessrio que haja
uma notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora
(smula 369, STJ).
CONTRATO DE FRANQUIA (lei 8955/94)
1. Conceito
o contrato pelo qual um empresrio cede a outro o direito de
uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio
exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios, e,
eventualmente tambm ao direito de uso da tecnologia de
importao e administrao de negcio ou sistema operacional
desenvolvidos ou detidos pelo primeiro, mediante remunerao direta
ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo
empregatcio.

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Temos o franqueador e o franqueado. O primeiro o titular da

franquia, e nesse contrato ns temos o seguinte:
Licena de uso de marca ou patente;
Distribuio exclusiva de produto ou servio;
Transferncia de know how todo o conhecimento tcnico
necessrio.
2. COF circular de oferta de franquia
Faz uma entrevista, e nesta vai ver se a pessoa tem condies
de ser franqueado, e ai se tiver, a pessoa recebe o COF.
Art. 4: o prazo de reflexo de 10 dias, ou seja, s possvel assinar
o contrato 10 dias depois do recebimento da COF. E de assinar antes
dos 10 dias? O pargrafo nico diz que o franqueado pode invocar a
anulabilidade do contrato, inclusive com a devoluo de tudo que foi
pago.