ANLISIS TCNICO Y LEGAL DE LOS DOS MODELOS

EMPRESARIALES, (EMPRESAS BAJO LA FIGURA DE CONVENIOS

OPERATIVOS Y EMPRESAS MIXTAS DE PRODUCCIN SOCIAL)

Del Concepto General y de la Descripcin de los Convenios

Operativos

Es importante resaltar que de acuerdo a la caracterizacin histrica a la cual

hemos venido haciendo mencin, podemos distinguir que dentro de esas
descripciones se suscitan varios acontecimientos que nos dan una orientacin
general de los momentos y realidades sociales como causales de la transformacin
de las bases legales y las polticas econmicas en virtud del mejoramiento en el
tratamiento de los procesos de explotacin, exploracin y produccin petrolera en
nuestro pas, en funcin de dar respuesta, y ms que una respuesta, una solucin
concreta y factible a las problemticas que se presentaron por la implantacin del
sistema regalista de acuerdo a la propiedad de los yacimientos mineros e
hidrocarburos, cuya data se determina a principios del siglo XX. De acuerdo a
ello se distingui la proliferacin de los acuerdos en materia del aprovechamiento,
la apropiacin y comercializacin de los recursos naturales durante un tiempo
indefinido por parte de empresas transnacionales, cuyo propsito fundamental era
la expropiacin de tales recursos para enajenarlos, tal mercantilizacin generara
un margen de ganancias o de enriquecimiento propio.
Cabe a destacar que la Repblica incursionaba entonces en un modelo
productivo orientado en un sistema capitalista, cuyos fundamentales objetivos
eran:
Del manejo de toda la cadena de produccin por parte de las empresas
transnacionales, quiere decir (Exploracin, Explotacin, Almacenamiento,
y Distribucin del Producto Petrolero), bajo el concepto de poseer de la
tecnologa para la realizacin de las actividades, as como tambin el
manejo de las estrategias comerciales en los Mercados Internacionales.

La administracin de los ingresos econmicos por parte de estos mismos,

as como plena potestad de distribucin de la riqueza nacional;
competencia exclusiva del Estado, esto constitua una violacin tajante a
los principios de autodeterminacin y soberana econmica.

La canalizacin del capital humano extranjero, por poseer en teora ms

conocimiento tcnico de la materia, en este sentido se gener una
inversin casi nula en la capacitacin de la mano de obra nacional,
privando del desarrollo laboral de la Nacin, la respuesta concreta a esta
accin era tal proceso de capacitacin implicaran un retroceso n los planes
de inversin que se daban para la poca.

El proceso de transicin (de la Venezuela agrcola a la petrolera) trajo

como consecuencia el proceso de migracin interna de la poblacin a las
grandes ciudades que desarrollaban la actividad industrial, como
consecuencia se produjo el abandono casi total de la actividad
agropecuaria, el motivo principal fue la hiptesis de que esta actividad
econmica generaba mayor oportunidad de empleo y desarrollo.

Una vez hecho este anlisis histrico fundamental para el estudio de la

temtica que a continuacin desarrollaremos, procederemos a plantear y a
describir ese proceso de transformacin de la industria petrolera, en vista de las
consideraciones polticas, jurdicas, econmicas y sociales. A travs de ello nos
remitiremos a trazarnos las siguientes interrogantes: Por qu surge el cambio de
paradigma en materia de la propiedad de los yacimientos minero e hidrocarburos?,
Qu aspectos consider el Gobierno Nacional para establecer unos lmites claros
en cuanto al aprovechamiento de los recursos naturales no renovables por parte de
estas empresas transnacionales?, La Nacionalizacin de la Industria Petrolera,
Realidad o Ficcin?, Cules fueron las ventajas y desventajas que se suscitaron
en la llamada apertura petrolera?, y por ltimo Cul fue el alcance real de los
convenios operativos, (pactos polticos, o una excelente estrategia poltica que se
oriento a la independencia y soberana econmica definitiva)?
Como una realidad inminente se produce para la dcada de los aos 90s, un
cambio en el esquema de la produccin petrolera, ya que surga la necesidad de
aumentar la renta de hidrocarburos debido a que para este periodo se aumenta
considerablemente la cuota en la demanda de exportacin del producto por parte
de los mercados internacionales, es por ello que el Gobierno Nacional de la poca
emplea una planificacin econmica sustentada en la creacin de nuevos
mecanismos y/o frmulas contractuales que permitiera una mejor alternativa en
funcin del rendimiento optimo y eficaz de la produccin de crudo, y a su vez la
generacin de ventajas en materia de adquisicin de recursos econmicos en pro
de una mejor administracin financiera de los mismos; es por ello que se gener
una accin poltica concreta la cual se basaba en el empoderamiento de los
yacimientos petroleros, as como tambin de las ganancias que generaba la

actividad industrial, en vista de generar una verdadera inversin en los planes de

desarrollo de la Nacin, que tena el rgimen poltico.
Los cambios surgieron primeramente dentro del mbito legal, dndole
primaca y cumplimiento a la legislacin del ao de 1975, cuyo aparato normativo
tena validez efectiva para ese ao de 1991, ya que profesaba dentro de su
contenido el resguardo de las garantas y derechos industriales y comerciales en
la materia de hidrocarburos; tal instrumento llamado: LEY ORGANICA QUE
RESEVA AL ESTADO LA INDUSTRIA Y COMERCIO DE
HIDROCARBUROS (LOREICH), define expresamente en su Art.5, la frmula
contractual que sera asumida por el Ejecutivo Nacional para crear las nuevas
relaciones jurdicas convencionales en ese mismo ao 91, es as como aparece y
se le da cabida a la figura de los convenios operativos. Para hacer el respectivo
anlisis de artculo antes mencionado debemos hacer alusin primeramente al Art.
1 de la ley antes mencionada para conocer el alcance y proyeccin de la norma
posterior; a continuacin se expresa en el lo siguiente:
Art.1: Se reserva al Estado, por razones de conveniencia nacional, todo lo
relativo a la exploracin del territorio nacional en busca de petrleo, asfalto y
dems hidrocarburos; a la explotacin de yacimientos de los mismos, a la
manufactura o refinacin, transporte por vas especiales y almacenamiento; al
comercio interior y exterior de las sustancias explotadas y refinadas, y a las
obras que su manejo requiera, en los trminos sealados por esta Ley. Como
consecuencia de lo dispuesto en este artculo, quedarn extinguidas las
concesiones otorgadas por el Ejecutivo Nacional y la extincin se har efectiva el
da 31 de diciembre de mil novecientos setenta y cinco.
Se declaran de utilidad pblica y de inters social las actividades mencionadas
en el presente artculo, as como las obras, trabajos y servicios que fueren
necesarios para realizarlas.
Lo referente a la industria del gas natural y el mercado interno de los
productos derivados de hidrocarburos, se regir por lo dispuesto en la Ley que
Reserva al Estado la Industria del Gas Natural y la Ley que Reserva al Estado la
Explotacin del Mercado Interno de los Productos Derivados de Hidrocarburos,
respectivamente, en cuanto no colida con lo dispuesto en la presente ley
Una vez hecha la acotacin procedemos entonces a hacer mencin del
posterior art 5. (LOREICH):
Art. 5: El Estado ejercer las actividades sealadas en el Artculo 1 de la
presente Ley directamente por el Ejecutivo Nacional o por medio de entes de su
propiedad, pudiendo celebrar los convenios operativos, necesarios para la mejor

realizacin de sus funciones, sin que en ningn caso estas gestiones afecten la
esencia misma de las actividades atribuidas.
En casos especiales y cuando as convenga al inters pblico, el Ejecutivo
Nacional o los referidos entes podrn, en el ejercicio de cualquiera de las
sealadas actividades, celebrar convenios de asociacin con entes privados, con
una participacin tal que garantice el control por parte del Estado y con una
duracin determinada. Para la celebracin de tales convenios se requerir la
previa autorizacin de las Cmaras en sesin conjunta, dentro de las condiciones
que fijen, una vez que hayan sido debidamente informadas por el Ejecutivo
Nacional de todas las circunstancias pertinentes.
De acuerdo a lo establecido en el postulado normativo era competente a la
responsabilidad del Ejecutivo Nacional las actividades provistas en el Art 1 de la
ley in comento, se distingue que tales actividades crean un fundamento de
asignacin de competencias a las empresas privadas slo cuando se encuentre en
la imposibilidad de realizar propiamente dichas actividades, en funcin de esto se
entendera que pudieran pretenderse solicitar el apoyo tcnico, de capacitacin, e
investigacin. En segundo plano se distingue los convenios de asociacin, una
frmula muy diferente a la de los convenios operativos, esa figura segn la
disposicin normativa contempla la fusin de las empresas y/o entes dependientes
del Ejecutivo Nacional y compaas privadas, cuya participacin tal que garantice
el control por parte del Estado, esto se refiere a lo que hemos venido haciendo
referencia en repetidas veces, la administracin real y efectiva de los recursos
financieros originados de la actividad petrolera. Cabe a objetar que los convenios
de asociacin tienen cierta similitud a las nuevas formas empresariales llamadas
empresas mixtas en este sentido, analizaremos posteriormente este tema a
profundidad.
Debemos hacer una delimitacin conceptual de los trminos convenios
operativos, la analista Eleuteria Uhur (Uhur 2006), nos define el concepto de
estos de la siguiente forma: Los Convenios Operativos son contratos en los
cuales una empresa contratante (denominada PDVSA) contrata con una empresa
contratista (denominada empresa operadora) para que esta realice actividades de
rehabilitacin, desarrollo y produccin, as como otras actividades conexas, a
favor de la empresa contratante (o PDVSA) a cambio del pago de un precio en
efectivo o en especie. En esta operacin contractual el contratista u operador no
posee derecho a la titularidad de la produccin que realiza, pues tal situacin
afecta la naturaleza del contrato suscrito y la esencia misma de las actividades
reservadas al Estado en la LOREICH.
Cabe destacar que en la retribucin que reciba la empresa operadora se
incorporaba el reembolso de los costos en los cuales incurran en el ejercicio del

contrato, adems de un denominado Incentivo Adicional que pagaba PDVSA

por los retornos que les generaba las actividades realizadas por las operadoras.
Algo que nos llama la atencin dentro de esta definicin es la conformacin
de los planes estratgicos que conformaban las empresas beneficiadas por estos
convenios en virtud de darle un vuelco a las polticas econmicas instauradas por
el Ejecutivo Nacional, en el sentido de crear e implantar una serie de gravmenes
adicionales para ganar en cierta forma la partida y lograr as incrementar los
beneficios a travs de estos mismos, todo ello orientado a lo que constituye la
recuperacin de la inversin.
A pesar del blindaje legislativo que pretenda drsele a estos convenios
operativos, a travs del cumplimiento de leyes como la LOREICH, jams fue
comentado que tales contratos nunca fueron aprobados por el Congreso de la
Repblica, pues la situacin o naturaleza jurdica de tales convenios constituan
un inters privado, razn por la cual siempre se le hizo prosecucin a los procesos
de acuerdos por la legislacin Civil y Mercantil respectivamente, esto entonces
nos llevara a especular, lo contraposicin de los intereses sociales por los
intereses particulares, en cierta medida se suscita una mutabilidad de la materia de
hidrocarburos del contexto del Derecho Pblico al Derecho Privado. En este
sentido se coarta la potestad o el poder impositivo del Estado en cuanto a la toma
de decisiones, para darle cabida a la libre autonoma decisoria a las partes
contratantes.
Cabe destacar entonces, que a partir de estos acontecimientos, empezaron a
generarse, situaciones puntuales dentro de varias esferas o mbitos; una de las
que pudiramos hacer mencin, es:

La desaprobacin por parte de las empresas contratantes

(transnacionales) del principio de jurisdiccionalidad nacional, es decir, un
desacuerdo en cuanto a la competencia intransferible que tienen nuestro
juzgados, y ms que nada nuestro sistema judicial, para dirimir las
controversias, conflictos y situaciones pertinentes a la materia de
hidrocarburos; cuestin que suscito una violacin fehaciente a la
soberana nacional, y lo correspondiente al inters pblico.

En materia fiscal se concedieron libertades indescriptibles, que primaban

desde la liberacin de pago de aranceles para la importacin de bienes,
hasta la evasin en la tributacin de impuestos tan importantes como: el
Impuesto Sobre la Renta (ISLR).

A pesar de que se produjeron avances en cuanto a la promocin y

creacin de empresas nacionales para el manejo de la actividad industrial,
estas desempeaban una participacin poco significante en los proyectos
mayoritarios de exploracin, explotacin y almacenamiento del producto
petrolero.

Uno de los puntos ms crticos fue el problema de la fuga de capitales

hacia el extranjero; decimos que este es el ms crtico, de acuerdo a que
anteriormente ya habamos expuesto que se haban generado grandes
avances en materia de administracin financiera de los recursos pblicos.
La administracin pblica haba garantizado a travs de una serie de
leyes el resguardo efectivo del Patrimonio Financiero Nacional;
pudiramos orientar nuestra posicin y buscar las causas originarias de
este conflicto dentro de los planes financieros que se implementaron para
la poca, uno de ello fue la postergacin del modelo de control de cambio
que se suscito en el ao 1983, llamado RECADI, (Rgimen de Cambio
Diferencial), al ver el fracaso de esta poltica econmica, se trata de
implementar un modelo ms flexible, y es cuando se constituye la
Liberalidad Cambiaria, en este sentido, se produce la proliferacin
notable de actos de corrupcin por parte de altos funcionarios del
gobierno, por la inexistencia del control financiero, dentro de este
supuesto entraran tambin los contratistas pertenecientes a los convenios
operativos.

La reparticin de las licitaciones fueron distribuidas en tres rondas, dentro

de ellas destacan grandes empresas de tradicin y renombre a nivel internacional;
en total fueron acreditadas 32 reas. A continuacin esbozaremos una tabla
contentiva de tales licitaciones:
I RONDA DE LICITACIONES:
REA.

EMPRESA

1.- Gurico Oriental TEIKOKU Oil de Venezuela

2.- Monagas Sur

BENTON Oil & Gas

VINCCLER

3.- Pedernales

PERENCO

PORCENTAJE DE PARTICIPACIN

(Operadora) 100%
(Operadora) 80%
20%
(Operadora) 100%

II RONDA DE LICITACIONES:
REA.

EMPRESA

1.- Boscan
2.- Coln

CHEVRON Global Tech.

PORCENTAJE DE PARTICIPACIN

(Operadora) 100%

TECPETROL Venezuela
CMS Nomeco Oil & Gas
COREXLAND

(Operadora) 43.7%
43.7%
12.6%

B.P. Venezuela Holding.

(Operadora) 100%

3.- D.Z.O.

4.- Falcn Este VINCCLER Oil & Gas

5.- Falcn Oeste

WEST FALCON SAMSON

6.- Gurico Occidental

7.- Jusepn

REPSOL YPF

TOTAL Oil & Gas Vzla

B.P. Venezuela Holding

(Operadora) 100%
(Operadora) 100%
(Operadora) 100%
(Operadora) 55%
45%

8.- Oritupano-Leona PETROBRAS Energa Vzla

Unin Pacific Resources
Servicios Corod de Vzla

(Operadora) 45%
45%
10%

9.- Quiamare-La Ceiba

(Operadora) 50%
25%
25%

10.- Quiriquire

REPSOL YPF
AMPOLEX Vzla INC.
TECPETROL Vzla.
REPSOL YPF

11.- Sanvi Gere

TEIKOKU Oil de Vzla

12.- Urdaneta Oeste

SHELL de Venezuela

(Operadora) 100%
(Operadora) 100%
(Operadora) 100%

III RONDA
REA.

EMPRESA

PORCENTAJE DE PARTICIPACIN

1.- Acema Petrolera

LORIL
(Operadora) 27%
PETROBRAS Energa de Vzla
73%

2.- Ambrosio

PERENCO
(Operadora) 90%
PETRLEO y Gas Inversiones
10%

3.- B-2-X.68-79

4.- B-2-X.70-80

NIMIR Petroleum Co.

EHCOPEK petrleo
Cartera de Inversiones Petroleras

(Operadora) 80%
10%
10%

NIMIR Petroleum Co.

(Operadora) 50%
PANCANADIAN Petroleum Co.
50%

5.- Boquern

B.P. Venezuela Holding

PREUSSAG Energie GMBH

(Operadora) 67%
(Operadora.) 33%

6.- Cabimas PREUSSAG Energie GMBH

SUELOPETROL

(Operadora.) 90%
10%

7.- Caracoles CHINA National Petroleum Corp.

(Operadora.) 100%

8.- Casma Anaco Cartera de Inversiones Vzla.

OPEN
Serv. de Campo Casma Anaco

50%
(Operadora) 30%
20%

9.- Dacin

(Operadora) 100%

LASMO

10.- Intercampo-Norte China National. P. Corp.

11.- Kaki

INEMAKA
Inversiones POLAR
Petrleo y gas Inversiones

12.- La Concepcin Petrobras Energa Vzla

WILLIAMS Company
13.- LL.652

B.P.
CHEVRON Global Tech.
STATOIL
Petrleo y Gas Inversiones

(Operadora.) 100%
(Operadora) 60%
30%
10%
(Operadora) 90%
10%
36%
(Operadora) 27%
27%
10%

14.- Mata

PETROBRAS energa Vzla

Inversiones MATA

15.- Maulpa

INEMAKA
Inversiones POLAR
Petrleo y Gas Inversiones.

(Operadora) 60%
30%
10%

REPSOL YPF

(Operadora) 100%

16.- Mene Grande

17.- Onado

70%
(Operadora) 30%

Compaa Gral de Combustibles

(Operadora) 46%

CARMANAH Resouces

26%

Banco Popular de Ecuador

16%

Korea Petroleum Denvelopment

12%

Rgimen Fiscal de Impuesto Sobre La Renta Aplicable en Materia

de Convenios Operativos

Tal como lo dispone el Artculo 7 de la Ley de Impuesto Sobre La Renta (en

adelante LISLR), se establece el tratamiento general del rgimen impositivo para
quienes se dediquen a la explotacin de hidrocarburos y de actividades conexas,
como la refinacin, el transporte o la compra o adquisicin de hidrocarburos y sus
derivados para la exportacin. Y con base a lo establecido en el Artculo 9
ejusdem, Las compaas annimas y los contribuyentes asimilados que realicen
actividades distintas a las sealadas en el Artculo 11 de esta Ley, pagarn
impuesto por todos sus enriquecimientos netos, con base en la tarifa prevista en el
Artculo 52 y a los tipos de impuestos previstos en sus pargrafos.
As mismo, el Artculo 11 de la precitada Ley dispone que todo
contribuyente distinto de las personas naturales y de sus asimilados que se
dediquen a la explotacin de hidrocarburos y de actividades conexas, tales como
la refinacin y el transporte, o a la compra o adquisicin de hidrocarburos y
derivados para la exportacin, estarn sujetos al impuesto previsto en el 10 literal
b) del Artculo 53 de la LISLR por todos los enriquecimientos obtenidos, aunque
provengan de actividades distintas a de tales industrias, es decir, pagarn Tasa
Proporcional al 50% de sus enriquecimientos. Pero el mismo Artculo excluye de
tal calificacin de pago a las empresas que participen en los Convenios de
Asociacin o aquellos contratos que sean calificados de Inters Nacional para
desarrollar las actividades de crudos extrapesados, bitmenes naturales, para gas
no asociado (gas libre) y empresas ya constituidas en el pas que realicen
actividades integradas de produccin y emulsificacin de Bitmen natural, las
cuales tributarn bajo el rgimen tributario ordinario establecido para las
compaas annimas y para los contribuyentes asimilados a esta, es decir, tal
como lo establece el Artculo 50, literal 8, pagarn 34% por los enriquecimientos
obtenidos.

Para algunos autores venezolanos en materia tributaria2 ...esta tarifa del

34% es evidentemente menos gravosa que el 67.7% (ahora el 50% segn la
ltima reforma de la LISLR) normalmente aplicable a la actividad de explotacin
de hidrocarburos. Se aplica la tarifa del Artculo 53 (ahora 50 segn la ltima
reforma de la LISLR) motivado a que el operador en ningn momento se hace
propietario del crudo extrado ni lo exporta; solo presta un servicio para la
compaa filial de Petrleos de Venezuela (ahora PDVSA segn la ltima
reestructuracin en la cual desaparecieron las filiales MARAVEN,
CORPOVEN Y LAGOVEN) (negritas nuestras).
Continan explicando los precitados autores que ...los operadores reciben
bsicamente dos tipos de ingresos:
1. Reembolso por adquisicin de bienes de capital adquiridos para la filial
PDVSA..., sea que el operador adquiere los bienes en cuestin, por cuenta
de dicha filial de PDVSA, los cuales pasan a propiedad de esta ltima, de
manera que los puede depreciar, y registrar como contrapartida del activo
una cuenta por pagar a la operadora; por tratarse del pago del principal, la
cantidad recibida por el operador de la filial de PDVSA no es computable
a los fines del ISLR del operador pues no se da el incremento patrimonial,
supuesto esencial para la procedencia de este impuesto, se trata solo de la
recuperacin del capital del operador que ste destin a la adquisicin de
bienes para la filial de PDVSA.
2. Honorarios por el servicio prestado: ...es la contraprestacin que recibe el
operador por la prestacin de su servicio, que constituye por lo tanto el
ingreso bruto computable a los fines del impuesto sobre la renta, al cual se
aplican los costos y deducciones permitidos por la ley para la
determinacin de la renta neta gravable.
3. Un tercer tipo de ingreso que puede recibir el operador, que no tiene su
origen directo en el servicio prestado, sino en el no cumplimiento oportuno
por parte de PDVSA en el reembolso del capital prestado por el operador
para la adquisicin de los bienes de capital a que se refiere el numeral
anterior, es decir, los intereses que se originan del retardo por el pago del
capital originado por PDVSA. Esto constituye ingresos brutos
computables a los fines del Impuesto Sobre La renta.
En los convenios operativos de la PRIMERA Y SEGUNDA RONDA el
honorario que recibe la contratista se divide en honorarios de capital, honorarios
de inters y honorarios de operacin, existe un honorario mximo total que se
paga trimestralmente.
En la TERCERA RONDA existe un estipendio que tiene la misma
naturaleza jurdica de los honorarios de la primera ronda, pero que tiene una
frmula de clculo que es totalmente distinta y engorrosa.

DE LAS EMPRESAS MIXTAS CAMBIO DEFINITIVO DEL PARADIGMA

CONTRACTUAL VERDADERA NACIONALIZACIN DEL PETROLEO

Nos remitiremos a analizar exegticamente el postulado constitucional

dispuesto en el art 302, valga la redundancia de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela: El Estado se reserva, mediante la ley orgnica
respectiva, y por razones de conveniencia nacional, la actividad petrolera y otras
industrias, explotaciones, servicios y bienes de inters pblico y de carcter
estratgico. El Estado promover la manufactura nacional de materias primas
provenientes de la explotacin de los recursos naturales no renovables, con el fin
de asimilar, crear e innovar tecnologas, generar empleo y crecimiento
econmico, y crear riqueza y bienestar para el pueblo.
Se desenvuelve dentro del postulado Constitucional un criterio bastante
claro del legislador patrio haciendo nfasis en lo pertinente a la RESERVA
expresa de las actividades primarias del sector de hidrocarburos, en este sentido es
pertinente sustentar las bases ideolgicas que rodean a este supuesto normativo:
1. Las actividades primarias vinculan la pieza fundamental de la cadena de
produccin de hidrocarburos; el ejercicio de las mismas debe generarse
bajo el esquema de participacin protagnica de los nacionales o
ciudadanos. Con motivo de darle cabida al Principio de Soberana
Econmica, y de Desarrollo Integral de la Poblacin.
2. Siguiendo la exposicin anterior es competencia exclusiva del Estado la
promocin y creacin de empresas manufactureras en vista de la
realizacin de los fines esenciales de innovacin, generacin de empleos y
crecimiento econmico, as como tambin la generacin de bienestar y
riqueza a la poblacin.
En el Art.- 9 de la Ley de Hidrocarburos, determina claramente cules son
estas actividades primarias que se reserva el Estado las cuales son: las relativas
a la exploracin en busca de yacimientos de los hidrocarburos comprendidos en
este Decreto Ley, a la extraccin de ellos en estado natural, a su recoleccin,
transporte y almacenamiento iniciales

Se produce pues un empoderamiento total de las actividades primarias como

consecuencia de una poltica de Estado orientada a resaltar el desarrollo de la

economa interna, en equilibrio con el principio de oportunidades laborales y un

esquema de produccin social, en contra de un modelo de produccin meramente
capital.
En el Artculo. 303.- de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela al cual hacemos mencin, determina la potestad contralora del Estado
venezolano de las acciones y derechos pertinentes a la filial empresarial Nacional
PDVSA (Petrleos de Venezuela Sociedad Annima), se pretende con esta
normativa aclarar la posicin jurdica de la Empresa en cuestin, la cual define de
una forma expresa a tal entidad como una persona jurdica de carcter pblico, es
por ello que se acredita que las actuaciones comerciales son de inters pblico,
esta se orientaran de acuerdo a la planificacin central; primando siempre por
encima de este concepto la soberana econmica, la corresponsabilidad y el valor
estratgico que genera el rubro para el desarrollo de la Nacin. A continuacin se
destacar lo dispuesto en el Art 303, Constitucional:
Por razones de soberana econmica, poltica y de estrategia nacional, el
Estado conservar la totalidad de las acciones de Petrleos de Venezuela, S.A., o
del ente creado para el manejo de la industria petrolera, exceptuando las de las
filiales, asociaciones estratgicas, empresas y cualquier otra que se haya
constituido o se constituya como consecuencia del desarrollo de negocios de
Petrleos de Venezuela, S.A.
El legislador patrio tambin quiso dar proteccin de cualquier compromiso
que implique la venta de las acciones de PDVSA y se reserv la posibilidad de
crear cualquier otra empresa de similares caractersticas a ella, que sea dedicada al
manejo de la industria petrolera venezolana, y deja abierta la posibilidad de poder
negociar, porque no se encuentra en la reserva nacional, la venta de las filiales,
como por ejemplo CITGO, PEQUIVEN, PDVSA Services, BITOR, etc
(recurdese que existen 140 empresas propiedad de PDVSA o en las cuales esta
empresa forma parte con un porcentaje); as como poder vender la venta de su
participacin en los convenios de asociacin (Petrozuata: 49,9%; Sincor: 38%;
Hamaca: 30% y Cerro Negro: 41,67%) o cualquier otra empresa que sirva de
apoyo al negocio petrolero venezolano. Desde nuestro punto de vista, no podrn
ser vendidas la participacin del Estado en las empresas mixtas que se constituyan
si en ellas se encuentra directamente representada la figura de PDVSA, que es
invendible, as mismo, las actividades primarias que desarrollan en esas empresas
se encuentran bajo reserva legal.
El origen de las empresas mixtas se produce efectivamente el 1 de enero de
2006, de acuerdo a la iniciativa del Gobierno Bolivariano, expresada en los
lineamientos dados por el Ministerio de Energa y Petrleo de la Repblica

Bolivariana de Venezuela a su operadora Petrleos de Venezuela (PDVSA), se

abri paso al esquema de las Empresas Mixtas, alternativa prevista en la Ley
Orgnica de Hidrocarburos (LOH), contempladas en el Captulo III, Seccin III,
correspondiente al Ejercicio de las Actividades Primarias.
Bajo el esquema de Convenios Operativos, 22 contratistas nacionales y
extranjeras realizaron labores de exploracin y produccin de petrleo,
convirtindose adems en una fuente de costos crecientes para PDVSA y en un
sector poco transparente para el Fisco nacional.
Con el objetivo de corregir esta situacin y de estimular la conversin de
estos convenios en Empresas Mixtas, el Ministerio de Energa y Petrleo emiti el
12 de abril de 2005 un instructivo, con efecto retroactivo desde del 1 de enero,
que limit los pagos a los Convenios Operativos, con efecto inmediato y en
cualquier circunstancia a 66,67%.
Tambin se modific el proceso de pago a las contratistas de los Convenios
Operativos. En lugar de cancelar 100% de la factura en dlares, se decidi pagar
50% de la misma, y en bolvares, la moneda oficial de Venezuela.
Tales medidas tuvieron un carcter obligatorio. Su objetivo fue lograr que
las compaas operadoras de los Convenios Operativos salieran de la situacin de
ilegalidad en la que estaban y se ajustaran a las condiciones del marco jurdico
vigente.
Pero aun cuando los Convenios Operativos no hubiesen ocasionado ese tipo
de distorsiones econmicas y financieras, igualmente hubiesen continuado siendo
ilegales. sta es una de las razones por las cuales se conformaron Comits
Ejecutivos Transitorios para cada uno de los Convenios Operativos, compuestos
por cinco integrantes: tres designados por PDVSA y dos por las contratistas,
instancias que se encargaron de preparar los planes de negocio de la fase inicial de
cada Empresa Mixta, del diseo de las estrategias operativas, de establecer los
programas de trabajo y de prepararse para tomar el control de todos estos negocios
a partir del 1 de enero de 2006.
En el proceso de migracin de las contratistas a Empresas Mixtas se previ
que el Estado alcanzara como mnimo 51% de participacin, de acuerdo con la
LOH. Sin embargo, esta condicin no fue considerada como un techo sino que,
por el contrario, se trataba de un piso. Por eso no fue descartada la posibilidad de
que la participacin accionaria estatal llegara, en algunos casos, a 60% o, an ms,
a la devolucin a PDVSA del campo.

Las Empresas Mixtas contarn con la siguiente estructura: una junta

directiva, con tres directores de PDVSA, dos directores de la empresa asociada y
distintos gerentes y algunos puestos estratgicos reservados tanto para PDVSA
como a los socios. Sern organizaciones totalmente autnomas que declararn sus
ganancias a los accionistas, que debern declarar y pagar impuestos, que estarn
sometidas a las leyes laborales, y que van a tratar de crecer en sus reas de
operaciones.
A las operadoras se les ofrece cambiar preservando el valor estimado, con
una duracin que ira ms all del acuerdo prximo a vencer y con continuidad de
las inversiones para no dejar que disminuya la produccin petrolera y con miras a
crecer.
stas son compaas que desde el principio sern rentables porque van a
estar generando flujos de caja positivos para poder hacer inversiones y
operaciones.

El Proceso de transicin
De acuerdo a este proceso transferencia la empresa estatal PDVSA elabor
un acuerdo de transicin, en el que se establece una serie de condiciones previas
que permiten avanzar hacia la figura contractual de las Empresas Mixtas.
El Acuerdo Transitorio presentado a las operadoras de los Convenios
Operativos exigi:
1. La ratificacin del lmite de pago a los contratistas de 67%.
2. La obligacin de solventar fielmente el pago de ISLR.
3. El compromiso por escrito de aceptacin de la migracin a Empresa
Mixta, clusula que una vez firmada permitir comenzar la discusin relacionada
con las condiciones que se le fijarn a las Empresas Mixtas.
4. La Ley de Jurisdiccin. No al arbitraje internacional.

El Contrato de Conversin
Es un contrato marco entre una empresa del Estado y las antiguas operadoras de
los Convenios Operativos. El mismo forma parte de los documentos presentados
ante la Asamblea Nacional. Sus caractersticas son las siguientes:

Prev la constitucin de una Empresa Mixta conforme a la LOH, integrada

por una empresa estatal como accionista mayoritaria y por la ex operadora
como socia minoritaria.
Establece las reglas bsicas que regirn la Empresa Mixta y la forma de
conducir sus operaciones en estricto cumplimiento de las leyes de la
Repblica.
Confirma la extincin del Convenio Operativo sin que medie la
posibilidad de reclamaciones posteriores.
Reconoce el papel de la Empresa Mixta como operadora y la autoriza a
contratar servicios, slo en la medida en que tales contratos no alteren su
condicin bsica de operadora.
Restringe la transferencia de las acciones del accionista minoritario, tanto
en forma directa como indirecta, por va de un cambio de control del
propio accionista minoritario, sin autorizacin expresa del Ministerio de
Energa y Petrleo.
Incluye una serie de trminos y condiciones entre los cuales destacan
exigencias mnimas tales como:

a. Una regala adicional de 3,33%, cuyo destino ser determinado por el

Ejecutivo nacional.
b. Una regala sombra que asegure que la suma de la regala de 30%, la
regala adicional de 3,33%, y el Impuesto Sobre La Renta (ISLR) ser igual, como
mnimo y en cada ao fiscal, a 50% de los ingresos brutos de la Empresa Mixta.
c. Una renta superficial adicional para estimular la renuncia a reas ociosas.

Incorpora como anexos los diversos documentos (originales, versiones

preliminares, o resmenes), relativos al proceso de conversin, todos
revisados y aprobados por el Ministerio de Energa y Petrleo, incluyendo:

a. La Resolucin que establece el rea Delimitada.

b. El Plan de Negocios Inicial para la Empresa Mixta.
c. El Contrato de Entrega de los hidrocarburos lquidos entre la Empresa
Mixta y PDVSA.
d. Los estatutos de la Empresa Mixta.
e. La lista de activos transferidos y auditados.
f. La Resolucin del Consejo de Ministros con respecto a la escogencia directa
de la Empresa Mixta.
g. El Acuerdo de la Asamblea Nacional.

h. El Decreto de Creacin de la Empresa Mixta.

i. El Decreto de Transferencia de los Derechos de Ejercer las Actividades
Primarias.

El capital social de la Empresa Mixta.

Estar formado por dos clases de acciones. Las Clase A pertenecern a una
empresa 100% estatal, como accionista mayoritaria; y las Clase B, sern de la ex
contratista o socio minoritario.
De acuerdo con los estatutos de la Empresa Mixta, el accionista mayoritario
(es decir, el Estado) tendr el poder de tomar las decisiones que considere
necesario al respecto de las operaciones de la compaa. Por ejemplo: La
aprobacin de todos los programas de trabajo y presupuestos anuales, siempre que
stos se encuentren en concordancia con el plan de negocio acordado al inicio en
el Contrato de Conversin.
Tambin lo referido a todas aquellas decisiones cuya aprobacin no requiera
especficamente una mayora calificada, siempre que stas no fueran contrarias a
los intereses de la Empresa Mixta.
Sin embargo, los estatutos garantizarn una proteccin bsica a los accionistas
minoritarios al exigir una mayora calificada para tomar ciertas decisiones,
incluyendo:
Cambios en los estatutos.
Aumento o reduccin del capital en forma no proporcional.
Creacin de fondos de reserva en exceso requeridos por la Ley.
Renuncias de reclamos o transacciones superiores al milln de Unidades
Tributarias (1.000.000 U.T.).
Fusin, disolucin o liquidacin de la empresa, o transferencia de sus
activos.
Modificaciones al Contrato de Entrega de Hidrocarburos.
Seleccin de auditores externos.
Renuncias de derechos sustanciales.
La poltica de dividendos de la Empresa Mixta consiste en la distribucin de
todas las utilidades liquidadas disponibles, luego de atender a las necesidades de
reservas, planes de inversin y obligaciones financieras, fiscales y de otra ndole.
Tambin contempla los pagos anticipados en la medida en que la Junta
Directiva de la Empresa Mixta lo considere factible y prudente, dada la situacin
y proyeccin financiera de la compaa.