Procedimientos Ordinarios de Cognición

Procedimientos Ordinarios de Cognicin
Pedro Hernn guila | Jos Domingo Ilharreborde
PROCEDIMIENTOS ORDINARIOS DE COGNICIN

El procedimiento en general se puede clasificar en:
Ordinario y especial,
Oral y escrito,
Concentrado y desconcentrado,
De nica y de doble instancia,
De conocimiento:
o
Declarativos: se subclasifican de dos maneras:

1.
Propiamente tales: se busca la declaracin de una situacin

jurdica en una discusin entre partes.
De mera certeza: se busca que se establezca certeza jurdica

respecto de una situacin jurdica.
2.
Constitutivos
De condena
Ejecutivos
Cautelares.
Los de mayor cuanta, que implican que es monto de lo discutido supera las 500
UTM, y los de menor cuanta, que son aquellos en que la cantidad discutida va
desde las 10 hasta las 500 UTM y tiene menos trmites y plazos ms cortos.
Caractersticas del Procedimiento Ordinario de mayor cuanta:

1. Civil: porque la materia sobre la que se litiga es civil en contraposicin de lo
penal y lo especial (laboral, familia).
2. Contencioso: Se resuelven contiendas jurdicas actuales en que hay intereses
comprometidos
3. Declarativo: se opone al ejecutivo. De la sentencia declarativa sigue
posteriormente la ejecucin que se da en otra etapa o en otro juicio
4. Comn de acuerdo al art. 3 del CPC, es decir, las normas del procedimiento
ordinario se aplican cuando no exista una norma especial.
5. Supletorio: es decir, se aplica a los procedimientos especiales en todo lo que
estos no regulen.
6. De doble instancia: esta es la regla general. La sentencia de primera instancia
es revisable a travs de recurso de apelacin por la Corte de Apelaciones. El
tribunal superior revisa en funcin de lo que hayan pedido las partes tanto los
hechos como el derecho.
7. Escrito: toda la primera instancia es escrita salvo trmites que se hacen por
protocolizacin (verbales con constancia en el proceso como la prueba de
testigos y la confesin)
8. Desconcentrado: es el procedimiento con ms trmites y el ms largo.
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Constanza Bengoa T.

JUICIO ORDINARIO
Estructura
El juicio ordinario se desarrolla en base a cuatro etapas reguladas en el CPC:
Es en base a cuatro etapas estructuradas en el CPC
I.
Discusin: su estructura bsica es de 4 escritos: demanda, contestacin, rplica

y dplica. Esta etapa bsica puede verse alterada por dos circunstancias: las
excepciones dilatorias y la reconvencin.
Las excepciones dilatorias se interponen despus de la demanda y antes

de la contestacin.
La reconvencin puede interponerse en el mismo escrito de contestacin

de la demanda que da lugar al traslado replicar de la demanda principal y
contestar la reconvencin. La demanda principal y la reconvencin tienen
los mismos trmites pero con desfase porque se interpone la reconvencin
en el mismo escrito de contestacin de la demanda.
El periodo de discusin determina la competencia del tribunal que queda

ceido a los hechos sobre los que debe recaer la prueba y sobre los cuales
recae la sentencia.
II.
Conciliacin: como trmite obligatorio del procedimiento ordinario de mayor

cuanta es del ao 1924. Es esencial y si se omite da lugar al recurso de
casacin en la forma, pero es eventual ya que hay casos en que el tribunal no
debe citar a conciliacin (son los mismos casos en que no debe recibir la causa
a prueba)
III.
Prueba: los hechos sobre los que versa un juicio son anteriores y externos al
proceso por lo que las partes deben darlos a conocer al juez y probarlos. Hay
ciertos casos en que el tribunal no requiere recibir a prueba (cuando las partes
piden que se resuelva sin ms trmite, cuando el demandado se allana y
cuando el demandado no controvierte sustancialmente en la contestacin los
hechos interpuesto por el demandante).
IV.
Trmites posteriores a la prueba:

Observaciones a la prueba
Medidas para mejor resolver: medios de prueba que puede dictar el
tribunal de oficio desde que se cita a las partes a or sentencia hasta que
se dicte sentencia. Lo hace en el caso en que el juez tenga duda
respecto de ciertas pruebas.
Sentencia
El juicio ordinario debera durar 4 meses en primera instancia, pero en la prctica dura
entre 1 y 3 aos.
Discusin
Comienza con la demanda, que es el primer acto jurdico procesal por el cual el actor
ejerce su pretensin. Las medidas prejudiciales (incluidas en las normas del juicio
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Constanza Bengoa T.

ordinario) son una forma de iniciar el juicio ordinario pero propiamente tal se inicia con
la demanda.1 Las medidas prejudiciales lo que hacen en realidad es preparar el juicio.
La demanda es el vehculo material a travs del cual el demandante ejerce su
pretensin. Es tal su importancia que un juicio se puede perder por una demanda mal
deducida.
Hay casos en que es obligatorio demandar (como en la jactancia) sin embargo si no se
deduce la demanda no se producen los efectos tpicos.
En el caso de la jactancia caduca el derecho si no se demanda dentro del plazo.
En caso de las medidas prejudiciales precautorias si no se demanda luego de

haber obtenido la medida, sta caduca y se presume doloso el procedimiento
dando lugar a la obligacin de indemnizar perjuicios.
En la reserva de acciones en el juicio ejecutivo, el ejecutado puede no tener

pruebas. Si no se deduce la demanda se extingue la posibilidad de interponer
las excepciones en un juicio posterior.
De acuerdo al art. 21 del CPC, cuando una accin corresponde a otros, la actitud
que tomen los terceros determina los efectos. Si se adhieren se someten como
parte, si no hacen nada el juicio les afecta.
Demanda
Requisitos de toda demanda
Generales establecidos en los art. 29 y siguientes del CPC. en el art. 30 se
seala que deben iniciar con una suma. La estructura se ha definido segn la
costumbre.
-
En las ciudades en que hay distribucin de causas por la Corte de

Apelaciones, la demanda (cuando es la primera gestin) tiene que contener
una presuma que consiste en indicar el tipo de procedimiento, la materia,
nombre y RUT demandante y abogado patrocinante, e individualizacin del
demandado. Esto evita que se ingresen a distribucin muchas causas con el
objeto de querer elegir el tribunal.
La suma es una indicacin breve de las peticiones que se hacen. Puede ser
una o varias que se mencionan en los otros.
Las demandas se dejan con tantas copias cuantas sean las partes ya que de
lo contrario se puede aplicar la sancin de que no corran los plazos.
De acuerdo al art. 40 la demanda como primera gestin se notifica

personalmente por lo que no es necesario dejar copia. S es necesaria la
copia cuando no es la primera gestin en el juicio. En los casos en que el
procedimiento ordinario se inicia con medidas prejudiciales precautorias, si
nos atuviramos al CPC, la demanda se tendra que notificar por estado
diario y por lo tanto la demanda se debera presentar con copia, sin embargo
es usual que el tribunal ordene notificar la demanda por cdula.
Requisitos propios de la demanda se han hecho extensivos a las presentaciones

judiciales en general e incluso a las demandas que persiguen responsabilidad civil
en juicios penales. Estn en el art. 254 CPC
Art. 254 (251). La demanda debe contener:
1 Hay algunos procedimientos que se inician por denuncia y no por demanda.

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Constanza Bengoa T.

1. La designacin del tribunal ante quien se entabla;

2. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas
que lo representen, y la naturaleza de la representacin;
3. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;
4. La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoya; y
5. La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones
que se sometan al fallo del tribunal.
1. Tribunal ante el cual se entabla. Se hace por siglas o abreviaturas. Seor Juez
de Letras (SJL), Seor Ministro de Fuero, etc.
2. Individualizacin del demandante y de su representante legal o convencional
en su caso. Se seala el RUT y el domicilio, nombre. Individualizacin de la
parte, domicilio, nombre, profesin y de los representantes legales o
convencionales.
3. Individualizacin del demandado y sus representantes: nombre, domicilio, RUT,
oficio.
Es posible que se incluyan partes de difcil individualizacin. En esos casos se
suple por la notificacin por aviso.
4. Exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho de la demanda. Es
fundamental porque determina la causa de pedir de la pretensin (por qu
pido). Esta indicacin que debe contener la demanda, va a determinar el curso
del juicio. La contestacin est suscrita a la demanda y se restringe a lo que se
accione en la demanda. El cdigo no establece requisitos rgidos y formales
sobre cmo interponer los hechos y los fundamentos de derecho, sin embargo
hay un uso. Lo nico que exige la ley es que sea claro.
Si bien es requisito de la demanda, en estricto rigor no son necesarios los
fundamentos de derecho, ya que estos en ltimo trmino el juez quien
resuelve sobre los fundamentos que contendr la sentencia.
La exposicin de los hechos y de los fundamentos de derecho es una exigencia
del art. 254 del CPC, aun cuando hay una diferencia importante entre ambas
cosas. La exposicin de los hechos es absolutamente ineludible, porque el juez
no tiene posibilidad de establecer los hechos, probarlos, etc., si no se exponen.
En cambio, los fundamentos de derecho, si bien son parte de un requisito, no
debe entenderse como exposicin o anlisis de cada artculo. Basta referirse a
los principios generales de derecho, no hay obligacin tan especfica de
individualizar cada fundamento de derecho.
Esto se contrapone un poco, aunque es necesario hacerlo, con que el juez que
conoce el derecho es quien decide soberanamente sobre el derecho aplicable
al caso particular. Independientemente de los fundamentos que invoquen las
partes, el juez puede decidir en base a fundamentos de derecho totalmente
distintos de los que invocan las partes. No obstante de ello, la invocacin de
los fundamentos de derecho es parte de los requisitos de la demanda, siendo
ms importantes los hechos.
Al exponer los hechos se debe hacer de manera eficiente, sin dar detalle
excesivo, para que no se pierda lo sustancial de los hechos. Siempre es muy
importante, al principio de la demanda, hacer una muy breve exposicin de los
hechos, de los fundamentos de derecho y de lo que se pide. Es lo que ms
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Constanza Bengoa T.

conviene, para hacer una sntesis de la demanda y que ayuda mucho a la

comprensin del juez.
Si bien el juez tiene facultad para aplicar el derecho, no tiene facultad para
invocar hechos, descubrir hechos, probarlos, si no se le expusieron.
5. Enunciacin clara y precisa, consignada en la conclusin, de las peticiones que
se hacen al tribunal. Puede haber slo una peticin o varias. La pluralidad
puede ser simple, cuando se piden varias cosas a la vez; puede ser alternativa,
en que se pide que se conceda una de varias peticiones; y puede ser
subsidiaria o eventual, cuando se trata de peticiones incompatibles que se
hacen para ser resueltas una en subsidio de la otra.
Importancia del petitorio de la demanda:
Desde el punto de vista de la sentencia: art. 270 n6 lo que se pide en

la demanda es lo que obliga al tribunal a pronunciarse en relacin a ello.
Fija la competencia del tribunal, el cual no puede resolver sobre ms de

lo que se le pide en la demanda. De hecho, la ultra petita consiste en una
causal de casacin, cuando el tribunal resuelve u otorga ms de lo
pedido en la demanda u otorga una cuestin distinta. Por ejemplo, si se
demanda indemnizacin de perjuicios que se pide por 100 y otorga 150.
Existe tambin la minus petita, que consiste en que el tribunal no
concede todo lo pedido. En ese caso, se ha determinado que no existe
vicio, porque lo que se otorga estara dentro del objeto pedido.
Lo que conviene hacer es poner en la demanda o la cantidad mayor o
menor que el tribunal estime de acuerdo al mrito del proceso, para
incluir esa posibilidad de que el tribunal conceda una cantidad distinta de
la pedida.
Es necesario que la demanda cumpla los requisitos para que el demandado pueda
ejercer su derecho a la defensa, porque no podra hacerlo si no sabe quin lo demanda
o por qu lo demandan.
Hay ciertas demandas, que en general son la mayora, que deben cumplir con una
serie de requisitos adicionales por ser primera actuacin en el juicio. stos son:
Sealar domicilio del demandante en el lugar de asiento del tribunal para
efectos de notificacin por cdula.
Debe designarse apoderado judicial y abogado patrocinante de acuerdo con la
ley 18.120.
Ambos se hacen juntos, porque en general se pone el domicilio del abogado. Si no se
cumple con esos requisitos, se da 3 das para sanearlo.
Hay ciertas demandas que deben cumplir con un requisito especial. Esto no est
regulado en el libro II del CPC, sino que en el I, respecto de las sentencias. Art. 173 del
CPC, cuando se trata de demandas de indemnizacin de perjuicios o de restitucin de
frutos existen dos posibilidades:
Que en el juicio se discuta sobre la obligacin de indemnizar y la especie o

monto de los perjuicios
Que slo se discuta sobre la obligacin de indemnizar o la de restituir frutos,

pero reservndose el demandante el derecho a discutir en la ejecucin del fallo
o en un juicio distinto, sobre el monto o especie de los perjuicios o los frutos que
se deban. Esto es muy habitual, porque pueden faltar pruebas, puede enredarse
el juicio, etc.
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Constanza Bengoa T.

Hasta el ao 1978 era necesario acompaar los documentos fundantes de la demanda.

Actualmente no lo es, de acuerdo al art. 255 CPC todos esos documentos se pueden
guardar para el trmino de prueba. Slo ser necesario cuando se obra en virtud de un
mandato judicial, o sea, que acrediten la personera de quien comparece en nombre
del demandante. Los que digan relacin con el fondo, no son obligatorios.
En el nuevo sistema procesal la demanda cumple con los mismos requisitos y hay que
acompaar toda la prueba junto con la demanda.
Sanciones al incumplimiento de los requisitos de la demanda del art. 254
Si la demanda omite o hace de manera imperfecta los 3 primeros nmeros del

art. 254, el tribunal debe no dar curso a la demanda, dejando constancia de qu
requisito no se cumple, con el objeto de que la parte lo subsane. Esta sancin
existe porque la designacin del tribunal y la individualizacin de las partes
afectan a presupuestos procesales, a la esencia del proceso. Est9o est
expresamente regulado en el art. 256 CPC.
Respecto de los nmeros 4 y 5, ah el tribunal no interviene y es problema de la

parte demandante.
Generalmente, cuando conviene, si una demanda est mal entablada, muchas veces el
demandado no opone excepciones dilatorias para as que la demanda siga adelante y
poder ganarla. En vez de darle al demandante la oportunidad de arreglar la demanda,
la sigue adelante.
Una vez cumplidos los requisitos:
1. Traslado Cuando se cumple con los requisitos, de acuerdo al art. 257 CPC, se
confiere traslado de la demanda al demandado o demandados. Traslado significa
copia. Esto significa que se declara admisible en lo formal la demanda, e implica
que se debe notificar a la otra parte.
2. Notificacin Despus de que se d traslado, se notifica la demanda. Si
primera actuacin, es personal. Una vez notificada la demanda tiene lugar
emplazamiento, que es el plazo, a partir de la notificacin de la demanda, en
cual el demandado tiene la oportunidad de hacer valer los derechos que
confiere la ley.
es
el
el
le
El emplazamiento, que se compone de la notificacin legal y el plazo, es un trmite

esencial del juicio ordinario. Si no hay emplazamiento se genera causal de
casacin en la forma ya que esto es lo que le da derecho al demandado a
defenderse.
3. Trmino del emplazamiento El trmino del emplazamiento se asocia al
derecho del demandado a contestar la demanda. Dentro del trmino del
emplazamiento el demandado tiene adems otros derechos:
Puede oponer excepciones dilatorias y no tendra que contestar la
demanda todava
Hacer valer el derecho a que se citen a las personas que tengan los
mismos derechos en la accin deducida.
En la compraventa puede citar al vendedor a sanear la eviccin en juicio.
Objetar los documentos que se acompaaron a la demanda
Efecto de la notificacin de la demanda
El solo hecho de notificarse la demanda produce efectos civiles y procesales.
1. Civiles:
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Constanza Bengoa T.

i.
Interrumpe la prescripcin
ii.
Hace litigiosos los derechos discutidos en juicio
iii.
Se constituye en mora al deudor
iv.
Hay juicio desde la notificacin
2. Procesales:
i.
Se radica la competencia del tribunal
ii.
El proceso tiene existencia legal
iii.
Si el tribunal es incompetente y el demandante interpone la demanda, se

produce la prrroga de la competencia
iv.
Precluye el derecho del demandante a retirar la demanda
v.
Genera litispendencia.
vi.
Obliga a las partes a dar curso progresivo al juicio.
vii.
Tribunal es obligado a dictar las providencias necesarias para la prosecucin

del juicio
viii.
Comienza a correr el trmino del emplazamiento. Dentro de ese mismo plazo

se pueden ejercer otros derechos, como oponer excepciones dilatorias, etc.
Trmino de emplazamiento
Es el plazo para contestar la demanda o ejercer otros derechos. Su duracin depende:
-
15 das a contar de la notificacin, cuando la notificacin se hace en la

misma comuna del tribunal en el que se lleva a cabo la demanda.
Si la notificacin de la demanda se efecta en un lugar diverso de la comuna

de asiento del tribunal pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal
este plazo de 15 das se aumenta en 3 das.
Si la demanda se notifica en un territorio jurisdiccional distinto, en este caso

a los 18 das hay que aumentarle los plazos que establece la tabla de
emplazamiento que confecciona la Corte Suprema cada 5 aos por acuerdo
del pleno y que se publica en el Diario Oficial, y la Corte varia estos plazos
segn la dificultad que exista para notificar en razn de su distancia.
Situacin especial en el caso de pluralidad de demandados si son ms de

10, a contar del dcimo el plazo aumenta en 1 da por cada 3 demandados,
con un mximo de aumento de 30 das.
Este plazo es legal, fatal y de das hbiles. Adems, es comn, o sea, expira para todos
al mismo tiempo, cuando expira el ltimo plazo individual.
Antes de notificada la demanda se puede hacer cualquier cosa con ella, ya sea
modificarla, retirarla fsicamente, ampliarla o restringirla, porque antes de notificada no
ha producido ningn efecto.
Una vez notificada, se aplica lo que dispone el artculo 261, esto es, que se puede
ampliar o modificar la demanda, pero en este caso la demanda original modificada
tiene un plazo nuevo para ser contestada, a partir desde que se notifica la
modificacin, rectificacin o ampliacin. Se entiende que es una nueva demanda para
todos los efectos legales.
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Constanza Bengoa T.

Lo que no se puede hacer en una modificacin es cambiar el demandante ni agregar

otro demandante. Se pueden cambiar las peticiones o agregar demandados.
Actitudes que puede adoptar el demandado
El demandado puede:
Guardar silencio
Allanarse a la demanda
Defenderse de la demanda, ya sea con excepciones dilatorias o perentorias, o

ya sea reconviniendo.
Silencio
Esto se denomina una contestacin ficta de la demanda o tambin una defensa
negativa tcita. La defensa negativa tcita implica que se entiende que el demandado
niega los hechos a que se refiere la demanda, y como consecuencia de ello ser el
demandante el que deber probar todos los hechos que alega en su demanda.
Cuando expira el trmino de emplazamiento, precluye el derecho del demandado a
defenderse, salvo una excepcin, que consiste en las excepciones anmalas, que son
aquellas que se pueden interponer en cualquier estado del juicio, y estn
contempladas en el artculo 310 del CPC. Son la transaccin, la cosa juzgada, la
prescripcin y pago efectivo de la deuda.
Allanamiento
Consiste en la aceptacin de la demanda, y en lo que se refiere al apoderado judicial,
requiere de poder especial para poder aceptar la demanda contraria, en virtud del art.
7 inc. 2
La aceptacin de la demanda est regulada en el art. 313 del CPC y tiene 2
modalidades:
1. Aceptar la demanda contraria si el demandado se allana a la demanda,
obviamente ya no hay conflicto. Sin embargo, el Cdigo obliga de todas formas
a evacuar los trmites de rplica y dplica, aunque el juez omite los trmites de
citacin a conciliacin y de prueba y cita a or sentencia. Igual puede dictar
sentencia que se oponga a las peticiones a las que se allan el demandado, por
ejemplo, en una demanda por incumplimiento de una compraventa de un bien
inmueble, llevada a cabo por instrumento privado.
Este allanamiento respecto del petitorio puede ser total o parcial, y en caso de
ser parcial, el juicio sigue de manera ordinaria respecto de lo que no se incluy
en el allanamiento.
2. No contravenir sustancialmente los hechos cuando el demandado, en la
contestacin de la demanda, no contraviene sustancialmente los hechos, se
entiende que los confiesa, por lo que se evacan los trmites de rplica y
dplica, se omiten los trmites de conciliacin y de prueba, y se llama a or
sentencia.
El Cdigo trata de igual manera las dos modalidades del allanamiento.
Cuando el demandado contraviene algunos hechos y de otros no dice nada, existe una
discusin. Algunos dicen que consiste en una defensa negativa tcita, por lo que los
hechos deben recibirse a prueba. Otros dicen que al no contravenirlos, el demandado
estara aceptndolos.
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Constanza Bengoa T.

El tema se discute pero no tiene mayor importancia prctica porque en los escritos de
contestacin lo primero que se dice en la demanda "se controvierten todos los hechos
sealados en la demanda".
El hecho de que la parte se allane a los hechos o al petitorio no significa que el juez no
deba establecer los hechos en la sentencia, porque igual tiene que dictar sentencia
cuando hay allanamiento, pero, en su razonamiento, tiene que sealar en las
consideraciones de derecho y hechos, los hechos que estn "confesados". Esto es
importante porque, tratndose del recurso de casacin en el fondo del artculo 768 del
CPC, el recurso de casacin en el fondo tiene la particularidad de que es un recurso de
derecho, salvo que el recurso verse sobre una violacin de ley de las normas que
regulan la prueba que, por haberse violado, se hubieren establecido los hechos de
forma distinta a si se hubieran cumplido las normas. Acogido el recurso de casacin en
el fondo la CS tiene que dictar una sentencia de remplazo en que se deben mencionar
los hechos de forma igual a la sentencia recurrida, de forma tal que si la sentencia
recurrida no se sealan los hecho, la CS no puede dictar en este caso sentencia de
reemplazo.
Defenderse
Puede hacerse por medio de dos mecanismos: las excepciones dilatorias y la
contestacin de la demanda propiamente tal.
1. Excepciones dilatorias:
Tienen por objeto subsanar vicios formales de la demanda, sin afectar el fondo de
la accin deducida. Son una defensa contra la forma en que se ha entablado la
demanda, forma que puede efectivamente afectar la relacin procesal o el derecho
a la defensa, pero no el fondo de la accin. Se llaman as no por su objeto, sino que
por su efecto, ya que dilatan la entrada a discutir el fondo de la demanda, hasta
que se resuelvan estas excepciones.
Se encuentran reguladas en los arts. 303 a 308 del CPC, y se deben entablar
dentro del trmino del emplazamiento y antes de contestar la demanda. No se
pueden hacer al mismo tiempo, ya que si hay vicios formales en la demanda, se
supone que se deben resolver antes de entrar a conocer del asunto de fondo. (Art.
304)
Se oponen de acuerdo al art. 305, todas en un mismo escrito por un tema de
economa procesal, aunque hay excepciones:
Si las excepciones dilatorias no se oponen como tales, el Cdigo autoriza a
que se opongan durante el juicio, segn el art. 305. En este caso, se oponen
como alegaciones y defensas, por lo que se rigen por los arts. 85 y 86 del
CPC. Se oponen como incidentes y se rigen por sus reglas.
Las excepciones dilatorias son:
o
Incompetencia del tribunal
La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal

de quien comparece a su nombre.
La litis pendencia.
La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de

proponer la demanda, o sea, falta algn requisito que seala el artculo 254
del CPC relacionado con los nmeros 3 y 4.
Beneficio de excusin
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Constanza Bengoa T.

Todas aquellas que tengan por objeto la correccin del procedimiento, sin
afectar el fondo de la accin deducida.
Por la numeracin se podra decir que el artculo es taxativo en cuanto a cules son
las excepciones dilatorias, pero ms que eso, en virtud del nmero 6, se puede
decir que es restrictiva, ya que son excepciones dilatorias todas aquellas que
tengan por objeto la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin
deducida.
(i)
Incompetencia del tribunal

Puede ser absoluta o relativa. Existen distintas maneras de alegarla, y cuando
se alega como excepcin dilatoria, consiste en la va declinatoria, ya que se le
pide al tribunal que se cree incompetente que se declare tal para conocer de la
demanda. Si el tribunal acoge esta excepcin, se termina el juicio y se
archivan los antecedentes, quedando al arbitrio del demandante si es que
entabla la demanda en el tribunal competente o no. Esto porque el tribunal
incompetente no puede actuar de oficio enviando los antecedentes al
competente para que entre a conocer.
La excepcin de incompetencia tiene la particularidad de que si se interpone
junto con otras excepciones, el tribunal no podr pronunciarse respecto de las
dems hasta que se revoque la excepcin de incompetencia.
(ii)
Falta de capacidad del demandante

Si la persona que demanda es incapaz, ya sea relativo o absoluto, y no lo hace
con la debida representacin, se puede oponer esta excepcin, y si ella se
acoge, el juicio termina o puede seguir si es que comparece quien es capaz.
Pasa lo mismo respecto de la personera o representacin, ya sea legal o
convencional.
Es de inters del demandado que el demandante o quien lo representa sea
capaz, porque si no lo es, la relacin procesal no sera nada ms que aparente.
El Cdigo no trata el caso en que se interponga una demanda contra alguien
incapaz o en que se haya indicado como representante alguien que no tiene
poder o personera. Hay algunos que estiman que esto podra considerarse
como parte del nmero 2 del artculo, pero hay otros que lo incluyen dentro del
nmero 6, o sea, como todo aquello necesario para la correccin del
procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida.
(iii)
Litispendencia
Se da cuando se interpone una demanda y ya existe un juicio pendiente entre
las mismas partes que versa sobre la misma materia, es decir, se da triple
identidad entre dos juicios.
Para algunos, cuando se opone la excepcin de litispendencia, se suspende el
procedimiento hasta que el primer juicio termine, para poder oponer excepcin
de cosa juzgada en el segundo juicio.
Otros dicen que si se acoge la excepcin, el segundo juicio se termina y slo se
sigue con el primero.
(iv)
Ineptitud del libelo por falta de algn requisito del art. 254
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Constanza Bengoa T.

Se puede oponer siempre que se omita algn requisito en el modo de

interponer la demanda, es decir, de los nmeros 4 y 5 del art. 254. La
excepcin se refiere slo a los requisitos de esos numerales, porque de los
dems, el tribunal no debe dar curso a la demanda por no estar designado el
tribunal o las partes. Es la ms usada de las excepciones dilatorias.
Efectivamente puede pasar que una demanda se interponga sin que se
cumplan requisitos esenciales, por ejemplo, que en una demanda por
resolucin de un contrato no se demande a todas las partes en el contrato. En
ese caso, habra falta de legitimacin pasiva. Tambin se puede alegar falta de
legitimacin pasiva como manera de atacar el fondo, extinguiendo la
demanda.
Si se acoge la excepcin dilatoria, el demandante debe corregir la demanda
para seguir con el juicio.
(v)
Beneficio de excusin
Se encuentra ms regulado en el CC, a propsito de la fianza, en la que el
fiador es un deudor subsidiario. En cuanto al fondo del asunto, est regulado
en el art. 2357 CC. Consiste en que si el acreedor demanda al fiador, ste
puede oponer como excepcin dilatoria el beneficio de excusin, para que el
acreedor se dirija primero contra el deudor principal para hacer efectiva la
deuda y, en caso de insuficiencia, se dirija posteriormente contra el fiador.
(vi)
Todas aquellas que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar el

fondo de la accin deducida
Se incluyen todas las dems excepciones dilatorias, como la falta de capacidad
o representacin legal del demandado, que no se encuentra tratada
expresamente por el CPC.
Existen ciertas excepciones que no siendo propiamente dilatorias pueden oponerse

como tales. Estas son las que se llaman excepciones mixtas y estn reguladas en
el art. 304 del CPC. Son la transaccin y la cosa juzgada. Lo que ocurre es que no
tiene mayor sentido que se siga tramitando el juicio al encontrarse resuelta la
cuestin de fondo.
Estas excepciones que son de fondo pueden oponerse como dilatorias, y si el juez
estima que son de lato conocimiento, puede disponer resolverlas en la sentencia
definitiva.
Tramitacin de las excepciones dilatorias
Deben interponerse todas al mismo tiempo y en un mismo escrito dentro del
trmino de emplazamiento, en lugar de contestar la demanda.
Se tramitan de acuerdo al art. 307 del CPC como incidentes, es decir, con
audiencia. Se da traslado por 3 das a la parte demandante, y si el juez estima que
hay hechos sustanciales o controvertidos recibir a prueba este incidente y fallar.
As como las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un mismo escrito, el
tribunal debe resolver todas las excepciones dilatorias en un mismo escrito de
acuerdo al art. 306.
En caso de acogerse la excepcin de incompetencia, el tribunal no puede
pronunciarse respecto de las dems excepciones opuestas.
Las excepciones de incompetencia y de Litis pendencia tambin pueden oponerse
en segunda instancia antes de la vista de la causa, y se tramitan como incidentes.
Art. 305 CPC.
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Constanza Bengoa T.

Naturaleza jurdica de la resolucin que resuelve las excepciones dilatorias

Se ha estimado que, sea que rechace la excepcin o que la acoja, la resolucin es
una sentencia interlocutoria de primer grado. En ciertos fallos se ha estimado que
la resolucin de algunas excepciones es un auto, sin embargo, esta posicin no
tiene sustento, segn la mayora.
Efectos de las excepciones dilatorias Se paraliza el juicio, porque son de previo y
especial pronunciamiento por parte del tribunal, por lo que se tramitan en
cuaderno principal.
-
Efecto de una resolucin que acoge una excepcin dilatoria El

demandante deber subsanar los defectos de la demanda para poder
continuar con el juicio y que el demandado pueda defenderse
adecuadamente. El Cdigo no establece un plazo dentro del cual el
demandante debe subsanar los vicios, porque es carga suya hacerlo. De
todas formas, existe un plazo tcito, que es el de abandono del
procedimiento.
Una vez corregidos los vicios, el plazo para contestar la demanda es de 10
das, contados desde la notificacin de la resolucin que tiene por corregidos
los vicios, la cual se notifica por el estado diario.
En caso de rechazarse las excepciones dilatorias, se tiene 10 das para

contestar la demanda, contados desde la notificacin por estado diario de la
resolucin que las rechaza.
Recursos que proceden en contra de la resolucin que se pronuncia sobre las

excepciones dilatorias (Art. 307)
Si la resolucin rechaza la excepcin dilatoria, es apelable slo en el efecto
devolutivo, no suspende la tramitacin del juicio.
Respecto de la resolucin que acoge la excepcin dilatoria, el Cdigo nada dice al
respecto, pero como se entiende que es una sentencia interlocutoria, y por
aplicacin de la regla general en materia de recursos del art. 374 del CPC, se
entiende que es susceptible de recurso de apelacin de la misma forma que la
resolucin que lo rechaza, vale decir, en el solo efecto devolutivo.
Las excepciones de Litis pendencia y de incompetencia que se oponen en segunda
instancia antes de la vista de la causa, se resuelven en nica instancia.
En el proyecto de reforma del CPC las excepciones dilatorias deben oponerse en el
mismo escrito de contestacin y se tiene que ver y resolver en la misma audiencia
preparatoria.
2. Contestacin de la demanda
El plazo para contestar es el trmino de emplazamiento. Si se oponen excepciones
dilatorias, el plazo para contestarlo va a ser de 10 das desde la notificacin de la
resolucin que las rechaza o de la notificacin de la resolucin que tiene por
subsanado los vicios en caso de acogerse las excepciones dilatorias.
Requisitos de la contestacin de la demanda son los mismos que los de la
demanda, con la nica diferencia de que el demandado que contesta no tiene que
12
Constanza Bengoa T.

individualizar al demandante, que ya est individualizado en la demanda. Art. 309

CPC.
Art. 309 (299). La contestacin a la demanda debe contener:
1 La designacin del tribunal ante quien se presente;
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;
3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y
4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones
que se sometan al fallo del tribunal.
Respecto del nmero 3 del art. 309, existen distintas interpretaciones y discusiones
doctrinarias. No es claro lo que quiso decir en el art. 309 n 3 el Cdigo cuando
habla de excepciones, porque en diversas partes del CPC y el auto acordado
sobre formas de la sentencia pareciera ser que se usan dos trminos considerados
como sinnimos: excepciones y alegaciones o defensas. Por ejemplo, en el
art. 170 n 3.
Art. 170 (193). Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las
de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros
tribunales, contendrn:
3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el reo;
El problema es que el n 6 del art. 170 dice que la sentencia debe pronunciarse
respecto de las excepciones presentadas en el juicio, y la duda que cabe ah es si
es que se refiere a las excepciones como tales o a las defensas, o si es que son lo
mismo.
6 La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas
las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr
omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
Para algunos autores, como Fernando Alessandri, las excepciones y las defensas
son lo mismo y el Cdigo las trata como sinnimos.
Para la mayora de la doctrina y la jurisprudencia las excepciones y las defensas
son cosas distintas, y que entre ellas habra una relacin de genero a especie,
siendo las defensas el gnero y las excepciones una especie de ellas. Las
alegaciones o defensas en trminos generales son motivos o razonamientos que el
demandado invoca para que se rechace la pretensin y pueden ser tambin
negacin de los hechos, fundamentos de derecho, pueden ser motivos de equidad,
etc.
Las excepciones, en cambio, se ha dicho que son el medio por el cual el
demandado introduce nuevos hechos al juicio, desconocidos por el juez, que
modifican o invalidan la pretensin o el derecho subjetivo que se intenta con la
pretensin.
Esta distincin es importante por distintas razones:
-
En relacin a los hechos, las excepciones suponen que el derecho subjetivo

existe pero ste se ha modificado o extinguido. La excepcin reconoce los
fundamentos de la pretensin misma pero alega hechos que la desvirtan.
En general, se consideran excepciones todos los medios de extinguir
obligaciones a que se refiere el CC.
Respecto a la carga de la prueba, si la contestacin de la demanda se limita

a rechazar los hechos, quien va a tener que probar los hechos va a ser el
13
Constanza Bengoa T.

demandante, porque es el nico que ha alegado hechos en la demanda. En

cambio, si en la contestacin de la demanda se oponen excepciones a la
demanda, es decir, hechos que modifican o invalidan la pretensin, en
relacin a los hechos que justifican las excepciones, la carga de la prueba se
traslada al demandado.
El art. 170 n 6 se refiere slo a las excepciones y no a las alegaciones o defensas,
es decir, el tribunal, a la hora de fallar, debe pronunciarse slo respecto de las
acciones o excepciones alegadas por las partes en el juicio, en la parte resolutiva.
Excepciones anmalas
Existe una situacin a propsito de la contestacin, que son las excepciones
anmalas, reguladas en el art. 310 del CPC. Son anmalas porque pueden
oponerse en cualquier estado del juicio en primera instancia antes de la citacin
para or sentencia y en segunda instancia antes de la vista de la causa. Son todas
excepciones porque todas implican incorporar hechos nuevos al juicio. Son la
transaccin, la cosa juzgada, la prescripcin y el pago efectivo de la deuda si
consta en un antecedente escrito.
Tramitacin de las excepciones anmalas:
-
En primera instancia: hay que distinguir

o
Antes del trmino probatorio: se tramitan como incidentes pero se

rinde la prueba junto con la prueba de la causa principal.
Durante o despus del trmino probatorio: la prueba a que d lugar

uno de los incidentes de las excepciones anmalas se rige por las
reglas generales de los incidentes, y se puede abrir un trmino
probatorio especial de hasta 15 das para la prueba de estas
excepciones, de acuerdo al art. 310, 321 y 322 en relacin con el art.
327 del CPC.
Son apelables dentro del contexto de apelacin de las sentencias

definitivas. En principio se tratan como incidentes pero, dada la naturaleza
de las excepciones, evidentemente que son perentorias o de fondo, por lo
tanto al resolverse siempre son sentencias definitivas. Por lo tanto, el que
se tramiten como incidente no es ms que un trmite porque en realidad se
trata de una cuestin de fondo.
-
En segunda instancia: se rigen por las mismas reglas, con la diferencia de

que se resuelven en nica instancia, por lo que no son susceptibles de
recurso alguno.
Trmites de rplica y dplica

Regulados en los arts. 311 y 312 CPC.
Art. 311 (301). De la contestacin se comunicar traslado al actor por el trmino de
seis das, y de la rplica al demandado por igual trmino.
Art. 312 (302). En los escritos de rplica y dplica podrn las partes ampliar,
adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en la
demanda y contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal
del pleito.
Se trata de trmites escritos que dan la posibilidad, en los juicios de lato conocimiento,
para que, el demandante en el trmite de la rplica, y el demandado en el trmite de
14
Constanza Bengoa T.

dplica, amplen o modifiquen los fundamentos de la pretensin, siempre que no se

afecte el fondo del asunto.
Estos escritos no tienen requisitos adicionales ms que los generales a todos los
escritos.
El plazo es de 6 das. De la contestacin de la demanda se tiene por contestado la
demanda y se da traslado al demandante para replicar, para lo cual tiene 6 das desde
la notificacin. Evacuado el trmite de rplica, se da traslado al demandado para
duplicar, para lo cual tambin tiene 6 das desde la notificacin. Estas resoluciones se
notifican todas por el estado diario.
Puede duplicar quien no ha contestado la demanda? El Cdigo seala en el art. 311
que de la contestacin se comunica traslado al actor por 6 das. Si las excepciones no
estn opuestas en la contestacin no habra nada para modificar o ampliar en la
dplica. A juicio de guila no podra el demandado duplicar si no ha contestado la
demanda.
Reconvencin
Est regulada en los arts. 314 a 317 CPC. La reconvencin es la demanda que el
demandado entabla en el mismo juicio en contra de su demandante. Slo si contesta la
demanda el demandado puede reconvenir.
La reconvencin obedece al principio de economa procesal, en que el legislador ha
estimado que si las partes tienen muchas cosas que reclamarse mutuamente, lo lgico
es que lo hagan en el mismo juicio.
En este sentido la reconvencin se asemeja a la acumulacin de autos, que obedece al
mismo principio, con una diferencia importante. Para la acumulacin de autos debe
existir un nexo o vnculo entre los dos juicios, a diferencia de la reconvencin, donde no
es necesario que exista ninguna relacin entre el objeto pedido y la causa de pedir, lo
nico que importa para efectos de la reconvencin son las partes, por lo tanto solo
puede deducir reconvencin el o los demandados, contra el o los demandantes.
En el caso de Litis consorcio necesario en que no todos los titulares de la accin hayan
ejercido la demanda, al querer reconvenir respecto de todos los titulares de la accin,
lo que conviene hacer es demandarlos paralelamente para, cuando corresponda,
solicitar la acumulacin de autos. Tambin se puede hacer efectivo el derecho del art.
21 del CPC y ah reconvenir respecto de todos los demandantes.
Requisitos de la reconvencin
Tribunal debe ser competente para conocer de la reconvencin como si fuera

demanda principal. Si el tribunal no es competente, no se podr entablar la
reconvencin.
La demanda reconvencional debe someterse al mismo procedimiento que el

juicio principal, es decir, el juicio ordinario.
o
Excepcin: si la cuanta corresponde a un tribunal de menor cuanta, se

deja de lado y conoce el tribunal de mayor.
Trmite de la reconvencin
Art. 316 (306). La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la
demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172.
De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
15
Constanza Bengoa T.

No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de

trmino para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la
cuestin principal.
El art. 172 se refiere a aquellos casos en que el tribunal se puede pronunciar respecto
de cosas ms avanzadas.
Esto opera de acuerdo al art. 314 CPC, la reconvencin debe interponerse en el mismo
escrito de la contestacin.
Art. 314 (304). Si el demandado reconviene al actor, deber hacerlo en el escrito de
contestacin sujetndose a las disposiciones de los artculos 254 y 261; y se
considerar, para este efecto, como demandada la parte contra quien se deduzca la
reconvencin.
La resolucin que da traslado de la demanda reconvencional se notifica por el estado
diario y no personalmente ni por cdula.
El demandante reconvencional puede ampliar, modificar o rectificar la demanda
reconvencional antes de que se conteste, porque el art. 314 se remite expresamente al
art. 261 del CPC, que es a su vez el que permite ampliar, modificar o rectificar la
demanda despus de notificada y antes de su contestacin. Por esto, el plazo de
contestacin correr desde notificada la resolucin que tiene por ampliada o
modificada la demanda, la cual se hace por el estado diario.
El Cdigo no dice nada respecto del plazo para contestar la reconvencin. Existen
varias interpretaciones pero por regla general se ha entendido que el plazo para
contestar la reconvencin es de 6 das, porque como de acuerdo al art. 316 la
reconvencin se tramita simultneamente con la demanda principal, a partir de la
contestacin de la demanda los plazos son de 6 das para replicar y duplicar. Por esto,
se sostiene que si la idea es que la demanda reconvencional se tramite del mismo
modo que la demanda convencional, entonces lo lgico es que el plazo de contestacin
sea de 6 das. Adems, el plazo para oponer excepciones dilatorias a la demanda
reconvencional tambin es de 6 das, por lo que se entiende que ese es el mismo plazo
para contestar.
En definitiva, el demandante tiene el mismo plazo para contestar tanto la rplica como
la reconvencin.
Cuando existan dudas respecto de si un plazo es menor o mayor, obviamente conviene
cumplir con el plazo menor para no caer en el riesgo de que se pase el plazo.
Se pueden oponer excepciones dilatorias a la reconvencin, segn el art. 317. Son las
mismas excepciones que se pueden oponer respecto de la demanda principal. El plazo
para oponer las excepciones dilatorias es de 6 das. Se notifica la demanda
reconvencional por el estado diario y se tienen 6 das para oponer excepciones
dilatorias.
Art. 317 (307). Contra la reconvencin hay lugar a las excepciones dilatorias
enumeradas en el artculo 303, las cuales se propondrn dentro del trmino de seis
das y en la forma expresada en el artculo 305.
Acogida una excepcin dilatoria, el demandante reconvencional deber subsanar los
defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das siguientes a la fecha
de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se
tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo
ministerio de la ley.
Respecto de las excepciones dilatorias de la reconvencin y sobre si suspenden el
trmite del procedimiento, hay antiguos fallos y, al menos, dos autores que sostienen
que la oposicin de excepciones dilatorias a la demanda reconvencional suspende el
16
Constanza Bengoa T.

procedimiento general, por lo tanto, no tendra el demandante que contestar las

excepciones dilatorias y replicar.
Otros, en cambio, sostienen lo contrario. Sostienen que no paraliza el procedimiento, el
que sigue normalmente con los trmites que correspondan respecto de la demanda
principal, por lo tanto se suspende solo el trmite de contestacin de la demanda
reconvencional.
Si se rechazan las excepciones dilatorias, el plazo para contestar la demanda
reconvencional es de 6 das de acuerdo al art. 317 del CPC. Si se acogen y se subsanan
los defectos es el mismo plazo de 6 das para contestar la demanda. El plazo para
subsanar los defectos es de 10 das, esto busca evitar la dilacin excesiva del proceso,
que queda a cargo del demandado. Todo esto se notifica por el estado diario.
De acuerdo al art. 316 del CPC, la demanda reconvencional se falla en conjunto con la
demanda principal.
Art. 316 (306). La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la
demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172.
Conciliacin
La conciliacin desde 1994 pasa a ser un trmite obligatorio en los procedimientos
ordinarios de mayor cuanta y est regulada en los art. 262 y ss. CPC.
Es un trmite obligatorio en aquellos juicios en que sea posible la transaccin. En
algunos juicios no est permitida la transaccin por estar comprometido el inters
pblico (por ejemplo, algunos casos de familia o en los que es parte el Consejo de
Defensa del Estado). Tampoco es obligatorio en procedimientos distintos al ordinario de
mayor cuanta.
Es un trmite esencial de primera instancia de acuerdo al art. 262 del CPC y, por lo
tanto, la omisin de la citacin a conciliacin acarrea un vicio de casacin en la forma.
Evacuado el trmite de duplica el juez debe realizar un llamado a audiencia de
conciliacin para entre los das 5 y 15 posteriores a la notificacin de dicha resolucin,
la cual se notifica por cdula. Esto no obsta a que, como lo autoriza el CPC, el tribunal
llame a conciliacin en cualquier estado del juicio. Estos llamados no son obligatorios.
El juez cita a una audiencia a las partes personalmente o debidamente representadas
por apoderados facultados especialmente para la conciliacin, salvo que el juez ordene
la comparecencia personal de las partes. Esto no obsta a que vayan acompaados de
abogados.
Si no llegan todas las partes, la conciliacin fracasa. El juez debe proponer bases de
conciliacin, pero en realidad pasa poco ya que se hace frente a un funcionario del
tribunal, no obstante que las opiniones que d el juez y lo que proponga no lo
inhabilitan.
Puede suspenderse por media hora o hasta tres das autorizados por el juez para que
deliberen y las partes pueden acordar audiencias posteriores para lograr un acuerdo.
El art. 264 dice que en los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia
se llevar a efecto aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que
la acuerden y continuar el juicio con las que no hubieren concurrido o no hubieren
aceptado la conciliacin.
La conciliacin puede ser total o parcial tanto respecto del acuerdo como las
propuestas del juez.
17
Constanza Bengoa T.

La audiencia se puede suspender por media hora para que deliberen y se puede
postergar la audiencia por 3 das para que las partes negocien. Y las partes pueden
acordar audiencias posteriores de conciliacin.
Se levanta acta slo respecto de los acuerdos y se suscribe por el juez, secretario y las
partes que lo estimen conveniente.
El cdigo establece que, en el trmite, el juez acta como amigable componedor,
confundiendo la forma de los rbitros arbitradores con la actitud que debe tomar el
juez en una audiencia. Amigable componedor se refiere a una forma de solucionar el
conflicto.
Si fracasa la conciliacin sigue el juicio adelante con el periodo de prueba
Prueba
Concepto de prueba y sus diversas acepciones
Toda pretensin procesal tiene dos elementos: una norma jurdica y un presupuesto de
hecho que permite la aplicacin de esa norma jurdica, junto con las consecuencias
jurdicas que ese presupuesto de hecho acarrea. Lo normal es que un juicio se centre
en la discusin respecto de los presupuestos de hecho y no tanto sobre las
consecuencias jurdicas. Es muy normal encontrar juicios que slo se centren en
presupuestos de hecho y juicios que se centren exclusivamente en discusin jurdica,
aunque es muy raro que se salte la etapa probatoria.
Es necesario ver cul es la aproximacin que tiene el juez respecto de uno y otro:
Caractersticas de la aproximacin del juez al derecho:

o
Se presume que el juez conoce el derecho toda demanda debe tener

mencin sobre los fundamentos de hecho y derecho de toda pretensin.
Siempre son fundamentales los fundamentos de hecho, y los de derecho
convienen pero no es necesario hacerlo, porque se asume que el juez
conoce el derecho y de todas formas debe aplicarlo, individualizando las
normas aplicables.
Juez debe tener un rol muy activo respecto del derecho no slo se
presume que lo conoce, sino que si las partes sealan o no el derecho,
incluso de acuerdo, es el juez quien debe aplicarlo. No debe guiarse por
la convencin de las partes respecto del derecho, sino que debe aplicar
el derecho correctamente.
Caractersticas de la aproximacin del juez a los hechos:

o
El ordenamiento ordena y presume un desconocimiento del juez respecto

a los hechos el conocimiento de los hechos lo debe adquirir el juez
slo mediante el proceso. Art. 160 CPC. El juez debe estarse al mrito del
proceso, tiene una prohibicin de adquirir conocimientos de los hechos
fuera del proceso, y es por eso que es importante la exigencia del art.
254 sobre la claridad de los fundamentos de hecho, porque son ellos los
que permiten al juez formarse la conviccin acerca de la pretensin, y no
otra cosa.
Haygland (algo as) caso Alaska Packers con no s cunto. Expedicin
a pescar a Alaska con 21 trabajadores, capitn se compromete a pagar el
doble a los trabajadores, y cuando vuelven no paga esa suma. La
relacin de los hechos segn el capitn era que en el mar, los
18
Constanza Bengoa T.

trabajadores se amotinaron contra el capitn, quien temi por su vida y

se comprometi a pagarles el doble. Segn los trabajadores, ellos se
acercaron al capitn a hablar amistosamente cuando vieron que las
redes estaban en mal estado, lo que hara que atraparan menos
salmones y que les pagaran menos.
o
Rol del juez respecto de los hechos absolutamente pasivo, debe

aceptar los hechos que le sealen las partes que no estn controvertidos
por ellas. Cuando se da por cierto un hecho, el juez debe integrarlo a su
premisa para obtener una conclusin jurdica.
En doctrina se discute bastante respecto de cul debe ser el rol del juez
en el proceso, en relacin a los hechos. Si una parte no prueba un hecho,
ste se tiene por no probado, y el juez no puede buscar probar un hecho.
Esta discusin mira a la finalidad del proceso o al fin de la prueba, si es
que el fin del proceso es buscar la verdad y la justicia o bien poner
trmino al conflicto. Quienes dicen que debe buscar la verdad y la
justicia plantean que el juez debe tener un rol ms activo en la prueba
de los hechos, para que as se establezca la verdad en el proceso.
La mayora de la doctrina hoy dice que el proceso versa, en primer lugar,
sobre la discusin de los hechos controvertidos. No se deben probar
todos los hechos, sino que aquellos que fueron controvertidos por las
partes. Ese es el objeto de la prueba. Ahora, respecto de la finalidad de
la prueba se discute:
Encontrar la verdad parte del supuesto de que el proceso busca,

adems de resolver un conflicto entre partes, que haya un inters
de la sociedad entera de establecer un procedimiento en el cual se
emitan decisiones en base a la verdad. Uno de los defensores de
esta tesis es Michele Taruffo, diciendo que la finalidad del proceso
no es establecer los hechos, sino que la verdad es un medio
necesario e imprescindible para alcanzar una decisin racional y
justa. Esto quiere decir que el proceso busca resolver un conflicto
jurdico entre partes, pero que no se concibe un proceso racional y
justo en que no se decida en base a los hechos. Quienes defienden
esta postura, en general estn a favor de un rol ms activo del juez
dentro del proceso respecto de los hechos.
El fin de la prueba es permitir lograr la conviccin del juez acerca

de las cuestiones de hecho en que se fundan las pretensiones de
las partes Esta teora parte del supuesto de que en muchos
casos no va a ser posible encontrar la verdad en el proceso, las
limitaciones del hombre y del mismo proceso hacen que no siempre
se pueda encontrar la verdad, por lo que es utpico pensar que en
todo proceso, en base a la prueba, el juez podr encontrar la
verdad material. Como el juez igual debe fallar, debe hacerlo en
base a la conviccin obtenida de la prueba de los hechos en el
proceso, por lo que se habla de una verdad procesal. Esto lo
defiende Juan Montero Aloca. Los autores que defienden esto dicen
que no significa que no haya una aspiracin de buscar la verdad y
la justicia, sino que las limitaciones del proceso no permiten que
siempre sea posible alcanzarlas.
En un Estado de Derecho, la conviccin del juez debe basarse en las

pruebas efectivamente rendidas en el proceso. Pugna entre dos
principios:
19
Constanza Bengoa T.

Bsqueda de una decisin justa basada en la verdad
Basarse en pruebas legalmente admisibles y rendidas en el

proceso, sin basarse en medios de prueba menos perfectos o con
menos limitaciones.
Aqu cabe la pregunta de cmo el juez de forma la conviccin respecto de

los hechos si la aspiracin no es llegar a la verdad absoluta sino que a la
verdad procesal. Lo que ha primado en doctrina es que debe hacer un
anlisis probabilstico para ver cul de las distintas alternativas es la que
ms se acerca a la verdad. Esto es ms teora que prctica.
Instrumentos que utiliza el derecho para que la verdad procesal se acerque a la verdad
material y para que la decisin no quede entregada slo al arbitrio del juez:
i. Se regula el grado de conviccin que debe tener el juez para tener por probado y cierto
un hecho. Por ejemplo, en materia penal, el grado de conviccin debe ser ms
all de toda duda razonable.
ii.
El legislador regula cul es el objeto de la prueba, qu se prueba y qu es

necesario para probarlo
iii.
De quin es la carga de la prueba
iv.
La admisibilidad de la prueba. Cules son admisibles en el proceso, en qu casos

un medio de prueba legalmente admisible no debera ser considerado.
v.
El procedimiento para la rendicin de la prueba est muy regulado, de forma tal

que ese procedimiento asegure los principios del debido proceso.
vi.
Cul es el valor probatorio que debe darle el juez a cada una de las pruebas.
Qu es la prueba
Conjunto de actuaciones judiciales que tienen por objeto permitir al juez alcanzar un
grado de conviccin respecto de la existencia de ciertos hechos, cuyo conocimiento
resulta necesario para resolver las pretensiones procesales de las partes.
El trmino prueba se usa con distintas acepciones:
1. Desde el punto de vista de su manifestacin formal se habla de prueba
haciendo referencia al medio de prueba, es decir, al instrumento que se utiliza
para llevar un hecho al conocimiento del juez.
2. En relacin al contenido sustancial de la prueba, que son las razones o motivos
que se pueden extraer de un medio de prueba en particular de forma tal de
permitirle al juez formarse conviccin respecto de un asunto.
3. En relacin al resultado subjetivo, que busca producir el convencimiento del
juez respecto de la ocurrencia de un determinado hecho, se busca tener por
probado algo, lo cual es un efecto subjetivo que se produce en el juez.
4. Prueba como un perodo o un trmino dentro del juicio, como el trmino de
prueba.
Se debe distinguir entre el medio de prueba y de la prueba misma, porque pueden
existir medios de prueba que no prueben nada.
20
Constanza Bengoa T.

Grados de conviccin y la prueba

En un proceso el juez puede pasar de la total ignorancia de los hechos a tener una
conviccin absoluta de los mismos, de ah que haya distintos grados de conviccin.
i.
Primer grado: completa ignorancia respecto de los hechos. Tcnicamente este

debe ser un requisito indispensable de todo proceso, la completa ignorancia al
iniciar un juicio por parte del juez, es lo ptimo.
ii.
Segundo grado: cierta duda o credibilidad respecto a los hechos. En base a la

prueba o del proceso mismo, al juez le parece ms crebles o dudosos distintos
hechos.
iii.
Tercer grado: alcanzar mayor conviccin respecto de los hechos. Nivel superior
al estado anterior, ya no le parece algo creble, sino que cree que hay mayores
probabilidades de que el hecho haya ocurrido de esa forma. No hay certeza
absoluta, pero es bastante probable. Ej. Medidas precautorias requieren que haya
antecedentes, lo que permite que el juez vea que hay humo de buen derecho y
haya mayor probabilidad de que los hechos hayan ocurrido de esa forma.
iv.
Cuarto grado: certeza o conviccin absoluta respecto de un hecho. Al juez no le

cabe duda alguna respecto de la ocurrencia del hecho invocado por la parte. Aqu
est el estndar de prueba en materia penal que exige un estndar de conviccin
ms all de toda duda razonable, no se aplica en materia civil. Art.340 CPP.
El CPP establece cual es el nivel de conviccin del juez, la cual es conviccin ms
all de toda duda razonable (copiado de US). En cambio en materia civil no hay
una norma parecida.
Cuando se establece un estndar de prueba, se asientan reglas para que todos
sepan dnde estn los riesgos. Al ser un estndar tan exigente van a haber casos
en que muchos piensan que es culpable pero como no se logra llegar a ese alto
estndar, no se podr condenar a la persona. En cambio, cuando se baja, puede
haber inocentes condenados. El cdigo prefiri el tener un culpable libre que un
inocente preso.
Paralelamente, en US se ocupa un estndar de la preponderancia de la prueba en
materia civil que dice de que si la probabilidad de que un hecho haya sucedido es
mayor al 50%, se tiene como ocurrido, en cambio, si es menor a este porcentaje,
se tiene como que no ocurri. Frente a dos pruebas, el juez va a analizar cul es
la que le produce mayor grado de conviccin.
Mecanismos para controlar el nivel de conviccin

Cada vez es ms necesario aumentar la calidad de la prueba que se rinde, facilitarle el
trabajo al juez al ver que estos grados de conviccin son muy abstractos. Ej. Si choco a
taxista, me puede demandar por lucro cesante y va vecina como testigo. Como
demandado puedo en vez de llevar a otra vecina, un estudio hecho respecto a cunto
ganan los taxistas en Chile.
Hoy existen los videos y antecedentes que ayudan a llegar a la conviccin del juez y es
una obligacin de las partes.
No todo es abstracto. En nuestro ordenamiento hay dos mecanismos para controlar el
nivel de conviccin que alcance el juez:
La motivacin de las sentencias: esencial para comprobar si juez alcanz o no la

conviccin en la forma que la ley dispone que se alcance de forma tal que las
partes deben saber cmo lleg el juez a esa conviccin y sobre todo para que esto
pueda ser revisado por un tribunal superior.
21
Constanza Bengoa T.

Art.170 CPC las sentencias deben contener las consideraciones de hecho y

derecho que sirven de fundamento de sta. Mucho ms claro en auto acordado de
las formas de las sentencias:
N 5 establecer con precisin los hechos que deben fallarse, distinguiendo

los reconocidos y aceptados por las partes y aquellos respecto de los cuales
hay discusin.
N 6 no habiendo discusin de la procedencia legal de la prueba, hay que

ver cules fueron los hechos justificados con arreglo de la ley y los
fundamentos por los cuales son tenidos como probados, hacindose en ese
caso la apreciacin correspondiente de la prueba.
N 7 hay dudas de la procedencia de la prueba por una de las partes y la

sentencia debe estimar si hay fundamento o no para aceptar esa prueba y si la
acepta debe hacer el mismo procedimiento anterior.
Entonces, tanto el Art.170 como el n.5, 6 y 7 del auto acordado exigen esta
expresin de los hechos o medios que producen conviccin.
Recursos: de nada sirven los requisitos si no se permite que un tribunal superior

revise la decisin de primera instancia.
o
Recurso de apelacin: es la segunda instancia, donde hay amplia libertad

para revisar tanto los hechos como el derecho. Es decir, se debe revisar la
prueba rendida y ver en qu forma permite llegar a un grado de conviccin. No
tiene por objeto corregir la forma en que el tribunal de primera instancia
alcanz la conviccin sino que tiene por objeto reemplazar la conviccin del
tribunal de primera instancia por el de segunda instancia.
Recurso de casacin en la forma: entre otros, permite anular una sentencia

en que se ha alcanzado cierta conviccin de forma irregular con causales
como, por ejemplo, donde no hay motivacin en cuanto a las pruebas, o
tambin porque se ha cometido una infraccin de la forma u oportunidad en
que se deba rendir una prueba.
Recurso de casacin en el fondo: puede anular una sentencia por este

motivo de conviccin cuando la sentencia se ha dictado con infraccin a las
leyes reguladoras de la prueba. No se discuten hechos sino el derecho al no
ser una instancia, pero la excepcin es que el error de derecho se puede referir
a infraccin a las normas reguladoras de la prueba. Causales de infraccin a
las normas reguladoras de la prueba:
a) Se admite un medio de prueba ilegal
b) Se altera la carga de la prueba
c) Se altera la forma de valoracin especfica y obligatoria respecto a un
medio de prueba.
Recurso de revisin: una de las causales del recurso de revisin es que se

haya obtenido una sentencia en base de pruebas fraudulentas (Por ejemplo,
documentos falsos, cohecho). Es un recurso extraordinario con un plazo de un
ao. Para que proceda, tiene que haber una sentencia criminal que confirme
que existi esa prueba fraudulenta, en cambio en el recurso de casacin en el
fondo, se dice que se admiti una prueba que no se tuvo que haber admitido.
22
Constanza Bengoa T.

El objeto de la prueba
Lo que se prueba en el juicio son los hechos, se supone que la norma jurdica las
conoce el juez.
Los hechos incluyen:
1. Conductas humanas: hechos materiales (pasar un pare) como jurdicos
(celebrar contratos)
2. Hechos de la naturaleza: terremoto, inundacin
3. Cosas, objetos materiales o aspectos de la realidad material: el discutir si
exista o no un semforo en la esquina.
4. Persona humana: existencia, condicin fsica o mental.
5. Estados o hechos psquicos o internos del hombre: si persona estaba o no bajo
la influencia del alcohol, o consinti o no en el perfeccionamiento de un
contrato
El derecho como objeto de la prueba
Excepcionalmente el derecho puede ser objeto de la prueba, a pesar de que la ley se
presume conocida por todos.
1. La ley: debe probarse
Cuando se afirma que una ley es inexistente
Cuando se afirma que el texto de la ley publicada en el diario oficial no
corresponde con el texto de la ley promulgada
Cuando se discute la vigencia de la ley
Son hechos ntimamente relacionados con la ley.
2. Costumbre: debe probarse una prctica constante y adems se debe probar
que esa prctica se hace con la conviccin de estar cumpliendo un imperativo
jurdico. En materia civil, la costumbre slo constituye derecho cuando la ley se
remite a ella, y en materia comercial, constituye derecho en silencio de la ley. El
art. 5 del CCom dice que no constando al juez la autenticidad de la costumbre,
sta deber probarse. Esta prueba se limita a dos medios: dos sentencias que
aseveran la existencia de la costumbre y fallen conforme a ella, o al menos 3
escrituras pblicas anteriores a la fecha de los hechos que motivan el juicio, que
acrediten la existencia de la costumbre. El legislador quiere evitar la pre
constitucin de la prueba.
El encabezado del artculo da para discusin, porque se presenta el caso de que
al juez s le conste la existencia de la costumbre, porque se discute que, al ser
hechos, como el artculo exige la prueba slo en el caso de que no le conste, no
se probaran, y existira un rol activo por parte del juez respecto de los hechos.
Por ser un hecho que constituye derecho, el legislador le da la facultad al juez
de fallar sin necesidad de prueba de la costumbre, cuando sta le consta, en
virtud del principio de economa procesal.
Se sabe si es que al juez le consta o no la costumbre cuando se recibe el auto
que recibe la causa a prueba.
3. Derecho extranjero: en Chile rige el principio de la territorialidad de la ley,
pero eso no implica que en determinados casos la legislacin chilena establezca
que hay ciertos conflictos que debern resolverse mediante leyes extranjeras.
Esto porque existen normas de Derecho Internacional privado que contemplan
23
Constanza Bengoa T.

instituciones como la del reenvo. Un ejemplo tpico se da en derecho sucesorio,

porque la sucesin se rige por el ltimo domicilio del causante, y no
necesariamente donde se encuentran los bienes o los sucesores.
La presuncin de conocimiento de la ley slo se aplica a la ley chilena y no a la
ley extranjera, y es por eso que corresponde rendir prueba respecto de la ley
extranjera que se invoque.
Se discute qu pasa cunando se invoca ley extranjera y sta no se prueba, pero
el juez tiene conocimiento de ella. Art. 411 CPC establece que podr orse el
informe de peritos sobre puntos de derecho referentes a una sentencia
extranjera.
Quienes sostienen que el juez puede fallar conforme a su conocimiento de la ley
extranjera, son quienes dicen que el juez debe tener un rol activo en el proceso.
La mayora de la doctrina piensa que el juez debe fallar conforme a sus
conocimientos sobre la ley extranjera.
o
Davis Echandia (colombiano) dice que es innegable que el juez tiene

que aplicar sus propios conocimientos para fallar conforme a ley
extranjera, y que adems goza de libertad investigativa para poder
aplicarla. Dice esto porque el juez tiene la obligacin de conocer y fallar el
conflicto, y para cumplir con esta obligacin, debe conocer la ley en virtud
de la cual se falla el conflicto.
Florian (italiano) dice que en Italia, en un principio, se exiga que se

rindiera prueba respecto del derecho extranjero, pero fue la propia Corte la
que fue modificando este requisito en sus fallos cuando constat que en
muchos casos las partes no rendan prueba respecto del derecho
extranjero.
Chiovenda (italiano) dice que si llega a conocimiento de un juez un tema

que debe fallarse con derecho extranjero y l lo conoce, l debe aplicarlo.
Por lo mismo, al permitrsele fallar con ese conocimiento, debe
reconocrsele una facultad investigativa respecto del derecho extranjero.
En contra de esta posicin est Carlos Lessona, que dice que si bien la
aplicacin de la ley extranjera es una obligacin para el juez, esa obligacin est
supeditada necesariamente a que las partes rindan las pruebas
correspondientes para poder probar la existencia de esta norma. Lessona
defiende el principio de que el juez debe tener un rol pasivo respecto de los
hechos en el proceso.
En Chile, la discusin no es tal porque existe el artculo 411. Art. 159 permite al
tribunal dictar medidas para mejor resolver, de las cuales una es el informe de
peritos. Es por esto que no ha habido fallos respecto de esta discusin.
4. Sentencias extranjeras:
invocarse con dos objetos:
en
Chile,
las
sentencias
extranjeras
pueden
Como medio de prueba: se puede acompaar como un instrumento

pblico, que es aquel autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario. Cualquiera de los elementos de una sentencia
puede servir en un juicio, por lo cual se puede querer presentarla como
prueba. No se requiere exequatur, que es un procedimiento que se sigue
ante la CS para lograr aplicar una sentencia extranjera en Chile.
Invocndola para hacer valer la accin o excepcin de cosa juzgada
Hechos que no requieren ser probados en juicio
24
Constanza Bengoa T.

Hechos no controvertidos por las partes: art. 318 CPC. La prueba slo recae sobre
los hechos controvertidos, por lo que si no los hay, se omite el trmite de la
prueba. Art. 313 CPC. En ese caso, se salta el trmite de la conciliacin y el de la
prueba y se pasa derechamente a la citacin a or sentencia. La doctrina procesal
ha dicho que el juez es esclavo de las partes respecto de los hechos, ya que si las
partes se pusieron de acuerdo en un hecho, el juez no puede hacer nada ms que
darlo por cierto. Esto pasa tanto con el allanamiento como con la no contravencin
de los hechos. El allanamiento es aceptar las pretensiones y los hechos de la parte
contraria. Para allanarse a la pretensin contraria se requiere facultad especial del
art. 7 inc. 2 del CPC.
Cuando alguien controvierte algunos hechos o no, hay una discusin sobre qu
pasa con esos hechos. Hay casos de jurisprudencia muy antiguos en que, al no
controvertir los hechos, habra una defensa negativa tcita. Adems, hay autores
que dicen que legislaciones parecidas a la chilena, que sealan que las partes
tienen la obligacin de sealar qu hechos aceptan y cules rechazan.
Art. 318 (308). Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se
proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal
examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia
sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba
y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los
cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales
controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla.
Hechos evidentes: son aquellos hechos que tanto el progreso cientfico como el
testimonio de los sentidos han incorporado al conocimiento del juez. El tpico
ejemplo es, por ejemplo, sostener que en la noche hay peor visibilidad que en el
da. La doctrina ha dicho que no es que no sea necesario probarlo, sino que podrn
probarse por medio de las presunciones judiciales. Obviamente, estos hechos
admiten prueba en contrario para destruir la presuncin.
Hechos notorios: son aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal
propia de un determinado crculo social en el tiempo en que se produce la decisin.
El tema de los hechos notorios fue utilizado abusivamente por parte de los
tribunales, que cuando no se poda probar un hecho, el juez declaraba que el
hecho era notorio. Por eso, para evitar abusos, se imposibilita al juez para recurrir
a conocimientos externos, debiendo fallar conforme al mrito del proceso. Esta
regla busca evitar que el juez acte como testigo, porque sus roles son totalmente
opuestos y los testigos, por regla general, tienden a recordar parcialmente los
hechos y a ser ms parciales. Calamandrei dice que el juez que es un agudo crtico
del testimonio ajeno, no es crtico del testimonio propio, y cuando su testimonio
entre en conflicto con el testimonio de un testigo, al final se dara siempre la razn
a s mismo. Existiendo este riesgo, con los hechos notorios no se va a dar este
conflicto, porque van a ser hechos que constan a toda la comunidad en un
momento y tiempo determinado.
Los hechos notorios son hechos esencialmente relativos, determinado a cierto
crculo o grupo social y un determinado momento del tiempo, por ejemplo, el
mundial 2014 se jug en Brasil.
Para que un hecho sea notorio no es determinante el nmero de personas que
conocen de ese hecho, se analiza el grado de disputa, conocimiento o acuerdo
entre las personas que forman parte del mismo crculo. Lo que interesa es el
carcter de pacifica o desinteresada certeza que exista respecto el hecho
(Calamandrei). Ej. Si pasa un cometa por el sur de Italia y slo lo ven los 10
25
Constanza Bengoa T.

astrnomos que trabajan en esa zona, no es un hecho menos notorio que la fecha
de Independencia de Italia.
El art. 89 habla de los hechos notorios referidos a los incidentes. Dice que se
recibirn a prueba los hechos sustanciales controvertidos, pero el tribunal podr
resolver de plano si se trata de hechos de pblica notoriedad.
Art. 89 (92). Si se promueve un incidente, se concedern tres das para
responder y vencido este plazo, haya o no contestado la parte contraria,
resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba. No
obstante, el tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se
pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pblica
notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin.
La norma dice que esto es vlido para el trmino probatorio de los incidentes, y por
eso cabe la duda de si es vlido extrapolarlo al juicio ordinario. Por estar en el Libro
I del CPC s se puede.
Al mismo tiempo, no hay nada que prohba rendir prueba en contrario de un hecho
notorio, pero al ser tales, ser muy difcil hacerlo.
Hechos presumidos: en una presuncin se pueden distinguir dos elementos:

o
El hecho conocido o base, que es el hecho que se encuentra probado
El hecho desconocido cuya existencia se concluye a partir del hecho

base.
Art.1712 CC clasifica las presunciones en legales y judiciales.
Presunciones legales: son aquellas en que el propio legislador establece

cul es el hecho desconocido que se concluye del hecho conocido.
- Simplemente legales: admiten prueba en contrario, respecto del hecho
conocido como del hecho desconocido o presumido. Ej. si el hijo nace
180 das despus del matrimonio, el marido se reputa padre; el poseedor
se reputa dueo.
- De derecho: no admiten prueba en contrario, es decir, habindose
determinado el hecho base no se podr desvirtuar la existencia del
hecho desconocido. Ej. con la determinacin de la fecha de parto
podemos presumir la fecha de concepcin, lo que s se puede probar en
contrario es probar que persona no naci en la fecha que se dijo, o no
naci.
Presunciones judiciales: el juez establece cul es el hecho desconocido que

se concluye del hecho conocido.
Hechos negativos: si una de las personas se defiende alegando que un hecho no

ocurri, como el no haber celebrado un contrato, ese hecho no requiere ser
probado porque no se puede probar que nunca se hizo algo. Sin embargo hay
muchos casos en que si se afirma un hecho negativo, la contraparte tendr que
probar el hecho positivo que excluye el hecho que se niega. stas son negaciones
formales:
Negaciones formales de derecho: equivalen a afirmar una situacin o
condicin jurdica que es opuesta o distinta a la condicin o naturaleza
jurdica que invoca la contraparte. Ej. si digo que un contrato no es un
contrato de compraventa, debo probar qu tipo de contrato es.
26
Constanza Bengoa T.

Negaciones formales de hecho: equivalen a afirmar el hecho contrato. Ej. si

digo Juan no est muerto, debo probar que Juan est vivo.
Negaciones formales de cualidad: se niega a algo o a una persona una
determinada cualidad o caracterstica, que aparece excluida por la existencia
de otra. Ej. si digo Juan no es legalmente capaz, debo probar los hechos que
hacen que no sea legalmente capaz.
Determinacin del objeto de la prueba en el juicio especfico
Art.318 CPC una vez concluido los trmites que deben preceder la prueba (periodo
discusin: demanda, contestacin, replica, duplica, etc.), se haya contestado demanda
o habiendo rebelda, el tribunal debe determinar si existe controversia respecto de
algn hecho, y en ese caso debe fijar los hechos sustanciales y pertinentes sobre los
cuales la prueba debe recaer. Solo podrn fijarse estos hechos controvertidos durante
la poca de discusin, y habiendo estos hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos el tribunal dictar una resolucin que dice que se recibirn la causa a
prueba (auto de prueba).
La resolucin que recibe la causa a prueba es fundamental porque:
i.
Es un trmite esencial dentro del juicio Art.795 CPC. Es posible casacin en

la forma por la omisin de trmites esenciales.
ii.
Establece el objeto especfico que debe probarse dentro de un juicio

determinado.
iii.
Abre el trmino probatorio.
Hechos sustanciales hecho que es relevante y necesario para decidir la

controversia. Ej. si se discute si se me debe o no un monto de dinero, no es
sustancial el determinar cul fue el notario que intervino.
Hechos pertinentes tienen influencia directa y precisa en la decisin del asunto
controvertido. Ej. si se discute si se me debe o no un monto de dinero, no es
pertinente el decir que el demandante estuvo o no de vacaciones en Per en
verano.
Para Ilharreborde y otros no hay mucha diferencia entre los hechos

sustanciales y los controvertidos. La diferencia sera que los sustanciales se
relacionan con la materia debatida y los pertinentes influyen en la decisin,
pero en la prctica es difcil distinguir mucho la diferencia.
Hechos controvertidos respecto de los cuales existe discrepancia entre las

partes. Esta discrepancia debe darse en los escritos previos a la recepcin de la
causa a prueba. Cuando hay contestacin ficta (no se contesta) se da controversia
respecto de todos los hechos, por la defensa negativa tcita.
Art.313 CPC no se recibir a prueba la causa cuando la otra parte se allana o no
controvierte... (ya lo vimos). El inc. 2 dispone que concluido el periodo de discusin las
partes se podran poner de acuerdo para que se falle sin recibir la causa a prueba. Esto
tiene una nica excepcin en el art.321, que dice que en ciertos casos es admisible la
ampliacin de la prueba a otros puntos.
Art. 321 (310). No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, es admisible la
ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho
substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.
Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de
recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han
llegado a su conocimiento.
27
Constanza Bengoa T.

Naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a prueba

La resolucin que recibe la causa a prueba es una sentencia interlocutoria de segundo
grado, es decir, sirven de base para la dictacin de otra sentencia definitiva o
interlocutoria. Por eso estara mal dicho "auto de prueba".
Se notifica por cdula en juicio ordinario, ya que respecto a los incidentes es por estado
diario.
Recursos que proceden en contra de la resolucin que recibe la causa a
prueba
El recurso que procede en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba es el
recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, lo que tiene bastantes peculiaridades
Por regla general no procede ante sentencias interlocutorias, ya que se interpone

ante autos y decretos.
Por regla general hay un plazo de 5 das para interponerlo, pero en este caso se
interpone dentro del tercer da.
Debe interponerse la reposicin con apelacin subsidiaria, es decir, si se quiere

interponer apelacin, slo se puede interponer subsidiariamente. Hay, sin
embargo, un caso en que se puede interponer la apelacin directamente se dicta
al resolucin que recibe la causa a prueba, una parte no hace nada y la otra
repone y el tribunal acoge la reposicin, la parte que no hizo nada puede apelar
directamente de la resolucin que falla la reposicin, y el plazo para apelar es de
3 das, es apelable slo en efecto devolutivo. Art.326 inc.1.
Art. 326 (315). Es apelable la resolucin en que explcita o implcitamente se
niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del inciso 2
del artculo 313. Es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la
reposicin a que se refiere el artculo 319.
Son inapelables: la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia
probatoria y la que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos
alegados durante el trmino probatorio.
Por regla general el tribunal las resuelve de plano, sin embargo en este caso el
tribunal puede resolverla de plano o tramitarla como incidente. Art.319 inc.2
Art. 319. Las partes podrn pedir reposicin, dentro de tercero da, de la
resolucin a que se refiere el artculo anterior. En consecuencia, podrn
solicitar que se modifiquen los hechos controvertidos fijados, que se eliminen
algunos o que se agreguen otros.
El tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la tramitar como
incidente.
La apelacin en contra de la resolucin del artculo 318 slo podr
interponerse en el carcter de subsidiaria de la reposicin pedida y para el
caso de que sta no sea acogida. La apelacin se conceder slo en el efecto
devolutivo.
En cuanto al objeto de la reposicin, hay distintas posibilidades:

Que se enmiende uno de los puntos de prueba fijados por el tribunal.
Eliminar un punto de prueba.
28
Constanza Bengoa T.

Que se agregue un punto de prueba.

Si el tribunal rechaza la reposicin, debe resolver la apelacin, porque es un mismo
escrito en que se pide principalmente reposicin y subsidiariamente la apelacin. Si la
CAA acoge el recurso que apela la resolucin que recibe la causa a prueba, se debe
abrir un trmino probatorio especial, que ser determinado prudencialmente por el
tribunal de primera instancia. Esto porque con el tiempo que toma la apelacin, lo ms
probable es que el trmino probatorio normal ya haya pasado. Art. 339 inc. 4, ese
trmino probatorio especial no podr durar ms de 8 das. El plazo para apelar
subsidiariamente al recurso de reposicin es de 3 das. En el caso de que una parte no
reponga y la otra s, y se acoja su reposicin, la parte que no repuso puede apelar, y
para esa apelacin tiene 3 das.
Art. 326 inc. 1 establece que, respecto de la resolucin que explcita o implcitamente
se niega a recibir la causa a prueba, procede el recurso de apelacin, salvo en el caso
del art. 313 inc. 2, que es el caso en que las partes piden al tribunal que se pronuncie
sin ms trmite, en cuyo caso no se recibe la causa a prueba y se cita a or sentencia.
Obviamente, en ese caso, no procede la apelacin de la resolucin que no recibe la
causa a prueba. El plazo para apelar, en este caso, es de 5 das.
El trmino de prueba recae slo sobre los hechos anteriores a la resolucin que recibe
la causa a prueba y no se puede ampliar ms all de esos hechos. El art. 321 CPC
permite ampliar la prueba en ciertos casos:
-
Cuando, dentro del trmino probatorio, ocurre un hecho sustancialmente

relacionado con el asunto que se estaba ventilando.
Hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba,

siempre que la parte jure que no tuvo conocimiento de ellos.
Esta peticin se resuelve como incidente con audiencia de la contraparte, esto es,
dando traslado a la otra parte para que haga valer sus derechos antes de que el
tribunal se pronuncie al respecto. La parte puede objetar estos hechos o adems puede
incluir otros hechos siempre que se cumplan las condiciones. Este incidente no es de
previo y especial pronunciamiento, por lo que no suspende el trmite de la causa
principal.
326 inc. 2. La resolucin que resuelve es inapelable.
Prctica de diligencias probatorias
Art. 324 toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal
notificado a las partes. Esto significa que, tanto en la discusin como durante el
periodo probatorio, rige el principio contradictorio. Este principio dice que cada prueba
que se lleve a cabo en el juicio est sujeta al control de la contraparte, es decir, no es
que al juez le corresponda investigar si una prueba es real o no, sino que la contraparte
es quien debe analizar, verificar, objetar y hacer valer sus derechos de manera de
asegurarse de que lo que hace la otra parte sea conforme a derecho.
Art. 325
Caso prctico
Carga de la prueba
Dentro de las teoras del proceso est la Teora de la relacin jurdica, la que seala que
las distintas partes (del proceso) se encuentran vinculadas en virtud de derechos y
obligaciones recprocas. Esta teora fue criticada porque se dijo que entre las partes no
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Constanza Bengoa T.

hay derechos y obligaciones. Uno estos crticos fue James Goldschmidt quien se
percat en la guerra que no hay derechos, sino una posibilidad de hacer cosas y, y
respecto de dicha posibilidad existen expectativas, por lo que seala que no hay una
relacin jurdica sino una situacin jurdica.
En definitiva, las partes no estn vinculadas por derechos, sino que por deberes y
expectativas, posibilidades y cargas.
La carga procesal es el ejercicio de un derecho en beneficio del propio inters.
La carga se distingue de la obligacin en 3 elementos:
1. La omisin de una carga no constituye incumplimiento.

2. Al no existir incumplimiento, no hay derecho de la contraparte para exigir el
cumplimiento.
3. La carga est establecida en el inters de la misma parte que la soporta

La mayor aplicacin de esta teora est en la carga de la prueba, dado a que son las
partes tienen que probar los hechos, en razn del principio de pasividad de los jueces y
de la absoluta ignorancia que deben tener quienes administran justicia (jurisdiccin)
respecto de los hechos que son mrito de un proceso judicial.
Couture (Uruguay) entiende que la carga de la prueba consiste en poder de cargo de
un litigante para la demostracin de la verdad de sus proposiciones de hecho, cuya
facultad consiste en la posibilidad de hacerlo sin que de ello se deriven
responsabilidades ni sanciones y, cuyo gravamen consiste en que no habindose
producido la respectiva prueba, las proposiciones no sern admitidas como exactas.
La carga de la prueba, como discusin, tiene efecto al final del proceso; ya que lleva a
la pregunta Quin debe soportar las consecuencias de un hecho que no fue probado
en su oportunidad dentro del proceso? Si los hechos fueron todos probados no importa
de quien era la carga de probar.
A priori hay que saber quin tiene la carga de la prueba, para saber qu hechos hay
que probar y quin debe probarlos.
Reglas genricas o tericas sobre la carga de la prueba
i.
Al actor o demandante le corresponde probar los fundamentos de hecho de su

pretensin y al demandado, los fundamentos de hecho de sus excepciones.
Aplicando slo esta regla, no se puede solucionar el caso de las presunciones.
ii.
La carga de la prueba se distribuye segn la naturaleza de los hechos y por lo

mismo, grava a quin beneficia cada hecho. Se clasifican los hechos en:
Constitutivos: generan determinados efectos u obligaciones, como

celebrar un contrato.
Extintivos: extinguen determinadas obligaciones, como el pago de una

deuda, la prescripcin. Generalmente se confunden con los modos de
extinguir obligaciones.
Convalidativos: hechos que sanean un vicio de nulidad del que podra

adolecer un acto, por ejemplo contrato
celebrado por incapaz y
ratificado por su representante legal.
Invalidativos: hechos que generan un vicio de nulidad en un acto.
Los hechos constitutivos y convalidativos son de carga del

litigante que se beneficia de la existencia de estos hechos, y por
regla general es el demandante. Respecto de los extintivos y de
los invalidativos, la carga de la prueba pesa sobre la parte que
30
Constanza Bengoa T.

busca sustraerse de los efectos de ese hecho alegado por su

parte contraria.
Se ha criticado esta regla diciendo que no es siempre el

demandante quien alega hechos constitutivos y convalidativos. El
demandante tambin podra alegar un hecho extintivo.
iii. El CPC colombiano seala que la regla debiera ser que cada parte pruebe los
presupuestos de hecho de la norma legal de la cual pretende beneficiarse, es
decir, ya no mira a la naturaleza jurdica del hecho sino que a la norma (la ley).
En nuestro ordenamiento:
Art. 1698 del CC. Incumbe probar las obligaciones o su extincin a quien alega stas o
aquellas. Esta regla se puede criticar porque se centra en hechos constitutivos y
extintivos, pero hay otros tipos de hechos.
Para aplicar esta regla hay que tener presente lo siguiente:
a. No hay carga de la prueba respecto de hechos no controvertidos.
b. Los hechos negativos no se prueban, salvo cuando se hacen negaciones
formales, en cuyo caso se debe acreditar el hecho positivo que excluye al
negativo.
c. Cuando hay una demanda reconvencional, el demandado pasa a ser
demandante y tiene que probar los fundamentos de hecho de su reconvencin.
d. Las presunciones alteran la carga de la prueba.
e. Idealmente se impone la carga de la prueba a quien alega a un hecho, que es
contrario a la normalidad de los acontecimientos.
Nuevas tendencias respecto de la distribucin de la carga de la prueba
Fallo.
Solidaridad de la Prueba y Buena Fe. Debe probar quien est en condiciones
de hacerlo. Siempre conviene que pruebe quien est en mejor condiciones, pero las
reglas tienen que estar claras desde antes.
Convenciones sobre la alteracin de la carga de la prueba
Que en un contrato las partes lo pacten. Por ejemplo: las partes pueden pactar en
contra del artculo 539 CCom, que corresponda al asegurado probar que el siniestro
est cubierto por el seguro.
Hay autores que sostienen el carcter pblico del derecho procesal, por lo que no se
podra alterar la carga de la prueba, ya que esas normas miran al inters de la
sociedad (y no el inters particular de las partes). Si se permitiera afectar la carga de la
prueba, se podran afectar los derechos de alguna de las partes, y de la sociedad en su
conjunto.
La posicin contraria recalca que la carga de la prueba mira al inters particular y que
la carga de la prueba es el ejercicio de una facultad que permite el logro de un inters
particular. Las partes podran incluso pactar la ocurrencia de hechos, por lo que podran
tambin alterar la carga de la prueba. Adems no todas las normas procesales son de
orden pblico. Sin embargo limitan esto antes del juicio, es decir, haberlo pactado con
anterioridad mediante un acto jurdico.
31
Constanza Bengoa T.

Limitaciones a la prueba
En todo sistema probatorio a veces no es posible acreditar hechos con ciertos medios
de prueba. Esto se puede deber a varias razones.
Causales:
1. Medios de prueba no autorizados por la ley: en Chile el sistema procesal civil
contempla un sistema taxativo de medios de prueba sealados en el Art.341 CPC.
Instrumentos, testigos, confesin de partes, inspeccin personal de tribunal,
informe de peritos y presunciones. Sin embargo, en la prctica hay medios de
prueba que se incorporan en los medios que permite la ley, ej. se acompaa
documentos que son fotos se prueba como instrumentos. En el sistema procesal
penal chileno, s se permite libertad respecto a los medios de prueba Art.295
cdigo procesal penal.
Art. 341 (330). Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son:
Instrumentos;
Testigos;
Confesin de parte;
Inspeccin personal del tribunal;
Informes de peritos; y Presunciones.
2. Exclusin legal de un medio de prueba en determinados casos: existe un medio
de prueba que est autorizado por la ley, pero que en un caso particular la ley
seala que no se puede admitir. Por ejemplo, art. 1708 CC que seala que no se
admitir la prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
consignarse por escrito. A continuacin, el 1709 seala cules son dichas
obligaciones.
3. El medio de prueba que no est propuesto ni practicado en la forma que dispone
la ley: por ejemplo, el testigo tiene que declarar en el tribunal, no podra
presentar una carta.
4. Falta de relevancia o utilidad del medio probatorio: esto pasa cuando el medio de
prueba no es relevante para resolver el asunto controvertido. En el caso de duda
de si es relevante o no, se termina admitiendo el medio de prueba, para evitar
abusos del tribunal que podra decidir de manera discrecional.
5. Preclusin de la prueba: se refiere a la extincin de una facultad procesal. Tiene
distintas causales:
a. Transcurso del tiempo: que no se ejerza dentro del plazo sealado por la
ley
b. Por no haberse respetado el orden sealado por la ley para su ejercicio
c. Por realizarse un acto incompatible con el derecho que se tiene
d. Por haberse ejercido el derecho del que se trata
6. Ilicitud de un medio de prueba: se trata de un medio de prueba autorizado por la
ley, pero que, acompandolo, se transgreden derechos de otras personas. Se
obtiene o ha sido producida afectando los derechos de otra persona.
Hay dos posturas respecto de la admisibilidad de la prueba ilcita:
Partidarios de la admisibilidad: es eficaz sin perjuicio de las sanciones que se

establezcan a la persona que produjo esa prueba ilcita. Argumentos:
32
Constanza Bengoa T.

Hay autonoma del derecho procesal frente a las otras normas que
sanciones los ilcitos especficos que cometen las personas.
Finalidad del proceso buscara la verdad material del proceso y la
administracin efectiva de la justicia.
Principio non bis in idem: Nadie puede ser condenado por un hecho dos
veces, si el derecho penal sanciona, entonces, no podra sancionarse
dos veces.
Partidarios de la no admisibilidad : porque la determinacin de la verdad no puede ser
alcanzada a cualquier costo. Argumentos:
Proceso es un mecanismo de solucin de conflictos de relevancia
jurdica pero en un Estado de Derecho.
Principio de la buena fe y lealtad procesal obligan a las personas a
actuar correctamente no utilizando las pruebas para fines ilcitos.
Los actos ilcitos no pueden beneficiar a su autor jams. Nadie puede
aprovecharse de su propio dolo.
Finalidad del proceso no es la bsqueda de la verdad material, sino que
la resolucin de conflictos jurdicos dentro de un Estado de Derecho.
Previsin de presentar pruebas ilcitas, efecto disuasivo, no se pueden
cometer ilicitudes para valerse de medio de prueba.
Fraude todo lo corrompe, bsqueda de verdad no es un valor absoluto,
etc...
En materia procesal penal se excluye la prueba ilcita Art. 276 n 3 Cdigo
Procesal Penal.
Etapas del procedimiento probatorio
Se pueden distinguir 4 etapas:
i.
La proposicin de la prueba: consiste en que las partes deben informar al

tribunal de los medios de prueba de los cuales intentarn valerse, solicitando al
mismo que los acepte. En algunos procedimientos, incluso en el escrito de
contestacin se exige a la parte informar sobre los medios de prueba de los
cuales pretende valerse, aunque esto no es aplicable al juicio ordinario. La
proposicin del medio de prueba se ajusta al medio particular, porque por
ejemplo, en cuanto a los testigos, se debe presentar la nmina dentro de los 5
primeros das del trmino probatorio, a diferencia de otros medios.
En doctrina se discute si es que uno se va a hacer valer de todos los medios de
prueba de la ley, si es que hay que individualizarlos todos o no al proponerlos,
por la manera en que lo dice la ley. Al final, cuando la parte informa al tribunal
no tiene que individualizarlos si los va a usar todos, pero al momento de
pedirlos s debe hacerlo.
ii.
Admisin de la prueba: el tribunal debe aprobar todas las actuaciones judiciales

de las partes y pronunciarse sobre las solicitudes de prueba. Todas las
diligencias probatorias deben ser, adems de propuestas por las partes,
admitidas por el tribunal. Aqu influye el modo en que fue presentada la prueba.
33
Constanza Bengoa T.

Art. 324 indica que toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto
del tribunal que conoce la causa, notificada a las partes. La admisin de la
prueba es un trmite esencial en todo juicio y si se omite y se dicta sentencia,
se puede ejercer un recurso de casacin en la forma. Art. 795 n6 dice que es
un trmite esencial.
iii.
Ejecucin de la prueba: la prueba debe rendirse ante el tribunal, debiendo

quedar constancia en el proceso de la misma, porque el procedimiento es
escrito. Esto es incluso si es una inspeccin ocular del tribunal, porque se
deber levantar un acta.
De estas tres etapas, las dos primeras deben hacerse dentro de los 20 das del
trmino probatorio, en cambio la ejecucin no necesariamente, slo en el caso
de los testigos y los documentos.
iv.
Valoracin de la prueba: el tribunal deber examinar las pruebas rendidas y

evaluar el grado de conviccin que se alcanza con cada una de ellas. Esto se
produce en la sentencia.
Juicio ordinario:
Demanda ---15 das----> contestacin ---6 das----> rplica ---6 das--->
dplica ---> conciliacin ---> resolucin que recibe la causa a prueba
----> trmino probatorio (20 das) ---> observaciones a la prueba (10
das) ------> resolucin que cita a or sentencia ---> la ley establece que el
tribunal tiene 60 das para que se dicte sentencia (no pasa en verdad)
Trmino probatorio
Es el espacio de tiempo que tienen las partes para rendir la prueba al tenor de la
resolucin que recibe la causa a prueba. La intencin del legislador es que en este
trmino se propongan, admitan y ejecuten todos los medios de prueba.
Es importante el art. 431 del CPC.
Artculo 431.- No ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para
la dictacin del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del
tribunal, o el de no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a
menos que el tribunal, por resolucin fundada, la estime estrictamente necesaria
para la acertada resolucin de la causa. En este caso, la reiterar como medida para
mejor resolver y se estar a lo establecido en el artculo 159.
En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la sentencia,
ella se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si
hubiere lugar a sta.
El artculo busca que las partes estn pendientes para que las pruebas se rindan dentro
del tiempo y se logre que el tribunal dicte sentencia. En la prctica, esto no pasa
porque el procedimiento igual se termina dilatando.
Caractersticas del trmino probatorio
Es un trmino legal la ley fija su duracin segn lo dispone el art. 328 del
CPC.
Es un trmino comn comienza y concluye para todas las partes a la vez. Art.
327 CPC.
34
Constanza Bengoa T.

Es un trmino fatal se extingue por el slo transcurso del tiempo sin

necesidad de que se declare la rebelda de las partes. Obviamente, es fatal para
proponer las pruebas y para rendir slo las de testigos y documentos, no as las
dems. Arts. 340 y 348 CPC.
Clasificacin del trmino probatorio
Ordinario: 20 das segn el art. 328 del CPC y no puede ser aumento ni
prorrogado, sino que slo reducido por el acuerdo de las partes. En este trmino
las partes pueden rendir prueba tanto dentro como fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, e incluso fuera del territorio de la Repblica.
Extraordinario: se concede exclusivamente para rendir prueba fuera del

territorio jurisdiccional del tribunal que conoce la causa, y dura la cantidad de
das que fija la tabla de emplazamiento. Art. 329. Debe solicitarse antes de que
venza el trmino probatorio ordinario, y comienza a correr automticamente
despus del trmino probatorio ordinario. Durante su duracin slo pueden
rendirse las pruebas en las localidades respecto de las cuales se haya
concedido.
Este trmino se subclasifica:
o
Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica: se concede

siempre, salvo que el tribunal crea que se est pidiendo
maliciosamente para demorar el juicio. Art 330. Se resuelve con
citacin.
Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: tambin debe

solicitarse dentro del trmino probatorio ordinario, pero se da
traslado antes de resolver. Se decreta previa audiencia de la
contraparte (Art. 336 CPC). Es necesario que concurran ciertas
circunstancias del art. 336 del CPC.
Requisitos (art. 331):
Que la solicitud
probatorio.
Debe existir una resolucin del tribunal, que conceda

este trmino. Y la resolucin se dictar en los
siguientes casos:
sea
hecha
dentro
del
trmino
Que en tal lugar ocurrieron los hechos o que all

se encuentran las pruebas.
Determinacin de la clase y condicin de los

documentos que pienso valerme y sealar el
lugar en que se encuentran.
Respecto de la prueba testimonial, debe

expresarse el nombre y residencia de los
testigos, requisito adicional, adems deben
existir antecedentes que hagan presumible la
conveniencia de recibir esta prueba testimonial.
Consignar en las arcas del tribunal una suma de dinero

entre 1 a 2 sueldos vitales. Art. 338 inciso 1 del CPC,
que sirve de garanta de seriedad.
Art. 331 (320). No se decretar el aumento extraordinario para rendir prueba

fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes:
35
Constanza Bengoa T.

1a. Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del

expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias
probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben practicarse
dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretende
obtener;
2a. Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el
solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y
3a. Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia
o se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de
obtener sus declaraciones.
Art. 338 (327).
prueba fuera de
que se deposite
no podr fijarse
vitales.
Siempre que se solicite aumento extraordinario para rendir

la Repblica, exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud,
en la cuenta corriente del tribunal una cantidad cuyo monto
en menos de medio sueldo vital ni en ms de dos sueldos
Esta solicitud se concede previa audiencia de la contraparte,

es decir, se le da traslado a la otra parte para que se oponga
o se allane (en contraposicin de lo que ocurre en el trmino
probatorio dentro del territorio jurisdiccional, que se dicta la
resolucin con citacin).
Qu pasa si no se rinde prueba alguna o se rinde alguna

impertinente? Art. 337 del CPC.
Art. 337 (326). La parte que haya obtenido aumento extraordinario del
trmino para rendir prueba dentro o fuera de la Repblica, y no la rinda, o slo
rinda una impertinente, ser obligada a pagar a la otra parte los gastos que
sta haya hecho para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente,
sea por medio de mandatarios.
Esta condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal
exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos
justificados.
Si concurren algunas de las circunstancias del art. 338 los

sueldos vitales se incorporarn a las arcas fiscales. Esto tena
el propsito de evitar dilaciones para ganar tiempo de la
sentencia. Varios autores sostienen que esta sancin tena
relevancia antes de la dictacin de la ley 18.705.
Trmino probatorio especial

Es aquel que es concedido por el tribunal cuando ha habido algn tipo de
obstculo o entorpecimiento, que haya impedido practicar la rendicin de
alguna prueba. Este trmino se conceder slo para rendir la prueba determinada
que haya sido objeto del entorpecimiento. Lo debe solicitar la parte afectada y
obviamente lo decreta el tribunal.
Causales:
Si durante el trmino de prueba ya sea ordinario o extraordinario,
ocurren entorpecimientos que imposibilitan la rendicin de prueba. Se
concede por el tiempo que haya durado el entorpecimiento, y cuando hablemos
de entorpecimiento es necesario que la contraparte alegue esto dentro de
tercero da en que se haya verificado el entorpecimiento o en que ste haya
cesado. Ejemplo tpico de entorpecimiento, un terremoto; otro ejemplo es la
36
Constanza Bengoa T.

rendicin de prueba testimonial en donde no llegan los testigos especficos; otro

ejemplo es huelga de los funcionarios del tribunal.
Caso del recurso de reposicin con apelacin subsidiaria. Vimos que el
tribunal abrira un trmino especial de prueba. En este caso no se necesita
solicitud de alguna de las partes, sino que el tribunal de primera instancia lo
determine en cuanto reciba el oficio desde el tribunal de alzada, cuyo plazo
mximo es de 8 das.
Dentro del trmino probatorio no se alcanza a rendir una prueba
testimonial: se conceder un trmino especial de prueba por una sola vez, un
trmino prudencial breve que fijar el tribunal. Aqu se requiere solicitud de
parte y se debe alegar el entorpecimiento dentro de tercero da. Art. 340 del
CPC
Si el entorpecimiento es la inasistencia del juez al tribunal el secretario
deber certificar esta circunstancia a peticin verbal de parte. Con el
slo mrito de aquel certificado, es decir, sin solicitarlo expresamente, el
tribunal fijar un nuevo da para le recepcin de la prueba. Esta circunstancia es
de muy difcil ocurrencia, dado a las reglas de subrogacin. Por tanto esta
causal se aplica cuando no pudieron practicarse las reglas de subrogacin.
Siempre que el legislador o legislacin as lo establezca, como por
ejemplo art. 159 inciso 3 del CPC, habla de las medidas para mejor resolver.
Art. 376 relacionado con la prueba testimonial, cuando el tribunal recibe a
prueba una tacha, dicha prueba deber rendirse dentro del trmino probatorio,
pero si dicho plazo se encuentra vencido, se abrir un trmino especial que no
podr exceder de 10 das, pudiendo solicitarse un trmino extraordinario (segn
las reglas del art. 259 CPC, respecto de la tabla de emplazamiento). Art. 402
inciso 2 y 3 del CPC respecto de la prueba testimonial. Otro caso, cuando
haban hechos nuevos, se abre un trmino probatorio especial.
Artculo 159.- Los tribunales, slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn
dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se
tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del
artculo 431, podrn dictar alguna o algunas de las siguientes medidas:
Art. 376 (365). Cuando el tribunal lo estime necesario para resolver el juicio, recibir
las tachas a prueba, la cual se rendir dentro del trmino concedido para la cuestin
principal. Pero si ste est vencido o lo que de l reste no sea suficiente, se ampliar
para el solo efecto de rendir la prueba de tachas hasta completar diez das, pudiendo
adems solicitarse el aumento extraordinario que concede el artculo 329 en los
casos a que l se refiere.
Art. 402 (392). No se recibir prueba alguna contra los hechos personales
claramente confesados por los litigantes en el juicio.
Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un trmino especial
para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el probatorio de la causa,
cuando el confesante alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de
hecho y ofrezca justificar esta circunstancia.
Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar tambin al caso en que los hechos
confesados no sean personales del confesante.
37
Constanza Bengoa T.

Valoracin de la prueba
No slo basta que presente una prueba, que sea admisible, que se ejecute, sino que
entramos en una cuarta etapa en donde el tribunal debe valorar la prueba rendida por
las partes.
Es una de las instancias en donde ms se manifiesta la discrecionalidad del juez,
porque en base de las prueba que se rinden en el proceso, el juez debe determinar qu
hechos ocurrieron y cules no. Lo cual es una labor evidentemente, inminentemente
subjetiva. Antiguamente (revolucin francesa), existan muy pocas limitaciones para
determinar cmo se deban valorar las pruebas para determinar los hechos, por tanto
con los antecedentes histricos que demuestran cmo se ha abusado de los medios de
prueba, se ha regulado por la ley. No hay ningn sistema 100% puro.
Cuando se habla de la valoracin de la prueba, es imposible evitar los arbitrios, sea
cual sea el sistema que establezcamos, siempre habr un estado de discrecionalidad
respecto del juez, sin perjuicio de que existan pruebas que entregan una certeza ms
cerca a la verdad que otras. Los sistemas fluctan entre si la valoracin de la prueba
debe hacerse a priori por la ley o por el juez caso a caso.
Sistemas:
Prueba legal o tasada
Libre valoracin por el juez:

o
Sistema de ntima conviccin
Sana crtica
1. Sistema de ntima conviccin: fue el primer sistema que surgi histricamente y

es aquel que el juez determina libremente, en donde establece si alcanz algn
grado de conviccin conforme a la prueba rendida en el proceso. No es necesario
para el juez expresar los motivos que lo llevaron a preferir una prueba sobre otra, ni
tampoco fundamentar su valoracin.
En este sistema es posible que estn regulados los medios de prueba admisibles,
como que no los estn y sean todos admisibles, sin perjuicio de ello, no se establece
un mecanismo a travs del cual el juez deba formarse una conviccin, y por tanto el
juez es libre para determinarlas.
Las consecuencias de este sistema es que no hay un control respecto del grado de
conviccin que asume el juez, y de existir, son bastante dbiles como para ser
vinculantes con la decisin del juez, porque al no haber sancin para ello, no habr
motivacin para alegar una falta de conviccin respecto del juez. A pesar de ser un
tanto prehistrico este sistema, si sigue utilizando, por ejemplo, en EE.UU. a travs
del sistema de jurados, en donde basta que el jurado establezca cual prueba
considera ms verosmil.
2. Sistema de prueba legal o tasada: nace histricamente para contrarrestar las
injusticias que surgieron a raz del sistema de libre conviccin, en donde es la ley
quien establece cules son los medios de prueba y el grado de conviccin que sta
genera para el juez, regulndose adems cmo el juez va a preferir o juzgar las
pruebas cuando stas sean contradictorias; stas son las normas reguladoras de la
prueba.
Se le critica a este sistema:
i.
La poca libertad que le da al juez, quien termina por convertirse en una

computadora que analiza si concurre(n) determinada(s) circunstancia(s) para
38
Constanza Bengoa T.

asignarle un valor determinado, siendo que el juez es una persona que debiera
interpretar los hechos conforme al mrito del proceso. Es muy difcil que el
legislador pueda contemplar a priori cmo se resuelven los conflictos entre 2
pruebas contradictorias, porque obviamente la ley nunca podr ser
omnicomprensiva de todas las situaciones que se den en la prctica.
ii.
Sea la que sea la prueba, es el juez quien est en mejor posicin de valorar las
pruebas en el caso concreto, y no el Legislador en forma a priori y general,
dado a que es el juez quien tiene a su disposicin todo los antecedentes del
caso y puede en razn de las circunstancias especficas de esa prueba rendida,
sopesar una prueba rendida por sobre otra, y se dice que lo que debiera hacer
la ley es slo fijarle ciertas limitaciones o requisitos mnimos de como valorar,
y no establecer parmetros rgidos acerca de cmo se valora.
iii.
Es difcil que el legislador pueda determinar a priori el grado de certeza que

pueda otorgar una prueba respecto de todos los casos, un ejemplo de esto, el
Legislador en Chile ha sido cuidadoso para determinar la conviccin que puede
generar la prueba testimonial (art. 384 del CPC), colocndose el Legislador
en varios casos, para determinar distintos grados de conviccin para el juez,
otorgndole una amplia capacidad de valoracin.
Art. 384 (374). Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de las declaraciones
de los testigos conforme a las reglas siguientes:
1) La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin
judicial cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al artculo 426;
2) La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias
esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos,
podr constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra
prueba en contrario;
3) Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con
las de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que,
aun siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor
instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos,
o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas de
proceso;
4) Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia,
de imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor
nmero;
5) Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en
nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito
a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho; y
6) Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma
parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por
sta, aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las
reglas precedentes.
3. Sistema de la sana crtica: histricamente es el ltimo en surgir, y nace tambin
como respuesta al sistema de prueba legal o tasada. Claramente el juez tiene una
amplia libertad para valorar la prueba teniendo dos limitaciones:
o Que la conviccin del juez debe ser racional y lgica y
o Que la decisin debe ser motivada, es decir, que debe expresar cuales son
las razones por las cuales se valoran las pruebas en la forma en que se hace.
Crticas:
39
Constanza Bengoa T.

Las posibilidades de impugnar la forma en que el juez se form la conviccin

tambin es bastante limitada, porque habr que acreditar que el razonamiento
del juez no fue lgico, lo cual es bastante dudoso y complejo; quizs se puede
no estar de acuerdo, pero no por eso no ser lgico.
En la sana crtica, existe la posibilidad que se determinen cules son las pruebas
que pueden rendirse o bien, que no lo haga, lo que se constituye en 2 formas
de concebir este sistema.
Manifestaciones de la sana crtica en nuestra legislacin:

Art. 456 del Cdigo de trabajo; simplemente lgica, cientficas, tcnicas o de
experiencia en cuya virtud valora una prueba o la desestima.
Art. 297 del Cdigo Procesal Penal. Reglas de la lgica, de las mximas de la
experiencia y de los conocimientos cientficamente afianzados.
Art. 32 del Cdigo de tribunales de familia.
Lo importante es que en la sentencia se debe reproducir el razonamiento que utiliz
el juez para alcanzar el grado de conviccin.
Sistema que se usa en Chile Sistema legal o tasado.
La infraccin de las normas reguladoras de la prueba permite interponer el recurso de
casacin en el fondo. En el caso de la pruebas de testigos, regula cmo se valora en
cada caso de los testigos diversos, art. 383 y 384. De acuerdo a la dispersin de las
normas del CPC, se fija un orden en que deben rendirse las pruebas:
1. En primer lugar se debe analizar si existe alguna disposicin legal que
contemple un medio especfico que excluya la posibilidad de probar un hecho
por otros medios. Art. 1701 del CC que habla de las solemnidades, el medio de
prueba se configura con la sola solemnidad.
2. Se debe analizar si respecto de un hecho determinado se excluye algn medio
de prueba. Aqu tenemos el art. 1708 y 1709 del Cdigo Civil.
3. Analizar si existe diferencia en cuanto a la calidad de las pruebas o si son de
distinto valor probatorio. Aqu se abren 4 posibilidades:
a. El juez deber dar por establecido el hecho que resulte probado por el
medio que la ley le da el mayor valor. Por ejemplo el Legislador ordena
que la inspeccin del tribunal tiene mayor valor que la prueba de
testigos.
b. Si existen diversas reglas contradictorias de un mismo medio, dar valor
a la de mayor calidad, por ejemplo si existen testigos que son
contradictorios entre s y entre las partes, el juez preferir los que
considera de mayor calidad.
c. Si son de igual calidad dar valor a los de mayor nmero; aqu el juez
determina que todos los testigos son buenos, pero si una parte lleva 3 y
otra 2, preferir al que llev ms; y si son de igual nmero, el hecho se
tendr por no probado.
d. Hay pruebas contradictorias de igual valor probatorio, art. 428 del CPC.
Art. 428 (431). Entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley
que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean ms
conforme con la verdad.
40
Constanza Bengoa T.

Vas de escape que existen al sistema de prueba legal o tasada en nuestro

ordenamiento:
1. Hay una serie de procedimientos que contemplan la apreciacin de la prueba
conforme a las reglas de la sana crtica.
Los juicios de mnima cuanta, art. 724 del CPC.
Procedimientos ante tribunales de familia.
Arrendamiento de bienes races urbanos.
Procedimientos de juzgados de polica local.
Laboral, ambiental.
2. Hay una multiplicidad de procedimientos nuevos, en donde se prefiere la regla de
valoracin de la prueba segn la sana crtica Disposiciones particulares del CPC
que reconocen la valoracin de la prueba mediante la sana crtica. Por ejemplo el
art. 425 del CPC, al hablar del informe de peritos. Art. 429 del CPC al hablar de la
prueba testimonial destinada a invalidar una escritura pblica. Art. 384 n 3 y 5
del CPC.
3. Disposicin del CPC que permite valorar comparativamente los distintos medios
de prueba cuando no exista norma que resuelva el conflicto, se aplica el art. 428
del CPC.
Medios de prueba
Los medios de prueba, en general, son los antecedentes que permiten al tribunal
alcanzar cierta conviccin sobre los hechos en que fundan su decisin. El medio de
prueba es un elemento objetivo que tiene la virtud de revelar en el proceso lo que ha
ocurrido dentro y fuera de l. Recordemos que por regla general, el juez debe ser
ignorante de los hechos que sustentan al juicio, y que son adems ajenos y anteriores
al juicio; y que es necesario que los conozca en mrito del proceso para poder resolver
los conflictos que se suscitan conforme a ellos.
Fuentes:
CC arts. 1699 (1698 se refiere a la carga de la prueba), y ss.
CPC arts. 341 y ss;
Cdigo de Comercio Arts. 126, 127 y 129; y
Leyes especiales como el DL 211 que regula las normas de libre competencia;
ley 19300 sobre bases del medioambiente, en donde se fijan medios ms laxos
de pruebas en juicio.
El sistema civil bsicamente se rige por el sistema legal o tasado de la prueba, y los
medios de prueba que regula son: los instrumentos, la confesin, los testigos, el
peritaje, la inspeccin personal del tribunal y las presunciones. Art. 341 del CPC
Hay que considerarlos no de manera independiente, sino que complementarios, no son
excluyentes entre s, sin perjuicio que respecto de ellos rige el principio de
especialidad. En determinados juicios especiales se prefieren algunos medios de
prueba sobre otros, respecto de la materia y los hechos a acreditar.
No hay que confundir los medios de prueba con la fuente de la prueba. Fuente de la
prueba es la realidad preexistente, los hechos que fuera del proceso existen con
anterioridad a l. Los medios de prueba es la forma en que esta realidad existente,
esta fuente de la prueba, se lleva al proceso.
41
Constanza Bengoa T.

Clasificacin de los medios de prueba

1. Atendido el contacto que tiene el juez con el hecho probado o el hecho a probar
medios de prueba directos o indirectos.
a.
Directos, cuando el juez tiene acceso directo al medio de prueba,

como en el caso de inspeccin personal del tribunal (ejemplo de
verificacin de deslindes).
b.
Indirectos, son aquellos en que la percepcin del juez respecto de los

hechos es indirecta, por ejemplo en el caso testigos, en donde no
conoce la realidad de primera fuente, sino que derivada de otros.
2. Atendiendo a la oportunidad en que se genera el medio de prueba hay que

distinguir entre medios de prueba preconstituidos y actuales o sobrevinientes. Por
regla general, como los hechos han ocurrido fuera y antes del proceso, los medios
sern preconstituidos, un ejemplo de esto son la prueba de testigos, quienes
entregan su testimonio de hechos pasados; otro ejemplo es la escritura pblica de
compraventa.
3. Respecto de la eficacia de los medios de prueba hay que distinguir entre
aquellos que constituyen semi plena prueba, plena prueba y prueba excluyente.
a.
Semi plena prueba; son aquellos que por s solos no son suficientes para
acreditar un hecho, ejemplo, los testigos.
b.
Plena prueba; consistente en que el tribunal por el slo mrito de esa

prueba, puede adquirir la conviccin respecto del hecho sobre el que
existe controversia, pero eso no excluye que respecto de ese mismo hecho
exista otra plena prueba que pueda formar la conviccin del hecho
contrario, por ejemplo un instrumento privado contra 5 testigos contestes
respecto de los mismos hechos y circunstancias, por lo tanto se puede
destruir por otra plena prueba que verifique un hecho distinto o contrario.
c.
La plena prueba excluyente; es aquella que obliga al tribunal a tener por

acreditado el hecho por el slo mrito de esa prueba, sin admitir prueba
en contrario, caso tpico, la confesin, que por regla general, no admite
prueba en contrario.
Medios de prueba que establece nuestro sistema civil

Instrumentos o prueba instrumental o documental
Es aquella que se produce precisamente a travs de instrumentos o documentos, art.
341 del CPC. Nuestro sistema probatorio es taxativo, es decir, la ley establece cules
son los medios de prueba, sin embargo, esta taxatividad de los medios de prueba ha
quedado un poco atrs respecto de los avances tecnolgicos, de hecho, el CC y el CPC
hablan de prueba instrumental o documental como si fueran sinnimos, a este
respecto hay varias teoras.
Para algunos la prueba instrumental es toda representacin material en que consta o
puede constar un hecho, para otros en una teora ms restringida, es un documento en
que conste un hecho, para una teora ms restringida que la anterior, la prueba
instrumental, documentos en que consta un acto jurdico, y otra teora an ms
restringida expresa que, es todo documento firma o manuscrito que d cuenta de un
hecho o de un acto jurdico. Hoy debemos aceptar necesariamente la teora ms
amplia de la prueba instrumental. Hoy da tenemos una gama bastante importante de
medios en que puede constar hechos y que son medios de prueba, por ejemplo hoy da
estn regulados los email, los fax ms antiguos, adems puede ser medio de prueba
una grabacin visual o audio, audiovisual.
42
Constanza Bengoa T.

La prueba instrumental en nuestro sistema (sistema continental en contra del sistema

anglosajn), se considera la mejor prueba en contraposicin a otras pruebas que en el
sistema anglosajn pueden ser mucho ms valederas o vinculantes en comparacin a
los testimonios; en razn de nuestra cultura latina, le hemos otorgado menor
vinculacin a los medios de prueba de testimonio en contraposicin a los
instrumentales.
Caractersticas:
i.
Es un medio de prueba indirecto: porque no hay una relacin directa entre

el juez y el hecho a probar, siendo el instrumento el medio por el cual se
trae el hecho al proceso. La existencia de una compraventa de un bien raz
la sabr (el juez) a raz de una escritura pblica y no la compraventa misma,
salvo que el documento sea el objeto de la prueba o de litigio, por ejemplo
en el caso de falsificacin de una escritura pblica.
ii.
Los instrumentos es un medio de prueba preconstituido: existe antes y

fuera del proceso.
iii.
Producen por regla general, plena prueba.
Clasificacin:
1) En cuanto a su funcin, los instrumentos pueden ser otorgados o como va de
prueba o como va de solemnidad.
a.
Como medio de prueba, para probar la existencia de un acto o contrato.

De hecho, si nos acordamos el CC art. 1702 el cual dispone que, deben
constar por escrito todas aquellas obligaciones que contengan la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 Unidades
tributarias (OJO tributarias a secas, no habla de tributarias anuales o
mensuales).
b.
Como va de solemnidad, la solemnidad es la nica forma de acreditar

la existencia de un acto, y la nica forma de probar el acto es mediante
la solemnidad; en dicho caso no es necesario que sea un instrumento
pblico, sino que hay que atender la naturaleza del acto de que se
trate, as, tratndose de la compraventa un bien raz, slo puede
constar por escritura pblica. Caso de instrumentos privado, art. 1554
del CC, la promesa.
2) En cuanto su origen (es la ms importante): se distingue entre instrumentos

pblicos y privados.
a.
Instrumentos pblicos, estn definidos en el art. 1699 del CC, y hace

alguna referencia a ellos el art. 17 del CC, respecto de los instrumentos
otorgados en el extranjero. Art. 1699 del CC define al instrumento pblico
o autntico como el otorgado con las solemnidades legales por el
competente funcionario; en su inciso 2, otorgado por escribano e
incorporado en un registro pblico, se llama escritura pblica. De esta
definicin se sigue que hay unos instrumentos pblicos de carcter
general (otorgado por el competente funcionario) y existen otros
instrumentos pblicos como especie de ellos, como lo son las escrituras
pblicas.
Se critica la definicin de instrumento pblico en cuanto es

instrumento o pblico o autntico, porque no todo instrumento
pblico es autntico, sino que cabe la posibilidad de que sean
falsificados. Por otra parte, puede haber muchos instrumentos
privados que s sean autnticos. La verdad es que el instrumento
pblico es una categora de instrumento, que puede ser autntico o
43
Constanza Bengoa T.

no, y este hecho es una cualidad del instrumento y no su esencia

misma. Por tanto; instrumento pblico y autntico, no son sinnimos;
instrumento pblico son una categora y autntico una cualidad.
b.
Instrumento privado: todos aquellos que no son pblicos (Segn la ley)
Instrumentos pblicos
Requisitos:
1. Que sean otorgados por funcionarios pblicos; cuya funcin es dar fe de que
quienes suscriben dicho documento son esas partes y que declaran lo que
estn declarando, siendo ministros de fe para tal caso. Quines son
funcionarios pblicos? No hay una ley que determine una caracterstica
fundamental que identifique a los funcionarios pblicos, por lo tanto se
torna un asunto ms bien casustico. Ejemplos, los notarios pblicos,
ministros de fe privada; los secretarios de los tribunales civiles, quienes son
ministros de fe pblica, los receptores judiciales en la prueba de testigos,
etc.
Jurisprudencialmente a lo largo de los aos se han ido extendiendo los
alcances de los instrumentos pblicos, abarcando mayor cantidad de
funcionarios que gozan de tal calidad. As por ejemplo, los certificados
emanados del Conservador de Bienes Races, se les ha dado el carcter de
instrumento pblico. Aqu se produce un problema terico ms que prctico,
en donde el instrumento pblico hace fe respecto de las partes, por tanto
un certificado de dominio emanado de un funcionario pblico (no otorgado
ante funcionario pblico) no sera instrumento pblico.
2. Competencia del funcionario pblico, respecto de la materia y del territorio.
a. Respecto de la materia, ser un funcionario competente para
otorgar un certificado de nacimiento el del Registro Civil o un
Cnsul, un notario pblico.
b. El territorio, un secretario de un tribunal civil de Santiago no
podr autorizar una resolucin del juez de letras de Santiago.
3. Que sea otorgado cumpliendo con las formalidades establecidas por la ley
para cada caso.
Se dice que el principal instrumento pblico son las escrituras pblicas, otras son
tambin las sentencias, sin embargo el caso tpico que da prueba de la celebracin
de un acto o contrato son las escrituras pblicas.
Escritura pblica como instrumento pblico
Se refieren a ellas los arts. 1699 inciso 2 del CC y el art. 403 del COT. *(Escribano,
notario). Buscar artculos.
Art. 1699. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se
llama escritura pblica.
Art. 403. Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con
las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en
su protocolo o registro pblico.
De estas definiciones se desprenden que la escritura pblica es una especie de
instrumento pblico (gnero), que por su puesto, debe ser otorgada por un
44
Constanza Bengoa T.

funcionario competente, un notario pblico por regla general y excepcionalmente

un funcionario del registro civil o un cnsul de Chile en el extranjero. Las
solemnidades de las escrituras pblicas se encuentran reguladas por los arts. 404
al 411 del COT. En sntesis:
1. Deben estar escritas en idioma castellano, en palabras de uso corriente.
2. No pueden contener espacios en blanco.
3. Se pueden utilizar palabras en idioma extranjero, pero slo cuando se
refieran a palabras de una ciencia especfica (tecnicismo).
4. El reverso de las fojas que estn en blanco, deben ser inutilizadas. Hoy da
las escrituras pblicas se otorgan mecanografiadas, antiguamente se
realizaban de manera manuscritas.
5. Las escrituras se encabezan con el lugar, la fecha, la individualizacin del
notario y de las partes.
6. Cada hoja de la matriz de la escritura pblica debe llevar la rbrica del
Notario (media firma o mosca) y al final la firma del notario.
7. Debe llevar el nmero que le ha sido otorgado en el repertorio.
8. Las partes pueden solicitar que se aadan documentos a la escritura
pblica, sin embargo, en vez de insertar los documentos, se les protocoliza
a los documentos en el mismo registro.
9. Las partes pueden exigir que el notario lea en voz alta la escritura pblica.
Excepcin de esto son los testamentos (obligacin legal de leerlos en voz
alta), los cuales como ancdota, se les debe anotar tambin la hora de su
otorgamiento.
10. Si que alguien no sabe firmar, puede pedirle a otra persona que lo haga
por ella.
11. Hoy en da en todos los instrumentos que se otorguen o sean autorizados
por notario, deben llevar la huella digital en el documento, no como antes
que eran potestativas.
12. No se aceptan ningn tipo de borrones, enmendaduras, rayas, etc.
En una escritura pblica se puede retirar la firma siempre y cuando no haya otra
persona que la haya firmado. Art. 406 COT.
En cuanto a la nulidad de escritura pblica, s existen causales. Puede incurrir
en vicios de nulidad tanto generales como particulares.
Generales por no concurrir alguno de los requisitos propios de las

escrituras pblicas. Se aplican las reglas generales de la nulidad del art.
1682 y ss. De CC.
Especiales art. 412 del COT. Son nulas:

o
Aquellas que contienen disposiciones o estipulaciones en favor del

notario que la autoriza, parientes, hijos, de su cnyuge, ascendientes
o hermanos.
Si los otorgantes no han acreditado su identidad en la forma que

establece el art. 405 del COT, o en que no aparecen las firmas de las
partes otorgantes o del notario.
No hay que confundir las causales de nulidad de una EP con la falta de fuerza legal
de una EP. Son parecidos, pero la falta de fuerza legal est regulada en el art. 426
45
Constanza Bengoa T.

del COT. No significa que, concurriendo sus causales, stas sean nulas, sino que
simplemente no adquieren la calidad de escrituraq pblica. Cuando es nula, existe
pero tiene causales de nulidad, en cambio, cuando le falta fuerza legal, sta no
tiene el valor de una EP.
Causales de falta de fuerza legal:
-
Que fuere autorizado por una persona que no sea notario, por un notario
incompetente, o por un notario invalidado.
Que no est incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al notario

autorizante.
Que no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere salvado el

requisito de la firma a ruego.
Que no est extendida en espaol.
Que las firmas de las partes no estn estampadas con tinta indeleble.
Que no se firme dentro de los 60 das siguientes a la fecha de anotacin en

el repertorio se debe vincular con el hecho de que las escrituras tienen un
plazo de 60 das para firmarse por todas las partes, lo que, si no se hace, la
escritura caduca. Ese plazo es el mismo plazo legal para cerrar el repertorio
en el que est incorporada la escritura. El plazo se cuenta desde el da de la
primera firma, que es cuando se incorpora al repertorio.
Hay ciertas escrituras pblicas cuyo borrador debe ser redactado por abogados.
Art. 413 del COT. Se trata de EP de constitucin, modificacin, liquidacin de
sociedades, y en general, de escrituras de creacin de personas jurdicas. Debe
dejarse constancia del abogado redactor de la minuta en base a la cual se ha
hecho la escritura. Si ello no consta, no existe ninguna sancin ni se invalida la EP.
La EP se autoriza por parte del notario cuando est firmada por todos los
otorgantes y se haya cumplido con todos los requisitos legales, en el fondo, que la
EP est completa. La ley establece un plazo de 60 das para la firma de los
otorgantes, pero no establece ningn plazo para que el notario la autorice.
En el caso de los testamentos, cuando se otorgan por escritura pblica, tienen
requisitos especiales establecidos en el CC, al cual se refiere el art. 414 del COT,
que se remite a l, agregando como requisito que el notario debe incorporar en la
escritura la hora del otorgamiento, adems de su lectura en voz alta ante testigos.
Los Instrumentos pblicos, en especial la EP, estn constituidos por su matriz, que es el
documento original, que se incorpora en el repertorio del notario. Para poder probar
obligaciones que constan en EP, se otorgan copias, cuyo otorgamiento est regulado
en los arts. 421 a 423 del COT. El protocolo debe empastarse a los 60 das, y ese libro
debe enviarse al archivo judicial, y despus de 50 aos al archivo nacional. Para probar
algo otorgado por EP, se otorgan copias, que pueden ser simples o autorizadas. Las
simples no tienen ninguna presuncin de autenticidad, porque son simples fotocopias.
Las autorizadas, en verdad, son instrumentos pblicos. Estas copias deben cumplir con
ciertos requisitos formales, sealando las copias que estn conformes con el original,
deben contener la fecha y la firma del notario.
El art. 423 dice que el notario no puede dar copias mientras no se hayan pagados los
impuestos correspondientes. Esto es un resabio de una situacin anterior, porque las
escrituras pblicas como tales no general impuestos, pero lo que s genera impuestos
son los actos o contratos que se contienen en la EP.
Los notarios estn obligados por ley a llevar 3 libros:
46
Constanza Bengoa T.

1. El protocolo regulado en el art. 429 del COT. Se forma con la agregacin, por
orden de fecha, de las escrituras pblica que se van otorgando. Para que sean
tales, deben estar agregadas ah. Contiene 2 tipos de documentos, que se
ponen en orden: las escrituras pblicas primero y despus otros documentos
protocolizados. Este protocolo debe estar fijado, decir la fecha y el nmero de
fojas con letras y nmeros. Se empastan cada 60 das, y no pueden contener
ms de 1500 fojas en total. Transcurridos dos meses desde que se abre el
protocolo, ste se cierra y el notario debe dejar constancia, en un certificado
que se agrega al mismo, de las escrituras que han quedado sin efecto por no
ser otorgadas por todos quienes aparecen otorgndolas. Es el ms importante
porque tiene todos los documentos originales.
2. El repertorio es una especie de seguridad de que el protocolo cumpla con los
requisitos legales. Est regulado en el art. 430 del COT. Tiene por objeto, a
propsito de la fe pblica, evitar la intercalacin de escrituras o la alteracin de
las fechas en el protocolo. En este libro se anotan diariamente las escrituras
pblicas y documentos protocolizados en estricto orden de ingreso, en lo que se
indica la fecha, las partes, el tipo de contrato y el abogado redactor, cuando lo
hay. En teora, se cierra diariamente.
3. Los libros ndices son dos:
a. El ndice general, en que se anotan alfabticamente, por el nombre de
las partes, las escrituras pblicas otorgadas. A l se refiere el art. 431 del
COT.
b. El ndice privado: ah se anotan los testamentos. En relacin a los
testamentos, y de acuerdo al art. 439 del COT, a propsito de la posesin
efectiva, etc. hoy en da ellos se anotan en el Registro Civil, en un
registro especial de testamentos. Este registro se genera porque los
notarios, dentro de los 10 primeros das de cada mes, estn obligados a
informar al Registro Civil de todos los testamentos abiertos o cerrados en
su notara. Es importante porque si la sucesin es intestada, la posesin
efectiva se consigue por medio del Registro Civil de manera muy fcil. Si
es testada, la posesin la otorga el Juzgado Civil respectivo en el
procedimiento voluntario de posesin efectiva.
Art. 431. El notario llevar un libro ndice pblico, en el que anotar las
escrituras por orden alfabtico de los otorgantes; y otro privado en el que
anotar, en la misma forma, los testamentos cerrados con indicacin del lugar
de su otorgamiento y del nombre y domicilio de sus testigos.
El primero estar a disposicin del pblico, debiendo exhibirlo a quien lo solicite
y el segundo deber mantenerlo reservado, no teniendo obligacin de exhibirlo,
sino por decreto de juez competente o ante una solicitud de un particular que
acompae el certificado de defuncin que corresponda al otorgante del
testamento.
Los ndices de escrituras debern ser hechos con el nombre de los otorgantes y
si se tratare de personas jurdicas, sucesiones u otra clase de comunidades
bastar con anotar el nombre de stas.
Artculo 439.- El hecho de haberse otorgado un testamento abierto o cerrado
ante notario u otros funcionarios pblicos que hagan sus veces, deber figurar,
sin perjuicio de su insercin en los ndices a que se refiere el artculo 431, en un
Registro Nacional de Testamentos, que estar a cargo y bajo la responsabilidad
del Servicio de Registro Civil e Identificacin. Igualmente, debern figurar en
este Registro todos los testamentos protocolizados ante notario.
47
Constanza Bengoa T.

Los notarios y los referidos funcionarios debern remitir al Servicio de Registro

Civil e Identificacin, dentro de los diez primeros das de cada mes, por carta
certificada, las nminas de los testamentos que se hubieren otorgado o
protocolizado en sus oficios, durante el mes anterior, indicando su fecha, el
nombre y rol nico nacional del testador y la clase de testamento de que se
trata.
Hay un cuatro libro que no est regulado en la ley, pero que es muy normal libro de
instruccin. En el caso de que las partes dejen instrucciones al notario para que haga
algo si se dan ciertas condiciones, stas se dejan en el libro de instruccin.
En el COT existen una serie de medidas destinadas a guardar y preservar documentos
que tienen los notarios. Son normas reglamentarias entre los arts. 432 y 438 del COT.
Los notarios estn sujetos a sanciones en el caso de cometer infracciones en el
desempeo de su cargo. Regulado en arts. 440 a 445 del COT.
Art. 432. El notario es responsable de las faltas, defectos o deterioros de los
protocolos, mientras los conserve en su poder.
Art. 433. El notario entregar al archivero judicial que corresponda, los protocolos a
su cargo, que tengan ms de un ao desde la fecha de cierre, y los ndices de
escrituras pblicas que tengan ms de diez aos.
Art. 434. Los protocolos y documentos protocolizados o agregados a los mismos,
debern guardarse en cajas de seguridad o bvedas contra incendio.
Art. 435. Los protocolos y cualquier documento que se hubiere entregado al notario
bajo custodia en razn de su oficio, slo podrn sacarse de sus oficinas por decreto
judicial o en casos de fuerza mayor.
Si se tratare de decreto judicial, el notario personalmente deber ejecutarlo.
Art. 436. En los casos de prdida, robo o inutilizacin de los protocolos o documentos
pertenecientes a la notara, el notario dar cuenta inmediatamente al ministerio
pblico para que inicie la correspondiente investigacin.
Art. 437. Los protocolos o documentos perdidos o inutilizados debern reponerse por
orden del visitador de la notara, con citacin de los interesados.
Art. 438. La reposicin, en cuanto sea posible, se efectuar con las copias autorizadas
expedidas por el notario, declaraciones de testigos y dems pruebas que el tribunal
estime convenientes.
Las personas que tengan copias autorizadas de las originales estarn obligadas a
presentarlas al tribunal, y en caso de negarse a ello, se aplicar el procedimiento de
apremio establecido en el artculo 276 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Art. 440. El notario que faltare a sus obligaciones podr ser sancionado
disciplinariamente con amonestacin, censura o suspensin, segn sea la gravedad
del hecho.
Sin embargo, podr aplicarse la sancin de exoneracin del cargo al notario que fuere
reincidente en el periodo de dos aos en los hechos siguientes:
a) Si se insertare en el protocolo escrituras o instrumentos sin haberse dado fiel
cumplimiento a las exigencias de los artculos 405 y 430;
b) Si por culpa o negligencia deja de tener la calidad de pblica o autntica una
escritura en virtud de cualquiera de las circunstancias previstas en el artculo 426;
48
Constanza Bengoa T.

c) Si no cumpliere con lo dispuesto en el artculo 421o no cumpliere la obligacin de

salvar las palabras interlineadas, enmendadas o sobrepasadas establecidas en el
artculo 411;
d) Si se perdiere un protocolo del notario por culpa o negligencia de ste, y
e) Si faltare a las obligaciones sealadas en los Ns 7 y 8 del artculo 401 y en el 423.
Art. 441. Si en alguno de los hechos descritos en las letras a), b), c) y e) del artculo
440 mediare malicia del notario, ste ser castigado con la pena que seala el artculo
193 del Cdigo Penal.
Art. 442. El notario que ejerciere funciones de tal fuera del territorio para el que
hubiere sido nombrado, sufrir la pena de reclusin menor en cualquiera de sus
grados.
Art. 443. El notario que incurriere en falsedad autentificando una firma en
conformidad con el artculo 425, que no corresponda a la persona que haya suscrito el
instrumento respectivo, incurrir en las penas del artculo 193 del Cdigo Penal.
Cuando por negligencia o ignorancia inexcusables autentificare una firma que no
corresponda a la persona que aparece suscribindola, sufrir la pena de presidio
menor en su grado mnimo o multa de cinco a diez ingresos mnimos mensuales.
Art. 444. DEROGADO LEY 18181
Art. 445 Toda sancin penal impuesta a un notario en virtud de este prrafo, lleva
consigo la inhabilitacin especial perpetua para el ejercicio del cargo, sin perjuicio de
las otras penas accesorias que procedan en conformidad al Cdigo Penal.
Qu debe entenderse por instrumento pblico para efectos de la prueba
Es necesario distinguir entre lo que seala en CPC y lo que seala el COT. Tanto el CPC
como el COT, que no lo tratan de la misma forma, se refieren a los instrumentos
pblicos, como medio de prueba, en forma casustica.
CPC: despus de enumerar los medios de prueba en el art. 341, en el 342 inc. 1
dice que sern considerados como IP en juicio, siempre que en su
otorgamiento se hayan cumplido con las disposiciones que le dan ese carcter,
los siguientesRespecto de esto se pueden hacer dos comentarios:
o
Al decir que sern considerados instrumentos pblicos, el cdigo

advierte, de alguna manera, que en la enumeracin que sigue, contiene
algunas categoras de instrumentos que no son pblicos por definicin.
Adems, sern considerados como IP en juicio. De eso tambin se

desprende que no necesariamente son IP en su esencia, sino que se
considerarn tales slo en juicio.
Estos documentos que se consideran IP en juicio son:

Documentos originales en el caso de la EP, la matriz.
Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben, para que
hagan fe respecto de toda persona o al menos respecto de aquellas en
contra de quienes se hacen valer.
Las copias que, obtenidas sin los requisitos legales, no sean objetadas
como inexactas por la parte contraria dentro de los 3 das siguientes
desde que se pusieron en conocimiento de ellas.
49
Constanza Bengoa T.

Las mismas copias que, objetadas, se cotejan y se encuentren conformes

con la original. Este cotejo no es lo mismo que el cotejo de letras, esto
consiste en comprobar cierta copia que no cumple con los requisitos
legales, comparndola con la original. Debe hacerlo un ministro de fe, de
acuerdo al art. 344 del CPC.
Aquellos documentos mandados a agregar al juicio (expediente) por el
tribunal. El CPC habla de testimonios y en verdad debiera decir
documentos. Autorizado por el secretario u otro funcionario competente,
en donde el tribunal solicita agregar a un expediente un documento en
particular. Por ejemplo, cuando el tribunal solicita que a un expediente se
le agregue otro expediente, el cual es considerado para estos efectos
como instrumento pblico.
Los documentos electrnicos suscritos mediante firme electrnica

avanzada (conforme al n 6 del art. 342 del CPC, que se encuentra
redactado de manera extraa). Esta situacin se encuentra regulada en
la ley 19.799 del 2002, y en razn de dicha ley se incorpor este n 6 del
art. 342 del CPC. Esta ley define al documento electrnico como toda
representacin de un hecho imagen o idea que sea comunicada,
empleada o recibida por medios electrnicos, y almacenada de un modo
idneo para su uso posterior. Por firma es aquella certificada por un
prestador acreditado que ha sido creada por medios que el titular tiene
absoluto control de modo que se impide que desconozca la integridad del
documento. Un documento electrnico con esas condiciones vale lo
mismo que un documento fsico, y uno con firma electrnico vale lo
mismo que uno de papel con firma manuscrita.
El CPC, para que tenga carcter de instrumento pblico les exige la
percepcin documental que consiste en que presentado un documento
electrnico con firma electrnica avanzada en un juicio, el juez cita a
una audiencia de percepcin para el 6 da hbil siguiente desde que se
presenta, donde se verifica la veracidad de la firma electrnica. Es
susceptible de ser objetado, se hace peritaje para verificar la firma, y
resuelto por el perito, el documento se tiene por reconocido como
instrumento pblico (art. 348 bis)
Para los instrumentos privados se aplican las mismas reglas para su
acreditacin, los cuales tambin pueden ser presentados en juicio por va
de percepcin. Tpico caso de los contratos va mail como antecedente
de negociacin de un contrato. En donde el mail hoy en da tiene valor de
instrumento privado, dado a que no es comn utilizar una FEA para darle
el carcter de instrumento pblico.
Cuando se presenta un documento privado para tenerlo como
percepcin de prueba, se solicita su admisin bajo apercibimiento de
tenerse por aceptada luego de 6 das.
Artculo 348 bis. Presentado un documento electrnico, el Tribunal
citar para el 6 da a todas las partes a una audiencia de percepcin
documental. En caso de no contar con los medios tcnicos
electrnicos necesarios para su adecuada percepcin, apercibir a la
parte que present el documento con tenerlo por no presentado de no
concurrir a la audiencia con dichos medios.
Tratndose de documentos que no puedan ser transportados al
tribunal, la audiencia tendr lugar donde stos se encuentren, a costa
de la parte que los presente.
50
Constanza Bengoa T.

En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las

reglas generales, el Tribunal podr ordenar una prueba
complementaria de autenticidad, a costa de la parte que formula la
impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas.
El resultado de la prueba complementaria de autenticidad ser
suficiente para tener por reconocido o por objetado el instrumento,
segn corresponda.
Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba
complementaria de autenticidad, los peritos procedern con sujecin
a lo dispuesto por los artculos 417 a 423.
En el caso de documentos electrnicos privados, para los efectos del
artculo 346, N3, se entender que han sido puestos en conocimiento
de la parte contraria en la audiencia de percepcin.
El COT regula tambin los instrumentos pblicos, pero lo hace una manera distinta al
CPC. Est contenida en el art. 420 del COT. Este cuerpo legal establece que una vez
protocolizados los instrumentos, valdrn como instrumentos pblicos, y hace a
continuacin una enumeracin.
Art. 420. Una vez protocolizados, valdrn como instrumentos pblicos:
2. Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal; estos no necesariamente
estn contenidos en EP, y desde el momento que se protocolizan pasan a ser
instrumentos pblicos.
3. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre
que su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del primer da
siguiente hbil al de su otorgamiento;
4. Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados
por notario, previo decreto del juez competente;
5. Las actas de ofertas de pago, y concerniente al pago por consignacin, la cual
una vez protocolizada pasa a ser instrumento pblico.
6. Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las
traducciones efectuadas por el intrprete oficial o los peritos nombrados al
efecto por el juez competente y debidamente legalizadas, que sirvan para
otorgar escrituras en Chile. se habla de instrumento protocolizado, no de EP.
La primera gran diferencia de lo que regula el COT, es que los instrumentos a que
se refiere el COT valen para todos los efectos legales y por tanto, no slo para un
juicio, segn lo dispone el art. 342 del CPC.
Otro aspecto que regula el COT para que se tengan como instrumento pblico un
documento, es su protocolizacin, aqu nos encontramos con los documentos que
las partes solicitan a los notarios agregar, los cuales van al final del registro del
protocolo del mes del notario, por tanto si en el mes hay ms de un protocolo, los
documentos protocolizados van al final del ltimo protocolo del notario (ejemplo de
que haya habido 3 protocolos).
Efectos de la protocolizacin
Preserva documentos que, si no estuvieran protocolizados, existe una alta

posibilidad de que se pierdan.
Al igual que las EP, pueden otorgarse copias con el valor que tengan. Si se
refieren de los instrumentos a que se refiere el art. 420 del COT, tendran el
carcter de copia de un instrumento pblico.
51
Constanza Bengoa T.

Los documentos protocolizados adquieren fecha cierta desde su

protocolizacin, esto sin perjuicio de las causales de presuncin de fecha
cierta, dispuestas en el art. 1703 del CC.
Cmo se acompaan en juicio un instrumento pblico

Se acompaan con citacin, por regla general.
Excepcionalmente se acompaan bajo apercibimiento, en donde el apercibimiento va
ms all en contenido, que la mera citacin. Por ejemplo en la causal n 3 del art. 342
del CPC, cuando son copias de instrumentos pblicos que no han sido otorgadas con
los requisitos legales. Ejemplo de fotocopia de una compraventa de un bien raz, en
cuyo caso se presenta el documento bajo apercibimiento de tenerse como admitida
luego de 3ro da.
Los documentos deben acompaarse con citacin, el cual es un trmite esencial de
primera y segunda instancia (arts. 795 y 800 del CPC, respectivamente); y por tanto su
omisin se configura como causal del recurso de casacin en la forma, art. 768 del
CPC. Si la escritura pblica se acompaa sin citacin y la sentencia se funda en ella, la
sentencia ser susceptible de casacin. Si no influye en la sentencia no es susceptible
de casacin porque es requisito que afecte en la sentencia.
El tribunal puede tener por acompaados los documentos con citacin.
Causales de impugnacin de un instrumento pblico
i.
Nulidad: la nulidad puede ser especfica o genrica

Especfica: las causales estn en el art. 412 COT sealadas a propsito de la
escritura pblica, pero aplican para los instrumentos pblicos
Genricas: todas as que implican que un instrumento pblico no cumple con
los requisitos legales, salvo las que son constitutivas de falta de fuerza como
instrumento pblico.
La ley no establece requisitos legales en materia de prueba de las causales
de nulidad de instrumentos pblicos, de modo tal que son admisibles todos
los medios de prueba.
La nulidad de un instrumento pblico no acarrea la nulidad del acto o
contrato que contiene, salvo que se haya otorgado va solemnidad. Si es un
acto solemne u se declara nulo el instrumento pblico en que consta si ser
nulo el acto. Por ejemplo el contrato de promesa debe ser otorgado por
escrito, por lo que si se cae la escritura pblica, como sta no es solemnidad,
no se cae el contrato de promesa sino que constar en instrumento privado.
La nulidad se puede alegar por va principal o incidental. Por principal se
demanda la nulidad directamente o por va reconvencional, y por va incidental se
objeta por nulidad.
ii.
Falsedad: significa fraude. Es falso cuando no ha sido previamente autorizado u

otorgado por las personas que se sealan. Segn el art. 355 del CPC, la falsedad
puede acreditarse por cualquier medio, y la prueba se rige por las reglas
generales.
La excepcin es que si la prueba de la falsedad se trata de acreditar con testigos
hay una regla especial en el art. 429 que consiste en que deben ser no menos de
5 testigos calificados y tiene que declarar que las partes que se dicen
concurrente, el notario o los testigos, fallecieron con anterioridad a la fecha de la
escritura o que las mismas personas estaban ausentes del lugar de otorgamiento
durante ese da y los siguientes 60 das posteriores (60 das porque las escrituras
52
Constanza Bengoa T.

pueden ser suscritas en ese plazo). La causal de muerte es un resabio de las

antiguas costumbres pero hoy en da est toda la informacin en lnea.
Sin embargo, la prueba de 5 testigos no es plena prueba de la falsedad de la
escritura. La precisin de la prueba se rige por la sana crtica.
La falsedad como causal de nulidad es aplicable a la nulidad de la escritura, no a
las declaraciones que se contienen en el instrumento pblico.
Art. 355 (344). En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre
suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios probatorios, tanto el
cotejo de que tratan los cinco artculos precedentes, como los que las leyes
autoricen para la prueba del fraude.
En la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un
instrumento, el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el
presente Ttulo, y con especialidad a las consignadas en el Prrafo 8.
Art. 429 (432). Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una
escritura pblica, se requiere la concurrencia de cinco testigos, que renan las
condiciones expresadas en la regla segunda del artculo 384, que acrediten
que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el
escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en
los setenta das subsiguientes.
Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la
apreciar segn las reglas de la sana crtica.
La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate de impugnar la
autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en
una escritura pblica autntica.
iii.
Falta de integridad: art. 343 CPC. Consiste en que el documento es incompleto
iv.
Insinceridad: los instrumentos pblico hace fe respecto de:

a. El hecho de haberse otorgado
b. La fecha
c. Que se otorg por las personas que se sealan
d. Sobre haberse hecho las declaraciones que se contienen en el
documento (esto es distinto a que esas declaraciones sean
verdaderas). Las declaraciones, en cuanto a su contenido, hechas por
las partes en el instrumento pblico, producen fe respecto de ellas.
Respecto de la veracidad de la declaracin, se admite prueba en
contrario y se puede probar por los medios legales que no es verdad
lo que se declara.
En materia civil no se puede probar por testigos las obligaciones que contengan
la entrega de cosa que valga ms de 2 UTM. En materia comercial la prueba de
testigos se admite para todos los efectos.
En cuanto a los terceros, no hay lmite porque los instrumentos pblicos no hacen
fe respecto de terceros respecto de las declaraciones contenidas.
Lmites en materia de prueba

En materia civil, no pueden probarse por escrito aquellos actos o contratos que versen
sobre un objeto que valga ms de 2 UTM (art. 1708 del CC); en cambio, en prueba
comercial, se admite la prueba de testigos sobre cualquier hecho, es decir, es ms
amplia que la regulacin civil, respecto de la veracidad de las declaraciones.
53
Constanza Bengoa T.

Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya
debido consignarse por escrito.
Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
Instrumentos privados como medio de prueba
El criterio que ha utilizado nuestro legislador para tratar los instrumentos privados es
residual. Son instrumentos privados todos los que no son pblicos. El legislador no se
preocup mayormente de regular los instrumentos privados, en principio, a la luz del
CPC y el CC.
De todas formas, por ciertas circunstancias y por creacin jurisprudencial, se ha
instituido o creado un tipo de instrumentos que no son ni pblicos ni privados, que son
los instrumentos oficiales. Ellos no estn regulados ni en el CPC ni en el COT, ni en el
CC. Son aquellos emanados de autoridades, rganos competentes, etc., de funcionarios
pblicos en general, pero que no tienen propiamente el carcter de instrumento
pblico, y que, por su naturaleza, se supone que dan fe de aquello en lo que consta en
estos instrumentos.
Jurisprudencialmente, estos instrumentos oficiales han adquirido gran importancia
porque tienen mrito probatorio que excede el de las partes. En la prctica, tienen
mayor valor probatorio que los propios instrumentos pblicos porque no slo son
oponibles a las partes y a la persona a quien los emite, sino que tambin tienen efecto
respecto de terceros.
Por esto, la distincin entre instrumento pblico y privado ha sido superada por los
hechos en distintas circunstancias.
Tambin existe otro instrumento que por su naturaleza es privado, pero que reviste de
mayor fe pblica que el instrumento privado propiamente tal. Son aquellos cuyas
firmas son autorizadas por notario.
De acuerdo al artculo 425 del COT, los notarios, dentro de sus funciones estn
facultados para autorizar las firmas de las personas que se lo solicitan. El hecho de que
un notario autorice una firma en un instrumento privado no hace que ste adquiera el
valor de instrumento pblico, pero s se le otorga a la firma un carcter de fe y de
prueba mayor que el instrumento privado propiamente tal. De hecho, hay ciertos casos
en que la ley le da una connotacin especial a la autorizacin de las firmas que hace un
notario en ciertos documentos. Por ejemplo, una letra de cambio o un pagar valen
como instrumentos mercantiles estando suscritos por las partes. Pero si la firma est
autorizada por notario, ese documento que es privado y mercantil, para a tener el
carcter de ttulo ejecutivo, por el slo hecho de que la firma est autorizada por un
notario.
Es muy usual que aunque no se requiera autorizar las firmas, las partes quieran hacerlo
igual por un tema de mayor valor probatorio.
Qu se entiende por instrumento privado para efectos de prueba en juicio
Esto est regulado en el art. 346 del CPC (MUY IMPORTANTE), el cual empieza diciendo
se tendrn por. Esto significa que un documento privado va a tener fuerza probatoria
en la medida en que sea reconocido, pero con una connotacin especial, que significa
que puede ser un reconocimiento expreso o presunto (tcito). Significa que sern
instrumentos privados con fuerza probatoria los que se tengan por reconocidos
(expresa o tcitamente). Si no est reconocido no tiene ningn valor probatorio.
El art. Seala 4 casos en que un documento se tiene por reconocido:
54
Constanza Bengoa T.

Cuando as lo ha declarado en juicio la persona en cuyo nombre aparece

otorgado o la parte en contra de la cual se hace valer. Se distinguen dos
situaciones:
o
La parte contra la cual se hace valer lo reconoce expresamente en juicio,

y de la cual emana el documento.
Cuando un tercero, del cual emana, lo reconoce en el juicio.
Al estar reconocido, el valor probatorio no es el mismo en el caso de que sea de

una parte y en el caso de que sea de un tercero.
Cuando el mismo reconocimiento de ese documento ha sido hecho en un

instrumento pblico o en otro juicio, por la parte que emite el documento.
Cuando el documento es acompaado bajo apercibimiento de tenerse por

reconocido si no se objeta por la otra parte de falsedad o falta de integridad
dentro del sexto da. Esta causal es muy usada, y es slo aplicable a
documentos emanados de la otra parte en el juicio, y no de terceros. Pueden
pasar dos cosas:
Que no sea objetado, en cuyo caso se va a tener por reconocido. No slo

debe pasar el plazo, sino que se necesita una resolucin judicial que as
lo establezca.
Que se objete dentro del plazo, en cuyo caso se va a dar lugar a la

causal del nmero 4.
Que se tenga por reconocido por una resolucin judicial. Esto pasa cuando el
instrumento es objetado dentro del 6 da, y se produce el incidente de prueba
de la autenticidad del documento.
El art. 346 establece las causales de objecin de un documento: la falta de

autenticidad o la falta de integridad. Hay una mala costumbre entre los abogados de
objetar un documento por no constarle la autenticidad o integridad del documento y
en verdad al tribunal no le interesa que al abogado le conste. Que al abogado no le
conste no tiene que ver con las otras dos causales de objecin.
La cuarta causal de reconocimiento de un instrumento privado es la declaracin de
autenticidad por una resolucin judicial, lo que se produce por el hecho de haberse
generado un incidente de autenticidad de la prueba. Es necesario determinar cmo se
prueba la autenticidad de un documento, lo que en verdad se relaciona con la
autenticidad de la firma de quien suscribe el documento. En general, para esto, se
admiten todos los medios de prueba, y se ha establecido un procedimiento especial
para ver la autenticidad de un medio de prueba, el cual se llama el cotejo de letras,
que se refiere exclusivamente a los instrumentos privados.
El cotejo de letras tambin es llamado pericia caligrfica, y consiste en comparar o
establecer si el manuscrito o la firma puesta en un documento corresponde a quien
aparece escribiendo o suscribiendo con su firma ese documento.
Este tema est regulado en los arts. 350 y ss, hasta el 355 del CPC. El art. 350 dice que
podr pedirse siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en
duda la autenticidad de cualquier instrumento pblico que carezca de matriz y de los
instrumentos privados en general. Cuando un instrumento pblico s tiene matriz se
hace el simple cotejo.
El procedimiento que opera en el cotejo de letras, de acuerdo al art. 351, es que la
persona que pide el cotejo debe designar el o los instrumentos indubitados con que
debe hacerse el cotejo o comparacin. Se entienden indubitados los establecidos en el
art. 352:
55
Constanza Bengoa T.

i.
Los documentos que las partes acuerden como indubitados.
ii.
Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos (sin firmas) o

suplantados (suscrito por otro).
iii.
Aquellos a que se refiere el art. 346 n 1 y 2, o sea, aquellos que han sido
reconocidos en juicio o que hayan sido reconocidos en un instrumento
pblico o en otro juicio.
Cmo se realiza la comparacin entre el documento indubitado y el documento

objetado peritaje, de acuerdo a los arts. 417 y ss. Del CPC. Este peritaje debe
determinar si la firma o escritura de ambos documentos corresponden o no. El
problema es que la escritura y la firma no siempre son iguales, aunque sean de la
misma persona, por lo que el Cdigo reconoce esta situacin, y despus de evacuado
el informe pericial se da la particularidad, a diferencia del informe de peritos en
general, de que el juez haga una comparacin por s mismo de ambos documentos y
puede no hacerle caso al peritaje, pudiendo convencerse o no.
En relacin a la prueba en general que se rinde en un incidente de autenticidad de un
documento, no slo el informe de peritos no tiene la validez propia que tiene en
general, sino que aqu el informe slo sirve como una presuncin. Hay una norma
especial, que es el art. 355 del CPC que, en relacin a la prueba en este incidente, se
remite al prrafo 8 del mismo ttulo del CPC, que es el art. 428, que se refiere a los
medios comparativos de prueba. En caso de contraposicin entre pruebas, se faculta a
los tribunales para decidir qu prueba estima ms convincente. Por eso, el peritaje
para el cotejo de letras es simplemente una base para una presuncin judicial.
Instrumentos otorgados en idioma extranjero
Pueden ser prueba en un procedimiento civil llevado en Chile. Regulado en el art. 347
del CPC. Como el proceso de lleva en espaol, para que valga en juicio, tiene que
reunir una de dos caractersticas:
1. Que se acompae el documento original en el idioma que sea, pero junto con
eso, se acompae una traduccin simple de ese documento. La traduccin se
debe acompaar bajo apercibimiento de tener por aprobada si no es objetada
dentro del 6to da. En este caso, si se objeta dentro del 6to da la traduccin,
deber operar la segunda forma, en que se manda a traducir el documento por
orden del tribunal.
2. Acompaar el documento en su idioma de originen, y solicitar al tribunal
ordenar su traduccin.
Los instrumentos privados no tienen ninguna presuncin de veracidad. Dentro de los
elementos de todo documento pblico o privado est la fecha. Los instrumentos
pblicos hacen plena fe respecto de su fecha. Los instrumentos privados, en cambio,
no tienen fecha cierta. Por esto, el art. 1703 del CC regula los hechos que dan fecha
cierta a un instrumento privado:
Desde el fallecimiento de alguna de las partes que lo ha firmado
Desde el da en que ha sido copiado en registro pblico. Este registro puede ser
cualquiera.
Desde que el documento se acompaa en juicio
Que se haya tomado razn de l o se haya inventariado por funcionario

competente.
Desde que se protocoliza. Art. 419 del COT.
56
Constanza Bengoa T.

Art. 127 CCom.

Art. 127. Las escrituras privadas que guarden uniformidad con los libros de los
comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los
casos que enumera el artculo 1703 del Cdigo Civil.
Instrumentos privados especiales

Existen ciertas caractersticas particulares de instrumentos privados:
1. Los registros, asientos o papeles domsticos, a que se refiere el art. 1704 del CC
son manuscritos cotidianos, por ejemplo una agenda; cuando el CC habla de
asiento se est refiriendo a un escrito que da cuenta de una determinada
circunstancia, pero que no tienen por finalidad per se probar nada. Estos
documentos en la medida que sean claros, tienen mrito probatorio, pero con la
particularidad de que son indivisibles, es decir, si alguien se quiere aprovechar
de lo que consta en estos registros particulares o asientos de una persona, tiene
que aprovechar lo que le beneficia y lo que le perjudica, ejemplo, si una persona
ha anotado que una persona le debe $100, pero si dice que le debe $100 + 3%
de inters al ao, circunstancia que lo perjudica, tambin debera hacerla valer.
2. Las notas escritas o firmadas por el acreedor que regula el art. 1705 del CC
manuscritos o anotaciones que hace el acreedor en dos tipos de instrumentos;
en instrumentos que el acreedor mantiene en su poder; en una copia de estos
documentos o instrumentos que mantiene el deudor en su poder. Rige
bsicamente la misma regla anterior. Pueden ser utilizadas por el deudor pero
deben adjuntar tanto lo que los beneficia como lo que le perjudica.
3. Los libros de contabilidad regulados en los arts. 25 a 44 del CCom. Los libros
de contabilidad hacen fe entre comerciantes en juicios comerciales, siempre
que estos libros se lleven de conforme a las reglas legales.
Art. 1704. Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el
que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y
con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere
desfavorable.
Art. 1705. La nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al
dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo lo favorable
al deudor.
Lo mismo se extender a la nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al
margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en
poder del deudor.
Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca, deber
aceptar tambin lo que en ella le fuere desfavorable.
Un acto posterior que modifica, altera o aclara lo que establece un documento anterior
entre las mismas partes, es lo que se conoce como contraescrituras, cuyo valor est
regulado por el art. 1707 del CC. Y para saber su valor y alcance, hay que distinguir los
efectos que produce este nuevo documento entre las partes y a contra terceros. Por
ejemplo si en una escritura anterior se pacta un precio de $50 y en una contraescritura
se pacta un precio de $150 cul es su precio real contra terceros? Art. 1707 CC
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn
de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en
la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
57
Constanza Bengoa T.

Entre las partes la contraescritura produce plenos efectos probatorios, sin perjuicio de
que la escritura sea pblica o privada. Un instrumento pblico o privado puede ser
modificado por otro documento pblico o privado ENTRE LAS PARTES, teniendo pleno
efecto entre ellas.
Respecto de terceros, por su naturaleza, el instrumento privado nunca produce efectos
en contra de terceros, por lo tanto es irrelevante que lo que pacten las partes en un
documento posterior, modificando a uno anterior, conste en un instrumento privado,
salvo que el instrumento donde se pact o se declar, que lo origina, sea una EP, la
contraescritura tambin se otorgue por EP, y esta contraescritura se anote al margen
de la matriz de la escritura original; en este ltimo caso, es la nica forma en que
produzca efectos respecto de terceros la contraescritura.
Cmo se acompaan los instrumentos privados en juicio
Hay que distinguir:
Si se dice que el instrumento emana de la otra parte del juicio debe

acompaarse bajo el apercibimiento que dispone el art. 346 n 3 del CPC, es
decir, bajo el apercibimiento de tenerse por reconocido si no es objetado dentro
de 6to da, por alguna de las dos causales establecidas en la ley (NO hay ms
causales de objecin), falta de integridad y de autenticidad. Pasado el 6to da,
se tendr como instrumento pblico, declarado como tal en juicio.
Si se dice que el instrumento emana de un tercero tambin es necesario que

se acompae con citacin (la citacin es un requisito tanto para el
acompaamiento de instrumentos pblicos como privados). Como es un acto
emanado de un tercero, la otra parte contra la cual se presenta, no podr
objetarlo, porque no emanan de l. Es decir los documentos pueden ser
observados, pero no objetados (no corren las causales de objecin).
Cmo se rinde la prueba instrumental en el juicio civil

La iniciativa de la prueba recae fundamentalmente en las partes, y muy
excepcionalmente puede rendirse prueba instrumental a instancias del tribunal.
Cuando es la parte la que solicita o quiere que se rinda prueba instrumental, es
necesario distinguir:
Si los documentos se hallan en poder de la misma parte ella tendr la carga

de presentar los documentos al juicio, bajo apercibimiento dependiendo del
instrumento de que se trate, los cuales se pueden presentar en cualquier etapa
en primera instancia hasta antes del vencimiento del trmino probatorio y hasta
antes de la vista de la causa en segunda instancia
o
La ley se refiere al trmino probatorio ordinario, aunque no lo diga

expresamente, porque el extraordinario y el especial tienen finalidades
diferentes.
En segunda instancia se pueden acompaar hasta antes del inicio de la

vista de la causa; iniciada la vista de la causa no se pueden acompaar
documentos. Lo normal es que los documentos se acompaen foliadas,
segn el orden en que se acompaen, pero algunos documentos por su
extensin quedan en custodia.
Art. 348 (337). Los instrumentos podrn presentarse en cualquier
estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en
primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia.
58
Constanza Bengoa T.

La agregacin de los que se presenten en segunda instancia, no

suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no
podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin,
cuando haya lugar a ella.
Si se hallan en poder de la contraparte o de un tercero regulado en el art. 349

CPC y se llama exhibicin de documentos (la vimos en las medidas
prejudiciales pero ahora se refiere a ella dentro del juicio). Consiste en que la
parte que quiere hacerse valer de dichos documentos solicita al tribunal que
exija a la parte o al tercero que se encuentra en poder de ellos que los
documentos sean presentados en el juicio, para lo cual se deben cumplir dos
requisitos;
o
Deben guardar relacin directa con la materia debatida
No debe revestir el carcter de secreto o confidenciales. Estas

circunstancias las califica el tribunal.
LAS DILIGENCIAS DE PRUEBA SE DECRETAN SIEMPRE CON CITACIN, Y SE

FORMAN INCIDENTES.
Art. 349 (338). Podr decretarse, a solicitud de parte, la exhibicin de
instrumentos que existan en poder de la otra parte o de un tercero, con tal
que tengan relacin directa con la cuestin debatida y que no revistan el
carcter de secretos o confidenciales.
Los gastos que la exhibicin haga necesarios sern de cuenta del que la
solicite, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas.
Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, podr apremiarse al desobediente
en la forma establecida por el artculo 274; y si es la parte misma, incurrir
adems en el apercibimiento establecido por el artculo 277.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr ste exigir que en
su propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un
ministro de fe.
Si, una vez decretada la exhibicin, la contraparte o el tercero no cumple, el art.
274 del CPC establece multas y arresto, en su caso, hasta por 30 das, que se
pueden repetir hasta que se proceda a la exhibicin (Art. 274 CPC). La
contraparte contra la cual se decreta la exhibicin y se niega a cumplir tiene
una sancin adicional, que consiste en que no podr invocar dicho documento
en su favor, salvo que la otra parte lo invoque. Art. 277 CPC.
Art. 274 (264). Si, decretada la diligencia a que se refiere el nmero 1 del
artculo anterior, se rehsa prestar la declaracin ordenada o sta no es
categrica, en conformidad a lo mandado, podrn imponerse al desobediente
multas que no excedan de dos sueldos vitales, o arrestos hasta de dos meses,
determinados prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir la orden
y el apercibimiento.
Art. 277 (267). Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas en los
nmeros 3 y 4 del Art. artculo 273, y la persona a quien incumba su
cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos o libros a
que las medidas se refieren, perder el derecho de hacerlos valer despus,
salvo que la otra parte los haga tambin valer en apoyo de su defensa, o si se
justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren
a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin. Lo cual
59
Constanza Bengoa T.

se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente y en el

prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del Cdigo de Comercio.
Acompaando los documentos no suspende la vista de la causa en segunda
instancia, sino slo posterga la dictacin de la sentencia por tres das (la
citacin).
La expiracin del plazo para acompaar los documentos por la parte que los
tiene en su poder, hasta el vencimiento del trmino probatorio, es respecto de
ella. Cuando se vence el plazo para presentar el documento por la contraparte o
por un tercero, la fatalidad del plazo es para solicitar la exhibicin del
documento, es decir, dentro del trmino probatorio, independientemente de que
la exhibicin misma se produzca con posterioridad.
La obligacin para quien quiere hacer valer un documento es pedir la exhibicin,
no en la exhibicin misma. As podra pedirse una exhibicin de documentos el
da 20 del trmino probatorio, en donde la diligencia se llevar a cabo fuera del
trmino probatorio.
Excepcionalmente, el tribunal puede decretar prueba instrumental, pero solamente
como medida para mejor resolver, reguladas en el art. 159 del CPC, y una vez
decretadas se tiene un plazo fatal de 20 das para ser exhibidos. Esta norma le entrega
excepcionalmente la facultad al tribunal a obrar de oficio, en contra del principio de
pasividad de los tribunales, que rige todo el sistema procesal civil.
Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero
Art. 17 del CC. Dispone que
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que
hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el
Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber
sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los
tales instrumentos se exprese.
Requisitos;
1. Que la forma de otorgamiento se ajusten a las normas del pas en que se
otroga.
2. Que se verifique su autenticidad, mediante la comprobacin de haber cumplido
con los requisitos impuestos por el pas.
El procedimiento para determinar la autenticidad de un documento otorgado en el
extranjero est regulado en el art. 345 del CPC, el cual debe complementarse con el
artculo 420 del COT.
Art. 345 (334). Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern
presentarse debidamente legalizados, y se entender que lo estn cuando en ellos
conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han
autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las
leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobarn en
Chile por alguno de los medios siguientes:
1) El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de
donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo
60
Constanza Bengoa T.

certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores que el cnsul certifique que la

calidad de la firma del funcionario pblico extranjero sea tal
2) El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado
en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la
firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que
pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems
por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y El
cnsul de Argentina en Santiago, por ejemplo, certifique que este documento ha
sido firmado o certificado por el ministro de relaciones exteriores Argentino.
3) El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en
donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de
Relaciones Exteriores de la Repblica. Que Chile no tenga relaciones consulares
ni diplomticas con el pas ante el cual se otorg el instrumento pblico, en tal
caso quien hace la certificacin es un cnsul de algn pas amigo.
El ltimo atestado siempre ser el ministro de relaciones exteriores de Chile.

Siempre ser este el ltimo trmite.
En sntesis, para que un instrumento pblico extranjero tenga valor en Chile, se

requiere cumplir con los siguientes requisitos:
Legalizacin
Traduccin
Protocolizacin
De acuerdo al art. 345 del CPC; la legalizacin del instrumento pblico otorgado en el
extranjero tiene por objeto hacer constar el carcter de pblico del instrumento y la
autenticidad o veracidad de las firmas de las personas que la han autorizado. Este
trmite en la prctica tiene dos etapas.
(i)
Etapa en el extranjero que no concierne a la legislacin chilena: el artculo

seala que los documentos se entienden legalizados cuando en ello conste el
carcter de pblico y la verdad de la firma, atestiguadas ambas circunstancias
segn las normas del pas en que se otorg.
(ii)
Etapa en Chile. El artculo se pone en tres situaciones

a. Un cnsul (generalmente) que certifique que la firma del funcionario que
atestigua la firma de quien otorg el documento es tal.
b. Un funcionario diplomtico o consular de otro pas en Chile, certifique
que un documento ha sido firmado por el ministro de relaciones
exteriores de su pas.
c. Que Chile no tenga relaciones consulares ni diplomticas con el pas
donde de otorg el documento el que realiza la certificacin es el
funcionario de un pas amigo.
En este sentido el art. 345 seala que los documentos otorgados en el extranjero
debern presentarse debidamente legalizados. Esto determina en la prctica que se
hace una certificacin del ministerio de relaciones exteriores que acredita que los
cnsules o diplomticos son tale
Como ltimo trmite se tiene la protocolizacin del documento pblico otorgado en el
extranjero, para que tenga plenos efectos probatorios en Chile.
Valor probatorio de los instrumentos

1. Instrumentos pblicos arts. 1700 y 1706 CC.
61
Constanza Bengoa T.

Art. 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse

otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l
hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los
declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los
otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y
descargos por ttulo universal o singular.
Art. 1706. El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del
acto o contrato.
Hay que distinguir 4 escenarios:
El hecho de otorgarse el documento
La fecha de su otorgamiento
El hecho de haberse emitido efectivamente las enunciaciones que constan en

el instrumento pblico
La veracidad de las enunciaciones ah contenidas, respecto de las partes.
Respecto de los tres primero hace plena fe, tanto respecto de las partes como
frente a terceros; es decir hace plena prueba (hay que recordar la calidad de las
pruebas, en donde las plenas pruebas pueden ser modificadas por otras plenas
pruebas).
En cuanto a la veracidad de las declaraciones, debemos distinguir entre las partes
y los terceros:
o
Respecto de los terceros la veracidad de los contenidos del instrumento

pblico no hace plena prueba, lo cual es consecuencia de los efectos
relativos de los contratos.
En cuanto a las partes la veracidad de las declaraciones contenidas en el

instrumento pblico, hay que distinguir:
Si se trata de declaraciones dispositivas: se refieren al contenido

mismo del acto, qu se acuerda, se pacta o conviene, est
relacionado directamente con el fondo del contrato. Hacen plena
fe entre las partes.
Si se trata de declaraciones enunciativas: dicen relacin con

elementos complementarios que no atienden al fondo del acto o
contrato de que se trata, y que por lo general dice relacin con la
individualizacin de las partes. Frente a terceros nunca hacen
plena fe, y entre las partes slo cuando tienen relacin directa
con las declaraciones dispositivas. Ejemplo categrico de esto es
la declaracin de estado civil, en donde lo enunciativo hace plena
prueba en contra del declarante.
2. Instrumentos privados
Regulado en el art. 1702 del CC.
Art. 1702. El instrumento privado, reconocido por reconocido en los casos y con
los requisitos prevenidos por ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los
que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han
transferido las obligaciones y derechos de stos.
62
Constanza Bengoa T.

Se aplican las mismas reglas anteriores, conforme a los efectos.

Los instrumentos privados que no sean reconocidos, pueden servir de base para
formar una presuncin, que es otro medio probatorio reconocido por el CPC.
El instrumento privado emanado de terceros respecto de las partes, este tampoco
tiene mrito probatorio, pero puede llegar a ser base de una presuncin judicial.
Prueba testimonial
Los testigos son terceros extraos al juicio que van a declarar bajo juramento sobre los
hechos controvertidos, sustanciales que han percibido por sus sentidos o por los dichos
de otra persona.
Se distinguen de lo que es un perito y del juez porque declaran sobre hechos y no son
expertos en el tema. No pueden formular pretensiones ni conclusiones.
Conocen los hechos por haberlos percibidos por sus sentidos o a travs de los dichos
de otro. Esto se traduce en que el testigo tiene que dar razn de sus dichos.
Caractersticas de los testigos como prueba:
-
Es una prueba circunstancial
Indirecta
Generalmente semi plena
Clasificacin de los testigos:

1. Segn la forma en que conocieron los hechos
Presenciales: aquellos que percibieron los hechos directamente por sus
sentidos
De odas: conocen los hechos a travs de los dichos de terceros o de las
partes.
Instrumentales: intervienen asegurando la veracidad de la firma del
otorgante.
2. Segn su concordancia con otros testigos
Contestes: estn de acuerdo en el hecho y en sus circunstancias esenciales.
Singulares: estn de acuerdo en los hechos pero no es sus circunstancias
esenciales.
3. Segn su capacidad para declarar en juicio
Hbiles: aquellos cuyo testimonio tiene valor en juicio
Inhbiles: su testimonio, por declaracin del tribunal, no tiene valor en juicio
por ser inhbil el testigo. Esto es distinto de las tachas ya que en estas se
formulan preguntas para inhabilitar y las tachas se dejan para la sentencia
definitiva.
Esto es relevante porque la declaracin de dos testigos contestes en los hechos,
presenciales hbiles puede producir plena prueba. En nuestro sistema el testigo no es
tan bien visto como prueba.
63
Constanza Bengoa T.

Limitaciones a la prueba testimonial:

La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por los legisladores
porque es extremadamente fcil que con ella se burle la forma como ocurrieron
realmente los hechos, ya que en s la prueba testimonial hay una serie de elementos
que per se la hacen compleja, por ejemplo, hay que ver como los testigos perciben los
hechos, despus de que la persona observo lo que ocurri debe retenerlo y por lo tanto
entra en juego todo el tema de la memoria y psicologa en cuanto como pueden varias
los hechos retenidos. Y un tercer elemento finalmente es como se expresa.
Por lo tanto, es una prueba que presenta mltiples impedimentos porque un mismo
hecho puede ser percibido de maneras distintas por las personas.
Esta desconfianza se plasma en el mensaje del Cdigo Civil y toda esta carga del
legislador se traduce en ciertas limitaciones respecto a la procedencia de la prueba de
testigos.
1) Artculo 1708 del Cdigo Civil.
No se admitir prueba de testigo respecto de una obligacin que ha tenido que
consignarse por escrito. Esto se da en dos casos
a) Cuando la ley establece la escrituracin como solemnidad, es decir, a ciertos
casos en que el otorgamiento por escritura pblica o privado para la
celebracin de un determinado acto o contrato, ej: el contrato de promesa o
compraventa de un inmueble.
Este es un caso muy particular, porque la falta de solemnidad no slo
determina que ese acto no pueda ser probado por ningn medio de prueba
sino que adems determina la inexistencia o nulidad absoluta del acto o
contrato de acuerdo al artculo 1682 y 1701 del Cdigo Civil.
b) Artculo 1709 inc. 1. Respecto de los actos o contratos que contengan la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM. En este caso, a
diferencia del anterior, si falta la escrituracin no podr probarse por testigos
el acto o contrato, pero s podr probarse por cualquier otro medio de prueba.
La norma habla de actos o contratos, vale decir, actos jurdicos y no se refiere
a hechos jurdicos como el delito o cuasidelito por lo tanto en estos casos si se
podra probar con testigos.
El artculo habla de actos o contratos que contenga la entrega o promesa de
una cosa que valga ms de 2 UTM. Se discute qu se entiende por entrega o
promesa de una cosa:
a.
Alessandri tiene una interpretacin amplia y dice que incluye tanto las
obligaciones de dar, hacer y no hacer y aqu parte analizando el tenor
literal del artculo, actos o contratos que contengan la entrega o promesa
de una cosa, y dice que si el legislador hubiera querido limitar no habra
dejado abierto la posibilidad de promesa diciendo que se trata de una
promesa de entrega y no slo como entrega o promesa de una cosa lo
que incluye las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Adems tampoco
tendra sentido excluir las obligaciones de no hacer.
b.
Claro Solar sostiene lo contrario. Recurre al tenor literal de la norma,

porque si el legislador hubiera querido hacerlo extensivo a las
obligaciones de dar, hacer o no hacer no habra recurrido a hablar de la
entrega o promesa de entrega y slo habra dicho acto o contrato.
64
Constanza Bengoa T.

Claro Solar recurre al caso francs y cuando revis la norma del Cdigo
Francs era distinta y ms amplia, en trminos que en nuestro caso se
incluye la frase entrega o promesa de entrega limitando mucho ms.
Ahora, la razn de por qu se incluy la frase de entrega o promesa es
con un fin de evitar cacofona y entonces en este caso se estara
refiriendo a la promesa de entrega.
Alessandri responde a Claro Solar dice que este tema de las

cacofonas es una construccin de Claro Solar y dice que hay otros
casos en que se usan cacofonas que podran haberse omitido como
en la nulidad, en que se habla que no podr alegar la nulidad quien
saba o deba saber que adoleca un vicio de nulidad el acto o
contrato.
2) Artculo 1709 inc. 2.

Contiene dos partes:
La primera parte cuando la prueba de testigos altere o adicione lo que se

establece en el acto o contrato, es decir, con esta prueba testimonial se busca
modificar una clusula o adicionar algo que se seala en el acto o contrato.
La segunda parte habla de alegaciones que se hayan hecho antes, durante o

posteriores al acto o contrato, aun cuando estas modificaciones o alteraciones
sean de un valor menor a 2 UTM. Lo que se busca entonces es que las partes
no modifiquen por testigo lo que dijeron por testigos.
Con esto, Claro Solar dice que es comn que cuando las partes redactan un
contrato se dejen omisiones o errores, pero ello no justifica que las partes
adicionen cosas por medio de testigos, ya que de lo contrario se estara
permitiendo una prueba deleznable y variable en contra de una que da fe y es
ms seria como la prueba testimonial.
Esta limitacin a la prueba testimonial respecto a que no se puede rendir para

alterar, modificar o adicionar cosas al contrato se refiere solo a las partes
otorgantes del acto o contrato. Los terceros s podran recurrir a la prueba
testimonial para decir que existieron hechos o circunstancias que alteraron lo que
las partes pactaron en el contrato, porque lo que se busca es que no sean las
partes quienes limiten la prueba de terceros ajenos a la convencin en el juicio.
Podr usarse una prueba testimonial para interpretar una clusula obscura o dudosa?
Alessandri y la mayora de la doctrina estiman que en este caso si se podra, por

no estar adicionando nada, sino que solamente se estara interpretando el
contrato, existiendo una prohibicin slo para el caso de la adicin.
Claro Solar dice que no sera admisible la prueba de testigos ya que no sera
necesariamente para interpretar los contratos sino que tambin las partes
podran en realidad estar adicionando partes al contrato, en cuyo caso se
deber usar las reglas de interpretacin de los contratos.
Excepciones a estas limitaciones

Por excepciones se refiere a casos en que aun estando dentro de estas limitaciones se
admite la prueba de testigos.
(i) Cuando existe principio de prueba por escrito Artculo 1711 CC
65
Constanza Bengoa T.

Art. 1711. Exceptense de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los

casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del
demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso.
Por principio de prueba escrito se entiende un acto escrito del demandado o de su
representante que haga verosmil el hecho litigioso, por ejemplo, del cdigo: un
pagar de dos o ms UTM donde slo llega la existencia del pagar al juicio por lo
tanto consta la existencia del contrato, no obstante, no se sabe si se entreg o no.
En este caso, atendiendo a que existe este principio de prueba por escrito, se
puede recurrir a la prueba testimonial para determinar la existencia o no del
contrato.
Tpico ejemplo de principio de prueba por escrito, cheques y facturas.
Requisitos para que exista principio de prueba por escrito:
a) Debe tratarse de un documento.
b) Debe emanar de la parte contra la cual se invoca o de su representante.
c) Este documento debe hacer verosmil el hecho litigioso.
(ii) Cuando existe imposibilidad de obtener prueba por escrito Artculo 1711 inc. 3.
Art. 1711 inc. 3 CC. Exceptense tambin los casos en que haya sido
imposible obtener una prueba escrita, y los dems expresamente exceptuados
en este Cdigo y en los Cdigos especiales.
Existe una imposibilidad de obtener un documento por escrito y, por lo tanto, se
permite una prueba testimonial, ya que este impedimento no es imputable a las
partes. Esta imposibilidad puede ser ya sea fsica o moral:
Imposibilidad fsica: cuando las circunstancias materiales no permiten
otorgar un documento, por ejemplo, el depsito necesario, se quema la casa y
se tiene que sacar todos los muebles, los que se dejan en la casa del vecino y
luego el vecino afirma que la televisin era suya.
Imposibilidad moral: cuando por razones de afecto, delicadeza o costumbre
no hacen procedente exigir un documento, por ejemplo, la jurisprudencia
francesa dice que los tribunales franceses han admitido que no es necesario
que consten por escrito los honorarios de los doctores. Otro caso por costumbre
es cuando se determina que una persona que entraba al teatro y le pasaba el
abrigo al acomodador, generaba una obligacin de restituir una cosa cuyo valor
es mayor de 2 UTM.
(iii) Depsito de quien aloja en una posada Artculo 2241 en relacin al artculo 2237
y en el artculo 2248 del Cdigo Civil.
El artculo 2241 en relacin al artculo 2237 establece que ser admisible la prueba
de testigos para probar el depsito de los efectos del que se aloja en una posada.
El artculo 2248 seala que lo anterior no slo se aplica al caso del posadero sino
que tambin a todo otro tipo de establecimiento similar.
(iv) El contrato de comodato Artculo 2175.
Art. 2175. El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que
sea el valor de la cosa prestada.
Esto porque bsicamente el comodato es un contrato gratuito, entonces los
autores cuando hablan del comodato hablan de un contrato basado en la amistad y
la confianza y por lo mismo no ven por qu no permitir que se pruebe por testigo la
tradicin.
66
Constanza Bengoa T.

(v) En materia mercantil Artculo 128 CCom

La generalidad es que, en los negocios mercantiles, es admisible la prueba de
testigos, salvo en aquellos casos en que la ley lo establece o en que se exige la
escritura pblica. Esto se basa en que, los comerciantes, dadas las caractersticas
de los negocios que realizan, no requieren de trmites engorrosos, sino lo que se
busca es facilidad y rapidez en la realizacin de los negocios.
Iniciativa y oportunidad de la prueba testimonial:
1. En primer lugar puede ser por iniciativa de parte: hay que distinguir
Si es antes del juicio ser como una medida prejudicial preparatoria. Art.
286 y 288 CPC, y esta prueba la puede pedir tanto el futuro demandante como
el futuro demandado, en el caso de existir un fundado temor de que la
declaracin de testigos no podr recibirse oportunamente por razn de
impedimentos graves. Por ejemplo, se llama a declarar a una persona que est
en estado terminal.
En ese caso, el solicitante debe indicar previamente al tribunal los puntos
sobre los cuales se recibir la declaracin, teniendo que analizar el tribunal si
es que procede o no la medida, y la procedencia de los puntos a seguir.
Obviamente, se debe dar conocimiento de esta medida a la contraparte,
aunque existe una excepcin a esto, que consiste en que si la contraparte no
se encuentra en el lugar del juicio o en el lugar en que debe rendirse la
prueba, deber intervenir el defensor de ausentes.
Si es durante el juicio:
o
En primera instancia: La prueba testimonial solo puede rendirse, por regla

general, dentro del trmino probatorio y siempre que se cumplan las
formalidades. Puede rendirse fuera del trmino probatorio cuando se pide
trmino extraordinario o en caso de un trmino especial cuando hay
muchos testigos, art. 340 CPC.
Art. 340 (329). Las diligencias de prueba de testigos slo podrn
practicarse dentro del trmino probatorio.
Sin embargo, las diligencias iniciadas en tiempo hbil y no concluidas
en l por impedimento cuya remocin no haya dependido de la parte
interesada, podrn practicarse dentro de un breve trmino que el
tribunal sealar, por una sola vez, para este objeto. Este derecho no
podr reclamarse sino dentro del trmino probatorio o de los tres das
siguientes a su vencimiento.
Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la
prueba sea la inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a
peticin verbal de cualquiera de las partes, certificar el hecho en el
proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo da
para la recepcin de la prueba.
En segunda instancia: en teora se puede rendir prueba testimonial, pero

el legislador no lo permite por lo tanto no hay iniciativa de partes para
probar en segunda instancia. La prueba en segunda instancia est muy
restringida. Se puede rendir prueba instrumental, confesin, pero la
prueba de peritos, la inspeccin personal del tribunal y la prueba
testimonial estn restringidas.
67
Constanza Bengoa T.

2. Por iniciativa del tribunal: segn el art. 159 se pueden dictar medidas para
mejor resolver para tener certeza respecto de ciertos hechos. Respecto de testigos,
el tribunal:
o
Solo puede dictarla despus de haber citado a las partes a or sentencia

y dentro del plazo para dictar sentencia que en juicio ordinario es de 60
das.
Solo puede pedirse respecto de testigos que ya hayan declarado en el

juicio.
Solo tiene por objeto aclarar puntos oscuros o dudosos de la declaracin.
Si bien es por iniciativa del tribunal, est limitada a la iniciativa anterior que hayan
tenido las partes.
En segunda instancia, est regulado por el art. 207.
Artculo 207.- En segunda instancia, salvo lo dispuesto en el inciso final del
artculo 310 y en los artculos 348 y 385, no se admitir prueba alguna.
No obstante y sin perjuicio de las dems facultades concedidas por el artculo
159, el tribunal podr, como medida para mejor resolver, disponer la recepcin
de prueba testimonial sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en
autos, siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia y
que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente
necesarios para la acertada resolucin del juicio. En este caso, el tribunal deber
sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un trmino
especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente y que no
podr exceder de ocho das. La lista de testigos deber presentarse dentro de
segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva.
El tribunal deber fijar los hechos sobre los que se recibe la prueba y abrir trmino
probatorio por un mximo de 8 das. Las partes tienen que presentar lista de
testigos dentro de los dos das siguientes a la notificacin (estado diario) de la
resolucin que fija los hechos a probar.
En 1988 se hizo una reforma que hizo excepcional esta prueba estableciendo
requisitos:
Es una medida para mejor resolver distinta a la del art. 159 del CPC ya que
la del art. 207 se refiere a personas que no han declarado en el juicio.
Que no haya sido posible rendir esta prueba en primera instancia.
Que la prueba testimonial recaiga sobre hechos respecto de los cuales no se
ha rendido prueba, es decir, que no figuren en la prueba rendida.
Que los hechos sean declarados por el tribunal como estrictamente
necesarios para una acertada resolucin del juicio.
Obligaciones de los testigos
Art. 359 (348). Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est
obligada a declarar y a concurrir a la audiencia que el tribunal seale con este objeto.
Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que es intil su
declaracin, podr imponer el tribunal a la parte que la haya exigido una multa de un
dcimo a medio sueldo vital.
i. Comparecer. Art. 359 CPC. Toda persona, cualquiera sea su estado o profesin est
obligada a concurrir. Las excepciones estn en el art. 361 que contempla personas
68
Constanza Bengoa T.

que no estn obligadas a concurrir al tribunal sino que pueden declarar en su

domicilio:
Autoridades polticas, judiciales, militares y eclesisticas. Presidente de la

Repblica, Ministros de Estado, Senadores y Diputados, Gobernadores,
Alcaldes, miembros de Corte Suprema o alguna de las Cortes de Apelaciones,
oficiales generales en servicio activo o en retiro, Arzobispos, Obispos, etc.
Religiosos
Mujeres que por su estado o posicin no puedan comparecer sin molestias.
Los que por enfermedad u otro impedimento calificado por el tribunal, se

hallen imposibilitados de hacerlo.
Estos testigos tienen que sealar domicilio dentro de tercer da desde la

notificacin y proponer fecha para la audiencia dentro del trmino probatorio.
Se contempla un requisito especial para los miembros del poder judicial que caen
dentro de la primera causal y consiste en que debe haber previa autorizacin de la
Corte Suprema o Corte de Apelaciones respectiva porque se debe analizar si
llaman al juez por poder prestar testimonio o para inhabilitarlo despus en la
causa.
Adems las personas que contempla el art. 362 tampoco deben comparecer. Son
los chilenos o extranjeros que tengan inmunidad diplomtica. Tampoco estn
obligados a declarar, y si quisieran hacerlo debe ser a travs de oficios o informes.
Los testigos tienen derecho a pedir que la persona que los cit, les reembolse los
gastos que importaron su comparecencia, art. 381. Se debe pedir dentro de los 20
das siguientes a su comparecencia y si no hay acuerdo lo establece el juez.
ii. Prestar declaracin, art. 359. Las excepciones estn en el art. 360:
a. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y
matronas, periodistas, sobre hechos que se les hayan comunicado
confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio. Son
personas exentas porque por ley se les impone el secreto profesional. La
violacin del secreto profesional constituye un delito. Deben concurrir,
pero cuando se les hace la pregunta deben invocar el secreto profesional.
b. Las personas sealadas en el art. 358 nmero 1, 2 y 3.
Art. 358 (347). Son tambin inhbiles para declarar:
1 El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta
como testigos;
2 Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando
haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles
respecto de la parte que solicite su declaracin;
3 Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
c.Aquellas personas que se les interrogue respecto de un hecho que afecte
su honor o de las personas declaradas en el nmero anterior, o aquellos
que puedan ser perseguidos criminalmente por lo que vayan a declarar o
sus parientes. Estas personas todas tienen obligacin de comparecer aun
cuando no puedan declarar.
69
Constanza Bengoa T.

iii.Declarar la verdad: art. 363. Antes de que el testigo sea interrogado se le preguntar
juris por Dios decir la verdad En el nuevo proceso penal se cambi la forma y
dice que deben prestar juramento o promesa de decir la verdad. Es importante
esta obligacin porque si el testigo miente cometer un delito tipificado en el Art.
209 del CP que es prestar falso testimonio en causa civil.
Inhabilidades para ser testigos
Se refiere a ciertas caractersticas que tiene que reunir la persona para que su
testimonio sea vlido. Hay inhabilidades absolutas y relativas. Art. 357 CPC.
Inhabilidades absolutas inhabilidades para declarar en cualquier juicio
a) Respecto a la capacidad de los testigos para percibir los hechos o
relatarlos (1 - 5).
1. Menores de catorce aos: sin embargo, podr tomarse la declaracin de un
menor de 14 aos sin previo juramento cuando tenga discernimiento
suficiente. El tribunal lo puede considerar y que sirva de base de una
presuncin judicial.
2. Personas interdictas por demencia
3. Personas que se hallen privados de razn tanto al momento que declaren
como al momento que se verifiquen sus hechos.
4. Las personas que carecen del sentido necesario al momento de verificarse
el hecho
5. Los sordos o sordos mudos que no puedan darse a entender claramente.
Art. 382 inc. 3 y 4.
Art. 382 inc. 3 y 4. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern
dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo
ser recibida por intermedio de una o ms personas que puedan
entenderse con l por medio de la lengua de seas, por signos, o que
comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn
previamente el juramento de que trata el inciso primero.
b) Respecto a la falta de credibilidad del testigo (6-9)
6. Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o
intentado cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado
criminalmente.
7. Los vagos sin ocupacin u oficio conocido. Se ha dado la discusin, pero la
jurisprudencia ha sealado que el hecho de estar desempleado
temporalmente no configura la causal de ser vagos son ocupacin u oficio
conocido.
8. Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido
condenados por delito
9. Los que hagan profesin de testificar en juicio. Son personas que viven de lo
que le pagan por testificar.
Inhabilidades relativas el testigo si es hbil, si tiene la capacidad para percibir y
relatar hechos, es una persona digna de fe, sin embargo para un juicio en particular no
puede declarar. Art. 358.
a) Parentesco (1, 2 y 3)
70
Constanza Bengoa T.

1 El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de

consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como
testigos;
2 Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya
reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la
parte que solicite su declaracin;
3 Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
b) Dependencia (4 y 5).
Est reconocido por la jurisprudencia que si el trabajador dependiente se
encuentra protegido por el Cdigo del Trabajo, puede declarar como persona
independiente.
4 Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente. Se
entender por dependiente, para los efectos de este artculo, el que preste
habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo,
aunque no viva en su casa;
5 Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su
testimonio;
c) Inters patrimonial en el pleito (6)
Antes siempre la pregunta de tacha era si el testigo quiere que gane en el juicio
o no. Se ha determinado que tiene que existir un beneficio econmico en caso
de que gane la causa.
d) Amistad o enemistad (7)
La forma de probar al tribunal que hay ntima amistad o manifiesta enemistad,
evidentemente se presenta un problema. El requisito es que la amistad o
enemistad sea determinada por hechos graves que hagan presumir que la
persona no es digna de fe.
Este inciso contempla la compensacin de inhabilidades, si la parte demandante
cita a los testigos y un testigo est afecto por una causal de inhabilidad, si la otra parte
cite a un testigo sujeto a la misma inhabilidad, no se va a poder tachar por la misma
causal.
Art. 358 inc. Final. Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn
hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como
testigos a las mismas personas quienes podrn aplicarse dichas tachas.
Consecuencias de las inhabilidades
Si es admitida o declarada la inhabilidad por el tribunal, el testimonio del testigo carece
de todo valor, independiente que haya sido por inhabilidad absoluta o relativa. La
diferencia entre inhabilidad absoluta y relativa est en:
La absoluta puede ser declarada de oficio por el tribunal, es decir, el tribunal

puede requerir de oficio o impedir que declare una persona que es
absolutamente inhbil. Art. 375. Obviamente que si se tacha a un testigo eso no
impide que se tome la declaracin salvo que el tribunal constate que est
absolutamente inhabilitado para prestar declaracin.
Las inhabilidades absolutas no se compensan como las relativas, porque nadie

puede llevar testigos absolutamente inhbiles.
71
Constanza Bengoa T.

Las inhabilidades relativas son renunciables, mientras que las absolutas no son
renunciables.
Procedimiento probatorio
Etapas:
1. Presentacin de lista de testigos y minuta de puntos de prueba
Art. 320 CPC. Dice cul es el plazo para presentar la lista de testigos y la minuta de
puntos de prueba. Este plazo es, segn el artculo, a contar de la primera
notificacin del auto de prueba a alguna de las partes, la cual se hace por cdula
en el juicio ordinario, y hasta el quinto da despus de la ltima notificacin a las
partes. Si bien el plazo es de 5 das, se cuentan desde la ltima notificacin a las
partes, por lo que si a las partes se les notifica en distintos das, en la prctica van
a ser ms das.
Esta regla es para cuando las partes no han presentado recurso de reposicin con
apelacin en subsidio en contra del auto de prueba.
Cuando s ha habido reposicin, el plazo es de 5 das desde la notificacin por
estado diario de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima reposicin. Este
plazo es para todos, si se modifica el auto de prueba, incluye a las partes que no
repusieron. Hasta que no se resuelvan las reposiciones, el plazo probatorio no corre
para ninguna de las partes.
Antes la redaccin era distinta y daba a entender que el plazo para presentar la
lista y la minuta se contaba slo desde la ltima notificacin a las partes, o sea,
deban estar todas notificadas para poder presentar. Se discuta si se poda
presentar antes o no, y por eso se cambi la redaccin del art.
Si una parte present lista de testigos y despus otra parte repuso el auto de
prueba, la parte que present no tiene que modificar su lista, salvo que a raz de
que se haya acogido la reposicin, ella estime conveniente cambiar su lista de
testigos.
Este plazo es para dos cosas:
-
Presentar una lista de testigos en que se individualice nombre, apellido,

profesin u oficio y domicilio del testigo. Sobre el domicilio, deber
contener los datos necesarios que a juicio del juzgado permitan identificar
debidamente al testigo.
Presentar una minuta de los puntos de prueba, la cual es una minuta que
deber sealar los puntos sobre los cuales se piensa rendir la prueba
testimonial, enumerados y especificados con claridad y precisin.
Este plazo de 5 das es distinto en el caso de los incidentes y del juicio sumario. En
los incidentes, el trmino probatorio es de 8 das, por lo que el plazo para
presentar la lista de testigos es de 2 das, lo mismo pasa en el juicio sumario,
segn el art. 686.
Precisiones jurisprudenciales:
a. Lista de testigos
La presentacin de la lista de testigos es fundamental para poder rendir la

prueba testimonial. Slo se puede rendir tal prueba respecto de las
personas individualizadas en dicha lista. Art. 372. Esto, a menos que la
parte que pretende incorporar un testigo jure que no conoca la existencia
de dicho testigo.
72
Constanza Bengoa T.

Ha habido discusin respecto de qu significa la correcta individualizacin

del domicilio. Se sostiene que si la persona est mal individualizada y
presta declaracin, el testimonio no es vlido. Eso se dijo en algunos
fallos, pero es un poco extremista, porque la lista de testigos slo busca
que la contraparte sepa quin va a declarar, por lo que una incorrecta
individualizacin del domicilio igual es relativo. Ahora se cambi el criterio
y es que a criterio del tribunal debe estar bien individualizado.
La lista de testigos se presenta ante el tribunal que conoce de la causa,

independientemente de dnde sea que se rinda la prueba testimonial. Art.
371.
Es importante que si el tribunal exhorta a otro tribunal que va a tomar la

prueba testimonial, chequear cules son las piezas del expediente que
quedan en el exhorto, para que el tribunal que tome la declaracin pueda
resolver todos los incidentes que surjan a partir de la prueba testimonial.
b. Minuta de puntos de prueba: es una lista en que la parte seala cules son
las preguntas especficas que se le van a hacer al testigo. Tanto la lista como la
minuta son importantes, segn el CPC. Igual, Ilharreborde nunca ha visto un
caso en que se presente minuta de puntos de prueba, a lo ms uno. Lo que se
hace en la prctica es que al testigo se le interrogue de acuerdo al auto de
prueba.
2. Citacin a las partes a la audiencia que fija el tribunal para recibir la prueba
testimonial el tribunal debe citar a una audiencia, lo que por general se hace en
la misma resolucin que recibe la causa a prueba.
Art. 369. El principio del artculo est en desuso porque si se cita cuando se recibe
la causa a prueba, no se va saber cuntos testigos tiene cada parte. Es un tema
ms prctico, porque debe notificarse oportunamente a las partes, por lo que se
hace junto con la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, la cual
se notifica por cdula. Esto porque esta citacin es un trmite esencial cuya
omisin es causal de casacin en la forma, segn el art. 795 n 6.
Citacin al testigo art. 380. Se deben notificar por cdula o personalmente. Esta
citacin judicial no es esencial, pero se hace porque las pates el piden al tribunal
que cite al testigo, de forma tal que si el testigo no comparece a declarar, se
puede alegar legalmente entorpecimiento, para as poder tener un trmino
probatorio especial. Si no se cita al testigo judicialmente, no se puede alegar
entorpecimiento. (Se puede citar no judicialmente a un testigo, pero corriendo el
riesgo de perder la declaracin si es que no llega). El art. 380 contempla las
posibilidades para obligar a un testigo citado judicialmente a comparecer a
declarar.
3. Contratacin de un receptor para que acte como ministro de fe de acuerdo al
art. 390 del COT, corresponde a un receptor actuar como ministro de fe en la
prueba testimonial. En este caso, se deben contratar. La parte se tiene que
asegurar de contratar y reservar a un receptor para que el da en el que se debe
tomar la prueba testimonial, l est disponible. El receptor es quien le dirige las
preguntas al testigo. El costo es bastante alto, los receptores cobran caro. Si no
hay receptor disponible, se le puede solicitar el tribunal la designacin de un
funcionario ad hoc, salvo en Santiago, segn el art. 392 del COT, porque en
Santiago hay demasiados receptores, por lo que el tribunal no va a permitir que la
parte solicite eso para ahorrar gastos.
El secretario del tribunal no puede intervenir y tomar la prueba.
73
Constanza Bengoa T.

Si es que verdaderamente fue imposible conseguir un receptor, incluso en

Santiago, la parte puede alegar entorpecimiento por imposibilidad de rendir la
prueba, pero en Santiago va a ser muy difcil.
Respecto del receptor, es importante contratar a uno que tipee bien, porque si
tipean mal, la prueba se hace muy larga e intil. Adems, ver siempre la pantalla
para que el receptor escriba verdaderamente lo que dice el testigo.
4. Audiencia de prueba La audiencia misma de prueba se compone de distintas sub
etapas:
Orden de las declaraciones: los testigos de cada una de las partes sern
interrogados separada y sucesivamente, y el tribunal deber tomar las
providencias necesarias para las siguientes cosas:
o
Procurar que todos los testigos de la misma parte sean interrogados en la

misma audiencia. Obviamente, muchas veces no se puede.
Tomar las providencias para que los testigos no presencien las

declaraciones de los dems
Impedir que los testigos que ya declararon se comuniquen con los que
van a declarar. En la prctica, la contraparte se preocupa de eso, pero es
imposible regularlo cuando la audiencia contina para el da siguiente.
Si llegan testigos de ambas partes a una misma audiencia, declaran primero

los del demandante y despus los del demandado. Art. 364 y 367 CPC.
La declaracin de un testigo constituye un solo acto que no puede ser

interrumpido salvo causas urgentes (Art. 368 CPC).
5. El juramento el testigo debe ser juramentado y es un trmite muy relevante, se

ha afirmado que cuando no queda plasmado el juramento, se puede intentar
anular la declaracin de ese testigo. Pasa lo mismo respecto de intrpretes y
quienes traducen por personas sordomudas, sordas o mudas.
6. Las interrogaciones: Art. 375 del CPC.
El juez no es quien interroga a los testigos, en la prctica los testigos van a ser
interrogados por las partes, a travs de un receptor judicial, con la presencia
facultativa de las partes y sus abogados.
El juez interviene cuando se formula algn incidente durante la declaracin de la
prueba testimonial, por ejemplo, si una parte se opone a una pregunta.
Si el testigo no habla espaol Art. 382 en relacin al 62. Las preguntas se

realizarn a travs de un intrprete ya sea un intrprete oficial o un
intrprete designado por el tribunal. Este intrprete debe ser mayor de 18
aos y prestar juramento de cumplir fielmente el encargo. El testigo es
obviamente interrogado a travs del intrprete, le debe contestar a l y el
intrprete consignar su respuesta.
Si el testigo no habla absolutamente nada en castellano, se debe consignar la
respuesta en idioma del testigo por escrito.
Art. 382 inc. 1 y 2 (372). Si el testigo no supiere el idioma castellano,
ser examinado por medio de un intrprete mayor de dieciocho aos,
quien prometer bajo juramento desempear bien y fielmente el cargo.
Por conducto del intrprete se interrogar al testigo y se recibirn sus
contestaciones, las cuales sern consignadas en el idioma del testigo, si
ste no entendiere absolutamente el castellano. En tal caso, se pondr al
pie de la declaracin la traduccin que de ella haga el intrprete.
74
Constanza Bengoa T.

Cuando el testigo es sordo: las preguntas se le formularan por escrito, es

mudo: las declaraciones del testigo se harn por escrito, si es sordo mudo las
preguntas las formula una persona por medio del lenguaje de seas o signos
o que permita darse a entender.
Art 382 inc. 3 y 4. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern
dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo
ser recibida por intermedio de una o ms personas que puedan
entenderse con l por medio de la lengua de seas, por signos, o que
comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn
previamente el juramento de que trata el inciso primero.
Preguntas para tachas.
Esta parte de la audiencia es muy importante, porque se busca determinar
con las preguntas para tachas ver si el testigo incurre en alguna causa de
inhabilidad. Luego de que el testigo es individualizado, el abogado que no
present al testigo le formula preguntas de tacha, que no son ms que
preguntas que hace el abogado de la contraparte para ver si incurre en
alguna causal de inhabilidad.
La instancia para presentar la tacha en esta audiencia, es antes de que el
testigo empiece a prestar declaracin sobre el tema al cual se le cit. Se
quiere evitar que las partes oportunistamente tachen al testigo por declarar
en contra de ellos. Si no lo hace antes de que empiece a declarar se entiende
que precluye el derecho para tachar al testigo. Art. 366.
Art. 366 (355). Cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del
juez, las interrogaciones que estime conducentes a fin de establecer las
causales de inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de
que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se
invoca su testimonio.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las
preguntas resolver el tribunal y su fallo ser apelable slo en lo devolutivo.
Hay quienes plantean que el leguaje del artculo entiende que como la tacha
no est formulada exclusivamente para la contraparte, se entiende que se
permite que pueda tambin formularlo la parte que presenta al testigo.
El tribunal, frente a la formulacin de la tacha, le da traslado a la parte que
present al testigo y esa parte puede hacer dos cosas:
a) Que la contraparte decida responder evacuado el traslado de la tacha,
oponerse a la tacha formulada, lo que ser resuelto por el juez en la
sentencia definitiva, por lo que no impide que se tome igual la
declaracin de testigo, salvo que se trate de una inhabilidad absoluta
manifiesta y evidente.
b) Que la contraparte se desista de presentar a ese testigo y pedir que ese
testigo sea remplazado por otro de la lista esto se podra hacer porque
slo se puede rendir prueba de 6 testigos por cada hecho, de esta
manera lo que se busca es que se reemplace al testigo por otro sin
entender que por ello se ocupa un cupo de los 6 testigos por cada hecho.
Objeto de las interrogaciones

Cuando se presenta un testigo, se individualiza, y si no se tacha al testigo, la
parte que lo presenta debe decir sobre qu puntos va a declarar, o si existe
75
Constanza Bengoa T.

una minuta de preguntas se seala sobre qu puntos de la minuta de

preguntas se va a declarar el testigo. Si no hay minuta de preguntas se dice
sobre qu puntos del auto de prueba va a declarar.
Una vez que termina de declarar, la parte que presento al testigo puede
formular repreguntas, lo que se encuentra regulado en el artculo 365. El
objeto de la repregunta es rectificar, esclarecer o precisar los hechos
sobre los cuales invoca su testimonio o versa su declaracin. Esto lo dice de
forma muy similar el artculo 366 que se refiere a la interrogacin que puede
hacer las partes.
Art. 365 (354). Los testigos sern interrogados personalmente por el juez,
y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las
partes y de sus abogados, si concurren al acto.
Las preguntas versarn sobre los datos necesarios para establecer si
existen causas que inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos
de prueba que se hayan fijado.
Podr tambin el tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o
precisen las aseveraciones hechas.
La contraparte puede hacer lo que se denomina contrainterrogar, teniendo el
mismo objeto que la repregunta. El requisito de esto es que se refiera a
rectificar, esclarecer o precisar sobre los hechos que verse la declaracin, lo
cual permite un campo muy amplio ya que nicamente restringiendo a los
hechos que declar el testigo se puede mover a puntos que no se relacionan
con lo que declar y que no estn internamente vinculados.
Aqu hay una diferencia respecto a la absolucin de posiciones en el artculo
392, en que se encuentra muy regulado lo que pueden hacer los abogados
en la audiencia. El 392 slo se refiere al contendor y tiene por objeto muy
especfico que se repita si en las respuestas dadas hay algn punto obscuro o
dudoso a declarar. La contraparte, en ese caso, puede pedir que se repita la
pregunta al absolvente, siendo muchsimo ms acotado que en la declaracin
de testigos.
Casos en que las preguntas no son admisibles (tanto repreguntas como

contra interrogaciones):
Cuando las preguntas no se encuadran en el punto de prueba en que se
presenta al testigo, se puede oponer a que esa pregunta se formule.
Cuando no tiene por objeto rectificar, esclarecer o precisar sobre los
cuales invoca su testimonio.
Cuando se trata de preguntas inductivas. Una pregunta es inductiva
cuando la pregunta supone un hecho sobre el cual un testigo no ha
declarado, se da por sentado ciertos hechos sobre los cuales el testigo
no declar.
La pregunta inductiva al final es muy parecida a las preguntas
asertivas, que s se permiten, porque siempre se puede fraccionar la
pregunta para evitar las preguntas inductivas. Se permite la pregunta
asertiva por sobre las inductivas porque en las inductivas se toma
hechos por asentados, pero bsicamente se logra el mismo resultado.
De ah que ciertos autores han sealado que tampoco deberan ser
permitidas. Segn Avaln tampoco se deberan permitir las preguntas
asertivas porque se estara acorralando al testigo y hacindolo declarar
76
Constanza Bengoa T.

al final sobre lo que busca la contraparte. Se est orientando al testigo

para que declare.
Que se refiera a hechos que afecta al honor de los testigos o a sus
parientes o que se refieran a la comisin de un delito por el testigo o los
parientes. Se ha criticado bastante esta objecin porque se dice que no
por el hecho de afectar su honor no debera poder declarar sobre
hechos de un juicio diverso, que sera un poco absurdo. Entonces si se
escucha una pregunta indebida lo que se tiene que hacer es oponerse
de inmediato, lo que se le da traslado a la contraparte para que se
oponga a ello, dejando constancia de todo ello.
Es importante tener presente que las audiencias testimoniales por lo general
son muy peleadas, y lo normal es que las partes se opongan a todo, y se tiene
que tener presente el artculo 88 del CPC respecto de la parte que promova y
perda dos o ms incidentes, que puede ser requerida por el tribunal para que
antes de que se formule otro incidente deba consignar en la cuenta corriente
del tribunal una suma que va desde 2 UTM a 10 UTM. Esto tambin aplica a las
audiencias testimoniales.
Dificultades que se presentan a esta audiencia:

La falta de presencia del juez, no existe un contacto directo con el juez para
ver un tema.
Como este sistema es preguntarle al receptor y el receptor le pregunta al
testigo lo que hacen abogados es, mediante una oposicin a la pregunta,
soplarle la respuesta de la pregunta al testigo o de que debe tener cuidado.
Lo que se hace para evitar ello es que cuando se va a formular una
oposicin el receptor le pida al testigo que salga de la sala de audiencia y
no presencie el incidente de oposicin a la pregunta.
En la prctica hoy por hoy los testigos no son la prueba por la cual los tribunales
se rigen para fallar un caso, por los problemas de percepcin que tiene, su
parcialidad, etc.
Objeto de las contra interrogaciones (Heydgen)

i.
Resaltar hechos sobre los testigos que no declaro y ayudan a mi posicin.
ii.
Dirigir preguntas que tengan por objeto desacreditar la credibilidad del

testigo en cuanto tal, preguntas para que el tribunal dude de la calidad de
este testigo o haga bajar su nivel de credibilidad.
iii.
Atacar el testimonio del testigo, lo que se puede hacer es demostrar

contradicciones en la declaracin del testigo y hacer preguntas para que
el testigo diga cosas de forma tal que su testimonio no debiera ser digno
de fe.
Consejos tiles para interrogar:

a) No preguntarle por qu, no se quiere que el testigo explique sus
declaraciones.
b) Otra mxima que existe que uno nunca debe hacer como abogado, nunca
hacer una pregunta respecto de la cual no s la respuesta.
c) Saber siempre cundo parar.
d) Consejo del abogado del diablo: "Que nunca te vean venir" es decir, que
nunca vean cual es la estrategia o para donde se quiere ir con las preguntas
a los testigos. Heydgen lo denomina esconderse en los arbustos.
77
Constanza Bengoa T.

Respuestas de los testigos: Art. 367.

Los testigos deben responder de manera clara y precisa a las preguntas que se
le formulen, expresando la causa por la que afirman los hechos aseverados. No
se les permitir a los testigos llevar sus declaraciones por escrito, segn el art.
384 no. 2 del CPC, que habla del valor probatorio de las testimoniales. Dice que
los testigos deben dar razn de sus dichos, por lo que a cada pregunta el testigo
deber expresar cmo le consta, el abogado que presenta al testigo lo deber
hacer a travs de las repreguntas.
Art. 367 (356). Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a
las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu afirman los
hechos aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin.
Art. 384 (374). Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de las
declaraciones de los testigos conforme a las reglas siguientes:
2a. La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias
esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos,
podr constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra
prueba de contrario
Acta: Segn el art. 61 del CPC, de toda actuacin judicial deber dejarse
constancia en el expediente a travs de un acta, sealando lugar fecha y hora
donde se desarroll la audiencia, formada por las partes y autorizada por el
funcionario que lo presenci. Sin embargo, respecto de los requisitos especficos
del acta de la prueba testimonial est el art. 370 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Art. 370 (359). Las declaraciones se consignarn por escrito, conservndose
en cuanto sea posible, las expresiones de que se hayan valido el testigo,
reducidas al menor nmero de palabras. Despus de ledas por el receptor en
alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si
sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un
receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran
durante la audiencia de prueba.
El receptor la lee a viva voz de lo que dejo por escrito y ah las partes pueden
oponerse, etc. Deber ser firmada por el testigo, por el juez, por las partes y por
el receptor que haya presenciado la audiencia.
Cada parte puede presentar hasta 6 testigos por cada uno de los hechos que deba
acreditarse. Esto se refiere a que si se trata de cada punto de prueba o en caso que
haya ms de un hecho en cada punto de prueba, debera considerarse que son 6 por
cada hecho que haya dentro de un punto de prueba.
No hay una interpretacin uniforme de si se refiere a cada punto o a un hecho dentro
de cada punto. Lo normal es que si el auto de prueba est bien dictado, cada punto de
prueba debera ser un hecho necesario acreditar.
Esta limitacin del art. 372 se refiere solamente a cuntos testigos pueden declarar y
no al nmero de personas que se pueden incorporar en la lista de testigos. Se ha
presentado un problema de personas en juicio, en que sobre un punto de prueba
declararon 10 testigos. En ese caso slo se considerar la prueba de los primeros 6 y
respecto de los siguientes no se considerar su declaracin.
Art. 372 (361). Sern admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada
parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse.
Slo se examinarn testigos que figuren en la nmina a que se refiere el inciso final
del artculo 320.
78
Constanza Bengoa T.

Podr, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados, y
jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina
de que trata el inciso anterior.
Las tachas
Oportunidad para interponerla Es desde la presentacin de la lista de

testigos hasta que el testigo declara. La limitacin es que no se puede esperar
hasta que empiece a declarar el testigo y luego ver si se tacha o no, porque eso
sera una tacha oportunista. Lo normal es que se tache en la audiencia una vez
hechas las preguntas de tacha.
Hay una excepcin en relacin a los testigos nuevos. En ciertos casos muy
excepcionales pueden declarar testigos nuevos que no estuvieron en la lista: Art.
372 inc. 2.
Esto se da en casos muy calificados, en que la parte jurare que no tuvo
conocimiento de estos testigos. En este caso, respecto de estos testigos, el art.
373 entrega un plazo especial para oponer tachas: dentro de los 3 das
subsiguientes a que presente su testimonio.
Art. 373 inc. 2. Slo se examinarn testigos que figuren en la nmina a que se
refiere el inciso final del artculo 320.
Art. 373 (362). Solamente podrn oponerse tachas a los testigos antes de que
presten su declaracin. En el caso del inciso final del artculo anterior, podrn
tambin oponerse dentro de los tres das subsiguientes al examen de los
testigos.
Slo se admitirn las tachas que se funden en alguna de las inhabilidades
mencionadas en los artculos 357 y 358, y con tal que se expresen con la
claridad y especificacin necesarias para que puedan ser fcilmente
comprendidas.
Formulacin de la tacha Art. 373 inc. 2. La parte que no ha presentado al

testigo puede formular la tacha invocando alguna de las causales del art. 357 o
358, y sealarse con claridad y precisin los hechos que la configuran.
La jurisprudencia ha dicho que no estaran sealados con claridad y precisin los
hechos que la configuran, si se formula la tacha invocando el artculo sin sealar a
cul de los supuestos del nmero se refiere. Lo mismo se ha dicho en relacin a las
tachas del nmero 4 y 5 del 358, ya que no estara formulado con claridad y
precisin si no se seala el tipo de servicio que realiz.
Una vez formulada la tacha:

o
Las partes respecto de la tacha pueden:
Aceptarla, en cuyo caso puede remplazar al testigo por otro que figure en
la lista
Oponerse a la tacha: sealar que no se constituyen los vicios y solicita

que se reciba de todos modos la declaracin.
El tribunal respecto de la tacha puede recibirla a prueba: Art. 376. Por un

tiempo de 10 das y que puede ser prorrogado en virtud de las normas del
trmino probatorio extraordinario. ste es un caso de trmino probatorio
especial que solo se ampla para rendir la prueba de la tacha.
Para la prueba de la tacha son aplicable las normas del trmino probatorio
ordinario.
79
Constanza Bengoa T.

Dentro del trmino probatorio que se abre para probar la tacha de un testigo s
se pueden presentar testigos para que declaren sobre la tacha de un testigo
anterior, pero si se tacha a estos testigos, no se puede presentar prueba
testimonial para probar su tacha. Art. 378.
Art. 378 (367). No se admitir prueba de testigos para inhabilitar a los que
hayan declarado sobre las tachas deducidas.
Lo cual no obsta para que el tribunal acepte otros medios probatorios, sin
abrir trmino especial, y tome en cuenta las incapacidades que contra los
mismos testigos aparezcan en el proceso.
Las resoluciones que reciben una prueba a tacha son inapelables. El inc. 2 del
art. 379 habla de la resolucin de la tacha y se establece que por regla
general la resolucin de la tacha ser en la sentencia definitiva, salvo una
excepcin en que el tribunal de oficio puede impedir que declare el testigo
cuando existen casos de inhabilidad absoluta manifiesta. Art. 379.
Art. 379 (368). Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas
opuestas son inapelables.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, la legalidad de las tachas y su
comprobacin sern apreciadas y resueltas en la sentencia definitiva.
La regla general es que si se tacha a un testigo y la contraparte se opone a
ella, el tribunal, si no recibe la tacha a prueba, igual va a permitir que se tome
la declaracin del testigo y luego en la sentencia definitiva se va resolver
sobre la tacha.
La resolucin de la tacha se produce en la sentencia definitiva, por lo tanto, su
naturaleza jurdica es una sentencia interlocutoria y al no poner trmino al
juicio o hacer imposible su prosecucin se ha estimado que respecto a esta
parte de la sentencia no sera susceptible de recurso de casacin.
De acuerdo al fallo comentado (webcursos), la CS determin que otra causal
adicional para rechazar la casacin de la resolucin sobre la tacha es que esta
resolucin que resuelve la tacha es de una sentencia interlocutoria que no
pone trmino al juicio y no hace imposible su prosecucin, por lo tanto, no
procede el recurso de casacin.
Si el tribunal acoge la tacha entonces carece de todo valor probatorio. Si se
rechaza la tacha se analizar la declaracin del testigo para ver si tiene o no
valor probatorio.
Valor probatorio de las declaraciones de testigos
Respecto del valor probatorio de testigos para ciertos casos especficos Para probar
la falsedad de una escritura pblica tambin se regula la prueba de testigos.
Casos en que se excluye la prueba de testigos.
Art. 357 no. 1. No son hbiles para declarar como testigos:

1 Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse las
declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una
presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente;
Art. 383 (373). Los testimonios de odas, esto es, de testigos que relatan
hechos que no han percibido por sus propios sentidos y que slo conocen por el
dicho de otras personas, nicamente podrn estimarse como base de una
presuncin judicial. Sin embargo, es vlido el testimonio de odas cuando el
80
Constanza Bengoa T.

testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, en cuanto de este

modo se explica o esclarece el hecho de que se trata.
Art. 384 (374). Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de las declaraciones de
los testigos conforme a las reglas siguientes:
1a. La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin
judicial cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al artculo 426;
2a. La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias
esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr
constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba de
contrario;
3a. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las
de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo
en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los
hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms
conformes en sus declaraciones con otras pruebas de proceso;
4a. Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero;
5a. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en
nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los
unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho; y
6a. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma
parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta,
aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas
precedentes.
El art. 384 establece las reglas generales de valoracin de la prueba testimonial. En
este sentido el legislador busca dar reglas claras sobre la valoracin de la prueba
testimonial al juez, aunque en la prctica estas reglas que da para interpretar o valorar
la prueba de testigos son reglas que le dan un amplio campo de discrecionalidad al
tribunal. Esto hace que en la prctica sea un sistema de ntima conviccin porque se
trata de reglas tan especficas que en la prctica no se seala por qu se prefiere a un
testigo por sobre otro.
Por ello es que los sistemas estn tendiendo cada vez ms a un sistema de sana critica
en que s se exige una fundamentacin en la sentencia de por qu se prefiri a un
testigo por sobre otro.
La Corte Suprema ha estimado que la valoracin de la prueba testimonial es un hecho
que corresponde a los jueces del fondo, vale decir, aquellos que conocen tanto de los
hechos como del derecho. Y que por lo tanto el mbito en que puede ser revisado va
casacin en el fondo es muy limitado porque las normas de valoracin de la prueba del
CPC le dan un amplio caso de discrecionalidad al juez lo que dificulta su anlisis va
casacin en el fondo.
Se entiende por normas reguladoras de la prueba aquellas normas que determinan
cmo el tribunal se forma una adecuada conviccin respecto de los hechos. Si el juez
no sigue estas reglas bsicas entonces cabe el recurso de casacin en el fondo.
stas son:
Valor probatorio cuando est especficamente establecido en la ley y se le niega

ese carcter.
o
CONSIDERANDO OCTAVO: La corte dice cuando se yerra en el valor

probatorio que la ley especficamente le concede alguna bonanza. Aqu
81
Constanza Bengoa T.

existe un mandato imperativo, por lo tanto si no se sigue ese mandato

imperativo, procede el recurso de casacin en el fondo. Lo que ocurre en
este caso especfico es que se diluye este mandato imperativo.
**(completar con fallo)
o
Art. 383. Se refiere al valor de los testigos de odas, aquellos que

conocen los hechos a travs de dichos de terceros o a travs de dichos
de las partes. Solo podrn estimarse como base de una presuncin
judicial. Dice que, sin embargo, es vlido el testimonio de odas, esta
redaccin es uno de los casos en que se redacta como una versin
antigua del cdigo en que en el inc. 1 se negaba el valor probatorio de
testigo de odas que escuchaba el testimonio de terceros. Mientras que
el inciso 2 se refera al testigo de odas que escucha el testimonio de una
parte que si sera vlido.
Es vlido el testimonio de odas cuando se escucha de una de las partes.
Esto se valora en virtud del art. 398 inc.1 del CPC porque consiste en una
confesin extrajudicial verbal, vale decir, se reconoce una confesin
extrajudicial verbal y por lo mismo se valora como tal.
El valor de una confesin extrajudicial verbal puede ser tomado como
base de una presuncin judicial y por lo mismo se llega al mismo valor
probatorio que el testigo de odas a partir de un tercero.
Art. 398 (388). La confesin extrajudicial es slo base de presuncin
judicial, y no se tomar en cuenta, si es puramente verbal, sino en los
casos en que sera admisible la prueba de testigos.
Art. 426 regula el valor probatorio de las presunciones judiciales.

Art. 426 (428). Las presunciones como medios probatorios, se regirn
por las disposiciones del artculo 1712 del Cdigo Civil.
Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del
tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para
formar su convencimiento.
Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando a juicio del
tribunal tenga carcter de gravedad y precisin. Puede bastar el
testimonio de un testigo de odas que sea base de una presuncin
judicial y ese solo hecho pueda constituir plena prueba. La CS tambin
ha dicho que determinar cundo una presuncin tiene este carcter de
gravedad y precisin es un tema que debe ser analizado por los jueces
del fondo y, por lo tanto, slo podra alegarse va apelacin y no va
recurso de casacin.
Valoracin de las declaraciones de testigos presenciales:

1) Declaracin de un testigo imparcial y verdico. Aqu se da campo de plena
discrecionalidad el juez, esta declaracin de un testigo constituye una presuncin
judicial que el tribunal apreciar segn su gravedad y precisin (plena subjetividad
y libertad del juez).
2) Dos testigos a quienes se le exige:
a) Que estn contestes en el hecho y circunstancias esenciales, vale decir, que
estn de acuerdo en lo que declaran.
b) Que no tengan tachas.
82
Constanza Bengoa T.

c) Que fueron legalmente examinados (fueron interrogados por las partes)

d) Que den razn de sus dichos.
Cuando cumple todos estos requisitos constituye plena prueba si no ha sido
desvirtuado por otra plena prueba en contrario.
Fallo Pollo Arizta-Elctrica. Temas importantes del fallo* (10)

Haba un testigo tacha y que el tribunal valor. No es un tema
regulatorio de la prueba y por lo tanto no corresponde analizar en
el tema de las tachas va recurso de casacin.
Los dos testigos, los liquidadores del siniestro, el recurso de
casacin sostuvo que no se valor la prueba de estos testigos,
infringiendo las normas reguladoras de la prueba.
El artculo dice el podr y por lo tanto es una facultad del juez y por
lo tanto si no se les da valor probatorio no habra una infraccin a
las normas reguladoras de la prueba.
3) Si los testimonios de un testigo de una parte son contradictorios a los de otra, se

atender a la calidad del testigo ms que al nmero y se tendr por cierto lo que
digan aquellos que, incluso siendo un siendo menor nmero parezcan decir la
verdad, por estar mejor instruido en los hechos. Art. 428.
Termina existiendo un amplio grado de discrecionalidad para el juez. En este
sentido es muy importante que los testigos se pesan y no se cuentas cuando
existen testigos contradictorios.
Todo esto es solo revisable por el tribunal del fondo.
4) Cuando los testigos de una y otra parte renen iguales condiciones en sus
circunstancias, de ciencia, veracidad e imparcialidad se tendr por cierto el hecho
aseverado por el mayor nmero de testigos.
5) Cuando son iguales en circunstancias y en nmero se tiene por no probado el
hecho.
6) Cuando sean contradictorias las declaraciones de un testigo de una misma parte,
las que favorezcan a la parte contraria se entendern declaradas por la otra parte.
Subjetivamente, es muy bueno que un testigo presentado por la otra parte declare
en favor mo.
Confesin
La confesin es el reconocimiento que hace una de las partes de un juicio sobre
un hecho controvertido que lo perjudica.
En materia civil la confesin est regulada en:
Art. 1713 del Cdigo Civil, que regula bsicamente su valor probatorio.
Art. 385 a 402 del CPC, que regula la forma de producirla, la forma de rendirla,
la oportunidad, la divisibilidad y tambin su valor probatorio.
Art. 7 inc. 2 del CPC establece aquellas cuestiones que, para realizarse,
requieren facultades especiales del mandatario judicial en el ejercicio de dicho
mandato, dentro de las que se encuentra absolver posiciones o confesin.
La absolucin de posiciones es el nombre que se le da a la confesin judicialmente

provocada.
83
Constanza Bengoa T.

El CPC regula diversos casos de confesin como medio de prueba y con distintos fines.
En otras palabras, la confesin como medio de prueba tiene distintas finalidades:
Como medio de prueba en el juicio propiamente tal, regulada entre los artculos
385 a 402.
Como medida prejudicial preparatoria, aquella necesaria para preparar la entrada

en juicio y que solo puede ser solicitada por quien pretende demandar a quien
pretende demandar. Art. 273 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Medida prejudicial probatoria, Art. 284 del Cdigo de Procedimiento Civil.
A propsito del juicio ejecutivo y especialmente como gestin preparatoria del

juicio ejecutivo, especficamente la confesin de deudas, en que el acreedor cita
al deudor a confesar deuda.
Tambin como medio de prueba en juicio pero como medida para mejor resolver,
la diferencia es que la confesin como medida para mejor resolver la decreta el
tribunal de oficio.
Admisibilidad de la confesin como medio de prueba:

Los art. 1713 CC y 385 del CPC no son muy claros al respecto, pero en general se
puede decir que la confesin es admisible siempre como medio de prueba, salvo los
casos especficos en que la ley lo prohbe o no lo permite, por ejemplo:
-
Art. 1713 del CC no es admisible la confesin para probar un acto o contrato

que requiere instrumento pblico como solemnidad.
Ley de matrimonio civil No es admisible la confesin para probar ciertas

causales o requisitos para el divorcio, ni para establecer el perodo de
separacin fsica que da lugar al divorcio.
Juicios de separacin de bienes por mal estado de los negocios del marido se
prestara para fraude el que se admita confesin del marido respecto del mal
estado de sus negocios para provocar la separacin de bienes.
Cuando uno de los cnyuges o ambos afirman ser suya o debrsele a ellos una
cosa perteneciente a la sociedad conyugal, vale decir, que alguno de los
cnyuges o ambos confiese de que una cosa no es de la sociedad conyugal o
que sta se los debe, lo que se prestara para fraude. Art. 1739 del CC.
En la prelacin de crdito tampoco se admite la confesin de padre o madre

en perjuicio de los acreedores.
Tampoco se admite la confesin verbal cuando no es admisible la prueba de

testigo, y la confesin verbal slo es admisible cuando lo es la prueba de
testigos.
Requisitos de la confesin
i.
Debe emanar de las partes, de los litigantes. Art. 385. Slo puede emanar
de terceros cuando ellos son partes directas o indirectas, vale decir, terceros que
son partes en el juicio en calidad de terceros coadyuvantes o terceros
excluyentes.
ii.
El confesante debe tener capacidad para hacer una declaracin: esta

capacidad se rige por las reglas generales, por lo tanto, una persona incapaz
84
Constanza Bengoa T.

tendr que confesar a travs de su representante legal, y en caso de las personas

jurdicas a travs de sus gerentes o administradores.
iii.
La declaracin debe estar exenta de vicios: como toda declaracin de

voluntad. El CPC no regula esta materia, por lo que, al igual que en la capacidad,
la declaracin exenta de vicios como requisitos de la confesin se rige por las
reglas generales.
Sin embargo, se genera un problema: la confesin es una actuacin judicial, por
lo tanto, los vicios de la voluntad en que puede incurrir una confesin solo
pueden alegarse dentro del juicio y particularmente a travs del incidente de
nulidad procesal, por lo que los vicios de la voluntad en que pueda incurrir una
confesin quedan limitados en cuanto a su oportunidad, causas y forma de hacer
valer, a las reglas del incidente de nulidad dentro del juicio en que se presta la
declaracin.
Una excepcin a esta regla es el error en la confesin que se regula en el art. 402
del CPC, que establece que la confesin puede revocarse cuando ha mediado
error de hecho acreditndose tal error.
iv.
La confesin tiene que tratarse de hechos precisos y relevantes:

a. Precisos en cuanto que la confesin no puede versar sobre cosas genricas,
la confesin jams puede operar respecto del derecho sino slo sobre
hechos.
b. Tiene que ser adems relevante al juicio, vale decir, el reconocimiento de
los hechos debe versar respecto de los hechos pertinentes y controvertidos
en juicio.
v.
Los hechos sobre los que versa la confesin deben ser desfavorables al
confesante: una declaracin del confesante sobre hechos que lo favorecen
jams podra hacer prueba a su favor, sino que es de la esencia que se trate de
hechos que perjudican al confesante y benefician a la contraparte.
vi.
La confesin debe formularse con la intencin consciente de reconocer

el hecho que desfavorece o perjudica al confesante, lo que se denomina el
animus confetandis. No cualquier reconocimiento de un hecho que perjudica va a
ser confesin, sobre todo en la confesin extrajudicial o espontnea, sino que
tiene que haber un nimo de reconocer un hecho que perjudica, siendo labor del
juez determinar la existencia de este nimo.
Clasificacin de la confesin
1) Judicial/Extrajudicial
Confesin judicial: aquella que se presta en el juicio en que se invoca.
Confesin extrajudicial: aquella que se presta fuera del juicio en que se

invoca, que puede ser otro juicio o fuera de otro juicio.
2) Espontnea o voluntaria/Provocada
Confesin espontnea o voluntaria: est dada por las declaraciones que

hacen las partes sin previo requerimiento de la otra parte o del tribunal, esto
puede ser en los escritos de los juicios ya sea de demanda o contestacin en
que muchas veces se producen confesiones sobre hechos relevantes en
juicio.
85
Constanza Bengoa T.

Confesin provocada: es la que se produce a requerimiento de la otra

parte o a requerimiento del juez, en el caso excepcional de las medidas para
mejor resolver. Ya no hay una declaracin espontnea de un hecho que lo
perjudica sino que la declaracin se produce a peticin de parte o del juez a
travs del trmite de absolucin de posiciones.
3) Expresa/Tcita
Confesin expresa: cuando formal y explcitamente una parte reconoce un

hecho que lo perjudica en el juicio.
Confesin tacita: cuando el tribunal, cumplindose con los trmites y

requisitos legales, tiene a una parte por confesa de ciertos hechos.
4) Verbal/Escrita
Confesin verbal: la que se presta de palabra ante testigos.
Confesin escrita: la que se presta formalmente en un instrumento.
5) Pura y simple/Calificada/Compleja
Confesin pura y simple: alguien pura y simplemente reconoce un hecho.
Confesin calificada: aquella en que se reconoce el hecho pero se le

agregan circunstancias que modifican su naturaleza jurdica, Por ejemplo, se
reconoce el hecho de haber recibido 100 pero agrega una circunstancia que
modifica la naturaleza jurdica del hecho, como que no fue prstamo sino a
ttulo de donacin.
Confesin compleja: en que se reconoce el hecho pero se le agrega otro

hecho. Esta confesin compleja puede a su vez ser de dos tipos:
a) De primer grado: se reconoce el hecho pero se le agregan otros
hechos que son inconexos, es decir, que no tienen directa relacin con
el hecho confesado,
Por ejemplo, debo 100 pero como la otra parte me debe 100
entonces oper la confesin, y por tanto opera la compensacin
como modo de extinguir la obligacin. Este hecho sobre que oper
la compensacin es inconexo o indirecto respecto del hecho
confesado.
b) De segundo grado: aquella en que se reconoce el hecho agregndole
otros hechos que directamente se vinculan con el hecho confesado y
que por regla general lo modifican, destruyen o invalida,
generalmente los hechos que se agregan en la confesin compleja son
a su vez los modos directos de extinguir las obligaciones, ej: es
efectivo que se recibi 100 pero estos ya fueron pagados.
6) Indivisible/Divisible
Confesin indivisible: no pueden separase y tomarse aisladamente los

hechos que perjudican y benefician al confesante, sino hay que tomarlos
todo en su conjunto.
Confesin divisible: se separan los hechos que perjudican al confesante de

los hechos que benefician al confesante y por lo tanto se van a considerar
para efectos probatorios los hechos que perjudican al confesante.
86
Constanza Bengoa T.

Importancia de distinguir entre la confesin pura y simple, calificada y

compleja y esta a su vez entre primer grado y segundo grado Para
efectos de determinar si se trata de una confesin divisible o indivisible:
La confesin pura y simple y la calificada son indivisibles.
La confesin compleja de primer grado en que se agregan

hechos inconexos es divisible por no estar directamente
conectados.
La confesin compleja de segundo grado es divisible slo

en la medida que el confesante pruebe la verdad del
hecho que le agrega a la confesin, es decir, si se dice que
se debe y pago y no se prueba que se pag, entonces solo
se considera que debe, pero si se prueba el pago entonces
la confesin es indivisible en favor del confesante.
Confesin judicial
Es la que se presta en el mismo juicio en que se hace valer. El hecho de que una
confesin se preste en juicio no necesariamente le da el carcter de judicial, sino que
debe ser el mismo juicio en que se hace valer.
La confesin judicial, a su vez, puede ser tambin espontnea, la que se puede dar en
los escritos y hasta en los alegatos; o provocada, que se produce a travs de la
absolucin de posiciones y que se regula en los artculos 385 y ss. del CPC, que
consiste en un interrogatorio que se hace a la parte que presta la confesin.
Oportunidad para solicitar la confesin o absolucin de posiciones:
Se puede pedir en primera instancia desde la contestacin de la demanda en

adelante hasta el vencimiento del trmino probatorio ordinario.
En segunda instancia antes de la vista de la causa.
En un juicio ordinario se puede pedir 2 veces en primera instancia y 1 vez en segunda

instancia, con las siguientes excepciones:
a) Es posible probar hechos relativos a un incidente a travs de la confesin siempre
que se refiera nicamente a los hechos que son motivos a un incidente.
b) Respecto de los hechos nuevos, tambin pueden probarse a travs de confesin
que se aleguen en juicio siempre que la confesin se refiera nica y
exclusivamente a la confesin de estos hechos.
Quin puede solicitar la absolucin de posiciones:
Cada parte respecto de la otra parte.
En cuanto a los terceros:
Si son terceros coadyuvantes, debe pedirse respecto de la parte

contraria a la que coadyuva
Si son terceros independientes o excluyentes, los podr pedir respecto

de las dos partes, por ejemplo en la tercera de dominio.
Tambin la puede decretar el tribunal como medida para mejor resolver.
Las posibilidades que tiene una parte de solicitar absolucin de posiciones se suma a la
que tenga el tercero coadyuvante, por lo tanto, slo puede solicitarse la confesin 2
87
Constanza Bengoa T.

veces en juicio en trminos tales que solicitada la segunda precluye el derecho a

pedirlo por tercera vez.
Quines deben absolver posiciones:
Las partes o terceros contrarios en juicio. Por parte se entiende persona natural o los
representantes legales, el mandatario judicial expresamente facultado para absolver
posiciones en virtud del artculo 7 inc. 2, a menos que la otra parte pida la
comparecencia directa de la otra parte.
El apoderado de cada parte puede ser tambin citado
personales.
confesar sobre hechos
Hay que tener presente que el apoderado judicial est obligado a hacer comparecer
con la parte a la que representa a absolver posiciones. De hecho, la solicitud para
absolver posiciones que se notifica por cdula se notifica al apoderado y no a la parte,
por regla general, estando obligado a que concurra junto a su representado a la
prctica de la diligencia.
Tramitacin de la absolucin de posiciones (confesin judicial provocada)
1. Debe citarse a absolver posiciones: desde contestada la demanda hasta el
vencimiento del trmino probatorio. Se hace por medio de un escrito, junto con
el cual se acompaa un sobre cerrado en el que se contienen las posiciones, es
decir, el interrogatorio. Se decreta con citacin, por ser una diligencia de
prueba. Se cita a una audiencia para efectos de absolucin de posiciones. La
resolucin que cita a absolver posiciones se notifica por cdula, porque se
requiere la comparecencia personal de las partes.
2. Las posiciones pueden redactarse en trminos asertivos o interrogativos. En
todo caso debe ser de forma clara y precisa, de manera que puedan entenderse
sin ninguna dificultad, por lo que en general son bastante cortas.
3. Se realiza ante el tribunal en el que se lleva la causa para que se presta, salvo
que el absolvente tenga su domicilio fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que ve la causa, en cuyo caso se hace por va de exhorto y se presta la
declaracin en el tribunal que corresponda a su domicilio.
4. La confesin debe presentarse ante el juez, pero el juez puede delegar la
diligencia. En general se delega ante un receptor, porque la prueba se rige por
las mismas reglas de los testigos para estos efectos. Sin embargo, la parte que
pide la absolucin de posiciones puede exigir que la confesin se haga
directamente ante el juez y, en ese caso, el receptor es quien toma nota y el
juez quien toma la declaracin.
5. Toda persona llamada a confesar debe hacerlo, lo que es distinto a que la
confesin se haga en el tribunal. Todos estn obligados a confesar, pero no
todos estn obligados a comparecer a confesar al tribunal. Hay ciertos casos
regulados en el art. 389 del CPC, en que ciertas personas no estn obligadas a
concurrir a declarar, y en ese caso, el juez o el receptor designado van a ir al
domicilio o lugar de trabajo a tomar declaracin. Los casos son en general el
Pdte. de la Repblica, Ministros de Estado, etc. Tambin se contempla el caso de
la mujer que por ciertas razones no pueda asistir a declarar. En el caso de los
tribunales colegiados, esta diligencia se encomienda a uno de los miembros del
tribunal o al secretario. En general es al ministro redactor del fallo.
El trmite es bastante sencillo pero hay que tener cuidado en cmo se redactan las
preguntas.
Si la parte llamada a confesar asiste a la diligencia se da la siguiente secuencia:
-
Se requiere juramento, regulado en el CPC.
88
Constanza Bengoa T.

La diligencia la toma por regla general el receptor a quien el juez encarga la

diligencia
Despus del juramento se abre el sobre donde estn contenidas las

disposiciones y el confesante debe contestar el contenido de la interrogacin,
pudiendo agregarle hechos. Las respuestas deben ser claras y precisas.
Las personas que son sordas o mudas declaran por escrito delante del juez o del
receptor.
El tribunal puede admitir la excusa de olvido en casos calificados, y siempre que

se funde en circunstancias verosmiles notoriamente aceptables, lo cual debe
calificar el tribunal
El confesante puede solicitar un plazo para ver papeles antes de confesar. El

plazo debe ser razonable, segn la ley.
La declaraciones del confesante deben consignarse de la misma forma en que

se consigan las declaraciones de testigos de acuerdo al art. 370 del CPC.
El confesante tiene derecho, al final de la audiencia, a que se le lean

nuevamente las preguntas y las respuestas que dio.
La parte que cita a la otra a confesar tiene derecho a comparecer a la audiencia

y hacer que el absolvente formule las declaraciones que corresponda.
Se discuti mucho si el abogado de la parte que confiesa puede comparecer a la

audiencia. Se ha zanjado el tema y ha quedado en que s puede asistir, e
incluso, en el caso de una pregunta impertinente, se puede objetar y se forma
un incidente.
Si la parte no concurre a la audiencia o da respuestas evasivas confesin

tcita.
Confesin tcita art. 384 CPC

Si el litigante citado a confesar no concurre, o habiendo concurrido, da respuestas
evasivas. Esta confesin tcita consiste en aquella confesin en que se autoriza al juez
para tener por confesado un hecho, a pesar de que non haya una declaracin expresa
del confesante.
Si el confesante no va la contraparte tiene derecho a pedir la citacin a una segunda
audiencia. Para que tenga lugar la confesin tcita, se debe citar bajo apercibimiento
de tener por confesa a la otra parte respecto de todas aquellas preguntas que estn
categricamente afirmadas.
-
Si asiste a la segunda citacin, es aplicable a todo lo dicho anteriormente.
Si no asiste, a solicitud de parte, el juez va a tener por confesados todos los

hechos en el pliego de confesiones.
Si la inasistencia es por fuerza mayor, se debe alegar igual que la nulidad de todo lo
obrado por fuerza mayor.
Si va pero no responde o da respuestas evasivas si nadie dice nada, la cosa queda
as. La otra parte (su abogado) va a tener que hacer presente esto al tribunal,
requiriendo que responda, y de manera concreta, sin respuestas evasivas. Aun as, si
no se responde de manera concreta, se pueden tener por confesados aquellos hechos
afirmados de manera categrica. Todo esto en la segunda citacin.
89
Constanza Bengoa T.

Si en la primera citacin se va pero no se responde o se responde de manera evasiva,

sin operar el apercibimiento de la segunda citacin, puede ser:
apercibido con multas y arresto
a peticin de parte, el juez puede suspender la dictacin de la sentencia hasta

que la otra parte confiese.
Confesin extrajudicial
Es aquella que se presta fuera del proceso en el que se rinde esta prueba. Puede
producirse:
-
en presencia de la otra parte
por escrito
ante juez incompetente pero que ejerce jurisdiccin
ante juez competente pero que conoce de otro juicio en el que litigan las partes.
Requisitos (iguales que la judicial)

-
Emanar de una de las partes
Partes capaces, (completar)
Puede ser verbal o escrita. La verbal se presenta ante la otra parte o testigos, y la
escrita es aquella que consta en un documento.
Diferencia entre la judicial y la extrajudicial por razones obvias, la confesin
extrajudicial solamente puede ser expresa. Esto, porque slo en el juicio se puede citar
bajo apercibimiento de tener por confesados los hechos. Aunque si hay confesin tcita
en otro juicio, al haber una resolucin judicial que tiene por confesos los hechos, s vale
como confesin expresa.
Valor probatorio de la confesin
Hay que distinguir:
Judicial su valor probatorio est regulado en el art. 1713 del CC, 399 y 400
del CPC. Sea que la judicial sea espontnea (por escrito o verbalmente) o
provocada, expresa o tcita, tiene el mismo valor, pero hay que distinguir.
o
Si se trata de hechos personales: de acuerdo al art. 1713 del CC,

constituye plena prueba excluyente, que no admite prueba en contrario.
Si aparece una prueba de la misma categora en contra de esta
confesin, hay dos teoras:
Aplicar el art. 428 del CPC que dice que el juez tiene la facultad
de aplicar uno por sobre el otro segn si considera que ese se
ajusta mas a la verdad.
La mayora de la doctrina y la jurisprudencia, fundndose en la

historia de la ley, en el sentido de la confesin como prueba, etc.
opina que la confesin siempre prevalece. Siempre primara la
declaracin que hace una parte, respecto de un hecho que la
perjudica.
Si se trata de hechos no personales: hace plena prueba pero que admite

prueba en contrario. En este caso, si se presentan dos pruebas con el
mismo valor que se oponen a la confesin, se aplica el art. 428.
Extrajudicial art. 398 del CPC. No tiene un valor nico, admite varias
gradualidades.
90
Constanza Bengoa T.

Si es verbal y se presta ante terceros, slo es base de presuncin

judicial, pero siempre que sea admisible la prueba de testigos.
Si es verbal y se presta en presencia de la otra parte y de terceros,

puede ser presuncin grave del hecho. Como tal, puede llegar a probar el
hecho, de acuerdo a las reglas del art. 426.
Si es escrita, tiene el mismo valor de la prueba instrumental, o sea, va a

depender del instrumento de que se trate.
Si es prestada ante juez incompetente o en otro juicio, en que slo el

confesante sea parte, la prueba tiene mrito de presuncin grave, que
puede hacer plena prueba en el caso de que concurran ciertos requisitos.
Si se produce en otro juicio seguido entre las mismas partes, puede

drsele mrito de plena prueba si a juicio del tribunal existen motivos
suficientes.
El art. 402 del CPC regula la posibilidad de revocar la confesin:
Sobre hechos personales, se admite, siempre que se pruebe la existencia de un

error de hecho, pero deben concurrir dos elementos:
o
Objetivo: que el hecho confesado no existe
Subjetivo: que el confesante haya tenido la conviccin de la existencia

de ese hecho.
Sobre hechos no personales: tambin es revocable, pero en este caso no se

requiere el elemento subjetivo, basta probar con que el hecho no exista.
Presunciones
En materia civil, las presunciones estn reguladas en los art 47 y 1712 CC y art 426-7
CPC.
Presuncin medio de prueba que supone una actividad lgica, una actividad de
deduccin.
Art 47 CC: se dice presumirse un hecho que se deduce de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidas. A partir de esta definicin del CC se dice que la presuncin
consiste en el empleo que hace la ley o el juez de hechos o antecedentes
conocidos para deducir o inferir hechos desconocidos que son sustanciales,
pertinentes y controvertidos.
No hay que confundir la presuncin con indicio:
Indicio est vinculado al hecho conocido. Cualquier cosa, circunstancia o

comportamiento que el juez reconoce como significativo para el
establecimiento del hecho desconocido. Este establecimiento del hecho
desconocido es la presuncin.
Presuncin el hecho que se deduce a partir de este hecho conocido.
El indicio ayuda a establecer la presuncin.
91
Constanza Bengoa T.

Elementos de la presuncin:
1.
Existencia de un hecho o circunstancia conocida, lo que constituye la base o

premisa de la presuncin.
2.
Elemento lgico o actividad racional que se realiza a partir del hecho conocido
para unirlo con el hecho desconocido. Es una labor intelectual.
3.
Hecho presumido: hecho que era desconocido y como consecuencia del otro
hecho conocido y la labor intelectual que hace la ley o el tribunal, pasa a ser
determinado en el juicio.
Clasificacin de las presunciones:

1)
Desde el punto de vista de su fuente o quien las establece Art 1712 CC: las
presunciones pueden ser legales y judiciales.
Presuncin legal la ley establece el hecho presumido partiendo de la
existencia y prueba del hecho conocido. La ley dice que frente a este hecho
conocido otro hecho se tiene por probado.
Presuncin judicial aquellas en que aplica lo mismo pero la deduccin la
hace el juez. A partir de este hecho conocido deduzco que el desconocido es
este.
2)
Segn si admiten o no prueba en contrario Si se establece legalmente por la

ley el hecho presumido a partir de hechos conocidos admite o no prueba en
contrario. Art 47 CC: no lo trata con esta terminologa, las presunciones legales
pueden ser:
De derecho las que no admiten prueba en contrario. Probado el hecho
desconocido la ley tiene por acreditado el hecho desconocido. Cuando se
trata de presuncin de derecho, este hecho probado no admite prueba en
contrario. Segn la CPR, en materia penal no existen las presunciones de
derecho, pero s en materia civil.
Ej: la poca de la concepcin a partir de la fecha de nacimiento, la

fecha de nacimiento hace presumir de derecho la poca de la
concepcin, art 75 CC.
En la presuncin de derecho el legislador o la ley establecen el hecho

presumido. Para que pueda operar la presuncin de derecho siempre es
necesario tener un hecho conocido y probarlo. Probado el hecho base la ley le
asigna el mrito de plena prueba sin que se admita prueba en contrario al
hecho presumido. Siempre es necesario acreditar el hecho desconocido,
quedando probado el hecho presumido.
Simplemente legales la ley establece el hecho presumido a partir de la
prueba del hecho conocido. Hay que probar necesariamente el hecho
conocido y de ah la ley determina el hecho presumido. La diferencia est en
que el hecho conocido de la presuncin meramente legal puede ser destruida
por otra prueba, segn el art. 47 inc.2 CC. En las presunciones legales, puede
destruirse por otra prueba no solamente el hecho presumido sino que
92
Constanza Bengoa T.

tambin el hecho conocido. La ley no da limitaciones para destruir la prueba

de uno u otro hecho, en ambos casos se destruye la presuncin. Por ejemplo:
Art. 700 CC. El poseedor se reputa dueo mientras otra persona no

acredite serlo.
Art. 1654 CC: presume la extincin de la obligacin cuando el acreedor

entrega voluntariamente el ttulo de la deuda al deudor.
Las presunciones legales pueden destruirse a travs de la prueba en contrario

del hecho presumido o del hecho base.
Qu pasa con las presunciones judiciales? Son aquellas en que el juez

establece el hecho conocido a partir de antecedentes conocidos que obran en el
proceso.
El CC en esta materia y el CPC se topan de alguna manera. Por las fechas de su
entrada en vigencia se dice que el CPC vino a modificar el CC, porque:
El CC en el art 1712 CC habla de que las presunciones judiciales deben
ser graves, precisas y concordantes (habla en trminos plurales), las
presunciones deben ser ms de una.
En cambio, el CPC en el art 426 CPC permite que una sola presuncin
judicial pueda constituir hasta plena prueba si tiene caracteres de
gravedad y precisin suficientes para formar su consentimiento. Prevalece
el CPC.
Una presuncin, de un hecho conocido el juez puede derivar la existencia del
hecho desconocido en la medida de que a juicio del tribunal esa presuncin
tenga el carcter de gravedad y precisin suficiente para formar su
consentimiento.
Bases de presuncin
A propsito de la confesin y de la prueba testimonial, hay una categora de presuncin
que ya no es presuncin propiamente tal, sino que existen las llamadas bases de
presuncin. Las bases de presuncin no son legales, son creadas por el juez a partir
de antecedentes que constan en el proceso pero que no alcanzan a constituir plena
prueba. Ej: testimonios de odas.
Pueden llegar a tener carcter de prueba reuniendo ciertas circunstancias. Por s sola
en general no prueba el hecho presumido, pero puede llegar a estar cerca de probarlo
si concurre la precisin o gravedad que a juicio del tribunal lo permite. Es una escala en
que el hecho presumido est ms distante del hecho conocido, pero que puede llegar a
probar el hecho conocido si rene requisitos de gravedad y precisin que lo justifique a
opinin del tribunal.
Qu pueden probar las presunciones
93
Constanza Bengoa T.

En general todo, salvo los actos que requieren solemnidad. Cuando la ley requiere
solemnidades para la celebracin de un acto o contrato, la inexistencia de esa
solemnidad impide probar la presuncin porque la nica prueba de ese acto es la
solemnidad.
El mrito probatorio de la presuncin es establecer el hecho desconocido. Con la
disparidad entre CC y CPC, que el primero habla de presunciones graves, precisas y
concordantes, mientras que el CPC habla de una presuncin, la presuncin tiene el
mrito de dar por establecido un hecho desconocido en la medida que sea un hecho
sustancial y pertinente del juicio. Siempre tendr que ser grave, precisa y concordante.
El mrito probatorio de las presunciones legales es que probado el hecho base da por
acreditado el hecho presumido, salvo que se pruebe el hecho contrario al hecho base o
al presumido segn lo que se pueda hacer en cada caso. En las presunciones judiciales
el hecho presumido lo establece el juez, que de acuerdo al art. 426 CPC bastara con un
hecho base.
Art. 426 (428). Las presunciones como medios probatorios, se regirn por las
disposiciones del artculo 1712 del Cdigo Civil.
Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal,
tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento.
Art 427 CPC establece dos presunciones legales:

1. Se presume legalmente los hechos certificados por un funcionario pblico.
Ej: certificaciones ordenadas por el tribunal que consten en el expediente.
2. Se presumen los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las
mismas partes.
Art. 427 (429). Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del
tribunal o por disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin,
se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe,
a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario. Igual
presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre
las mismas partes.
Tcnicamente, el anlisis de la prueba lo hace el juez, pero las partes pueden intentar
convencer al juez a partir de los elementos que le dan y que ayuden a presumir un
cierto hecho. En la prctica cada vez que se acompaa un documento al juicio se dice
qu acredita ese documento, que sirve de base para tener acreditado por presuncin
judicial un cierto hecho presumido.
El escrito de observacin de la prueba es muy importante para determinar la decisin
del juez. Aportar pruebas y no inducir al tribunal que crea lo que uno quiera decir no
suele ser una buena prctica, pues el juez tiene que hacerse solo el racionamiento
sobre hechos que nadie le ha explicado nada. Es fundamental hacer ver qu acredita
en el proceso probatorio cada prueba.
94
Constanza Bengoa T.

Las presunciones son un tema de fondo, como es un razonamiento del juez del fondo,
es muy difcil atacar el razonamiento del juez va casacin en el fondo para que la CS
razone de manera distinta al juez del fondo. Por eso las reglas sobre las pruebas que se
discuten en las casaciones en el fondo para atacar los hechos suelen ser otras.
Informe de peritos
Regulado en el CPC, CP y CPP.
Medio de prueba que consiste en la agregacin a los autos de un informe
elaborado por expertos sobre una materia que requiere para su comprensin
de conocimientos especiales sobre una ciencia o arte. Opinin de un experto
sobre un tema especfico que, por su complejidad tcnica, requiere de la opinin de un
experto.
El perito tiene conocimientos especiales sobre una materia determinada y es apto para
dar una opinin dentro de la competencia que tiene. Ej: contador. Puede ser designado
por las partes o lo designa el tribunal por una base de datos que tiene.
Funciones de los peritos dentro del proceso:
1.
Mediante sus conocimientos ayuda al tribunal a la estima de una cuestin

probatoria. Puede dar opiniones porque es experto, da sus conclusiones
profesionales-
2.
Informa al tribunal de los principios generales fundados en su experiencia. Ej: el

perito puede decir que los recin nacidos los intestinos no se llenan de aire hasta
los 6 meses de nacido.
3.
Comprueba hechos que slo puede ser conocidos y comprendidos por su

experiencia. EJ: intestino de la guagua que muri no tiene aire en sus intestinos.
4.
Extrae conclusiones que slo se puede llegar por sus conocimientos. Ej: la
guagua fue asesinada antes de las 6 horas de nacido.
Clasificacin de informe de peritos:

1.
Conforme a su procedencia
Obligatorio casos que lo dispone la ley, cuando ley lo obliga en el proceso.
Ej; cotejo de letras, documentos que deben ser traducidos
Facultativo cuando depende de la dictacin del tribunal (en este punto
puede ser de puntos de hecho o de derecho (legislacin extranjera))
La jurisprudencia ha dicho que en referencia a la ley extranjera el perito
puede slo determinar la existencia de la ley pero no interpretar la ley porque
eso le corresponde al tribunal.
2.
Respecto de la iniciativa
A peticin de parte (medida prejudicial probatoria o como una prueba dentro
del trmino probatorio)
De oficio por el tribunal como medio de prueba en cualquier estado del juicio
(hasta antes del vencimiento del trmino probatorio) o como medida para
mejor resolver.
Requisitos para ser perito
95
Constanza Bengoa T.

La ley los establece de manera negativa, quin no puede ser perito. Salvo acuerdo de
las partes (art 413 CPC):
1.
2.
3.
Inhbiles para declarar como testigos

Los que no tengan ttulo profesional extendido por autoridad competente si la
ciencia o arte lo requiere y hay dos o ms personas tengan tal ttulo.
No afectos a causales de implicancia o recusacin.
Procedimiento para designar peritos: arts. 409-25 CPC

(Igual al de rbitro y partidor)
Una vez decretada la medida probatoria, el juez emite resolucin en que cita a
audiencia para la designacin del perito indicando hora y da. Se notifica por cdula
porque requiere comparecencia personal de las partes.
La finalidad es:
Sealar el punto sobre el cual recae el peritaje
Determinar las calidades o aptitudes que deba tener el perito
Fija el nmero de peritos a nombrar segn la complejidad del peritaje
Designar el nombre del perito.
Dependiendo de la importancia del juicio y delicadeza del peritaje se suele pedir al

tribunal que designe a un perito, es raro que haya acuerdo entre las partes en la
prctica.
Si no hay acuerdo (se presume cuando no concurren todas las partes a esta audiencia)
el perito lo designa el tribunal. Su limitacin es que no puede designar a ninguna de las
dos primeras personas que las partes han propuesto si estas han presentado peritos. Si
se apela de la resolucin por la cual el tribunal designa al perito se revisa el recurso
una vez que se haya acabado la diligencia de designacin. El recurso de apelacin una
vez designado el perito, no suspende la designacin del perito.
Esta resolucin de la designacin se notifica a las partes por el estado diario para que
en 3 das puedan deducir su oposicin, (vencido el plazo se presume que las partes
aprueban el perito) y al perito se le notifica personalmente o por cdula.
Una vez designado el perito puede aceptar o no el cargo. Al aceptar el cargo fija sus
honorarios y las partes han de aceptarlo para ayudar el peritaje, lo fija segn las
cuantas del juicio. El perito acepta el cargo cuando es notificado si se notifica
personalmente, y que una vez notificado presente un escrito al tribunal para aceptar.
Una vez aceptado el cargo tiene que jurar dentro de 3 das desde que es notificado.
(Esto mismo pasa cuando es designado un rbitro).
Etapas del peritaje:
1.
Reconocimiento diligencias y actuaciones de las cuales el perito toma

conocimiento de cul es el caso sometido a su conocimiento (estudia expediente,
etc.) para formar su informe y tener una opinin motivada.
El perito debe citar a las partes a una audiencia de reconocimiento, ellas van si
quieren y las partes siempre pueden ir controlando el perito, hacer
observaciones, pedir que se deje constancia de hechos en el peritaje, etc.. La
nica limitacin es que no pueden estar cuando el perito delibera y no pueden
interferir en su deliberacin.
En la prctica para esta citacin a las partes, se presenta un escrito en el tribunal
(suele ser asesorado para que el escrito del perito est bueno, pues los peritos no
96
Constanza Bengoa T.

son abogados y no saben hacer escritos) en el que dice hora, lugar y da del
reconocimiento y pide que se d conocimiento a las partes por notificacin por el
estado diario.
Puede ser en el tribunal, inmueble que se estudia, oficina del perito, etc. Se
levanta un acta de lo que se obre y los acuerdos que se tengan entre las partes y
el perito. Ej: se pide peritaje para determinar el estado de salud de una persona
antes de su muerte para saber si estaba en condiciones de celebrar contratos ese
da o no. El perito mdico pidi la ficha clnica para hacer su peritaje, con esta
ficha puede decir por ejemplo que no tena facultades mentales en ese da.
Una vez hecho el reconocimiento el perito tiene que redactar su informe o
dictamen. En la prctica se le da un plazo para el peritaje.
2.
Informe o dictamen final que dicta el perito acto a travs del cual el perito
pone en conocimiento del juez la labor realizada y la conclusin llegada a partir
del peritaje.
Normalmente no hay plazo, es carga del que le interesa el peritaje apurar al
perito pero el tribunal tambin puede dar un plazo para que evace el informe.
En caso de que el perito no cumpla con el plazo del tribunal, se le puede apremiar
con multas, el tribunal puede decretar nuevo peritaje o decidir el tribunal que
proceder sin el informe.
Contenidos del informe:
Materia objeto del peritaje (contexto que estaba estudiando)
Que se cumpli el reconocimiento
Actividades realizadas para llegar al peritaje
Conclusiones a las que ha llegado
De este informe da copia a cada una de las partes.

Si hay dos o ms peritos para los mismos hechos, pueden trabajar de manera
conjunta o en informes separadas. Si llegan a conclusiones distintas el tribunal
puede nombrar a un tercer perito o apreciarlo libremente. Si el tercer perito no se
alinea con uno u otro el tribunal no tiene ms opcin que apreciar libremente los
peritajes.
Todos los incidentes que se producen respecto del nombramiento del perito se tramitan
como incidente, como tambin el cobro de los gastos y honorarios del perito. (Suelen
ser de cargo de la parte que lo haya nombrado, salvo que el tribunal diga que es
necesario para resolver el caso y en tal caso es de cargo de todas las partes).
Es complicado decretar este modo probatorio porque hay que darle una consignacin,
si en 10 das no se le consigna se desiste de la diligencia. Adems, el peritaje es caro y
muchas veces las partes no lo quieren por esto mismo.
El informe de peritos tiene el valor probatorio segn la sana crtica.
Los peritos conocen de los hechos a partir del expediente, y pueden emitir
conclusiones (no como el testigo cuyas opiniones no tienen valor probatorio).
La prueba pericial es una prueba circunstancial y mediata (se origina a propsito del
juicio y el tribunal no tiene contacto directo con la prueba porque es el perito el que
elabora el informe).
97
Constanza Bengoa T.

Inspeccin personal del tribunal

Medio de prueba que consiste en el examen que hace el tribunal por s mismo
de hechos o circunstancias materiales o controvertidas en el pleito para
comprobar su verdad o exactitud. Visita que hace el tribunal sobre la cosa
disputada en el juicio, sea mueble o inmueble.
Elementos de este tipo de prueba:
1. Apreciar circunstancias o hechos materiales
2. Examinados directamente por el tribunal
Es un medio de prueba:
Directo
Prima el principio de inmediacin (tribunal lo hace) y no puede ser hecha por

terceros.
Es circunstancial
Constituye plena prueba si cumple con los requisitos de la ley
Adems de ser un medio de prueba comn, hay casos en que la ley lo obliga
para ciertos procedimientos.
Clasificacin
1.
Segn la manera en que se realiza

Judicial: previo decreto del juez con acuerdo de las partes
Extrajudicialmente (ningn valor probatorio)
2.
De acuerdo a la iniciativa:
Inspeccin personal exigida por la ley. Ej: denuncia de obra ruinosa.
Decretada de oficio por el tribunal como medida para mejor resolver
A peticin de parte (medida prejudicial o modo de prueba conforme a las
reglas generales)
Requisitos para que proceda

1. Tener por objeto probar hechos o circunstancias materiales controvertidas por
el juicio
2. Que el tribunal la considere necesaria. Poco comn que el juez realice
inspeccin personal.
3. Tiene que ser decretada a travs de resolucin del tribunal.
4. Se tiene que hacer un depsito de la suma necesario para llevar a cabo la
medida. Si lo pidi una parte esa parte paga, si es un caso obligatorio por ley
o que el tribunal de oficio lo decreta se paga a medias entre demandante y
demandado.
El tribunal que conoce de la causa es quien lo lleva a cabo, tanto en primera como en
segunda instancia. Si el tribunal es colegiado se nombra a uno o ms de los miembros.
Tambin depende del lugar en que est el objeto de la inspeccin:
o
Dentro del territorio jurisdiccional mismo tribunal
98
Constanza Bengoa T.

Fuera del territorio jurisdiccional mismo tribunal (excepcin al principio de

territorialidad) u otro tribunal mediante exhorto.
Oportunidad
En cualquier estado del juicio desde la notificacin hasta antes de or sentencia.
Se presenta solicitud por escrito si es a peticin de parte. El tribunal evaluar la
pertinencia y necesidad de la medida. Si la decreta, fija da y hora para practicar la
diligencia con la debida anticipacin, para que concurran las partes y sus abogados.
Esa resolucin se notifica por cdula (necesita comparecencia personal de las partes)
Las partes pueden pedir que se oigan informe de peritos cuando se realice esta
inspeccin del tribunal, que vayan acompaado por un perito. Si se pide con
anticipacin y es necesario para el xito de la inspeccin se nombra al perito.
Llegado el da y hora se lleva a cabo con las partes que concurran. Si no concurre
ninguna, el tribunal la lleva a cabo igual. Se levanta un acta en la que se consigna las
circunstancias y hechos materiales que observ el tribunal, lo que no se puede
considerar opinin anticipada, y las partes puede pedir que se consignen los actos o
hechos que consideren pertinentes. Las partes pueden hacer comentarios.
El acta se firma por el juez y participantes (acta que se realiza durante el medio
probatorio).
Valor probatorio
Valor probatorio de plena prueba siempre que sean hechos observados por el tribunal y
se consignen en el acta. El juez no puede consignar en el acta conclusiones, y stas no
son plena prueba si se anotan en el escrito. Art 403-8 CPC. Tambin tratado en el CC y
CPP.
Trmites posteriores a la prueba

I.
Observaciones a la prueba
Art. 430 (433). Vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las
partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les
sugiera.
Se refiere al escrito de observaciones a la prueba que dice que dentro de los 10 das
siguientes al trmino probatorio las partes podrn hacer observaciones por escrito a las
pruebas que mereciere. Este es para muchos abogados el escrito ms importante en
juicio, en que se analiza la prueba rendida sobre cada punto controvertido y su valor
probatorio.
Bsicamente en este escrito se parte haciendo un resumen de sus argumentaciones,
luego se analizan cules fueron los hechos declarados como pertinentes y
controvertidos y se analiza cul es la prueba que se rindi y la valoracin de la prueba
respecto de cada uno de esos hechos y por qu en caso de existir prueba
contradictoria el juez debe preferir uno frente a otra. Finalmente, se seala por qu el
tribunal debe preferir su razonamiento jurdico por sobre el de la otra parte.
Es un escrito que, de no presentarse, no acarrea sancin alguna, porque se aplica la
teora de las cargas procesales. No son obligaciones sino cargas que slo miran en el
propio beneficio y, por lo tanto, si se presenta el escrito se va a estar en una mejor
posicin de obtener una sentencia favorable.
99
Constanza Bengoa T.

Plazo para presentarlo 10 das contados desde que termina el trmino probatorio
ordinario.
Es muy normal que a las partes se le pase el plazo de 10 das por olvido o estar
esperando pruebas. Cuando se les pasa el plazo, presentan el mismo escrito de
observacin a la prueba pero en vez de ello sealan "tngase presente" el escrito en
relacin a la nueva prueba.
Hay distintas formas de estructura el escrito, existen 2 alternativas:
Partir haciendo un resumen de las peticiones, de qu es lo que se est

discutiendo en juicio.
Se resumen las argumentaciones de la parte, hay quienes buscan hacerse cargo
de los argumentos de la contra parte.
Se analiza la prueba, aqu se hace ya sea mediante un punteo con los puntos de
prueba que fijo el tribunal y respecto del punto de prueba analiza cual es la
prueba que se rindi y la va valorando. Otra forma es analizar los requisitos o
presupuestos de la accin, Por ejemplo, "para que la pretensin de la
contraparte tenga xito debera probarse los siguientes hechos...". Se intercala
la prueba con las argumentaciones y se va valorando la prueba.
Se busca convencer al tribunal de por qu la prueba da la razn a tal parte o
permite desvirtuar las pretensiones de la contraparte.
Artculo 431.- No ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo
para la dictacin del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del
tribunal, o el de no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a
menos que el tribunal, por resolucin fundada, la estime estrictamente necesaria para
la acertada resolucin de la causa. En este caso, la reiterar como medida para mejor
resolver y se estar a lo establecido en el artculo 159.
En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la sentencia,
ella se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si
hubiere lugar a sta
II.
Citacin a or sentencia
Casos en que se dicta:

1. Se dicta en caso de las 3 hiptesis del art. 313:
No se controvierten sustancialmente los hechos,
Cuando existe allanamiento por parte del demandado,
Cuando las partes de comn acuerdo deciden que se dicte sentencia sin ms
trmite.
Una vez evacuado el traslado de la rplica, vale decir una vez que se evacua la
duplica el tribunal citara a las partes a or sentencia si ocurrieron alguna de las 3
hiptesis del artculo.
2. Segundo caso en que el tribunal puede dictar a or sentencia Art. 432.
Vencido el plazo de los 10 das para presentar observaciones a la prueba y hayan o
no diligencias pendientes el tribunal citar a las partes a or sentencia.
Se denomina citacin a or sentencia, originalmente se sealaba que terminada la
prueba el tribunal citaba a las partes a una audiencia en que el tribunal lea la
100
Constanza Bengoa T.

sentencia, obviamente actualmente la sentencia se dicta y se notifica a las partes

por cdula.
Recursos que proceden contra la citacin a or sentencia:
Para ello hay que distinguir 3 supuestos:
1) Si se dicta la citacin a or sentencia una vez vencido el trmino probatorio y
transcurrido los 10 das para presentar observaciones a la prueba la resolucin
es inapelable y nicamente podr interponerse un recurso de reposicin
fundado en error de hecho y que debe interponerse dentro del plazo de 3 das.
2) Estando en el caso del articulo 313 y se dicta a citacin para or sentencia
procede el recurso de apelacin en razn del artculo 326, que seala que es
apelable la resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de
recepcin a la causa de la prueba, siendo precisamente este causo porque se
impide que se reciba la causa a prueba.
Luego el art. 326 distingue que si ambas partes estn de comn acuerdo en que se
dicte sentencia sin ms trmite, no procede el recurso de apelacin.
3) Si el tribunal omite citar a las partes a or sentencia procede el recurso de
casacin en la forma porque la citacin a or sentencia es un trmite esencial del
juicio. Art. 768 no. 9 en relacin al 795 no. 7.
El CPC seala que si no se cita a las partes a or sentencia, la sentencia que se
dicte es anulable va recurso de casacin en la forma. Pero aqu el recurso no es en
contra de la citacin a or sentencia sino contra una sentencia en un juicio en que
se omiti el trmite de citacin a or sentencia.
Efectos de la citacin a or sentencia:
i.
Comienza a correr el plazo para dictar sentencia en 60 das. Art. 162 inc. 3.
ii.
Cierra el debate as como tambin pone trmino a la actividad probatoria.
iii.
Art. 433. No se admitir escrito ni prueba de ningn gnero. Sin embargo, el

mismo artculo seala que una vez citada las partes a or sentencia s se
admiten ciertas cosas:
a) Solicitar y conceder medidas precautorias lo que se busca es asegurar
el resultado del juicio.
b) Incidentes sobre nulidad de lo obrado contemplados en el artculo 83 y 84
del CPC Lo importante es que esta nulidad debe fundarse en un vicio
que anule todo el proceso o que se trate de una circunstancia esencial
para la marcha en juicio, por ejemplo, se da cuenta que el tribunal es
absolutamente incompetente y se pide que se declare la incompetencia
absoluta del tribunal.
El problema de esta situacin es que se restringe a casos muy acotados
porque el artculo establece trmites y plazos muy especficos: 5 das
desde que se tom conocimiento del vicio. El artculo 84 pone como plazo
antes de hacer cualquier gestin principal en el juicio, salvo que afectara
la tramitacin del juicio anulando todo lo obrado y en ese caso el plazo
pasa a ser de 5 das desde que se tome conocimiento salvo que sea por
incompetencia absoluta.
c) Impugnacin de instrumentos. Art. 433 inc. 2. Se habla de 3 tipos de
instrumentos:
1.
Instrumentos pblicos 342 no. 3, 342 no. 6
2.
Instrumentos privados 347
101
Constanza Bengoa T.

3.
Instrumentos en lengua extranjera
Si ha empezado a correr el plazo de 6 das para impugnar estos

instrumentos y entre medio se cita a or sentencia no se interrumpir el
plazo para impugnar documentos, pudiendo ser impugnados despus de
citada las partes a or sentencia.
Esta impugnacin se tramitar en cuadernos separados y se resolver en
la sentencia definitiva.
d) Ciertas actuaciones que, de acuerdo al CPC, pueden llevarse a efecto
antes de que se dicte sentencia:
Llamado a conciliacin facultativo, puede hacerse e n cualquier
momento del juicio 262 inc.3.
El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez
pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma
convocatoria, una vez evacuado el trmite de contestacin de la
demanda.
Pedir la acumulacin de autos Art. 98.
Art. 98 (101). La acumulacin se podr pedir en cualquier estado
del juicio antes de la sentencia de trmino; y si se trata de juicios
ejecutivos, antes del pago de la obligacin. Deber solicitarse
ante el tribunal a quien corresponda continuar conociendo en
conformidad al artculo 96.
Desistirse de la demanda Art. 148.
Art. 148 (155). Antes de notificada una demanda al reo, podr el
actor retirarla sin trmite alguno, y se considerar como no
presentada. Despus de notificada, podr en cualquier estado del
juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y
esta peticin se someter a los trmites establecidos para los
incidentes.
e) Decretar medidas para mejor resolver son medidas probatorias
decretadas de oficio por el tribunal dentro de los 60 das que tiene para
dictar sentencia que tienen por objeto acreditar o esclarecer alguno de los
hechos controvertidos fijados por el tribunal.
Buscan que la decisin del conflicto sea ms adecuada o justa, son una
excepcin al principio dispositivo. Es una actuacin de oficio decretada por
el tribunal en que prudencialmente determina que existe alguna duda
sobre ciertos hechos, y en cierta medida altera la carga de la prueba
porque en vez de decir que el hecho no se tuvo por probado se decretan
ciertos medios de prueba.
III.
Medidas para mejor resolver

Artculo 159.- Los tribunales, slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn
dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo
se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del
artculo 431, podrn dictar alguna o algunas de las siguientes medidas:
1a. La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el
derecho de los litigantes;
102
Constanza Bengoa T.

2a. La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de
influencia en la cuestin y que no resulten probados;
3a. La inspeccin personal del objeto de la cuestin;
4a. El informe de peritos;
5a. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren
o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios; y
6a. La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito.
Esta medida se cumplir de conformidad a lo establecido en el inciso 3 del artculo
37.
En este ltimo caso y siempre que se hubiese remitido el expediente original, ste
quedar en poder el tribunal que decrete esta medida slo por el tiempo
estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das este
trmino si se trata de autos pendientes.
La resolucin que se dicte deber ser notificada por el estado diario a las partes y se
aplicar el artculo 433, salvo en lo estrictamente relacionado con dichas medidas.
Las medidas decretadas debern cumplirse dentro del plazo de veinte das,
contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que las decrete. Vencido
este plazo, las medidas no no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal
proceder a dictar sentencia, sin ms trmite.
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal
abrir un trmino especial de prueba, no superior a ocho das, que ser
improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este
evento, se aplicar lo establecido en el inciso segundo del artculo 90. Vencido el
trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite.
Las providencias que se decreten en conformidad al presente artculo sern
inapelables, salvo las que dicte un tribunal de primera instancia disponiendo
informe de peritos o abriendo el trmino especial de prueba que establece el inciso
precedente. En estos casos proceder la apelacin en el solo efecto devolutivo.
Se entienden como diligencias probatorias que estn establecidas en la ley y que
pueden ser decretadas de oficio por el tribunal dentro del plazo de 60 das que tiene
para dictar sentencia, con el objeto de aclarar y esclarecer los hechos sustanciales y
controvertidos del juicio para obtener una mejor resolucin del caso.
Es una excepcin al principio dispositivo de las partes, siendo aplicacin del principio
inquisitivo en que el tribunal tiene la facultad de oficio para decretar diligencias
probatorias.
La necesidad de medidas para mejor resolver se discute en doctrina, y existen 3
posturas sobre la admisibilidad de estas medidas:
i.
Tesis abolicionistas pretenden abolir estas medidas para mejor resolver,

sealando que no deben ser contempladas en nuestra legislacin procesal por ser
inconstitucionales, al atentar contra la garanta del debido proceso porque se
atenta contra el derecho de la igualdad de las partes y el derecho de
imparcialidad del juez. Finalmente dicen que no es funcin del juez probar los
hechos, sino que es una carga de las partes.
ii. Tesis amplia plantea que debe otorgarse una mayor latitud al juez a travs de
las medidas para mejor resolver, aceptando que se supla por el juez la prueba
que no se produjo por negligencia de las partes. Lo que prima es la justicia o
verdad material. Por lo tanto se entienden en favor del inters de la justicia y es
103
Constanza Bengoa T.

por ello que se hace necesario en ciertos casos, que se decreten para una
adecuada resolucin del conflicto.
iii. Tesis restringida las medidas para mejor resolver tienen sentido en nuestra
legislacin procesal, pero el juez no puede abusar en esta labor inquisitiva. En
este sentido, slo tienen por objeto complementar la prueba rendida por las
partes y no suplir la prueba no rendida por negligencia de las partes.
Couture seala que no se puede suplir la negligencia de las partes ni ordenar una
diligencia que se omiti por las partes.
Oportunidad para decretar estas medidas para mejor resolver:

Dentro del plazo de 60 das que tiene el tribunal para dictar sentencia, contados desde
que se cita a las partes a or sentencia. Plazo que no es fatal pero se introdujo una
modificacin en el art. 159 "las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no
decretadas".
Medidas:
1) Agregacin de cualquier documento (sea pblico o privado) que estime necesario
para esclarecer el derecho de los litigantes.
2) Puede ordenar la confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que
considere de influencia en la cuestin y que no resulten probados.
3) Puede ordenar la inspeccin personal del tribunal respecto del objeto de la
cuestin
4) Informe de peritos.
5) La comparecencia de testigos que ya hayan declarado en juicio para que aclaren
o expliquen sus dichos contradictorios o dudosos.
6) Presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Es
decir que se remita un expediente que se tramita en otro tribunal y que tenga
incidencia en el pleito. Generalmente se acompaan fotocopias del expediente, a
menos que tenga ms de 200 fojas en cuyo caso se remite al tribunal quien
puede revisarlo por el plazo de 8 das.
Resolucin que dicta las medidas para mejor resolver:
Se notifica por el estado diario a las partes y es inapelable, salvo 2 situaciones:
Cuando el tribunal decreta como medida para mejor resolver un informe de

peritos.
Cuando el tribunal decreta que se abra un trmino probatorio especial de 8 das

en relacin a nuevos hechos que aparecieron como consecuencia de las
medidas para mejor resolver.
Plazo 20 das desde que se notifica la resolucin que decreta las medidas para mejor
resolver. Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y
el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms trmite.
Trminos especiales:
Si en la prctica de alguna de las medidas para mejor resolver aparece la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para la resolucin del juicio, el tribunal puede
abrir un trmino probatorio especial de 8 das, dictando los puntos sobre los cuales
debe recaer la prueba.
104
Constanza Bengoa T.

JUICIO SUMARIO
Art. 680 y ss. del CPC
Contempla una aplicacin general del juicio sumario en todos aquellos casos en que la
accin por su naturaleza requiera de un juicio ms abreviado, regulando adems otros
tipos de casos. En otras leyes especiales que contemplan distintos procedimientos que
se remiten a las normas del juicio sumario.
Es un procedimiento breve y concentrado que puede tener aplicacin general o
especial dependiendo del juicio, y en los casos en que es general, se aplican aquellos
casos en que la accin que se deduce requiere por su naturaleza una tramitacin
rpida para que sea eficaz.
Caractersticas:
1) Se trata de un procedimiento breve y concentrado, porque ya que la accin
requiere que se tramite rpido para ser eficaz es que se concentran las etapas
2) Procedimiento extraordinario porque la misma jurisprudencia ha sealado que el
nico procedimiento ordinario comn y general es el procedimiento ordinario de
mayor cuanta
3) Puede tener una aplicacin general o especial
4) En su procedimiento puede ser declarativo, constitutivo o de condena.
mbito de aplicacin del juicio sumario:
Se distingue:
a) mbito de aplicacin general se aplica en aquellos acsos en que la accion por
su naturaleza requiere de un procedimiento breve para que sea eficaz.
b) mbito de aplicacin especial varios casos que se regulan de manera especial:
Art. 680. (838). El procedimiento de que trata este Ttulo se aplicar en
defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera,
por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. Deber aplicarse,
adems, a los siguientes casos:
1. A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y
sumariamente, o en otra forma anloga;
2. A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o
extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que
ellas den lugar;
3. A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697;
4. A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados;
5. DEROGADO;
6. A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario;
7. A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan
convertido las ejecutivas, a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo
Civil;
8. A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley
o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
696; y
105
Constanza Bengoa T.

9. A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artculo 945 del
Cdigo Civil para hacer cegar un pozo.
10. A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o
cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del Cdigo
Procesal Penal y siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada.
Aquellos casos en que hay una ley especial que ordene que se aplique el
procedimiento sumario, ej: ley de arrendamiento de predios urbanos, nueva ley
de quiebra que contempla que todas las cuestiones que se susciten en el juicio de
quiebra se tramitaran de acuerdo al juicio sumario.
Aquellas cuestiones que se refiera a servidumbres legales o naturales.
Procedimiento del juicio sumario:
Demanda: Comienza con una demanda, esta demanda el tribunal la provee y dicta
resolucin.
Resolucin que cita a audiencia: Se presenta la demanda, el juez dicta una
resolucin que cita a las partes a una audiencia dentro de 5 da ms los das que
fije la tabla de emplazamiento del art. 259.
Audiencia: es una audiencia de contestacin y conciliacin. El art. 682 seala que
se contesta de manera verbal, pero en la prctica en la audiencia de contestacin
se presenta un escrito de contestacin.
Art. 682. (840). El procedimiento sumario ser verbal; pero las partes podrn, si
quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados
y las peticiones que se formulen.
En esta misma audiencia se recibe la causa a prueba si es que hay hechos sustanciales
y pertinentes controvertidos, la que rinde conforme a las reglas de los incidentes. Esto
significa que se abre un trmino probatorio de 8 das, con la particularidad de que la
lista de los testigos debe entregarse al segundo da.
Si no hay hechos sustanciales pertinentes y controvertidos, o vencido el trmino
probatorio, el tribunal cita a las partes a or sentencia, teniendo el tribunal un plazo de
10 das para dictar sentencia. Art. 688.
Artculo 688.- Las resoluciones en el procedimiento sumario debern dictarse, a
ms tardar, dentro de segundo da.
La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la
fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia.
Art. 681 La sentencia definitiva es apelable en ambos efectos.
Art. 681. (839). En los casos del inciso 1 del artculo anterior, iniciado el
procedimiento sumario podr decretarse su continuacin conforme a las reglas del
juicio ordinario, si existen motivos fundados para ello.
Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, podr continuar con arreglo al
procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo.
La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento a otro se tramitar
como incidente.
Art. 194 Respecto de las resoluciones que son apelables o no, sealaba que se
concede apelacin solo en efecto devolutivo de las resoluciones que se dicten en
contra del demandado en el juicio ejecutivo o sumario.
Art. 194 (217). Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la
ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo:
106
Constanza Bengoa T.

1 De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y

sumarios
Dado estas dos normas contradictorias, se discute en la doctrina cul de ellas debe
primar: Ac la doctrina ha tendido a sealar que debe primar la norma especial que se
encuentra en el juicio sumario, en trminos que la sentencia si sera apelable en ambos
efectos.
Particularidades del juicio sumario:
1) Sustitucin del procedimiento Art. 681.
La ley contempla un mecanismo de sustituir el procedimiento pero que se aplica
slo en aquellos casos en que el procedimiento sumario es de aplicacin general.
Es una solicitud que tiene por objeto que se sustituya un procedimiento de
ordinario a sumario, o un procedimiento de sumario a ordinario, pero slo en
aquellos casos en que la accin por su naturaleza requiere de un procedimiento
rpido para que sea eficaz.
El juez requiere de justificacin para conceder esa solicitud de sustitucin del
procedimiento.
Respecto a la resolucin que ordena sustituir el procedimiento cuando se ha
iniciado un juicio como ordinario y se sustituye a un juicio sumario, es apelable en
ambos efectos al igual que la sentencia definitiva.
2) Posibilidad de acceder provisionalmente a la demanda Art. 684.
Se permite al demandante de un juicio sumario que, frente a la rebelda del
demandado, solicite al juez que se acceda provisionalmente a lo pedido en la
demanda. En este caso, la resolucin se notifica al demandado y ste puede
formular una oposicin dentro de 5 das, pero que no va a suspender el
cumplimiento provisionalmente de la demanda.
Se diferencia de una medida cautelar, en que la medida cautelar tiene por objeto
asegurar el resultado de un juicio, mientras que aqu se accede provisionalmente a
lo pedido en la demanda.
3) Incidentes
Los incidentes se promueven y tramitan conjuntamente con la cuestin principal.
El art. 690 seala que los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma
audiencia de contestacin y se resuelven conjuntamente con la cuestin principal.
Resolucin conjunta del incidente con la cuestin principal.
Principios formativos del procedimiento que se aplican al juicio sumario
Principio de concentracin.
Principio de oralidad.
ASUNTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

Libro IV del CPC. El ttulo I es de aplicacin general para los asuntos judiciales no
contenciosos, y el ttulo II se refiere a procedimientos especficos para asuntos
judiciales no contenciosos especiales.
107
Constanza Bengoa T.

Se suelen llamar jurisdiccin voluntaria, lo cual est mal dicho, porque no es

jurisdiccin (porque no hay discusin entre partes) ni es voluntaria, porque son
trmites que slo se pueden realizar ante tribunales.
Definidos en el art. 817. Son aquellos que segn la ley se requiere intervencin del juez
y no hay discusin entre partes.
2 requisitos:
-
Ley que expresamente requiera intervencin del juez para conocer de

determinado asunto: puede ser cualquier ley, o sea, cualquiera sea su ubicacin
y clase. Por regla general son de fondo y no de forma, por lo que suelen estar en
el CC, Cdigo de Minera, etc., o en leyes especiales. Si alguna parte requiere la
intervencin de un juez sin que la ley lo exija para ese caso especfico, el juez
deber declararse incompetente por carecer de competencia en absoluto. Se
opone a lo que pasa en materia de asuntos contenciosos.
No debe existir un conflicto: se entiende por contienda o conflicto una

controversia actual entre dos o ms personas sobre un determinado derecho
que se somete al conocimiento y fallo de un tribunal. Habr contienda cuando
se pida algo en contra de una persona, independientemente de la actitud que
tome esa persona respecto de la peticin. Si se allana no significa que no haya
contienda, se analiza ex ante, y no dependiendo de la actitud que tome.
o
Hay autores que dicen que lo propio es hablar de ausencia de conflicto y

no de contienda, porque se entendera contienda como enfrentamiento
fsico ms que jurdico.
Reglas de competencia
Existe un gran nmero de asuntos no contenciosos que son sometidos al conocimiento
de autoridades administrativas. Como no existe un conflicto entre partes, la ley ha
determinado que son conocidos por rganos de la administracin. Por ejemplo, las
posesiones efectivas intestadas ante el Registro Civil.
Sin embargo, en muchos casos la ley requiere que estos asuntos sean conocidos por
tribunales y esos son los asuntos JUDICIALES no contenciosos. Se aplican todas las
reglas de competencia: absoluta, relativa y reglas de turno y distribucin de causas.
Reglas de competencia absoluta
Materia es el nico factor de competencia absoluta que es aplicable y est en
el art. 45 n2 del COT. Se establece que le corresponde al juzgado de letras
conocer de los asuntos judiciales no contenciosos. Hay una excepcin en el art.
494 del CC, que establece las normas sobre curador ad litem, cuyo
conocimiento le corresponde al tribunal ordinario que conoce del juicio en el que
se efecta esa designacin.
Fuero carece por completo de relevancia en los asuntos judiciales no
contenciosos, porque por disposicin expresa de la ley, no se aplica. Art. 136
inc. 2 del COT y 827 CPC.
Cuanta ocurre lo mismo respecto del fuero, porque se considera que son de
cuanta indeterminada, es decir, no son susceptibles de apreciacin pecuniaria.
Hay algunos que podran determinarse su cuanta pero igual se ha determinado
que son de cuanta indeterminada.
Reglas de competencia relativa Territorio
La regla general en asuntos judiciales no contenciosos es el tribunal del territorio
donde tenga el domicilio el interesado o solicitante. Art. 134 COT. Esta regla en verdad
es de aplicacin supletoria, por la cantidad de reglas especiales.
108
Constanza Bengoa T.

Causa para gravar o enajenar el bien raz de un incapaz: art. 153 del COT,
domicilio del bien raz.
No procede la prrroga de la competencia por aplicacin del art. 182 del COT, que se
refiere a este tema en forma implcita, porque dice que slo procede respecto de
asuntos contenciosos.
Reglas del turno y distribucin de causas
Existen para cuando hay ms de un tribunal competente en el mismo territorio.
Respecto de los asuntos judiciales no contenciosos slo se aplican las reglas del turno
por el art. 179 del COT. La regla del turno comienza por el tribunal de mayor
antigedad, por semanas y por orden de antigedad. El inc. Final dice que el turno en
los tribunales de Santiago se hace por 5 tribunales y no uno.
Procedimiento para conocer de asuntos judiciales no contenciosos
1. Disposiciones comunes
El libro IV establece reglas especiales para estos asuntos. Sin embargo, debe
entenderse que en todo aquello que no est regulado expresamente y que no sea
contrario, se pueden aplicar las reglas comunes del libro 1 del CPC. Por ejemplo,
forma de resoluciones o las notificaciones.
2. Iniciacin del acto judicial no contenciosos
Debe solicitarse por escrito ante el tribunal. Esa persona se llama interesado, y la
peticin se llama solicitud. Se hace ante el tribunal que corresponde, y por ser
primera gestin, debe contar con patrocinio y poder.
3. Tramitacin
Existen 3 reglas fundamentales:
o
Si existen reglas especiales o el CPC establece procedimiento especial para

determinado asunto, debe estarse a esa tramitacin o procedimiento especial.
Ya en el CPC hay procedimientos especiales, y leyes especiales que tambin
los establecen, por ejemplo, el Cdigo de Minera. Si se establece un
procedimiento especial, se debe estar a l.
Si el CPC o las leyes espciale no establecen procedimiento o tramitacin

especial, si el CPC o reglas especiales no ordenan proceder con conocimiento
de causa, el tribunal resolver de plano. Art. 824 inc.1 del CPC. Tribunal accede
o deniega sin ordenar otro trmite previo.
Si las leyes no establecen procedimiento especial pero se ordena fallar con

conocimiento de causa: el solicitante debe acompaar antecedentes
necesarios para que el tribunal decida de forma informada y pueda optar por
una decisin correcta. Dos posibilidades:
Que los antecedentes acompaados no suministren ese conocimiento de

causa, o sea, no se acompa la informacin suficiente. En ese caso, el
tribunal mandar a rendir previamente informacin sumaria acerca de los
hechos en que se funda la solicitud y, posteriormente, oir al defensor
pblico segn corresponde.
Que los antecedentes acompaados s suministren ese conocimiento de

causa y, entonces, el tribunal se limitar a or al defensor pblico cuando
corresponda y resolver la solicitud. Para que el juez adquiera este
conocimiento, el solicitante puede usar cualquier medio de prueba.
Es importante el art. 818 que dice que no se deben cumplir las
formalidades legales de los medios de prueba, se puede omitir la citacin,
109
Constanza Bengoa T.

porque no rige el principio de contradiccin en este caso. El instrumento

principal que da la ley para que el juez adquiera conocimiento de causa
est constituido por la informacin sumaria: art. 818 inc.3 (prueba de
cualquier especie rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y
sin sealamiento de trmino probatorio alguno).El principio de la prueba
sobre los hechos en que se funda la peticin tambin se aplica en los
asuntos judiciales no contenciosos, e Ilharreborde piensa que incluso es
as cuando el juez puede fallar de plano, porque considera que el juez no
puede fallar de plano sin conocer los antecedentes del caso en que est
fallando.
Caractersticas del rgimen probatorio:
Medios se rigen por la informacin sumaria prueba de cualquier tipo,
pero en estricto rigor la informacin sumaria no procede para todos los
tipos de prueba. La mayor aplicacin prctica es para los testigos. Por
ejemplo, no procede respecto de la inspeccin personal del tribunal,
tampoco sobre la confesin (porque no hay contraparte).
De acuerdo al art. 390 inc. 2 del COT, las informaciones sumarias de

testigos en asuntos judiciales no contenciosos deben ser tomadas por un
receptor. Esta informacin sumaria consiste en que un mnimo de dos
testigos comparezcan ante este ministro de fe, quien levantar un acta,
los individualizar y dejar constancia de los hechos que expresen estos
testigos respecto del hecho que sirva de base para la solicitud. Se imprime
el acta y firman los comparecientes, acompandose despus al tribunal.
Tribunal decretar de oficio las diligencias informativas que estime
convenientes art. 820 CPC. Atendida la funcin tutelar de los tribunales
en estos asuntos, la ley le da la facultad al tribunal de actuar de oficio en
materia de prueba. Por eso, se ha estimado necesario que el juez cuente
con los medios para armarse la conviccin.
Algunos estiman que esto forma parte del principio inquisitivo, y

desde el punto de vista procesal, estas diligencias son
verdaderamente medidas para mejor resolver que decreta el
tribunal, pero que presentan ciertas particularidades:
La medidas para mejor resolver son taxativas del art. 159

CPC, no as las diligencias informativas
No hay ninguna referencia en cuanto a la oportunidad, en

cambio las medidas para mejor resolver deben ser dentro
del plazo para dictar sentencia (60 das).
Art. 819 establece que los tribunales aprecian prudencialmente el mrito

de las justificaciones y pruebas de cualquier clase que se produzcan. Es
difcil determinar el sistema entre sana crtica e ntima conviccin.
Cassarino dice que esto no es prueba legal o tasada claramente,

y sera prueba moral o libre convencimiento. Ilharreborde no est
seguro de que esto se refiera a la ntima conviccin, sino que
simplemente se refiere a que no es prueba legal o tasada.
Maturana habla de que prudencialmente es una manifestacin

de la sana crtica. Ilharreborde cree que la respuesta no est ah
sino que en el art. 826 junto con la palabra prudencialmente. En
l, se pide que el tribunal seale las razones de su decisin, y de
ah se puede concluir que es un sistema de sana crtica,
permitiendo una posterior impugnacin.
110
Constanza Bengoa T.

Naturaleza jurdica de la resolucin que resuelve un asunto judicial no

contencioso
No es fcil encasillar esta resolucin en el art. 158 porque no hay conflicto (sentencia
definitiva), no hay incidentes (interlocutoria o auto) ni es un decreto. Algunos dicen que
es un auto por reunir varias caractersticas de auto, pero el mismo Cdigo dice que es
una sentencia definitiva en el art. 826, estableciendo tambin sus requisitos.
Clasificacin de la resolucin conforme a la decisin del tribunal
Pueden dictarse dos resoluciones disyuntivas: acceder a la solicitud o denegarla.
-
Afirmativas: pueden ser modificadas slo mientras est pendiente su ejecucin
Negativas o denegatorias: son aquellas que no dan lugar a la solicitud, y pueden

ser revocadas o modificadas sin limitacin. Art. 821 CPC. Pasa lo mismo con las
afirmativas que estn pendientes de ejecucin.
Existe una discusin respecto de si estas sentencias producen o no cosa juzgada

porque las negativas y las afirmativas pendientes de ejecucin se podran modificar
siempre.
Recursos que proceden en contra de la resolucin
Dado la existencia de la discusin sobre la naturaleza jurdica, el legislador define qu
recursos proceden contra la sentencia definitiva.
Art. 822. (994). Contra las resoluciones dictadas podrn entablarse los recursos de
apelacin y de casacin, segn las reglas generales. Los trmites de la apelacin
sern los establecidos para los incidentes.
Procedern los recursos de apelacin y de casacin. Ej: se solicita autorizacin para
enajenar un bien raz de un incapaz, el juez de letras que conoce dice que no da lugar
porque no cumple los requisitos, respecto de esta resolucin se puede interponer el
recurso de casacin y recurso de apelacin ante la CA respectiva.
Si la CAA rechaza el recurso de apelacin, se podra interponer casacin en la forma y
en el fondo ante la CS, porque el art. habla tanto de apelacin como casacin.
La segunda parte tiene una particularidad quiere decir que la apelacin en ese caso
no ser necesario expresar agravio. Bsicamente, un requisito para interponer recurso
de apelacin es necesario expresar el agravio que produce la sentencia de primera
instancia. Sin embargo, para los incidentes no es necesario expresar agravio, por lo
mismo, respecto de los recursos de apelacin de resoluciones de actos judiciales no
contenciosos, no sera necesario expresar agravios al interponer el recurso.
Existe otro tipo de recurso expresamente contemplado en el Cdigo art. 821, que
es la revocacin o modificacin. Es verdaderamente un recurso slo aplicable a los
asuntos judiciales no contenciosos. Lo que busca es que el propio interesado se
presente ante el tribunal, solicitando que modifique su pronunciamiento en el asunto
judicial no contencioso. Este recurso tiene ciertas particularidades:
1) Solamente puede ser interpuesto por el interesado, persona que realiza la
solicitud. Se ha entendido que no puede ser interpuesto por terceras personas.
Si terceras personas quisieran impugnar la resolucin deberan derechamente
oponerse o iniciar un juicio diverso en la va ordinaria iniciando un juicio
declarativo posterior. Esto, porque se dice que en los asuntos judiciales no
contenciosos hay una relacin procesal muy simple entre el solicitante y el
tribunal.
Hay quienes sostienen que s sera posible interponer un recurso por la palabra
interesado, diciendo que se refiere a una persona que se vea afectado por un
111
Constanza Bengoa T.

juicio, por lo tanto, s sera posible que un tercero que se vea afectado en su
derecho interponga recurso.
La mayora de la doctrina recurre a la historia de la ley y el proyecto original
para decir que se refiere a "aquel que estuviera en posicin de oponerse". Por lo
mismo, no puede entenderse que el interesado sea un tercero sino slo el
solicitante, ya que los terceros tienen otras vas para impugnar una resolucin.
2) Es un recurso que se interpone ante y para el mismo tribunal que dict la
resolucin. Ante significa ante quien se presenta el recurso, y para se refiere
a quien va a conocer el recurso. Por lo tanto, es un recurso que se parece mucho
al recurso de reposicin, ya que es el mismo tribunal que resolver, tambin la
aclaracin, rectificacin o enmienda.
3) Este recurso slo procede en contra de resoluciones negativas y de las
afirmativas pendientes de ejecucin. Art. 821. Por pendiente de ejecucin se
entiende cuando no se ha obtenido la finalidad para la cual se interpuso esta
solicitud. Estara pendiente la ejecucin de la resolucin, por ejemplo, si el
tribunal accede al cambio de nombre y no se han hecho las diligencias para
cambiarse el nombre.
4) Para que prospere es necesario que hayan variado las circunstancias que
motivaron su dictacin, es decir, es un recursos que debe estar fundado
necesariamente en que se modificaron las circunstancias. Si no se han
modificado, entonces el recurso debe ser rechazado.
5) No est sujeto a ninguna formalidad ni trmino, como si lo estaran los recursos
en los asuntos judiciales contenciosos.
Oposicin:
Por lo general son relaciones bastante simples entre el interesado y el tribunal. Sin
embargo, es factible pensar que la resolucin pudiera llegar a producir efectos respecto
de terceros, quienes tienen la posibilidad de solicitar o impugnar esta resolucin en un
juicio posterior o ejercer un derecho de oposicin.
Se reconoce en el artculo 823 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Art. 823. (995). Si a la solicitud presentada se hace oposicin por legtimo
contradictor, se har contencioso el negocio y se sujetar a los trmites del juicio que
corresponda.
Si la oposicin se hace por quien no tiene derecho, el tribunal, desestimndola de
plano, dictar resolucin sobre el negocio principal.
Un legtimo contradictor puede oponerse a esta solicitud de un asunto judicial no
contencioso, transformando con esto el asunto en contencioso, y debiendo sujetarse
este asunto contencioso a las reglas del juicio que correspondan.
Este derecho slo lo puede ejercer un legtimo contradictor La ley no lo define,
entonces lo autores recurren a la definicin de legtimo de acuerdo a diccionario.
Trmino legtimo se entiende conforme a las leyes, por lo tanto sera legtimo
contradictor aquella persona que tenga un derecho o que legalmente se le admita un
inters jurdico legalmente tutelado, la cual se puede ver perjudicada por este asunto
judicial no contencioso.
La CS ha dicho que se entiende por legitimo contradictor el que tiene un inters actual,
un derecho comprometido que sera lesionado al acogerse la solicitud a la que se
opone, dejando fuera el tema de las expectativas.
Ejemplos de legtimos contradictores:
112
Constanza Bengoa T.

Si la mujer pidiera autorizacin judicial para litigar contra el marido el

legtimo contradictor es el marido.
Heredero intestado que pida la posesin efectiva un heredero testamentario

podra oponerse a dicha solicitud.
Oportunidad para formular la oposicin

El cdigo nada dice y por lo tanto hay distintas posturas y teoras.
La primera postura se deber oponer hasta antes de que se dicte resolucin del
asunto porque el articulo 823 inc. 2 dice una vez rechazada esta solicitud el
tribunal dictar de plano la resolucin, entonces malamente se puede decir
que el legtimo contradictor pueda oponerse despus, porque no se cumplira
entonces el art. 823.
La segunda postura afirma que pueden interponerse aun despus de dictada la

resolucin mientras la resolucin no se encuentre cumplida. Esto en razn de
que se tiene que ver qu pretende la oposicin que busca proteger los derechos
de terceros, que se produce no necesariamente al dictarse la resolucin sino
evidentemente cuando se cumpla. Por lo mismo, si lo que se busca es proteger
los derechos de los terceros entonces se debera permitir que se pueda
interponer despus de resuelto por el tribunal.
Tramitacin de la oposicin
No se encuentra regulado por la ley, pero la jurisprudencia ha entendido que se tramita
incidentalmente. Esto en base al art. 823, en cuanto habla del negocio o asunto
principal, entonces se refiere a una cuestin accesoria al negocio, que requiere un
pronunciamiento previo del tribunal y que por lo mismo se tramita como incidente.
Para ver si procede la oposicin se abre un trmino probatorio especial. Este trmino
probatorio especial, si se abre, recaer sobre cul es el ttulo, condicin o calidad que
amerita interponer su oposicin como legitimo contradictor.
Es importante tener presente que todo lo que se discute en este incidente es si es que
procede o no que este asunto judicial no contencioso pase a ser un asunto contencioso.
Por lo tanto, mientras no se resuelva el incidente, el asunto sigue siendo voluntario o
no contencioso; de ah que la prueba rendida en este incidente se aprecia
prudencialmente y que no deber ser rendida con todas las formalidades legales.
El juez resolver el incidente aceptando o rechazando la oposicin. La resolucin que
acepta o rechaza la oposicin es susceptible de recursos, en conformidad a las reglas
generales.
Si se acepta la solicitud de oposicin, y esa resolucin se encuentra firme, el

negocio se transformar en contencioso.
De lo contrario, si se rechaza la oposicin y se encuentra firme, se sigue

adelante con la tramitacin del asunto no contencioso y se dictar sentencia o
se proceder a ejecutar la resolucin.
Este incidente es de previo y especial pronunciamiento y, por lo mismo, se tramita en

cuaderno principal. Atendido a que puede afectar la naturaleza del conflicto, se
presume ser de previo y especial pronunciamiento, por lo tanto, se tramita en cuaderno
principal y suspender la marcha del juicio.
Tramitacin del juicio posterior.
Si se acogi la oposicin que puso trmino al asunto judicial no contencioso, se inicia el
juicio posterior, transformndose el asunto en contencioso.
113
Constanza Bengoa T.

Art. 823. dice que este juicio posterior se tramitar en conformidad a la normas o
tramites del juicio que corresponda, por lo que habr que analizar la materia caso a
caso y ah ver que procedimiento corresponde aplicar, es decir, es la naturaleza de la
accin la que determina que procedimiento se tramita.
Quin tiene calidad de demandante y quin de demandado Qu es la demanda: la
solicitud o la oposicin. Hay varias alternativas que ha sostenido la doctrina:
i.
El que es el demandante es el solicitante porque l interpuso, y por lo tanto, se

entiende que la demanda es la solicitud. Despus se debe entender que la
contestacin es la oposicin y, por lo tanto, en caso de estar en un
procedimiento que se tramita conforme al juicio ordinario, debera darse luego
traslado al demandante para la rplica.
ii. Una segunda postura sostiene que la aceptacin de la oposicin determina que
la oposicin es la demanda y, por lo tanto, lo que debe hacerse es conferir
traslado para que el solicitante conteste esta demanda.
iii. Una tercera postura sostiene que lo que debiera hacer el tribunal es
simplemente tener por interpuesta la oposicin, dejar constancia de que el
asunto se transforma en contencioso, y que las partes deduzcan las acciones
que estimen correspondiente, para ver quin demanda a quin.
iv. En la prctica lo que hacen los tribunales es que consideran que el solicitante
es el demandante. Lo que dicen muchos autores es que siempre terminar
adoptando la calidad de demandante la parte que tenga mayor inters en el
procedimiento, siempre hay alguna parte que le da mayor impulso al proceso.
114
Constanza Bengoa T.

Procedimientos Ordinarios de Cognición

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Procedimientos Ordinarios de Cognición

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Procedimientos Ordinarios de Cognicin

Pedro Hernn guila | Jos Domingo Ilharreborde

PROCEDIMIENTOS ORDINARIOS DE COGNICIN

De nica y de doble instancia,

Declarativos: se subclasifican de dos maneras:

Propiamente tales: se busca la declaracin de una situacin

De mera certeza: se busca que se establezca certeza jurdica

Caractersticas del Procedimiento Ordinario de mayor cuanta:

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

Discusin: su estructura bsica es de 4 escritos: demanda, contestacin, rplica

Las excepciones dilatorias se interponen despus de la demanda y antes

La reconvencin puede interponerse en el mismo escrito de contestacin

El periodo de discusin determina la competencia del tribunal que queda

Conciliacin: como trmite obligatorio del procedimiento ordinario de mayor

Trmites posteriores a la prueba:

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

En el caso de la jactancia caduca el derecho si no se demanda dentro del plazo.

En caso de las medidas prejudiciales precautorias si no se demanda luego de

En la reserva de acciones en el juicio ejecutivo, el ejecutado puede no tener

En las ciudades en que hay distribucin de causas por la Corte de

De acuerdo al art. 40 la demanda como primera gestin se notifica

Requisitos propios de la demanda se han hecho extensivos a las presentaciones

1 Hay algunos procedimientos que se inician por denuncia y no por demanda.

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

1. La designacin del tribunal ante quien se entabla;

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

conviene, para hacer una sntesis de la demanda y que ayuda mucho a la

Desde el punto de vista de la sentencia: art. 270 n6 lo que se pide en

Fija la competencia del tribunal, el cual no puede resolver sobre ms de

Que en el juicio se discuta sobre la obligacin de indemnizar y la especie o

Que slo se discuta sobre la obligacin de indemnizar o la de restituir frutos,

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

Hasta el ao 1978 era necesario acompaar los documentos fundantes de la demanda.

Si la demanda omite o hace de manera imperfecta los 3 primeros nmeros del

Respecto de los nmeros 4 y 5, ah el tribunal no interviene y es problema de la

El emplazamiento, que se compone de la notificacin legal y el plazo, es un trmite

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

Hace litigiosos los derechos discutidos en juicio

Se constituye en mora al deudor

Hay juicio desde la notificacin

Se radica la competencia del tribunal

El proceso tiene existencia legal

Si el tribunal es incompetente y el demandante interpone la demanda, se

Precluye el derecho del demandante a retirar la demanda

Obliga a las partes a dar curso progresivo al juicio.

Tribunal es obligado a dictar las providencias necesarias para la prosecucin

Comienza a correr el trmino del emplazamiento. Dentro de ese mismo plazo

15 das a contar de la notificacin, cuando la notificacin se hace en la

Si la notificacin de la demanda se efecta en un lugar diverso de la comuna

Si la demanda se notifica en un territorio jurisdiccional distinto, en este caso

Situacin especial en el caso de pluralidad de demandados si son ms de

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

Lo que no se puede hacer en una modificacin es cambiar el demandante ni agregar

Defenderse de la demanda, ya sea con excepciones dilatorias o perentorias, o

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

Incompetencia del tribunal

La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal

La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

Incompetencia del tribunal

Falta de capacidad del demandante

Procedimientos Ordinarios de Cognicin

Se puede oponer siempre que se omita algn requisito en el modo de

Todas aquellas que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar el