Microssistemas e suas interaes: Em busca de uma Teoria Geral dos
Microssistemas
Hugo Rios Bretas*
*Professor de Direito Empresarial, Direito do Trabalho e Filosofia do Direito
da Puc-Minas. Coordenador e professor de Direito Civil, Penal e do Consumidor no preparatrio Projeto OAB na mesma Instituio. Professor do Cursinho preparatrio da Serjus de Direito Constitucional, de Famlia, Direito Penal, Processual Penal e Ttulos de Crdito. Coordenador em Minas Gerais do grupo de pesquisas do IRIB. Mestrando em Direito Privado, Ps-graduado em Direito Civil e graduado em Direito pela PUC-Minas. Advogado.
Os microssistemas representam um inovador momento no Direito brasileiro.
o efeito da evoluo na forma de se conceber o direito, a partir da superao da teoria pura do direito, pois esta cincia aspira por axiologia, por um dinamismo maior. O Direito no mais permite que sua fonte suprema e incontestvel seja a lei.
O momento ps-moderno de constatao de que os ramos do direito
precisam encontrar o melhor caminho para exaurir os problemas sociais, que contribuem para um processo de desarmonia entre os cidados. E de acordo com o autor, um passo importante dado pelo direito nesse sentido se perfaz por meio dos microssistemas.
Os microssistemas so paradoxais ao desejo codificador da cincia do
Direito. Os cdigos possuem maior grau de abrangncia temtica, o que prejudicial ao processo de modificao da sua estrutura. Os microssistemas so mais casusticos, preocupam-se mais com temas especficos. Em tempo, defino os conceitos de codificao e microssistemas.
A codificao um sistema fechado, dogma da completude, com trato
abstrato das relaes sociais, utiliza tcnica legislativa conservadora/esttica, descontextualizado, trata de perspectiva individualista, com separao entre pblico e privado. J os microssistemas so abertos, buscam atender diversidade de situaes sociais, com
enfoque a princpios como o da proteo pessoa humana (CDC, Estatuto
do idoso, Estatuto da criana e do adolescente, etc.), reconhece a desigualdade, utiliza tcnica legislativa dinmica fruto do dilogo das fontes, contextualizado, trata de perspectiva social e, por fim, h superao da dicotomia pblico e privado.
Para examinarmos os microssistemas necessrio identificar que se
inserem em um contexto descodificador. Saem de cena os cdigos de larga abrangncia (abstratividade e generalidade) temtica e do espao aos mltiplos microssistemas. Estes, por sua vez, fogem s generalizaes dos cdigos.
Bretas identifica outro elemento essencial para a contextualizao dos
microssistemas, que consiste na disseminao de clusulas gerais. Estas ganham fora a partir da constatao de que so capazes de flexibilizar o apego extremado ao texto legal, sendo mais capazes, portanto, de sobreviver ao longo do tempo, pois permitem maior adequao a contextos distintos.
O contexto scio-histrico dos dias atuais aproxima-se mais da teoria da
argumentao, que rompe com o positivismo e com a idia de somente interpretar o direito civil como um sistema fechado. Em seu artigo Bretas cita Csar Fiuza, que em contextualizao argumentativa, por sua vez, cita Rudolf Von Ihering, que deu ensejo jurisprudncia dos interesses. Esta possui papel importante na construo de um cenrio argumentativo, essencial ao contexto ps-moderno dos microssistemas. O representante do Estado, o aplicador do direito em sua atuao deve adequar os variados interesses ao caso concreto e, caso haja alguma lacuna, dever criar critrios axiolgicos. A jurisprudncia se contrape ao positivismo, pois o direito visto na prtica e no na abstrao.
Outro elemento contextualizador dos microssistemas consiste na
flexibilizao da legalidade, pois passamos a perceber um maior espao para a axiologia, para a interpretao do texto legal, uma busca maior pela identificao do sentido legislativo, uma maior aproximao da lei ao caso concreto.
Os microssistemas se inserem no contexto ps-moderno, onde so
admitidas diversas fontes legitimadas do direito, e no somente a lei. O que
se encontra nesse contexto, portanto, uma multiplicidade de fontes, para
que haja, de fato, a construo de uma melhor cincia do direito.
Bretas cita Ricardo Lorezentti, que caracteriza a sociedade ps-moderna
como plural, complexa, marcada por uma revoluo da tcnica, com meios de comunicao em massa e uma economia mundializada. Segundo Csar Fiuza, certamente impossvel um texto legal ser capaz de prever todos os comportamentos humanos e possibilidades de acontecimentos.
A principologia dos microssistemas devem ser construdas a partir da
identificao dos princpios que os abalizam. Por exemplo, se estivermos frente a um microssistema que tenha sua gnese ligada ao Direito Penal, trabalharemos, portanto, princpios da inocncia, legalidade, taxatividade, interveno mnima, entre outros.
Um microssistema contemplado ao Direito Privado se abalizar em
princpios como a dignidade da pessoa humana e a funo social. O princpio da dignidade humana central a todo ordenamento constitucional e infraconstitucional, posicionado como fundamento de toda a Constituio Brasileira, de 1988. J a funo social merece estado de princpio pois seu posicionamento dogmtico permite a exigibilidade, coercitividade e normatividade inerente aos princpios.
O Direito do consumidor um microssistema (CDC), onde se trabalham
princpios como os de vulnerabilidade, defesa do consumidor e o princpio da boa-f, por exemplo. No que diz respeito ao Estatuto do idoso, tambm considerado um microssistema, pois visa o tratamento jurdico de uma classe, e no h outro instrumento normativo que aborde to solidamente a defesa ampla dos idosos. O Estatuto da criana e do adolescente tambm um microssistema, pois defende o melhor interesse da criana.
Segundos os autores Maria de Ftima Freire de S e Bruno Torquato Naves,
citados por Bretas, um microssistema exige uma nova ordem, pois a existncia de novos princpios de fundamental importncia. O microssistema deve trazer consigo concepes de comando diversas do que se concebe em relao ao restante do sistema jurdico.
Em "Microssistemas e suas interaes: Em busca de uma Teoria Geral dos
Microssistemas", Bretas identifica os mecanismos e elementos capazes de
estruturar uma teoriga geral dos microssistemas. Primeiramente, identifica
o contexto ps-moderno como um dos elementos fundadores, e em seguida, aponta que os microssistemas so frutos de leis e sistemas "engessados", com carter de abstratividade e generalidade.
Dessa forma, os microssistemas surgem de leis extracodificadoras, e
necessitam de absoluta harmonia com os grandes sistemas. Conforme afirma Bretas, no se deve hierarquizar as fontes do microssistema em detrimento as do sistema, pois deve haver uma harmonia, para que possamos construir as mais slidas bases microssistemticas.
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