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Requisito de fidelidad
Pensin Invalidez sentencia C-428/09.
En general se analiz la norma bajo la luz de unos parmetros uniformes, sostenidos a lo
largo del desarrollo jurisprudencial del tema, determinndose que las modificaciones
legislativas al rgimen de pensin de invalidez contenidas tanto en la Ley 797 de 2003
como en la Ley 860 de 2003, "han estado dirigidas a imponer requisitos ms rigurosos
para acceder la prestacin econmica tales como (i) el aumento en el nmero de
semanas de cotizacin en el periodo anterior a la estructuracin de la invalidez; y (ii) la
incorporacin de un nuevo requisito, relativo a la fidelidad mnima al sistema de
seguridad social en salud, el cual otorga un nivel de proteccin ms favorable a aquellos
trabajadores que han cotizado continuamente, desde el inicio de su vida
laboral.56"57, mostrndose claramente regresivas. Esta afirmacin de la Corte se fund en
la comprobacin de "las siguientes circunstancias: (i) imponen requisitos ms gravosos
para el acceso a la prestacin econmica de pensin por invalidez; (ii) no estn fundadas
en razones suficientes que faculten al Congreso para disminuir el nivel de proteccin;
(iii) afectan con una mayor intensidad a personas que por su avanzada edad y situacin
de discapacidad, son sujetos de especial proteccin por parte del Estado; y (iv) no
contemplan medidas adicionales que busquen evitar la afectacin desproporcionada de
los intereses jurdicos de los afiliados al sistema al momento de la modificacin legal,
entre ellos un rgimen de transicin"58.
Dado lo anterior, la Corte asumi que se estaba frente a una medida regresiva, y que por
lo mismo deba presumirse su inconstitucionalidad, prima facie, "la cual podr
desvirtuarse cuando se lograra establecer: (i) que la medida se encuentra justificada y
ajustada al principio de proporcionalidad; (ii) que la medida no desconoce situaciones
particulares y concretas consolidadas bajo la legislacin anterior, por lo que se muestra
respetuosa de los derechos adquiridos; o que (iii) si bien afecta a situaciones ya
consolidadas, contempla otros mecanismos, como los regmenes de transicin, dirigidos
a proteger los derechos adquiridos o las expectativas legtimas 59"60. Sin embargo,
ninguna de estas circunstancias de exclusin de la inconstitucionalidad de la norma se
encontr en la disposicin para los casos concretos analizados, aspecto que se
manifiesta claramente en que en ninguna de las 17 sentencias analizadas 61 la Corte
determin que la aplicacin de la disposicin para el caso concreto estaba acorde con la
Constitucin. Por el contrario consider que se estaba frente a la vulneracin de los
postulados de la Constitucin, y por ende procedi a tutelar el derecho y a ordenar que
se privilegiara la disposicin contenida en el artculo 39 de la Ley 100 de 1993, en su
redaccin original.
Sentencia t-113 requisito de fidelidad aplica antes de la sentencia c-428.
En trminos generales, este es el criterio con el cual la Corte abordar el estudio de los
cuatro casos que motivan el presente fallo. Ahora bien: podra argumentarse que la
eliminacin del requisito de fidelidad slo puede aplicarse para los casos en que la
invalidez se haya estructurado u originado en fecha posterior a la expedicin de la
sentencia C-428 de 2009. Sin embargo, en diversos fallos recientes de tutela la Corte ha
desechado esa posibilidad, en los siguientes trminos:
Podra objetarse que la estructuracin de la invalidez fue anterior a la declaratoria de
inexequibilidad de la disposicin, la que se encontraba vigente al momento de presentar
los elementos fcticos que sustentan la peticin de la garanta.
Esta posicin resulta fcilmente refutable, en el entendido que la sentencia de
constitucionalidad lo nico que hizo fue corregir una situacin que desde siempre fue
contraria al derecho fundamental a la seguridad social en pensiones y que, por
consiguiente, se limit a reafirmar el carcter irregular de una disposicin que desde
antes estaba en contra de la Constitucin, tanto as que la misma haba sido, en no pocas
ocasiones, inaplicada por contravenir en casos concretos la norma fundamental[6], por
consiguiente el pronunciamiento de la Corte tendra un carcter declarativo y no
constitutivo.
Adicionalmente, y si en gracia de discusin se aceptara que resultan
constitucionalmente posibles tanto la interpretacin que restringe la eficacia de la
proteccin desde el momento en que se profiri la decisin y hacia el futuro, como la
que predica su eficacia incluso para las situaciones que se configuraron antes de
proferirse la decisin de la Corte, la vigencia del principio pro homine en nuestro orden
constitucional obligara a preferir la interpretacin ms garantista para los afectados, de
manera que tambin en este caso se estara ante la misma conclusin, en el sentido de
exigir nica y exclusivamente los requisitos que siempre estuvieron conforme a la
Constitucin, en cuanto no incurran en limitaciones ilegtimas de los derechos.[7]
De tal manera que en los eventos en que la invalidez se haya estructurado durante la
vigencia de la Ley 860 de 2003, la regla aplicable ser la definida en su texto,
entendiendo por ste el que resulta de la decisin de inexequibilidad parcial contenida
en la sentencia C-428 de 2009.
Con este parmetro normativo como criterio general, la Corte abordar brevemente el
estudio especfico de cada expediente:
Compaeros permanentes homosexuales son beneficiarios
sobreviviente 338/08.
de la pensin de
Al respecto la Sala reitera el deber que tienen los particulares y las autoridades de
ceirse a los postulados de la buena fe, la cual se presume en todas las gestiones que
aquellos adelanten ante stas (C.Po. art. 83); sin embargo, es pertinente recordar que las
autoridades pblicas y las entidades particulares estn en el deber de denunciar
penalmente todo hecho que pueda significar atentado contra el ordenamiento jurdico,
como medio para disuadir o sancionar a quienes pudieran buscar u obtener el estatus de
beneficiario del POS sin contar con la calidad de compaero (a) permanente.
5.2. La condicin de compaero (a) permanente debe ser probada mediante declaracin
ante notario, expresando la voluntad de conformar una familia de manera permanente,
actuacin a la que deben acudir quienes conforman la pareja y que supone la buena fe y
el juramento sobre la verdad de lo expuesto; por lo tanto, el fraude o la ausencia de
veracidad en las afirmaciones hechas durante esta diligencia acarrearn las
consecuencias previstas en la legislacin penal y en el resto del ordenamiento jurdico.
Sentencia C-1035 del 2008 en caso de convivencia simultanea entre esposa y
compaera permanente o entre compaeras permanentes.
En estos trminos, a pesar de que la Corte ha sostenido que el matrimonio y la unin
marital de hecho son instituciones con especificidades propias y no plenamente
asimilables, la jurisprudencia constitucional ha decantado que los derechos conferidos
a la familia que se conforma por cualquiera de las dos vas no son susceptibles de
tratamiento diferencial cuando ste tiene como nico fundamento su divergencia
estructural39. Por este motivo, la Corte llega a la conclusin de que el trato
preferencial que establece la expresin demandada no es constitucional.
En consecuencia, con el fin de eliminar la discriminacin advertida y evitar un vaco en
la regulacin, la Corte considera que los argumentos expresados hasta el momento son
suficientes para declarar la constitucionalidad condicionada de la expresin En caso de
convivencia simultnea en los ltimos cinco aos, antes del fallecimiento del causante
entre un cnyuge y una compaera o compaero permanente, la beneficiaria o el
beneficiario de la pensin de sobreviviente ser la esposa o el esposo contenida en el
literal b del artculo 13 de la Ley 797 de 2003 que modific el artculo 47 de la Ley 100
de 1993, nicamente por los cargos analizados, en el entendido que adems de la esposa
o esposo, tambin es beneficiario de la pensin de sobrevivientes, el compaero o
compaera permanente y dicha pensin se dividir entre ellos (as) en proporcin al
tiempo de convivencia con el fallecido.
Requisito de fidelidad en la pensin de sobreviviente sentencia C-556/09.
Como puede observarse, mediante los literales acusados del artculo 12 de la Ley 797 de
2003 fueron aumentados los requisitos previstos en la Ley 100 de 1993, para obtener el
derecho a la pensin de sobrevivientes, pues en el anterior artculo slo se exiga que el
afiliado fallecido, si se encontraba aportando al rgimen, hubiera cotizado un mnimo de
26 semanas al momento de producirse el deceso; y si haba dejado de cotizar, hubiese
efectuado aportes como mnimo por 26 semanas del ao inmediatamente anterior al
momento en que se produjo el fallecimiento.
Actualmente, el artculo 12 de la Ley 797 de 2003, que modific la norma original,
exige que el afiliado fallecido hubiera cotizado cincuenta semanas dentro de los tres
ltimos aos (los inmediatamente anteriores al fallecimiento) y que se acrediten los