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Le Droit de la famille

Le droit de la famille est lensemble des rgles qui rgissent les relations des
personnes unis par des liens de filiation ou dalliance au
regard de diffrentes institutions familiale telle que le mariage,
le divorce, la reprsentation lgale, le testament et les successions .
Si lon parle gnralement du droit de la famille, on ne trouve aucune dfinition
de la famille en droit marocain, il on est de mme en droit franais dans le code
civil, les seule disciplines qui dfinissent la famille sont des dfinitions de
sociologique..
Les dfinitions quon trouve de la famille on pour source le droit international de
droit lHomme ou dans la dclaration universel de droit de lHomme de 1948,
larticle 16 dfini la famille comme la cellule de base et dunit naturel de la
socit qui a droit la protection de ltat et de la socit, de mme le pacte
international de droit civil et politique de 1968 retient la mme dfinition que la
dclaration universelle, la convention de droit de lenfant adopt en 1989
reprend cette dfinition de la famille dans le prambule et y ajoute que cest
lenvironnement naturel pour ltablissement et le dveloppement de lenfant.
Ltude de droit de la famille appelle ltude de lvolution historique de la
formation de ce droit, en effet avant ladoption du code la famille en 2004 le
Maroc a t rgie par la disposition du code de statut personnel de 1957 /1958 et
avant ladoption de ce code , les relations familiale et les rgles les rgissent
aussi bien au niveau personnel que patrimonial ont t rgie par une disposition
du droit musulman principalement Malikite , lIndependence du Maroc se
dernier ne voulais pas rester tranger au mouvement de codification entre pris
de nombreux pays musulman (Tunisie, Srie, LIrak ) cest ainsi le 19 aote 1957 ,
une commission des oulamas a t instituer par feu le Roi Med 5, prsider par
feu Hassan 2 dont le rapporteur t feu Allal fassi.
La commission de codification du droit musulman mais en fin de compte ces
travaux en concerner la codification du seul statut personnel.
les directives donn par le Roi Med 5 est de revenir au source de richesse de
notre tradition juridique musulman, en faisant revivre cette tradition juridique
riche qui na pas besoin demprunter aux autres sources, Lobjectif principal tait
duniformiser lapplication des rgles rgissant le statut personnel lensemble
des marocain musulman et pour lutter et dbarrasser le Maroc des divisions
oprer par le protectorat franais notamment : en luttant contre la pratique
coutumire qui sloigne quelque fois des enseignements musulmans
orthodoxes.
La commission de codification a fait preuve de grande clrit/ Rapidit en
travaillant partir dun projet laborer par le ministre de la justice et en
adoptant la totalit de 5 livre composant le code de statut personnel entre 1957
et 1958. Le code de statu personnel marocain contrairement la Majallat
tunisienne de 1956 tait considrer comme le plus respectueux de la tradition
juridique orthodoxes, en effet il sagit dune reprise des enseignements de
lcole Malikite reprsenter sous forme dun digeste( )permettant de
mettre entre les mains des praticiens un code uniforme, facile dutilisation au
lieu de se disperser dans la nombreuse quantit des sources Malikite no-moins
si lon considre que ce code na pas eu des apports totale ils nont demeurent
pas moins quil a eu le mrite de consacrer des dispositions pertinente
considrer lpoque comme une rvolution il sagit notamment de :
1/ -L institution dun ge de majorit matrimonial de 15 ans pour les filles et 18
au garons mettant ainsi fin au mariage de impubre.
2/- Linstitution du consentement comme tant une condition de fond au mariage
pour mettre fin au droit de contrainte matrimonial ().
3/ -En matire de Dot le code de statut personnel a soulign la proprit
exclusive de la Dot pour lpouse.
4/- en matire de reprsentation lgale le code de statut personnel institu
cot de la tutelle lgale exercer par le pre et la tutelle testamentaire exercer

par le tuteure dsigner par le juge, il a institu une tutelle datif.


Malgr ces apports le code de statut personnel vhiculait le modle dune
famille patriarcal consacrant lautorit maritale et fragiliser par la persistance de
deux institutions la rpudiation (mettre fin au mariage par la seule volont
unilatral de lhumain) et la polygamie, Allal fassi avait demand son absolution
pure et simple mais il na pas t suivie par les membres de la commission.
Ce code a rsist pendant longtemps, en 1961, 1965,1979 et 1981 car cest un
domaine qui touche la religion (Charia). Or la 1re rforme a t que le 10
septembre 1993 mais dune manire trs limite.
En 2000 : une prparation du projet du plant dintgration de la femme au
dveloppement. Le changement qui a eu entre 1993 et 2000= changement de
conception/ En 2004 Ladoption de code de famille

Les rformes :

La premire rforme du code de statut personnel date de 10 septembre 1993,


Les principales rformes avaient concern la tutelle matrimonial
qui a davantage pour objet la protection des intrts de lpouse ; avec un
assouplissement concernent les femmes majeures orphelines de pre qui pouvait
conclure elle-mme mariage avec toute fois une prfrence la reprsentation
patrimonial.
Toujours en matire de mariage le consentement autant comme lment de fond
de mariage est renforc.
La polygamie est dsormais soumise au contrle du juge.
La garde lenfant a connu deux rforme substantiel, la 1er concerne les
dvolutaire de droit de garde en rtablissant le pre dans son droit autant que
gardien de lenfant qui vient directement aprs la garde ,
La 2me rforme vient de la fixation dge de fin de garde , malheureusement
diversement fix pour le garon (12 ans) et pour la fille (15 ans).
En matire de dissolution de mariage les rformes ont touch la rpudiation qui
ne peut se faire quavec la prsence que lpouse. de mme le statut personnel
intgr la possibilit dun don de consolation (article 52 bis) pour couvrir les
prjudices subit par la femme rpudier
En matire de reprsentation lgale la mre peut dsormais devenir tutrice
lgale de ses enfants en cas dincapacit ou dcs du pre, mais pouvoir reconnu
la mre (tutrice lgale) sont nettement infrieure par rapport ceux reconnu
au pre, dans la mesure ou la majorit des actes fait par la mre sont soumis au
contrle de juge soumis au contrle du juge de tutelle.
Malgr limportance de ces rformes, elles taient moins de rpondre aux
revendications intellectuelles, politiques et notamment fministes.
Quels sont les principaux acquis de droit de la famille ?
- Depuis ladoption de dahir de 10 sep 1993 constituant la 1er rforme de code
de statut personnel, les demandes pour aller en profondeur dans les rforme ont
t poursuivis grce notamment une socit civile trs active, cest ainsi le
gouvernement de 1998 , est engager dans sa dclaration politique
gouvernementale assurer lapplication des dispositions positives du code de
statut personnel est devrait progressivement sa rforme.
le secrtariat dtat charg de protection social, de la famille et de lenfance a
prsent un plan globale dintgration de la femme dans le dveloppement dont
le rfrentiel tais davantage une disposition des traits internationaux en
matire de droit de lhomme. Ce projet de plan dintgration de la femme au
dveloppement portait sur les diffrents domaines devront faire lobjet de
rforme pour accompagner le dveloppement de la femme marocaine. Or les
proposition relatives la rforme du code de statut personnel ont t mal
accueillit par les conservateurs qui voyait dans ce projet une anhlation aux

ides trangres notre culture, et cest ainsi que la socit marocaine de ses
diffrents niveaux a connu un rel affrontement entre les partisan et adversaire
de ce plan. Un affrontement qui a connu sont paroxysme le 12 mars 2000 avec
lorganisation de la marche de rabat qui soutient le plan et la marche de casa qui
t au style au plan dintgration.
Le gouvernement dans lincapacit de grer la sensibilit de cette priode mme
sil a mit en place une commission en mai 2000, mais cette dernire na jamais
vu le jour, et il a fallu attendre la nomination de la commission royale de rforme
du code de statut personnel mise en place de 27 avril 2001.
la commission royale de 27 avril 2001 prsentait de nombreuse spcificit par
rapport au commission prcdente tout dabord : la composition est
pluridisciplinaire o il y a aussi bien des juristes, mes magistrats , des
scientifique des nombre de la socit civil ainsi que la prsence de llment
fminin , des directives contenu dans le message royal adress aux nombres de
la commission les appelaient oprer un subtile ddosage entre notre hritage
culturel, le principe de lIslam et nos engagement internationaux en matire de
droit de Lhomme avec une ouverture sur El IJTIHAD , Dans le messages royal, la
rforme du statut personnel adopter la position du projet de plan dintgration
de la femme en inscrivant cette dernire dans le cadre du dveloppement
humain durable, Si larbitrage royal a permit de dsamorcer les problme et
dinitier une rforme intgral , mais le travail a t loin dtre facile au sain de la
commission qui a connu des affrontement entre les conservateur et moderniste
au point quil a fallu changer le prsident de cette commission et le replacer par
un homme politique qui a pu amener ltablissement dun consensuel au tour du
projet de code de la famille, ce dernier a t publiquement prsenter par le Roi
de 10 octobre 2003 loccasion de lentre parlementaire.
Le code de la famille est un code tout en restant dans lobservation des
dispositions du droit musulman malikite innover dans diffrents domaines, en
effet des le dpart le code de la famille considrer que le mariage est un
pacte / contrat, lgale entre un homme est une femme dans lobjet est de la
dsutilit en vu du fonder une famille sous la responsabilit des deux poux ,
dsormais la famille est soumise la coresponsabilit des poux contrairement
au code de statut personnel ou elle a t sous lautorit du seul mari, Le code de
la famille vhiculer des dispositions galitaire aussi bien entre les poux contre
les sexes, les poux ont des droits rciproques, Article 51 : lge de mariage est
dsormais uniforme pour les hommes que pour les femme ( 18ans) , La fin de la
garde est de 15ans pour les deux sexes, La dissolution du mariage est ouverte
pour les deux poux chacun sous ses condition outre lintroduction des nouveau
mode, en matire de polygamies cette dernire est dsormais soumise de
srieuse restriction sous contrle judiciaire. Les droits des enfants ont requis
une grande importance dans la mesure o lintrt de lenfant est mentionn
dans plusieurs dispositions.
De mme le code de la famille a intgrs des dispositions de la compensions
relative au droit de lenfant est larticle 54 est spcifiquement ddi au droit de
lenfant de mme une galit est dsormais reconnu au enfant issus du cot de
la fille avec ceux issus du cot de fils pour avoir une part dans la succession du
grand-pre. Toujours en matire de droit de lenfant , Lactuel code de la famille
a garantie ltablissement de la filiation des enfants connu pendant les
fianailles sous certaines conditions de mme le code de la famille tout en
maintenant le rgime de la sparation de bien introduit la possibilit pour les
poux de pouvoir convenir dune gestion commune des bien acquis pendant le
mariage ,
Et enfin en matire de reprsentation lgale si la mre ne peut tre
reprsentante lgale de ses enfants quon cas de dcas de dincapacit de ce
dernier le pre comme la mre sont dsormais soumis des conditions de
gestions de la tutelle sous le contrle du juge. Le code de famille contrairement

au code de statut personnel a introduit de nombreuse disposition procdural est


le ministre public est dsormais une partie principale dans la mise en uvre du
code de famille._________________________________________________
Le code marocain de la famille pour la 1re fois fixer ltendu dapplication de
ces dispositions, en effet avant ladoption de ce code lancien code de statut
personnel ne mentionner pas les catgories qui sappliquer t-il ce travers a t
rattraper par le dahir du 6 septembre 1958 forment code de la nationalit cest
ainsi dans son article 3 : il est expressment spcifier que les marocain
dobdience Israelite relve de leur statut personnel et que les marocain qui ne
sont ni juif ni musulman relve du code statut personnel mais avec certains
amnagements, en effet la polygamie leur est interdite, les rgles rgissant
lallaitement ne leur son pas imposable et toute dissolution de mariage doit tre
judiciaire aprs une tentative de rconciliation demeurait infructueuse.
le mariage des tranger tait organiser par les dispositions du dahir sur la
condition civil (DCC), adopter le 12 aout 1913 et qui pose le principe selon le
quel ltat et la capacit est rgit par la loi national, Le DCC a consacr le
principe de la personnalit de loi qui pouvait mme donner lieu des situations
contradictoire quand les lois personnelles des deux parties par exemple sont
contradictoire ,
(Exemple : La dissolution du mariage autoris par la lgislation franaise est
interdite par la lgislation espagnol), cette situation absurde a reu un semblant
de solution dans le cadre de larticle 3 du code de la nationalit qui nonce quon
cas de conflit cest la loi du pre ou du mari qui prvoit.
Le 4 mars 1960 un dahi relative au mariage mixte a t adopt, lobjectif de ce
dahir est de sassurer que les mariages mixtes dans les quelles une partie
marocaine respecte les conditions de fond et de forme du mariage musulman,
cest ainsi que la possibilit ouverte au conjoint de clbrer leur mariage devant
lofficier civile doit tre prcder par la clbration du mariage est la rdaction
de lacte du mariage par les adouls (notaire traditionnel).
Lavantage avec lactuel code de la famille non seulement ltendu de
lapplication a t fix mais on a galement introduit les solutions
jurisprudentiels cest ainsi que le code de la famille sapplique tous les
marocains mme ceux ayant une autre nationalit, sapplique aux rfugier
trangers, sapplique dans une relation mixte ou se trouve une partie marocaine,
sapplique galement toutes relation entre deux parties marocaines quand
lune des deux parties musulman.
De ce qui prcde, il apparait que le code de la famille a intgr certains
principes retenu par la jurisprudence marocaine diffrent degrs, notamment
le privilge de la nationalit dans un rapport mixtes et le privilge de la religion
mais en le limitant seulement une relation entre deux partie marocaine, la
communaut Israelite reste rgie par son statut personnel Hbraque.

Chapitre 1 : Le mariage
- Le mariage musulman est un mariage consensuel bas sur lchange de
consentement et le recueille de se consentement par des adouls devant
tmoins, malgr limportance du mariage il demeure un contrat dissoluble.
Le mariage en droit marocain sil garde son caractre consensuel, il devient de
plus en plus formel, ce formalisme a prit naissance dans lancien code de statut
personnel en 1955 ; 1958 pour atteindre un degr plus important aussi bien on
se qui concerne la conclusion du mariage que les formalits administratives
ncessaire pour cette conclusion, le code de la famille a accord une assez
grande importance la priode prcdent le mariage savoir les fianailles
Section 1 : les fianailles :
- Comme dans la majorit des lgislation les fianailles constitue une promesse
de mariage entre un homme et une femme qui peut tre faites par tout moyen

utiliser ou admis par la coutume, les usages y compris la rcitation de


FATIHA ou lchange de cadeaux et prsents, de ce qui prcde les principales
conclusion a tir sont les suivantes :
- Les fianailles ne sont pas un mariage.
- Rien ne sopposer a ce que les fianailles fassent lobjet dun acte notarial.
- La rcitation de la FATIHA qui atteste du consentement des deux fiancs na
pas valeur de mariage.
En effet le code de la famille prcise que les fiancs restent on priode de
fianailles jusqu' la conclusion du mariage dment constat (ltablissement
et lenregistrement de lacte de mariage).
Le code de la famille a repris et maintenu le principe de la libert de rupture
des fianailles, chacun des fiancs libre de mettre fin au fianailles , toute fois
sans que cela ne donne lieu un certain ddommagement
Toute fois si la rupture a occasionn un prjudice quelconque la partie victime
peut demander une sorte de dommage est intrt
Exemple : arrt des tudes, de travail, changement de ville, investissement
pour la crmonie de fianailles.
En ce qui concerne les prsents et les cadeaux la loi a prvu le droit de
rcuprer ces cadeaux sauf si la rupture incombe la personne qui a donn les
cadeau, par contre la dot peut tre demander par le fianc ou ses hritiers en
cas de dcs, elle peut tre donner en argent ou en quivalant,
Si une dprciation touche la partie de la dot qui a t transformer en
trousseau cest la personne qui est lorigine de la rupture qui supporte la
dprciation de cette valeur
Section 2 : Condition de fond du mariage :
1 - la capacit matrimoniale : cest la 1re condition de fond de mariage,
constitu deux lments savoir :
Lattende de 18 ans grgorienne rvolue aussi bien pour lhomme que pour la
femme et la jouissance des facult mentale, le code de la famille a prvu une
dispense dge pour garon ou pour fille g de moins de 18 ans de demander
une autorisation au juge charger du mariage auprs de la section de la justice
de la famille du lieu de rsidence, le juge statuera sur la demande en
sassurant que le candidat ne fait pas lobjet dune contrainte et que ce
mariage est accept par le tuteur qui appose sa signature ainsi que celle du
demandeur sur la demande dautorisation, le juge doit motiver sa dcision
dautorisation ou de reu dans lintrt de lenfant (candidat du mariage
mineur) pour se faire le juge peut faire recoure lexpertise mdical ainsi qu
une enqute social, lautorisation du juge nest susceptible de recoure, si le
tuteur lgale (pre) refuse tautoris le mariage du mineur, ce dernier peut
saisir le juge charger qui statuera dans les mme condition.
Le mariage autoris avec lge autoris mancipe le mineur pour tous ce qui
est consquence et effet du mariage, ce qui signifie que cette personne peut
ester en juste pour tous ce qui concerne la pension alimentaire, la dissolution
du mariage etc. sans la prsence de son tuteur par contre elle reste soumise a
la tutelle sur les bien jusqu sa majorit.
Le mariage avant lge autoris ne peut tre conclu si lautre partie souffre
dun handicape mentale.
La deuxime : concerne la jouissance de ces facult mentale connait galement
une exception, en ce qui concerne le mariage de la personne souffrant dun
handicape mentale, le juge peut autoriser le mariage de lhandicap mentale
sur la base dun ou plusieurs rapport dexpertise, lautre partie doit tre

majeure, saine desprit, elle doit consentir ce mariage en connaissance cause,


ce consentement est dment retranscrit sur un procs verbal ,
2 - La dot : Labsence daccord sur la suppression de la dot signifie que pour la
validit du mariage, les future poux ne doivent pas insrer une clause dans
laquelle il se met daccord, quand la suppression de la dot, contrairement
lancien code de statut personnel ou la dot faisait lobjet de mention expresse
dans lacte de mariage, en prcision sa nature, sa valeur, si elle a tait rendu
devant les tmoins ou sils ont seulement pris connaissance.
Avec le nouveau code de la famille on peut conclure mariage sans mentionner
la dote mariage de dlgation c'est--dire que la dote est dlguer aux
deux poux.
Lavantage avec la nouvelle formulation du code de la famille cest dvit
certain situation embarrassent quand il sagit de conclure des mariages dans
des pays qui ignore linstitution de la dot, La dot est purement symbolique, il y
a pas de seuil minimal ou maximal, tout ce qui peux faire lobjet dune
obligation peut constituer la dot, elle est la proprit de lpouse et elle est
imprescriptible (article 1248 du DOC).
3- La tutelle matrimonial : dans le code de la famille nest plus une obligation a
dfaut de laquelle le mariage sera vicier, cest dsormais un droit de la femme
quelle utilise dans son propre intrt et selon son choix, La tutelle
matrimoniale est facultative dans le cas de la femme majeure et saine desprit,
en effet le mariage des mineurs ou des handicaps mentaux sont soumis
laccord et la prsence du tuteur matrimonial. En droit compar, la plus part
des pays du Maghreb conoivent de plus en plus le mariage de la femme
majeure et saine desprit sans tuteure matrimoniale, cest un emprunt des
hanafites.
Lavantage est davoir mit fin a la liste des personnes pouvant jouer le rle de
tuteur matrimonial :
le fils, le pre, le frre, loncle, le grand pre, et tout nombre masculin de la
communaut musulman ,
et malgr cette rforme la majorit des mariages marocain , sont conclu en
prsence de tuteure matrimonial.
4- Loffre et lacceptation : Le mariage musulman est un mariage consensuelle
pour sa formation , il exige lchange de consentement devant tmoin , cet
change sil a toujours t promu et encourager par de multiple hadit et
tradition , il non demeurais pas moins que cette change se heurtait la
survivance et la puissance de linstitution de contrainte matrimonial, le
consentement sil a constitu une condition de fond sous lancien code, il a fait
lobjet dune rdaction trs prcise dans lactuel code de la famille, et il a t
parmi les rares conditions qui pouvaient entrainaient des sanctions aussi bien
au civile comme au pnal, en effet loffre et lacceptation doivent tre exprimer
verbalement par des mots consacr par la langue ou par la tradition et la
coutume, cest mots doivent signifier le consentement conclure mariage .
Si les candidats au mariage sont dans lincapacit de se prononcer
verbalement, ils peuvent le faire par crit sinon par des signe trs claire
intelligible qui signifie mariage comprhensible par lautre partie et par les
adoules.
Loffre et lacceptation doivent signifier la mme chose, tre prononcer sance
tenante et tre dfinitif cest ta dire non soumis un dlai ou a une

condition, exemple : entrer en possession dhritage , cest condition ou cest


dlai sont considrer contre lobjectif du mariage, ils sont considrer nul et le
mariage demeure valable.

5- labsence dempchement lgal :


les empchement mariage sont de deux sortes : des empchements
permanent ou temporaire :
Les permanent ont pour source la parent , lalliance, ainsi que la parent par
le lait .
Lactuel code de la famille a permit de mettre fin la diversit doctrinal
entourant lallaitement,
en effet lactuel code de la famille prcise que lempchement a mariage pour
cause de parent par le lait ne stablit contre lenfance allaiter et la famille de
la nourrice en dehors de ses frres et surs biologiques,
de mme on ne peut parler de ltablissement dune parent par le lait que si
lallaitement a eu lieu pendant les deux 1re anne de lenfant avant le
sevrage , autrement dit sil a lieu pendant les 2 premire anne mais aprs le
sevrage il y aura pas de parent par le lait .
Les empchements temporaire disparaisse quand les conditions qui les ont
suscit ont disparu,
on y trouve le mariage simultan avec deux sur ou une femme et sa tante
paternel ou maternel par parent ou par le lait, un nombre suprieure
dpouses suprieures a celui lgalement autoris ce qui pose une
interrogation : est ce quil sagit du nombre suprieure autoriser par la charia
ou du nombre suprieure autoris par la loi.
un empchement temporaire : qui ne peut pouser un non-musulman ou le
musulman qui ne peut pouser une non- musulmane sauf si elle appartient au
gens de livre Scripturaire
enfin le mariage ne peut tre conclu avec une femme mari ou en retraite de
continence ou de viduit
Section 3 : Les conventions consensuelles
Les convention consensuelle: Sont des conventions que les deux poux
peuvent introduire dans lacte de mariage , les conventions conditions quelle
ne soit pas contraire au but et objectif du mariage
toutes les conventions sont contraignante et chacune des parties peut
introduire les conventions ou des clause qui prsente un intrt .
Toute fois quand cest conventions deviennent difficile respecter et
honorer , la partie concerner peut demander au juge une rvision , un
ramnagement sous rserve de la clause de monogamie qui a un statut
particulier conformment a larticle 40 du code de la famille, parmi les clauses
consensuelle nouvelle introduite par le code de la famille :
La possibilit offerte par larticle 49 de code de la famille, de prvoir
cot de lacte de mariage un document constituant accord ou convention
concernant la gestion des biens acquis pendant le mariage .

Section 4 : Les formes de mariage et sanctions des conditions de validit :


1-Les conditions de fond :
Le non respect des conditions de fond entraine soit la nullit soit le vice
a-la nullit : la nullit est prononc quand il y a non respect des conditions
de loffre et lacceptation, les empchements lgaux permanents et
temporaires et la non concordance de loffre et de lacceptation.
Les effets du mariage nul : le principe : le mariage est sens navoir jamais
exist et donc ne produit aucun de ses effets.
Exception : lorsquil y a consommation de mariage, elle donne droit la dot, et
la femme doit observer une retraite de purification dite Istibrae et sil ya
bonne foi les enfants sont rattachs aux poux avec les effets quentraine la
filiation notamment les empchements mariage.
b-le vice : Le mariage est considr vici pour non respect de lune des
conditions de fond de mariage selon les cas :

le mariage vici est rsili avant la consommation et valid aprs cette


dernire dans le cas suivant :
Le non respect des conditions lgales relatives la dot, par la nomination par
le juge dune dote de parit (lattribution lpouse dune dot de la mme
valeur que celle attribue aux femmes du mme milieu conomique et social)

le mariage est rsili avant et aprs la consommation du mariage dans


les cas suivants :
1. le mariage en tat de maladie grave sauf rtablissement ultrieur
2. le mariage de complaisance ayant pour objet de rendre licite une pouse
divorce trois fois successives
3. le mariage sans tuteur matrimonial quand sa prsence est obligatoire.
Les effets du mariage vici : Le principe cest quun mariage vici produit les
mmes effets quun mariage valable et valide, sil y a dcs de lun des poux
il y a vocation successorale rciproque.
Lexception tient la non consommation du mariage auquel cas ce dernier ne
produit aucun effet.

2-Les conditions de forme :


Au Maroc depuis ladoption du CPC le mariage doit remplir certaines question
de forme dont lobjectif majeure est de protger les intrts des parties
notamment lpouse et les enfants. Lactuel code de la famille exige pour la

conclusion du mariage : la prsentation au juge dune demande dautorisation


de conclure mariage, jointe dun nombre de documents administratifs
constituant le dossier du mariage, notamment un extrait dacte de naissance
dlivr en vue de mariage, un certificat administratif dlivr par les autorits
administratives fixant ltat matrimonial de chacun des candidats (certificat de
clibat), un certificat mdical, une autorisation du mariage pour les mineurs,
les personnes handicapes mentales, les mariages polygamiques, les convertis
lislam et les trangers et le certificat daptitude dlivr par le services
consulaires ou diplomatiques de la personne trangre.
le juge aprs avoir vis les documents du mariage, autorise les adouls rdiger
lacte de mariage. Ces derniers doivent y mentionner le n et la date
dautorisation de mariage, lidentit complte des futures maris accompagns
des justificatives didentit, leur situation lgale par rapport au mariage
(premier mariage, divorce, dcs..), toute mention relative la dot si il y a lieu,
si le mariage a t contract par procuration, le recueille de loffre et de
lacceptation. Lacte du mariage doit tre sign par les poux, le tuteur
matrimonial sil est prsent et par les deux adouls aven mention de leurs noms
et la date de ltablissement de lacte. Une fois tabli par les adouls, lacte de
mariage est envoy au juge pour homologation. Un extrait de lacte de mariage
est envoy la section du tribunal de la famille du lieu de naissance de chacun
des poux, ainsi qu lofficier dtat civil du lieu de naissance des chacun des
poux. si lun des poux ou les deux ne sont pas ns au Maroc lextrait dacte
du mariage est envoy au procureur du Roi prs du tribunal de premire
instance de Rabat. Lpouse a doit loriginal de lacte de mariage et lpoux a
droit une copie de lacte.

Mariage des marocains ltranger (articles 14 et 15 du CF) : le mariage des


marocains ltranger est dsormais soumis des procdures ui assouplissent
sa clbration. En effet sous lancien du CPS, le mariage des marocains
ltranger devait tre clbr devant les autorits marocaines dans le respect
des conditions de fond et de forme. La seule clbration devant les autorits
civiles du pays daccueil noctroyait aucun effet juridique au mariage, par
consquence cette situation aboutissait une double clbration des mariages
marocains ltranger. Avec le code de la famille une disposition du droit
international priv a t introduire et qui consiste reconnaitre la valeur des
actes conclus ltranger quant leur forme pour vue que soit respectes les
conditions lies la capacit, quil ny ait pas daccord sur la suppression de la
dot, quil y ait prsence du tuteur le cas chant, labsence
. la reconnaissance de ces mariages conclus ltranger nimposent plus la
double clbration devant les autorits consulaires marocaines, il suffit
denvoyer dans un dlai de 3 mois compter de la date de la clbration du
mariage un extrait de lacte du mariage au service consulaire marocain
ltranger, ce dernier envoie lacte du mariage au service des affaires
trangres et de la coopration, qui son tour lenvoie la section de justice
la famille du lieu de naissance de chacun es poux et lofficier dtat civil du
lieu de naissance de chacun des poux. Si ces dernier ou chacun deux nest
pas n au Maroc, lextrait de lacte de mariage est envoy au procureur du Roi
auprs du tribunal de premire instance de Rabat.

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_
Section 3: La preuve du mariage
- le code de la famille comme le code de statut personnel considre que la
preuve du mariage est constitu par lacte du mariage, or il arrive que certain
mariage sont conclue en labsence dacte du mariage a cette gard lancien
article 5 alina 4 du code de statut personne , disposait qu titre
exceptionnel , le juge peut connaitre de toute action en reconnaissance du
mariage est fera recoure tous moyen de preuve lgaux , toute fois la
rfrence au moyens de preuve lgaux signifiait notamment les moyens de
preuves charaique qui consistait la plus part du temps dans le tmoignage lafif
( de 12 personne) la prsente rdaction de cette alina cartait le recoure
lexpertise ou tout ce qui tait permit pat le progrs scientifique. La
consquence et lexistence dune jurisprudence qui est loin dtre unanime.
Dans certaine situation, lexistence denfant, leur inscription sur les registre
dtat civile prouvait lexistence dun mariage dans dautre cas ces mme
lments ne justifiait pas lexistence du mariage de mme le tmoignage lafif
pouvait prouvait lexistence de mariage comme il tait cart dans certain cas
pour motif qui ne faisait pas tat des lments constitutif prouvant lexistence
de se mariage exemple : le nom du tuteure, la dot Cette situation a entrain
beaucoup de problmes sociaux. Avec le code de la famille larticle 16
considre galement lacte de mariage comme la preuve de ce dernier et
reconnait galement la possibilit dintenter des actions en reconnaissance du
mariage, toute fois si larticle 5 du CSP parlait seulement du caractre
exceptionnel de ces actions le code la famille considre que ces actions ne sont
intent que si des raisons imprieuse ont empch ltablissement de lacte du
mariage, cette disposition rigoureuse pour principale objectif de pousser
ltablissement des actes du mariage et lutter contre les mariages nonenregistrer,
Lavantage avec la nouvelle disposition de larticle 16 cest llargissement des
moyens de preuve aux quelles le juges pourras recourir y compris lexpertise
De mme le lgislateur instamment demander au juge lors de toute action en
reconnaissance de mariage de prendre en considration lexistence denfant ou
pas , la dure de mariage, si laction a t intent du vivent des poux
Le dsavantage de cette article ( si on peut exprimer ainsi) est davoir fixer une
priode transitoire pour rgulariser lensemble des mariage non instrument .
Cette priode tait de 5ans prolong de 5ans encore, mais qui sont loin davoir
pu rgulariser lensemble de ces mariages

Section 5 : La polygamie :
- La polygamie : Le nouveau code de la famille sil na pas aboli la polygamie , la entour
de membre de condition de fond et de forme la lecture des disposition du code en la
matire la polygamie est lexception et la monogamie est le principe , le code de la
famille considre dentrer de jeu que le la polygame est interdite quand il y a un clause le
monogamie introduite par lpouse , elle est galement interdite quand un injuste est a
craindre entre les pouses, Le juge nautorise pas la polygamie sil voit daprs les
lments du dossier que lpoux demandeur nest pas en mesure de prendre en charge
deux famille et de rpondre lensemble de leur besoin de manire quitable pour

autoriser la polygamie lpoux demandeur doit adresser un demande dautorisation au


juge dans laquelle prcise le motif objectif et exceptionnelle qui fonde sa demande de
mariage polygamique , Exemple : (strilit, maladie, incapacit davoir des relation
conjugale) cette demande doit tre assortie de lensemble des document justifiant la
situation financire du demandeur.
- Le juge convoque lpouse une audience qui aura lieu huit clos en chambre de
conseil, lors de cette audience un rconciliation est tent aprs avoir cout les deux
poux, les dbat en chambre de conseil, peuvent donn lieu 3 situation :
1- Lpouse accepte le mariage polygamique avec au sans condition (Exemple : avoir un
logement propre, pension alimentaire, droit des enfants)
2- refus de lpouse qui sobstine a demander le divorce si le marie persiste vouloir
contract un nouveau mariage, dans ce cas le tribunal fixe un mentant couvrant les droits
de lpouse et des enfants consigner dans la caisse du tribunal dans un dlai dune
semaine , lexpiration de ce dlai , le dfaut de consignation de la somme est
quivalent la renonciation de lpoux de son projet de mariage polygamique.
3- Lpouse refuse le mariage polygamique et ne demande pas le divorce dans le cas le
tribunal dclenchera doffice la procdure de la discord
Le mariage polygamique dans le cadre du nouveau code a galement prvu le droit
linformation de la seconde pouse, cette dernire doit tre mise au courant que le future
marie est dj engager dans les liens de mariage , elle doit donn sans accord en
connaissance de cause , linformation et laccord de la 2 pouse sont notifier sur un
procs verbale officiel

Chapitre 2- Les effet du mariage :


Le mariage valable est valide produit ses effets en droit et devoir entre les poux leur enfant et les proches parents,
- Section1 : vis--vis des conjoints :
Entre les conjoint : les effet des mariage vis--vis des conjoint , lactuel code de la famille ne prvoir que des droit et devoir
rciproque qui font lobjet de larticle 51 du CF , le choix oprer par le lgislateur met fin en au diffrente manifestation de
lautorit maritale qui prvalait sous lancien de code de statut personnel en effet le code statut personnel de 57 / 58 ds le

1er article consacr le principe de la puissance maritale en mettant la famille sous la direction de lpoux , les effets de
mariages tait subdivisait en trois catgorie :
- les droit des devoir rciproque
- les droit de lpouse sur son poux
- le droit de lpoux sur son pouse
Si les effets patrimoniaux consacrait toujours une Independence des patrimoine des poux et une vocation successorale
rciproque il ont allaient diffremment des effets personnel , ces derniers consacrs linfriot de lpouse, en lobligeant
garantir dune manire unilatral la fidlter et la puret des rapports sexuel dans le mariage, le devoir doblissance , le
devoir de veiller au charge du foyer ( tache mnagre) et le respect due au parent de lpoux .
Lactuel code de la famille considre : Que le mariage valable entraine vis--vis des conjoint premirement la coahbitation
lgale , les rapports conjugaux , lgalit des traitements entre les pouse en cas de polygamie, les bon rapport entre les
poux , la fidlit resciproque et la prsrvation des intrt de la famille, - la participation de lpouse ainsi que de lpoux
la prise en charge de la famille et des enfants cette prise en charge commune ne signifie pas forcement lobligation de
lpouse de participer pcuniairement , en effet la prise en charge de lpouse incombe lpoux et le dfaut dentretient
constitue un cause de divorce judiciaire
Les autre effets : la concrtation entre les poux pour toutes les question conscrnant la
famille, les enfants, le planing familliage ( nombre denfant) enfin les effet rciproque
reconnaissent lun comme lautre conjoint de devoir de respect vis--vis des parents
et proches de lautre et leur acceuille dans la limite des convenance .
Section 2 : vis--vis des enfants
Vis--vis des enfants le mariage entraine des effets que le lgislateur consacr
expertement dans son article 54 le 1er constat qui peut tre fait cest linfluence des
disposition de la convention de droit de lenfant sur le contenu de cette article en effet
larticle 54 regroupe aussi bien des droit de lenfant la vie , la survie , au
dveloppement et la protection en effet, les droit consacr par cette article , concerne
la pretection de lenfant depuis sa conception jusqu lge adulte , la prservaition de
lidentit de lenfant par lauctroit dun nom, prnom nationalit et son inscription sur les
registre d Etat civil , la protection de la sant de lenfant son allaitement au sein dans la
mesure possible , la protection contre la violence et mauvais traitement , lorientation
religieuse, lducation et la formation selon les capacipt phisique et intelectuel , la prise
de disposition spcifique quand il sagit denfant souffrant dun handicape notamment en
matire dducation et de formation ,
cette article prcise . Doivent tre garantie dans le cas de divorces ou de dcs
conformment aux dispositions du code rgissant la garde de lenfant et la reprsentation
lgale
Section 1 : Etablissement de la filiation :
- La filiation est le lien de consanguinit qui lie lenfant ses parent biologique; en droit
marocain linstar de pays musulman, ltablissement de la filiation paternel constitue
une frontire tanche entre reconnaissance ou dlgation des droits de lenfant.
En effet seul ltablissement de la filiation paternelle confre lenfant la jouissance de
ce droit.
- Lactuel code de la famille sil la innover par certain cot, cette innovation est rest
dans la stricte orthodoxie musulman rgissant la filiation.
Le code de la famille a nanmoins dvelopper ltablissement de la filiation en prvoiant
la filiation parentale, la filiation maternel avant de se consacrer ltablissement de la
filiation paternel
Le code de la famille souligner que la filiation parentale c'est--dire la relation
biologique qui lie lenfant ses deux parents peut tre lgitime ou illgitime ( elle ne
produit aucun effet vis--vis du pre ) mais produit les mme effet quune filiation
lgitime vis vis de la mre en vertu du lien naturel qui lie la mre son enfant),

- Le droit marocain carter ltablissement de la filiation adoptif , en effet le droit


marocain conformment la disposition de la charia , ne reconnais pas ladoption
quelque soit sa forme ( il y a deux forme ladoption plnire ou simple) contrairement au

lgislateur tunisien , sngalais et Trk ) seul ladoption de gratification est prvu par le
droit marocain musulman et nentraine pas ltablissement de la filiation ni vocation
successorale.
Lauteur du recueil (Kafil) peut instituer lenfant recueillit comme un enfant pouvant
bnficier un lg qui ne dpasse pas 1/3 de la succession du (Kafil)

Fondement de ltablissement de la filiation : La filiation dcoule du mariage : de laveu


(i9rare) ou reconnaissance subsquente ( Istil7a9) , les rapports par erreur (Choubha)
1- la filiation dans le mariage :
- Le mariage : quil soit valable ou irrgulier constitue une forte
prsentions de paternit toutefois pour que se dernier puisse jouer se rle,
certaine condition doivent tre runi savoir la cohabitation des
poux , la possibilit des rapports conjugaux c'est--dire si lpoux est
atteint dune maladie ou dune malformation lempchant davoir des
rapports conjugaux cette 2me condition nest pas remplis , La possibilit
de procration mais avec beaucoup dattention , Dlai lgal : pour que
le mariage fonde ltablissement de la filiation il faut que la naissance aie
lieu dans les dlais lgaux ses derniers son constituer par un dlai minimal
de 6 mois depuis la conclusion de lacte de mariage et un dlai maximum
dun an depuis la dissolution du mariage soit par divorce soit par dcs ou
rsiliation au-del de ce dlai maximal dun an sil y a des doute quant la
grossesse dune femme, en fait appel lexpertise mdical pour statuer sil
sagie dun grossesse ou dun maladie,
en se faisant le lgislateur marocain mit fin la thorie de lenfant
endormi reconnu par toute les coles, la seules diffrence qui existait cest
la dur maximal , dans la mesure ou les malikite considrait quun
grossesse peut durai jusqu 5 ans, les hanafite considr quelle ne
pouvait dpasser 2 ans, les dahi rite qui est un courant considrer quune
grossesse ne pouvait excder une anne grgorienne et cest cette avis qui
a t retenu par lensemble des lgislations musulman .
Le mariage constitue certes un forte prsentions dtablissement de la
filiation mais cette premption est simple et lenfant peut faire lobjet dun
dsaveu de paternit, au regard des consquences prjudicielles du
dsaveu de paternit le lgislateur la entour dun ensemble de garantie
dans la mesure o seule une dcision judicaire peut prononcer le dsaveu
dun enfant. Le droit marocain sil a reconnu dans lactuel code de famille le
recoure lexpertise judiciaire sil y a une action en dsaveu de paternit
lordonnance de cette expertise nest faite que si le marie apporte des
preuve qui fonde cest allgation,
mais le code de la famille galement retenu la procdure de Lin qui
constituait la seul procdure de dsaveu de paternit en droit musulman de
la famille, ce Lin est une procdure de dsaveu pour adultre de lpouse,
le marie qui souhaite dsavouer la grossesse de son pouse ou quand
lenfant est ne doit prter 4 fois serment que cette enfant nest pas de lui
est le 5me serment qui lencoure le chtiment divin en cas de msange ou
calomnie. Pour viter lapplication les peines textuelle prvu par le coran
en cas dadultre lpouse peut repousser cest risque en proposant son
toue 4 fois de suite le serrement comme quoi elle na pas commis
dadultre est le 5me serrement appelant le chtiment divin sur elle si elle
a menti.
Le Lin dsaveu lenfant par rapport a son pre mais arrte lapplication
des peines que lun ou lautre risque,
La mre peut selon une partie de la doctrine devenir dfinitivement
prohibait (moharama) par rapport a son mari.

Laveu : est un mode dtablissement de la filiation par lequel une


personne peut reconnaitre un enfant comme tant le sein mme en dernier
tat de maladie condition que cette enfants soit de filiation inconnue ( en
vue dvit les conflit de paternit, que cette reconnaissance ne soit
dmontie ni par la raison ni par la logique do limportance dun diffrence
dge entre lauteur de laveu et lenfant reconnu ou bien le cas ou une
personne reconnais comme tant le sein un enfant venant dun pays ou
cette personne na jamais y t et quil est aucune ressemblance entre
lauteur et le sujet,
Le code de la famille en retenant linstar du Fi9h laveu comme un moyen
dtablissement de la filation innover en introduisant certain disposition
mettant en relief les rfrentiel onision en matire.
Conferment au convention de droit de lenfant , lenfant sil est majeure
doit donn son avis sur la reconnaissance de cette filiation , sil est mineur
il peut arriver la majorit et dmonsser cette reconnaissance de patrnit
, de mme est contrairement lcole malikit ou lopinion de la mre qui
dnoncais laveu de reconnaissance paternel na pas pris en considration
le code de la famille consacrer dans son article 160 que si lauteur de
laveu de patrnit dsigner la mre de lenfant cette dernier peut
dmancer si elle nest pas la mre de lenfant de mme toute personne qui
a des lments pour dmontrer la non vracit de laveu peut saisir la
justice ; il sagit souvent des hritier
Le code de la famille galement prvu laveu de maternit ( filiation
maternel , dans les mme condition que celle prvu par le pre)
-Les Rapports par erreur (choubha) : sont des rapports qui ne peuvent tre
ni totalement illicite ni totalement licite le parcoure de la litrature permis
de dgager certain situation de choubha tel que les relations dun homme
avec une femme croyant avoir faire son pouse ou dautre auteur
considre que les rapport de choubha peuvent avoir lieu dans le cas de
rapports avec un 5me femme ou avec une pouse 3 fois divorcer sans
avoir contracter de mariage etc. le lgislateur marocain retenue les
rapports par erreur comme fondement de la filiation paternel aussi bien
dans CST que son CF et cest par le biais quil a pu tablir la filiation dun
grossesse qui a lieu pendant les fiancaille enffet larticle 156 prvois la
possibilit dtablir la fialation dune grocesse pendans les fiancaille si
pour des rapport par erreur si pour des raisons imprieuse lacte de
mariage na pas pu tre tablis, a condition quil aie fianaille connu ,
change de consentement , prsence et accord du tuteur matrimonial le
cas chant et que la grossesse lieu pendant les fiancailles , si le fiancer
nie que cette grocesse et de lui le tribunal ordonera une exprtise
judiciaire.
Ltablissement de la filliation pendant les fiancaille nentraine pas
tablissement du mariage les seuls effet qui dcoule cest ltablissement
de la filliation vis--vis du fiancer qui entraine les empchement rciproque
mariage et droit et devoir rciproque

Les effets de la filiation :


-Ltablissement de la filiation ouvre droit des effets personnels et des effets
patrimoniaux
Dans lactuelle semestre on sadressera principalement aux effets personnels de la
filiation. Ces dernier son rgis par La HADANA ou la Garde.
-La garde est une institution qui a pour objet la protection de lenfant son ducation et sa
prservation, de tous ce qui peut lui porter prjudice.
La HADANA require une grande importance pendant les 1res annes de lenfant.
Le FIQH musulman lui a accord une grande importance partag par les diffrents rites, la
HADANA a t principalement une prrogative fminine.
les malikites et les hanafites sinscrivait dans se cadre en privilgiant lexercice de la
HADANA Par la mre ou ses parentes
contrairement au hanbalite qui considre quon dehors des 1res annes de lenfants, la
HADANA devait tre exercer par les parents males par les males ( les agnats).
-Le droit musulman distinguait entre la protection de la personne et des celle des biens
de lenfant par consquence, il prvoyait deux institution distincte savoir la HADANA et
la reprsentation lgale.
le code de statut personnel de 57/ 58 pratiquement reprit la mme distinction avec un
assouplissement introduit en 1993 et une organisation plus au moins conjointe de ces
deux institution.
Quon est il de la HADANA en droit marocain ?
Le droit marocain sous lancien code de statut personnel a reprit scrupuleusement
lorganisation et la dvolution de HADAHA conformment aux enseignements malikite.
Cest ainsi que larticle 99 numrait les dvolutaire de la garde dans le respect de la
priorit fminine, et le pre nintervenait quon 6me position.
Le 10 septembre 1993 le pre est dsormais placer aprs la mre mais avec toute la liste
des parentes maternelles et paternelles.
Lactuel code de la famille qui balance entre la notion de responsabilit parentale et de
responsabilit paternel octroi en priorit le droit de garde la mre suivit du pre et de
la grand-mre maternelle, en labsence ou dans le cas dincapacit de ces derniers le
juge loctroi au proche parent de lenfant en fonction de lenfant en fonction de lintrt
suprieur de lenfant.
Les conditions de dvolutions de la garde :
- pour exercer la garde le dvolteur doit remplir un nombre de condition la majorit
lhonntet et la rectitude.
-tre en mesure dlever lenfant ; de le protger et protger ses intrt
-le fait dhabiter une ville diffrente du reprsentant lgal , ne soppose pas lexercice
de droit de garde,
-lexercice dun profession ou dun commerce de la mre ne soppose pas lexercice de
la garde
-par contre des maladie contagieuse ou un ge trs avancer dans le cas de la grand mre
, peut constituer des motif pour reconsidrer loctroi de la garde

Les attribue de la garde :


la personne qui exerce la garde doit veiller la protection physique psychologique et
morale de lenfant, cela signifie que la personne qui incombe de droit de garde doit
prendre toute les mesures pour assurer une bonne ducation de lenfant pour voir ses
besoins veiller son ducation scolaire son orientation religieuse, cest attribue de la
HADANA mme sil sont exerc par la personne qui exerce la garde, le pre non gardien
entant que reprsentant lgale un droit et une obligation de regard sur lducation de
lenfant
Lactuel code de la famille accorder une rel attention lducation et la scolarisation
de lenfant en introduisant des dispositions permettent de saisir la justice en cas de
conflits entre le gardien et le reprsentant lgale quand il sagit de la scolarisation de
lenfant
Lorientation religieuse revient diffrente reprise entant que droit de lenfant et attribue
de la HADANA cela signifie que si le gardien ne veille pas lorientation religieuse de
lenfant en occurrence lislam en essayant de dtourn lenfant de sa religion musulman,
le reprsentant lgale, le ministre publique et toute personne intresser peut saisir la
justice .
_________________________
En effet contrairement a lancien code de statut personnel qui voquait lexercice de la
garde par une non- musulman en distinguant sil sagit de la mre ou si elle est trangre
lenfant ,
si la non musulman gardienne est la mre de lenfant elle exerce le droit de garde au
mme titre que la mre musulman condition de ne pas chercher dtourn lenfant de
sa religion,
si la gardienne non- musulman elle ne peut exercer cette garde que 15
Lactuel code na pas introduit cette distinction mais il a largement souligner limpotence
de lorientation religieuse
Le droit de regard du pre ou du reprsentant lgale interdit le dplacement de lenfant
en dehors du Maroc sauf accord de ce dernier.
En cas de refus la mre gardienne peut saisir le juge des rfrs pour autoris le
dplacement de lenfant ltranger , le juge ne lautorise que sil sagit dun
dplacement provisoire et sil est sur du retour de lenfant au Maroc,
Les cause de dchance :
Les principales causes : le titulaire de droit de garde peut se voir dessue sil ne remplis
pas les condition et ne respecte pas les obligations vis--vis de lenfant, toute fois
certaine raison de dchance de droit de garde on t assouplit avec ladoption de
lactuel code de la famille
En effet de remariage /mariage de la gardienne nentraine plus automatiquement la
dchance de droit de garde.
Le code de la famille distingue entre le mariage de la gardienne qui nest pas la mre et
le remariage de la mre, si la gardienne nest pas la mre son mariage lui fait perdre son
droit de garde sauf si mari est un parent de lenfant un degrs prohib ou si le mari est
reprsentant lgale ou si le gardienne est la reprsentent lgale de lenfant

Si la gardienne est la mre sont remariage nentraine pas la perte de droit de garde si
lenfant est g de moins 7 ans, si la sparation avec la mre lui porte prjudice
lenfant , si lenfant souffre dune maladie ou dun handicape rendant sa garde difficile
pour une autre personne autre que la mre et bien entendu si le mari est le reprsentant
lgale de lenfant ou si le marie est parent degr prohib
Nous voyons quil est diff de priv une mre gardienne de la garde de ses enfants
par son remariage
Si la mre gardienne se remarie le pre nest plus tenu de payer les frais de logement ni
le salaire de la garde, par contre il reste charg de la pension alimentaire de son mari.
Le droit de visite :
- la garde de lenfant par un parent ne prive lautre parent du droit du visite de lenfant
en effet quil sagissent du csp ou du cf lorganisation de la garde saccompagne de
lorganisation de droit de visite ; les parents peuvent se mettre daccord dun manire
volontaire sur les modalit dexercice du droit de visite et de soumettre la justice en cas
de conflits le juge fixe le droit de visite en prcisant minutieusement les modalit ( lieu,
heur, jour) pour viter toute sorte de fraude ou autre
de mme le tribunal peut reconsidrer lorganisation de droit de visite si des
circonstances rendent difficile lexercice de ce droit tel quil tait prvu
Si le titulaire de droit de visite vient dcder son pre et sa mre bnficient de ce droit
de visite

La fin de la garde
La fin de la garde est fixe latteinte de la majorit. Toutefois, partir de 15 ans, le garon
comme la fille peut choisir le parent avec lequel il souhaite vivre. Ce choix est valid en
fonction de lintrt de lenfant. Le nouveau CF a fix uniformment lge partir duquel
lenfant peut choisir le parent avec qui il souhaite vivre. Contrairement au CSP qui fixait un
ge diffrent selon il sagisse du garon 12 ans ou de la fille 15ans. De mme le nouveau
CF a mis fin la tradition malikite selon laquelle la fi, de la garde se prolonge pour la fille
jusqu son mariage indpendamment de toute limite dge.

Chapitre 4 : la dissolution du mariage.


La dissolution de lien de mariage peut rsulter du dcs de lun des poux, de labsence de la
rsiliation du mariage (en cas de vice) et le divorce. Le nouveau CF dfinie le divorce comme
la dissolution du mariage linitiative de lpoux ou de lpouse chacun selon les conditions
fixes par le code et sous contrle judiciaire. Le nouveau CF a introduit des nouveauts en
matire de procdure ainsi que de nouveaux modes de dissolution de mariage. Cest ainsi
quen matire de procdure :

La rconciliation est obligatoire sauf en cas dabsence contrairement aux dispositions du CSP
de 57/58 qui ne prvoyait cette rconciliation que pour les marocains ni musulmans ni juifs.

La dure de la procdure est fixe 6mois dans le CF, mme si ce dlai nest pas toujours
respect

La dissolution du mariage quelle soit luvre de lpouse ou de lpoux est soumise au


contrle judiciaire cd lautorisation denregistrer le divorce.
Les nouveaux modes de dissolution, introduites par le nouveau CF, portent sur le divorce par
discorde ou ce que lon appel chiquaq ou le divorce par consentement mutuel.

Le divorce par discorde contrairement lutilisation qui on a t faite, elle a t institu


comme une procdure de rglements de diffrents entre les poux.

Le divorce par consentement mutuel est la formule la plus simple pour mettre fin aux liens
conjugaux notamment dans le cas de la communaut marocaine rsidente ltranger.

1. Le divorce sous contrle judicaire


Il peut tre exerc aussi bien par lpoux que par lpouse, des conditions qui leur sont
propre.
Dans le cas de lpoux.

Si la dissolution du mariage mane de lpoux, il doit prsenter une demande au tribunal


lautorisant enregistrer le divorce, cette demande est adresse au tribunal o se trouve le
domicile conjugal, dfaut au tribunal du lieu de rsidence ou du domicile de lpouse ou au
lieu o lacte du mariage a t dress. La demande dautorisation doit comporter :
-

Lidentit des deux poux

Adresse

Profession

Les enfants, leurs noms, lge, ltat de sant, le niveau scolaire

La situation financire de lpoux, elle doit tre accompagne dun acte de mariage ou du
jugement tablissant le mariage. (art 16 du CF) le cas chant.
Le juge convoque les poux, en vue de leur rconciliation, si lpoux reoit personnellement la
convocation, elle ne se prsente pas, il est considr avoir renonc la demande du divorce.
Si lpouse reoit la convocation et ne se prsente pas ou ne prsente pas dobservations
crites, une mise en demeure lui est adresse pour se prsenter ou dfaut, il sera statu sur
la demande de lpoux.
Quand les poux se prsentent devant le tribunal, il est procd une tentative de
rconciliation en chambre de conseil, le tribunal pourra convoquer toute personne qui estime
en mesure de jouer un rle dans cette rconciliation. Si cette rconciliation est aboutit, un
acte est dress remis chacun des poux et dont une copie est conserve dans le dossier. Si
la rconciliation naboutie pas, et quil y a des enfants, une autre rconciliation est entreprise
dans un dlai dau moins de 30 jours. Si la rconciliation naboutie pas, le tribunal fixe un
montant couvrant les droits de lpouse et les enfants le cas chant, que lpoux doit
dposer dans la caisse de tribunal dans un dlai de 30 jours. A lissue de ce dlai, si la somme
fixe par le juge nest pas consign, le mari est considr renoncer sa demande. Ds que la
somme fixe par le juge est dpose, le mari est autoris enregistrer le divorce prs de deux
adouls du ressort territorial du tribunal qui a donn lautorisation.
Lacte adulaire de divorce est homologu par le juge qui lenvoie au tribunal la section de la
justice de la famille, en vue dune dcision de justice. Le juge rend une dcision constatant le
divorce dans laquelle mention est faite, de lidentit des deux poux, des enfants, un rsum
des allgations des deux parties, les efforts entrepris en vu de la rconciliation, les droits du
lpouse (pension alimentaire, la dot, logement) et aux enfants, lorganisation de la garde
sil y a lieu, le droit de visite, et le caractre de ce divorce (sagit il dun divorce rvocable ou
irrvocable.)
Le divorce judiciaire sous contrle linitiative lpoux est un divorce rvocable, ce qui
signifie que lpoux peut reprendre la vie conjugale avec son pouse avant lexpiration de la
retraite de viduit fix 3 mois. Le droit de reprise de la vie conjugale tait entirement
reconnu lpoux sous lancien CSP. Dans lactuel CF, lpoux qui dsire reprendre la vie
conjugale, ne le fait que si lpouse donne expressment son accord en prsence du juge qui
la convoque cet effet. Si lpouse est daccord, un acte de reprise est dress envoy
lofficier dtat civil et remis galement lpouse dans les mmes conditions que lacte du
mariage. Si lpouse nest pas daccord, le juge dclenche automatiquement la procdure de
discorde.

Le divorce rvocable est un divorce qui laisse subsister lensemble des effets du mariage en
dehors des relations charnelles. Il sagit dun simple relchement des liens conjugaux, si le
dcs de lun des poux intervient pendant la retraite de viduit, ils shritent mutuellement.

Tout divorce linitiative de lpoux est un divorce rvocable cela signifie que
lpoux peut reprendre la vie conjugale sans nouvel acte si la reprise a lieu
pendant la retraite de viduit et condition que lpouse consent cette reprise.
Pour ce faire, le juge convoque lpouse et lui fait part de la volont de lpoux si
elle est daccord, un acte de reprise est dress par le tribunal il sera conserver
dans le dossier des poux et une transmission sera faite lofficier dtat civil
des lieux de naissance de chacun des poux, ou il sera destin au procureur du
roi prs du TPI de Rabat si les poux ne sont pas ns au Maroc.
Si lpouse nest pas daccord, la procdure de divorce par discorde est
automatiquement dclenche par le tribunal. A lexpiration de la retraite de viduit, le
divorce devient irrvocable et la reprise de la vie conjugale est soumise par un
nouveau mariage.
Le divorce la demande de lpouse
Si le CF a maintenu la dissolution du mariage linitiative de lpoux, il a
galement reconnu la possibilit de dissoudre le mariage linitiative de lpouse, si le
mari lui a concd un droit doption.
Lpouse respectera la mme procdure que celle du divorce linitiative de lpoux,
le tribunal vrifiera le droit doption et procdera dans les mmes conditions une
tentative de rconciliation voire deux tentatives quand il y a des enfants.
Si la rconciliation savre impossible, le tribunal autorise lpouse enregistrer le
divorce et le faire constater par deux adouls du ressort du tribunal qui a donn cette
autorisation. Pour la validit de lacte adoulaire, il faut quil soit homologu par le juge
et une dcision de justice sera rendue dans les mmes conditions que le divorce initi
par lpoux.
Le divorce linitiative de lpouse ne loblige pas, contrairement lpoux, de
dposer pralablement la somme fixe par le tribunal couvrant les droits de lpouse
et ventuellement les droits des enfants.
Par contre dans la dcision du divorce, le juge fixera les droits de lpouse et les
enfants (lorganisation de la garde, le droit de visite). Le divorce par option
exerc par lpouse est un divorce irrvocable.
Le divorce par consentement mutuel
Cest un nouveau mode de dissolution introduit par le CF, inspir davantage de
la loi du 11 juillet 1975 concernant le divorce par consentement mutuel du droit
franais. La nouveaut de ce mode de dissolution est le fait qui peut tre demand par
lun ou par lautre une fois ils se sont mis daccord sur la dissolution du mariage.

La requte est prsente au tribunal, accompagne de laccord des deux poux,


aucun formalisme na t demand, cet accord peut tre fait avec ou sans conditions,
le tribunal aura vrifier les conditions de laccord. Le rle du tribunal est de sassurer
et dexaminer de prs les conditions de laccord qui ne doivent pas porter prjudice
aux tiers notamment les enfants. Laccord des poux pour dissoudre le mariage
nempche pas lentreprise de tentative de rconciliation dans les mmes conditions
prvues par le code dfaut dune rconciliation, les poux sont autoriss
enregistrer le divorce.
Le divorce par compensation ()
Le CF a repris le divorce moyennant compensation qui tait pratiquement la seule voie
ouverte lpouse pour dissoudre un mariage quand la voie judiciaire lui parait difficile
et surtout trs longue. Le divorce moyennant de compensation est galement appel,
par une bonne partie dorientaliste, le divorce par rachat dans le sens o lpouse
rachte sa libert.
Le divorce par compensation est un divorce linitiative de lpouse uniquement dont
lequel elle se met daccord avec lpoux pour mettre fin aux liens conjugaux
moyennant une compensation. Les conditions du divorce par concernent la
capacit de lpouse, sa libert de consentir ce divorce et la contrepartie de ce
divorce.
En ce qui concerne la capacit, en principe seule une pouse majeure en possession
de ses facults peut choisir en toute libert de rompre le mariage par . Mais tant
donn que le CF reconnait le mariage des mineures et que ce dernier mancipe la
mineure quant aux consquences lies au mariage.
Toutefois, si lpouse est encore mineure, elle peut choisir le divorce par mais ne
peut se librer de la contrepartie (la compensation) quavec laccord de son tuteur
lgale.
Quen est t-il de la contrepartie ? Tout ce qui peut constituer une obligation,
peut servir de contrepartie. Le plus souvent la contrepartie de la compensation est la
renonciation de lpouse lentretient de ses enfants. Cette contrepartie est
accepte condition que la mre soit en mesure de prendre en charge ses enfants. Si
la mre, qui a donn en contrepartie la pension alimentaire de ses enfants, devient
insolvable lpoux doit prendre en charge ses enfants. Ce dernier peut demander un
remboursement la mre quand elle revient de meilleures conditions.
La nouveaut du CF concernant la contrepartie du est trs intressante
plusieurs gards. En effet, quand lpoux est daccord de divorcer moyennant la
compensation, mais nest pas daccord sur la nature de la compensation, le tribunal
intervient pour essayer de rapprocher le point de vue des poux et surtout viter les
cas dabus. Si les poux sont daccord, le tribunal les autorise enregistrer le
divorce. Mais si lpoux nest pas daccord, le tribunal dclenche automatiquement
la procdure de discorde. Le divorce par compensation est un divorce
irrvocable.
Le divorce par discorde (), une seconde nouveaut de lgislateur marocain en
matire de droit de la famille, est une procdure qui a t envisage davantage pour

rconcilier les poux. Or, depuis ladoption du CF sest devenue le moyen le plus
utilis pour dissoudre le mariage dans la mesure o il constitue un choix des poux et
galement un dernier recours du tribunal qui le dclenche automatiquement. Ex : (en
cas de polygamie, divorce par compensation, dfaut de reprise).
Le divorce par discorde est soumis une procdure dont lobjectif premier et dernier
est la rconciliation des poux. Lpoux ou lpouse qui saisit le tribunal par une
demande de divorce par discorde et avant tout dsireux de solliciter une aide du
tribunal pour rgler les diffrents conjugaux qui risquent de briser son mariage. En
effet, le tribunal saisit par les requtes en discorde diligentes tous les moyens
permettant de rconcilier les poux ; il choisit deux arbitres de la famille de lpoux et
de lpouse qui il fixe un dlai pour remettre un rapport consignant les causes des
diffrents entre les poux, la part de chacun dans ce diffrent et ce qui a t entrepris
pour les rapprocher.
Si lexpiration de ce dlai, les poux ont refus la rconciliation ou sil y a un
des poux qui la refus ou si les arbitres ne se mettent pas daccord sur des causes
(le contenu du rapport) ou sils ne remettent pas le rapport dans les dlais, le tribunal
peut faire recours tous moyens quil juge utile.
Si les poux acceptent de se rconcilier, un procs verbal est rdig, sign par les
arbitres et les deux poux, ralis en 3 exemplaires pour chacun des poux gardent
un exemplaire et le 3me class dans le dossier du tribunal. Si les poux refusent la
rconciliation, le tribunal les autorise enregistrer le divorce prs de deux adouls et le
tribunal dans sa dcision, constatant le divorce, statue sur le droit d lpouse et aux
enfants, et peut prvoit un ddommagement pour la partie lse. Le divorce par
discorde est un divorce irrvocable.
Tout divorce linitiative de lpoux est un divorce rvocable sauf quand il sagit dun
divorce avant la consommation.

2- Le divorce judiciaire
Le divorce judiciaire est un divorce que le CF a reconnu lpouse dans certain cas
limitatifs. Le divorce judiciaire, contrairement au divorce sous contrle judiciaire, est
un divorce prononc par le juge, il est rendu sous forme de jugement. Tout divorce
judiciaire est irrvocable sauf le divorce pour dfaut dentretien, et le divorce pour
dlaissement. Lpouse peut demander le divorce judiciaire pour non-respect des
conditions de lacte ou pour prjudice, pour dfaut dentretient, pour absence de
lpoux, dlaissement, vices rdhibitoires, serment de continence.

En ce qui concerne le non-respect des conditions de lacte de mariage, cela


signifie que si les conditions volontaires est consensuelles, introduites dans lacte du
mariage par les poux ne sont pas respectes, lpouse peut demander le divorce ;
mme si une bonne partie des malikites considrent que le non-respect de ces clauses
volontaires ne doit pas entrainer la dissolution du mariage. Le prjudice a t trait
dans le mme point que le respect des conditions de lacte. Le prjudice signifie aussi
bien un prjudice physique que moral qui rend la vie conjugale difficile et porte
atteinte lpouse ou aux conditions de vie de la famille et des enfants.
Le CF dispose que lpouse peut dmontrer le prjudice par tous les moyens de
preuves possibles y compris le recours lexpertise ou autres. Le divorce pour
prjudice ouvre les effets patrimoniaux relatifs aux droits d lpouse et aux enfants,
ouvre galement le droit un ddommagement pour prjudice subie.
En ce qui concerne le dfaut dentretient, le code a envisag diffrentes
situations :
o Si lpoux a des biens, le tribunal dfinit les moyens dentretient de lpouse
et ne rpond pas sa demande de divorce.
o Si lpoux a des biens et refuse dentretenir son pouse, le tribunal prononce
immdiatement le divorce.
o Si lpoux a des difficults de subvenir aux besoins de son pouse, le
tribunal lui apporte un dlai de 30 jours pour montrer la possibilit de
prendre en charge son pouse.
o Si lexpiration de ce dlai dun mois, et en labsence de circonstances ou
de causes indpendantes de la volont de lpoux (maladie, chmage,), le
juge prononce le divorce mais cest un divorce rvocable.

En ce qui concerne labsence de lpoux, cette dernire porte prjudice


lpouse, et porte atteinte galement aux objectifs du mariage. Lpouse est fonde
demander le divorce pour absence, mme si le marie a laiss des biens pour son
entretient.
Contrairement aux Chafites et aux hanafites, les malikites considrent que lpouse
peut demander le divorce pour absence si cette dernire est suprieure une anne.
Pour ce faire, le juge dploie tous les moyens y compris le recours au ministre public
pour avertir lpoux que sil ne vient pas vivre avec son pouse, ou sil ne la pas fait
venir prs de lui, le divorce sera prononc.
Le CF a galement prvu le cas de labsence quand il sagit de lemprisonnement de
lpoux, auquel cas il autorise lpouse demander le divorce si lpoux est condamn
une peine suprieure 3 ans, lpouse peut demander son divorce partir de la fin
de la 1re anne.
La position du CF diffre de la majorit des coles dont la mesure o la plupart
considrent que la femme de lemprisonn na pas demander le divorce. Le
fondement lgal du CF en la matire porte sur le prjudice que subit lpouse en
raison de cet emprisonnement.
Les vices rdhibitoires concernent les maladies prsentant des dangers pour la
sant ou la vie de lautre poux ou des males formations empchant les relations
conjugales. Sil sagit de maladie, le juge fait recours une expertise si la gurison

peut intervenir dans un dlai maximum dun an, on sursoit sur la demande et on
accepte la demande du divorce si lexpertise dmontre quil sagit dune gurison.
En ce qui concerne les vices rdhibitoire, si lpoux connaissait lexistence de ces
vices avant le mariage, et il a accept le mariage, sa demande de divorce sera
refuse. Sil a appris lexistence des vices, et quun acte de mariage a t dress et
quil avait divorce avant la consommation, lpouse a le droit la moiti de la dot, et
elle a droit la totalit de la dot, quand il y a consommation du mariage.
Le CF a galement repris le serment de continence et le dlaissement
comme cause de divorce judiciaire. Lpouse peut demander le divorce si son mari ne
remplit plus ses devoirs conjugaux, le tribunal accorde au mari un dlai de 4 mois, si
lexpiration de ce dlai, laffection nest pas revenue au sein du couple, le juge
prononce le divorce mais cest un divorce rvocable.