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NDICE
INTRODUCCIN
1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
2. FORMULACIN DE PROBLEMA
3. OBJETIVOS
4. MARCO TERICO
4.1.
4.2.
4.3.
4.4.
4.5.
4.6.
4.7.
La jurisprudencia
5.2.
9. RECOMENDACIONES
10. BIBLIOGRAFA
INTRODUCCIN
Qu sucede cuando una persona quebranta el orden social e infringe
la Ley Penal? El Estado cumpliendo el rol tuitivo en defensa de la
sociedad debe restablecer el orden social quebrantado y sancionar al
responsable. Es decir ello porque el Derecho Penal, tutela el bien jurdico
protegido, establece los hechos que la ley considera como delitos,
determina la sancin que debe imponerse a los autores del delito,
restablece el orden social alterado, seala las causas que excluyen o
modifican la punibilidad.
Por todo ello el Cdigo Penal persigue concretar los postulados de la
moderna poltica criminal, sentando la premisa que el Derecho Penal es
la garanta para la viabilidad posible en un ordenamiento social y
democrtico de derecho, por lo que las normas del Derecho Penal
segn Jakobs siempre estar para activar la vigencia de la norma
infringida, pero ello en el sistema funcionalista, ya que nuestra norma
penal protege bienes jurdicos ante la lesin de ellos, por ser estas
normas de ndole finalista. Con ello se llega a que en ambos casos lo
que se busca es la imposicin de la pena al culpable que infringi la
norma o lesiono un bien jurdico. La imposicin de una sancin penal
requiere un juicio previo en el que se declare la culpabilidad del
procesado por la realizacin de una conducta delictiva atribuida, y ello
solo se puede lograr con el proceso penal.
Queda claro que el objeto del proceso penal es alcanzar la verdad,
pero no de cualquier manera o a cualquier precio, sino por medio de la
actividad probatoria, la que debe constreirse y fijarse a los principios
consagrados tanto por los instrumentos internacionales de proteccin
de los derechos fundamentales como por nuestro ordenamiento
constitucional.
Ahora el tratamiento del delito y el anlisis lo haremos desde la
doctrina hasta la jurisprudencia, ya que este delito se da tambin por
su mayor especialidad dentro del grupo de los delitos contra la
Administracin Pblica, clausulados en el Ttulo XVIII del Libro Segundo
Fraudulenta,
desde
no
hace
discusin
doctrinal
jurisprudencial
interesante
acerca
de
del
tipo
causada
penal
al
figuran
Estado
el
las
acuerdo
diversas
colusorio,
la
modalidades
del
consecuentemente
normativo.
delito,
una
se
agudicen
situacin
de
ms
vaco
de
se
origine
posicionamiento
I.
de
delito
aunque
legalmente
sabemos
que
existe
una
II.
III.
OBJETIVOS
1. Explicar el tratamiento actual del delito de colusin desleal en
la jurisprudencia peruana.
IV.
MARCO TERICO
4.1. BREVE REFERENCIA O ANTECEDENTES
Los antecedentes normativos de este delito se encuentran
presentes en el CP de 1924, en su artculo 344. En el derecho
comparado la regulacin de este delito es dispar. Hay Cdigos
penales que no lo regulan. Por tanto, no estamos ante un delito en
el que haya acuerdo en cuanto a su desarrollo y particularidad
es
en
la
el
artculo
400
del
C.P.
espaol
derogado
que
se
la
administracin
pblica simplemente
"fraude
ser
interpretados
por
nuestra
doctrina
todas
las
personas,
sino
ms
bien
deberes
en
qu
consisten
esos
deberes
extrapenales
en
virtud
de
competencia
de
organizacin
cuyo
los
deberes
generales
de
dems
en
sus
bienes acuado en
el latn
con la
que slo
respeta
las normas de su
es
evidente
que
al
infractor
se
le
atribuye
una
del
delito
de
colusin
ilegal
es
en
que
interviniere
por
razn
de
su
cargo,
interesados
en
los
convenios,
ajustes,
liquidaciones
En
su
reemplazo
se
propone
como
trmino
ms
la
denominacin
de
origen
espaol:
"fraude
la
utilizando
la
administracin pblica"
Por
consiguiente
creemos
adecuado
seguir
II.
tanto
en
el
plano
cientfico
inmensamente
Rodrguez Devesa, Jos Mara - Serrano Gmez. Alfonso; Derecho Penal Espaol [PE]; Madrid;
Dykinson; 17 ed.; 1994.
12
defraudatorios
de
naturaleza
patrimonial
de
una
contratacin administrativa.
Tambin infuye en la proliferacin del delito el incremento
decisivo de la actividad empresarial del Estado, el aumento
considerable
de
obras
pblicas
la
aparicin
de nuevas
de
los
agentes
representacin
de
los
pblicos
intereses
del
cuando
Estado
participan
en
en
contratos,
de
Estado peruano.
Entonces en este orden de ideas diremos que ello se trata de un
comportamiento que atenta contra el patrimonio del fisco desde
dentro de la organizacin estatal, dado que es realizado por
funcionarios pblicos que deben actuar en representacin de la
entidad pblica, ya que las cuotas y posibilidades de la lesin del
patrimonio estatal son exponencialmente mayores cuando las
acciones son desplegadas por los funcionarios pblicos, ya sean
porque manejan fondos pblicos, pueden suscribir o negociar
contratos
pblicos,
poseen
un
nivel
poder
decisin
malos
funcionarios
los
que
finalmente
los
terminan
favoreciendo.
En nuestro pas es suficiente revisar las sentencias de la Corte
Suprema (la cual ser explicado en el siguiente apartado) que solo
refejan un ndice limitado de los diversos procesos penales para
percibir la gran frecuencia comisiva del delito de colusin ilegal
y la respectiva atencin que despierta por parte de los Tribunales
de Justicia.
Pues en nuestro pas a diferencia de otras latitudes en donde
expresamente se reconoce la escasa aplicacin prctica del delito
o de figuras similares por parte de la judicatura nacional los
fraudes en la contratacin estatal adquieren cuotas notablemente
elevadas lo que demuestra una realidad criminolgica bastante
cruda y clara en cuanto a la proclividad de los funcionarios para
afectar el patrimonio del Estado valindose del concierto con los
proveedores de bienes del Estado. Asimismo, es destacable la
fundamentalmente
las
enormes
prdidas
14
dichos
actos
de
corrupcin
administrativa
que
no
de
la
partida
presupuestal
asignada
una
de
proteccin
de
los
intereses
concretos
de
la
los
intereses
patrimoniales
del
Estado
cuando
licitaciones,
concurso
de
precios,
subastas
no slo
se
protege
la
relaciona
con
su
conducta
funcional, algunos
autores
aparece
como
la
correccin
de
la
actuacin
de
los
16
Administracin Pblica
de
naturaleza
"ms
moral
que
ejemplar,
intachable
que
sirva
de
gua
17
para
comprobar
la
comisin
del
De
otro
delito
modo,
la
sola
cuestin
que
no
se
compadece
ni
es
tambin
es
posible
considerar
como
bien
jurdico
bien
jurdico
de
la
colusin
ilegal
debe
interpretarse
las
concertaciones
que
inciden
sobre
contratos
subsumible
en
el
tipo
cuestionamientos insoportables
penal
la
de
que
intangibilidad
signifiquen
del
bien
V.
20
La jurisprudencia
La Jurisprudencia Es el conjunto de decisiones, de los
tribunales sobre una materia determinada, de las cuales se
puede extraer la interpretacin dada por los jueces a una
situacin concreta.
Se entiende
tambin
por jurisprudencia a la
doctrina
que
considerar
cmo
han
sido
para supuestos
inferiores;
en
otros,
las
equivalentes
en
tribunales
decisiones
de
instancias
jueces
inferiores,
excepto
que
se
den
ciertas
jurisprudencia,
denominada
tambin
precedente
tribunal
supremo
para
todos
los
rganos
por
resolucin
tribunal
supremo.
debidamente
As
se
motivada
entiende
del
la
ejemplo se
habla
de
la
jurisprudencia
porque
se
22
irregular
de
tratos
de
provisin,
en
ha
lo
que
conviene
establecer
el
marco
normativo
la
engaoso.
realizacin
Tal
posicin
de
un
tiene
concierto
respaldo
fraudulento,
nivel
de
la
ilegal,
administracin
es
el
pblica,
correcto
sin
funcionamiento
embargo
el
bien
de
la
jurdico
conjuncin
de
voluntades
que
supone
la
defraudacin al estado.
Entonces siendo el perjuicio el elemento intrnseco del
delito de colusin desleal, se tiene que demostrar en el
anlisis en los procesos que versan sobre este tipo de
delitos, si efectivamente hubo perjuicio en agravio del
estado, para ello debemos dejar constancia que reiterada
jurisprudencia nacional ha establecido que el perjuicio solo
puede explicarse en trminos econmicos posicin que
tambin es asumida por algunos de nuestros doctrinarios
nacionales, la falta de perjuicio efectivo para el erario
nacional solamente podr castigarse a ttulo de tentativa si
es
que
exista
una
conducta
tpica
de
concertacin
que
se
es un delito de
resultado
patrimonial
los
intereses
del
Estado.
resultado
25
desarrollo
jurisprudencial.
Ya
sea,
haciendo
alusin
al
el
presente
caso
est
ausente
la
propia
existencia
de
del
consiguiente
incompatibles
principio
de
confianza
engao al inters
y
contrarios
depositada,
pblico,
las
al
con
asumir
expectativas
el
roles
e inters
entre
sobrevaluaciones
otros,
venta
de
medios
servicios
fraudulentos,
inexistentes
26
encargos
de
la
comisin
especial
por
parte
del
contradice
dicha
expectativa
social
de
de
interpretacin
adoptamos
el
bajo
criterios
que
emanan
de
la
llamada
advertir
que
el
engao
no
est
incluido
penal).
Sin
embargo,
nivel
doctrinal
27
(Jueza
debe
ser
valorable
cuantificable
REYNA ALFARO, Luis. Estructura atpica del delito de colusin. En: Actualidad Jurdica.
Tomo
130. Gaceta Jurdica, Lima, 2004.
28
tradicional
que
el
jurista
utiliza
en
la
patrimonio
del
Estado
comprometer
indebida
29
Las
resoluciones
judicatura
no
antes
citadas
descarta
al
nos
muestran
perjuicio
como
que
la
elemento
desarrollar
sus
funciones
adecuadamente,
la
realizacin
de
la
conducta
disvaliosa.
Las
consumado
el
ilcito
la
verificacin
de
la
el
delito
de
colusin
desleal
es
necesaria
la
pblico
en
los
marcos
de
una
contratacin
deben
darse
conciertos
colusorios
que
tengan
incluso-
como
una
exigencia
adicional
la
subrepticio,
adquisiciones,
con
los
servicios
interesados,
o
determinadas
negociaciones
en
perjuicio
12
31
patrimonial
de
una
entidad
del
Estado.
El
perjuicio
deber
del
funcionario
32
En
este
sentido,
nuestra
Corte
Suprema
ha
venido
Considero
oportuno
anotar
que
la
breve
concatenados,
ni
tampoco
se
explica
13
14
33
demostraran
la
concertacin
producida
entre
la
producto
ni
siquiera
haba
ingresado
en
los
es
decir
pag
por
adelantado
sin
adquisicin
de
las
especies
no
tena
sustento
34
requeridas,
se
efectuaron pagos
sin
que
se
la
convocatoria
al
concurso
pblico
no
fue
comercial,
ni
se
si
fueran
nuevos;
fue
una
adquisicin
sin
significativa
importancia
la elaboracin de informes y
patrimonial
la
concreta
con
el
ejecutarse
fundamentales.
con
desmedro
de
los
derechos
VI.
de
colusin
es
el
patrimonio
administrado
por
la
atribuidos
los
en
pblico.
el
irregular
Salinas
desempeo funcional
Siccha,
debe
agregarse
del
que
funcionario
pese
las
desleal,
administrativa
sino,
en
sancionable
todo
con
caso,
las
de
medidas
una
infraccin
disciplinarias
coluden.
De igual modo, no existe consenso en la doctrina ni en la
jurisprudencia sobre los elementos conformadores del tipo penal
de colusin, siendo esto un factor clave al momento de la
determinacin y acreditacin del delito, dependiendo de ello
adems
37
VII.
solucionar,
es
por
ello
que
aseveramos
que
podemos
citar
diversidad
de doctrinas
pero
las
VIII. CONCLUSIONES
El Cdigo Penal peruano en el artculo citado, describe en qu
consiste el delito de colusin desleal, conceptundolo como
aquel acuerdo que en el marco de
38
Adems,
el acuerdo
colusorio
la
defraudacin,
deben
IX.
RECOMENDACIONES
Combatir la corrupcin significa tambin observar el estado
Cualquier
enriquecimiento
sbito
de
funcionarios
39
los
administradores
culpables
tienen
que
esta concertacin
debe
haber
provocado
una
X.
BIBLIOGRAFA
1. ABANTO VSQUEZ, Manuel., Los delitos contra la Administracin
Pblica en el Cdigo penal peruano. 2da edicin. Lima, 2003.
2. BACA
CABRERA
OTROS
Jurisprudencia
penal
procesos
CORIA,
Dino.
Cdigo
Penal.
Actuales
tendencias
Administracin Pblica.
Jurisprudencia penal. Lima: Jurista Editores, 2004.
41
EJECUTORIAS:
1. Ejecutoria Suprema recada en el Recurso de Nulidad
3978-2001 del 9 de octubre de 2002.
2. Ejecutoria Suprema recada en el Recurso de Nulidad 14772004 del 1 de marzo de 2005.
42