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A. 831. XLIV.

R.O.
Astra CAPSA (TF 19.173-I) c/ DGI.

Buenos Aires, 2 de marzo de 2011


Vistos los autos: Astra CAPSA (TF 19.173-I) c/ DGI.
Considerando:
1)

Que

el

Tribunal

Fiscal

de

la

Nacin

dej

sin

efecto la resolucin mediante la cual la Administracin Federal


de

Ingresos

Pblicos

tributarias

de

la

ganancias

determin

empresa

perodos

de

Astra

oficio

CAPSA

fiscales

1993

las

obligaciones

en

el

impuesto

1996,

las

calcul

los

intereses resarcitorios correspondientes y le aplic una multa


con sustento en el artculo 45 de la ley 11.683 (fs. 223/225).
Para fundar tales determinaciones el ente recaudador
impugn la deduccin realizada por la empresa, con carcter de
prdida extraordinaria imputable al perodo fiscal 1993, de los
gastos realizados para controlar el accidente ocurrido durante la
perforacin de uno de los pozos del yacimiento de hidrocarburos
cuya exploracin y explotacin tiene en concesin. En el acto
determinativo de oficio, la AFIP-DGI entendi que como el pozo en
cuestin se hallaba en estado de abandono temporario desde el
control del siniestro para lo cual tuvo en cuenta las pautas
fijadas

por

la

resolucin

5/95

de

la

Secretara

de

Energa,

Transporte y Comunicaciones la empresa slo poda efectuar la


deduccin de las erogaciones incurridas una vez que se produjese
su abandono definitivo, sobre la base de lo dispuesto en la
circular (DGI) 1079/79 que establece que cuando se determine la
imposibilidad de encarar la explotacin econmica de los bienes
respectivos corresponde computar su costo en el ejercicio fiscal
en que ello ocurra (fs. 44/58).
2) Que el Tribunal Fiscal juzg que la empresa se
encontraba

facultada

erogaciones,
especial

el

por

para

surgir

peritaje

de

deducir
la

tcnico

en

prueba

forma
reunida

producido

por

inmediata
en
los

autos

las
en

expertos

propuestos por la actora que el procedimiento de contingencia

-1-

llevado a cabo por la empresa para paliar el incendio desatado en


el pozo impeda su reutilizacin posterior, lo que configuraba su
abandono en forma definitiva (fs. 224 vta. in fine).
3)
Apelaciones

Que

en

la

lo

Sala

IV

de

Contencioso

la

Cmara

Administrativo

Nacional
Federal

de
que

intervino en la causa en virtud de la apelacin deducida por la


AFIP revoc lo decidido por el Tribunal Fiscal de la Nacin (fs.
287/288 vta.).
Para as decidir el a quo estim que no resultaba
procedente la deduccin como prdida extraordinaria de los gastos
aludidos, al entender que el art. 82 inc. c de la ley de
impuesto a las ganancias establece como requisito para el cmputo
impositivo de los gastos extraordinarios all contemplados que el
bien

afectado

por

el

siniestro

se

encuentre

en

estado

de

produccin de rentas, lo que no suceda con el pozo petrolero que


se hallaba en exploracin, sin haber generado ganancias.
4) Que contra tal sentencia la actora dedujo recurso
ordinario de apelacin (fs. 296) que fue bien concedido por el a
quo

(fs.

305),

en

tanto

se

dirige

contra

una

sentencia

definitiva, en una causa en que la Nacin es parte, y el valor


disputado en ltimo trmino, sin sus accesorios, supera el mnimo
establecido por el art. 24, inc. 6, ap. a, del decreto-ley
1285/58 y la resolucin 1360/91 de esta Corte. El memorial de
agravios obra a fs. 354/363 vta. y su contestacin a fs. 366/375.
5) Que la cuestin central por decidir en la presente
causa

consiste

descontadas

en

las

establecer
sumas

si

los

cobradas

en

desembolsos
concepto

de

de

dinero
seguros

efectuados por Mexpetrol Argentina S.A. (absorbida primero por


Astra S.A. y luego sta por YPF S.A.) para controlar el accidente
suscitado en uno de los pozos petroleros operados por la empresa
resultan deducibles de las ganancias brutas a fin de llegar a la

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Astra CAPSA (TF 19.173-I) c/ DGI.

ganancia neta sujeta a impuesto bajo la ley del tributo (ley


20.628, t.o. 1986).
6) Que no es objeto de controversia que la empresa
actora

haba

iniciado

mediados

de

septiembre

de

1993

la

perforacin del pozo de avanzada EPn a-1007 en el yacimiento El


Portn, Provincia de Neuqun, y que el 3 de octubre de ese mismo
ao el pozo entr en surgencia expulsando los fluidos internos en
forma descontrolada, lo que requiri la realizacin de una serie
de trabajos especiales incluida la perforacin de un pozo de
alivio

300

metros

al

sudeste

de

aqul

con

el

que

logr

conectarse a una profundidad de 1142,50 metros que permiti el


control definitivo de la situacin el 24 de diciembre del mismo
ao, es decir 83 das despus de producido el accidente (cfr.
informe preparado el 16/11/95 por la Direccin de Exploracin y
Explotacin dependiente de la Direccin Nacional de Recursos en
la rbita de la Subsecretara de Energa obrante a fs. 14/20 del
expediente C.O.D. n 870/2 agregado por cuerda; peritaje tcnico
de fs. 159/188 y aclaraciones de fs. 195/196). Tampoco se halla
en discusin que a la fecha del siniestro el yacimiento contaba
con

otros

Memoria

pozos

de

Produccin
fiscal

los
e

cerrado

en

estado

Estados

de

contables

Inversiones
al

31

operacin

de

de

explotacin

Mexpetrol

correspondientes

diciembre

de

1993

S.A.
al

(cfr.

puntos

ejercicio

obrantes

en

el

expediente de la orden de intervencin n 1669-1 (fs. 14/15)


agregado por cuerda, y dichos de la actora de fs. 357 vta.).
7) Que, sentado lo que antecede, cabe recordar que
segn la regla iura curia novit los jueces tienen no slo la
facultad sino tambin el deber de discurrir los conflictos y
dirimirlos segn el derecho aplicable, calificando autnomamente
la realidad fctica y subsumindola en los preceptos jurdicos
que la rigen (Fallos: 298:78, 429; 300:1034; 301:735; 305:405).
8) Que, en tales condiciones, corresponde destacar
que el supuesto de autos no es susceptible de ser examinado bajo

-3-

la norma del art. 82, inc. c, de la ley de impuesto a las


ganancias porque en ella se prev la deduccin de prdidas y no
la

de

gastos,

como

ocurre

en

las

presentes

actuaciones.

Sin

embargo, en la sentencia apelada se entiende que la norma citada


es especfica para el caso de las erogaciones extraordinarias

(como son las originadas en un incendio, supuesto de autos y al


que expresamente se alude en esa norma), y ... en ella se impone
como requisito para el cmputo impositivo de la prdida, el de
que el bien afectado est en estado de produccin de rentas
(confr., en el mismo sentido, conclusin a la que arrib el
tribunal a quo), infirindose que como el pozo en donde se
gener el siniestro no produjo ganancias, tampoco corresponde
deduccin alguna (sentencia de cmara, fs. 288 vta., consid.
VII, el subrayado corresponde al Tribunal).
En efecto, la norma en cuestin dispone que De las

ganancias [brutas] de las categoras primera, segunda, tercera y


cuarta, y con las limitaciones de esta ley, tambin se podrn
deducir: ... c) las prdidas extraordinarias sufridas por caso
fortuito o fuerza mayor en los bienes que producen ganancias,
como incendios, tempestades u otros accidentes o siniestros, en
cuanto no fuesen cubiertas por seguros e indemnizaciones (art.
82, inc. c, ley 20.628 t.o. 1986, el subrayado corresponde al
Tribunal).
En
extraordinarias

tal

inteligencia,

comprende

la

situaciones

deduccin
que

de

tcnicamente

prdidas
no

son

gastos necesarios por tratarse de prdidas del capital fuente


(cfr. causa Roque Vassalli S.A., Fallos: 304:661, consid. 6),
y por lo tanto, no constituyen, de por s, un desembolso de
dinero, sino que se relacionan con supuestos que importan la
disminucin del valor o la desaparicin de bienes que producen
ganancias o que se encuentran afectados a la explotacin (cfr.
causa Citibank, N.A., Fallos: 323:1315, consid. 7).

-4-

A. 831. XLIV.
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9) Que, en cambio, corresponde encuadrar el caso sub


examine en el art. 17 de la ley del tributo que dispone que para
establecer la ganancia neta [sujeta a impuesto] se restarn de

la ganancia bruta los gastos necesarios para obtenerla o, en su


caso, mantener y conservar la fuente, cuya deduccin admita esta
ley, en la forma que la misma disponga, y en su art. 80 en
cuanto establece que los gastos cuya deduccin admite esta ley,

con las restricciones expresas contenidas en la misma, son los


efectuados
gravadas

para

por

obtener,

este

mantener

impuesto

se

conservar

restarn

de

las

ganancias

las

ganancias

producidas por la fuente que las origina.


Es del caso puntualizar, como lo sostuvo esta Corte en
la citada causa Roque Vassalli S.A., que la ley 20.628 no
mantuvo un criterio riguroso, particularmente en las ganancias de
la tercera categora, en cuanto al carcter necesario de los
gastos, como ocurra con la ley 11.682, sino a travs de la
finalidad econmica de aqullos (Fallos: 304:661, consid. 7).
En funcin de lo anteriormente expuesto cabe concluir
que

toda

gravadas

vez

que

(cfr.

la

arg.

mina

es

doctrina

fuente
de

productora

Fallos:

de

220:939)

ganancias
y

que

los

yacimientos de hidrocarburos constituyen una especie de ellas


(cfr. arg. Fallos: 170:274; 301:341; 311:1265; Cdigo de Minera,
Apndice

Del

hidrocarburos

rgimen

fluidos

legal
art.

de

1;

las

ley

minas

17.319,

de

petrleo

art.

8),

las

erogaciones incurridas por la empresa actora destinadas a detener


la salida descontrolada de la sustancia mineral del yacimiento
revisten

el

carcter

de

gastos

necesarios

para

mantener

conservar la fuente de las ganancias gravadas por el tributo.


10) Que al tratarse pues, de uno de los gastos cuya
deduccin
oportunidad

admite
en

la

que

ley
la

queda

empresa

restarlos de la ganancia bruta.

-5-

por
se

determinar

encontraba

el

modo

facultada

para

A tal fin, resulta necesario remitirse a las normas


que

regulan

el

sistema

de

amortizacin

aplicable

en

la

explotacin de minas, canteras, bosques y bienes anlogos (art.


75,

ley

20.628

t.o.

1986,

art.

84

del

dto.

2353/86

reglamentario de la ley del tributo, resolucin general DGI


2165/79 y circular DGI 1079/79). Dicho sistema admite deducir el
valor

impositivo

del

bien

[la

mina]

formado

por

su

costo

atribuible [aspecto ste reglamentado por la resolucin general


DGI 2165/79] ms los gastos incurridos para obtener la concesin
en forma proporcional al agotamiento de la sustancia productora
de la renta (art. 75, ley 20.628 t.o. 1986). El monto de
amortizacin anual deducible se obtiene multiplicando el valor
unitario de agotamiento obtenido mediante la divisin del valor
impositivo

de

la

mina

por

el

nmero

de

unidades

que

el

contribuyente calcule extraer de ella a lo largo de la concesin


por las unidades de produccin extradas en el perodo fiscal de
que se trate (art. 84, dto. 2353/86, [art. 87 de la actual
reglamentacin]).
En uso de sus facultades reglamentarias el organismo
recaudador

fij

mediante

la

resolucin

general

(DGI)

2165/79

referente al art. 91 del texto reglamentario anterior, que luego


pas como art. 84 del dto. 2353/86 el costo atribuible de los
bienes objeto de amortizacin compuesto por el valor de todas

las

erogaciones

relativas

al

estudio,

descubrimiento

y/o

exploracin de los yacimientos y fuentes naturales, realizadas


hasta la determinacin de la posibilidad de encarar o no su
explotacin econmica, inclusive, computndose en su caso los
gastos incurridos para obtener la concesin. A su vez, en la
circular (DGI) 1079/79 se seal que cuando se determine la

imposibilidad de encarar la explotacin econmica de los bienes


respectivos,

el

costo

atribuible

los

mismos,

debidamente

actualizado, deber computarse en el ejercicio fiscal en que tal


hecho ocurra.

-6-

A. 831. XLIV.
R.O.
Astra CAPSA (TF 19.173-I) c/ DGI.

Cabe
amortizacin

puntualizar

es

el

que

empleado

el

por

la

reseado
empresa

mtodo

actora

de

en

la

confeccin de sus balances, en los que se alude a aqul como el


mtodo del costo total, en funcin del cual todos los costos

incurridos en la exploracin y desarrollo de dichas propiedades


son activados cuando se incurre en ellos y amortizados por el
mtodo

de

agotamiento

en

funcin

de

los

metros

cbicos

de

hidrocarburos extrados a partir del mes de puesta en marcha de


cada bien, sobre el total de reservas probadas desarrolladas,
consideradas en las mencionadas reas (cfr. Nota 1 Bases de
preparacin y presentacin de Estados Contables a los estados
contables

de

Mexpetrol

Argentina

S.A.

correspondientes

al

ejercicio fiscal cerrado al 31 de diciembre de 1993, agregados a


fs. 12/42 del expediente de la orden de intervencin n 1669-1
agregado por cuerda).
11) Que segn doctrina de esta Corte, el alcance de
las leyes impositivas debe determinarse computando la totalidad
de las normas que las integran para que el propsito de la ley se
cumpla de acuerdo con los principios de una razonable y discreta
interpretacin (Fallos: 295:755; 302:661 y 307:871), para lo cual
debe atenderse al fin de aqullas y a su significacin econmica,
a la verdadera naturaleza del hecho imponible y a la situacin
real

de

elegidas

base,
por

con

el

prescindencia

contribuyente,

de

las

fin

formas

de

lograr

estructuras

la

necesaria

prevalencia de la razn del derecho sobre el ritualismo jurdico


formal, sustitutivo de la sustancia que define a la justicia,
aprehendiendo

la

verdad

jurdica

objetiva

(Fallos:

287:408

315:1284).
12)

Que

en

atencin

las

citadas

pautas

interpretativas y sobre la base del juego armnico de las normas


antes

reseadas

atribuible
momento

en

de

surge

la

que

mina
se

que

los

slo

gastos

pueden

determine

la

-7-

que

componen

amortizarse
posibilidad

a
de

el

costo

partir

del

encarar

la

explotacin econmica del bien (resolucin general DGI 2165/79).


En su defecto, tales gastos deben imputarse como gasto deducible
ntegramente

en

el

ejercicio

fiscal

en

que

se

determine

la

imposibilidad de encarar su explotacin (circular DGI 1079/79;


art. 18, ley 20.628 t.o. 1986). De lo expuesto se infiere, a

contrario sensu, que en tanto el contribuyente no determine la


viabilidad o la inviabilidad de la explotacin del bien o de la
parte

de

ste

que

corresponda

de

acuerdo

con

el

proceso

productivo de que se trate, tampoco podr imputar el gasto a l


relacionado tomando en cuenta su finalidad econmica tal como se
expone en el considerando 8 hasta tanto no adopte la decisin
correspondiente.
13) Que, en dicha inteligencia, puede concluirse de
las pruebas incorporadas a estas actuaciones que el criterio de
imputacin del gasto por la empresa actora al perodo fiscal 1993
no

se

compadece

controlado

el

con

la

conducta

accidente,

ya

que

que

ella

lejos

despleg
de

luego

determinar

de
la

imposibilidad de explotacin del rea del yacimiento involucrada,


mantuvo viva la expectativa de su habilitacin no concretada
mediante una va alternativa.
Ello queda corroborado por la decisin del directorio
de la sociedad de persistir en el intento de explotar dicha rea
del yacimiento mediante el desvo del pozo accidentado a un pozo
productor. As, en la memoria a sus estados contables el rgano
de

administracin

de

la

sociedad

destac

que

durante

el

ejercicio bajo examen, se finaliz con la perforacin del pozo


EPn-1003 y se perforaron los pozos EPn-1004, EPn-1005, EPn-1006 y
EPn-1007. En este ltimo se gener una situacin de descontrol
que pudo finalmente normalizarse a travs de un pozo de alivio
mantenindoselo en observacin con miras a ejecutar un programa
de redireccionamiento para su transferencia a un pozo productor
en tanto y en cuanto las circunstancias hicieran aconsejable el
procedimiento, agregando que en el programa de actividades del
ao 1994 siguiente est prevista la perforacin de seis pozos de

-8-

A. 831. XLIV.
R.O.
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desarrollo y dos de exploracin y eventualmente, el desvo a


productor

del

contables

de

pozo

EPn-1007

Mexpetrol

(cfr.

Argentina

memoria

S.A.

los

estados

correspondientes

al

ejercicio fiscal cerrado el 31/12/93, fs. 14/16 del expediente de


la

orden

de

intervencin

1669-1,

agregado

por

cuerda,

el

subrayado es el Tribunal).
De

otro

lado,

aun

cuando

los

estados

contables

correspondientes a los ejercicios fiscales cerrados al 31 de


diciembre de 1994, 1995 y 1996 contienen informacin generalizada
sobre la produccin de los pozos ubicados en el yacimiento El
Portn y no especifican la concreta evolucin operativa del pozo
analizado

(cfr.

fs.

283/311

ejercicio

fiscal

cerrado

al

31/12/94, fs. 312/345 ejercicio fiscal cerrado al 31/12/95 y


fs. 346/385

ejercicio fiscal cerrado al 31/12/96, exp. adm.

cit.),

surge

tampoco

de

los

antecedentes

probatorios

que

la

empresa manifestara su inequvoca voluntad de renunciar a la


explotacin de dicha rea del yacimiento. Muy por el contrario, a
fines del ao 1999 la empresa reconoci expresamente que el pozo

de referencia se encuentra en el estado de abandono temporario


desde el 24 de diciembre de 1993 anunciando que se proceder a
su abandono definitivo durante el ao 2000 lo que ratific en
mayo de 2000 al sealar que [desde el 24/12/93] y hasta la

fecha, el pozo qued inactivo y, tal como surge de la nota


enviada por Astra a la Secretara de Energa de la Nacin el da
7 de diciembre de 1999, durante el ao 2000 se proceder a su
abandono definitivo (cfr. nota dirigida por el gerente de la
empresa del yacimiento el 7/12/99 a la Secretara de Energa, fs.
408 del exp. adm. cit.; y escrito de contestacin de vista y
descargo del contribuyente ante la AFIP-DGI frente al sumario
instruido por la administracin tributaria, fs. 551 del exp. adm.
cit.). Desde tal perspectiva no puede pasarse por alto que el
reconocimiento del carcter temporario que la empresa asign al
abandono del pozo en sus declaraciones importa, en esencia, el
mantenimiento

de

la

expectativa

-9-

respecto

su

eventual

reutilizacin

(resolucin

Transporte

Comunicaciones,

5/96

de

art.

la
1

Secretara
-

Anexo

de

I,

Energa,

Captulo

V:

Tcnicas recomendadas para el abandono de pozos, pto. 1: Abandono


temporario), y con ello, la consecuente posibilidad de explotar
la zona del yacimiento por l comprendida.
No obsta a tales conclusiones que el peritaje tcnico
afirme que en las condiciones presentes al da 31 de diciembre

de

1993,

el

pozo

era

imposible

de

recuperar

poner

en

produccin, al menos desde el punto de vista de una prudente y


razonable ecuacin tcnico-econmica (fs. 186) toda vez que su
objeto se circunscribi exclusivamente a informar si el pozo EPn

a-1007 [...] se encuentra en estado de abandono, detallando sus


condiciones

(fs.

182),

limitndose

con

ello

evaluar

la

viabilidad de extraccin de petrleo por esa concreta va, examen


que resulta irrelevante para conocer la postura que haba asumido
la

empresa

respecto

la

explotacin

potencial

del

rea

del

yacimiento en cuestin.
14) Que en lo concerniente al agravio relativo a la
sancin aplicada, cabe sealar que esta Corte tiene dicho que en
el campo del derecho represivo tributario rige el criterio de la
personalidad de la pena que, en su esencia, responde al principio
fundamental de que slo puede ser reprimido quien sea culpable,
es decir, aquel a quien la accin punible pueda ser atribuida
tanto objetiva como subjetivamente (Fallos: 271:297; 303:1548;
312:149).
Si bien, por lo tanto, es inadmisible la existencia de
responsabilidad sin culpa, aceptado que una persona ha cometido
un hecho que encuadra en una descripcin de conducta que merezca
sancin,

su

impunidad

slo

puede

apoyarse

en

la

concreta

razonada aplicacin al caso de alguna excusa admitida por la


legislacin vigente (Fallos: 316:1313; 320:2271). Al respecto,
cabe sealar que el Tribunal ha admitido al error excusable como
eximente de responsabilidad, cuando l resulta de los extremos

-10-

A. 831. XLIV.
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Astra CAPSA (TF 19.173-I) c/ DGI.

fcticos del caso, cuya valoracin corresponde a los jueces de la


causa (Fallos: 292:195; Garca Navarro, Jos Ramn, sent. del
10 de diciembre de 1996; Fallos: 327:5345).
Desde tal perspectiva, a juicio del Tribunal, cabe
admitir la existencia de un error excusable, con origen en la
complejidad y las dificultades propias de la cuestin debatida,
que qued demostrada por el dispar tratamiento y las encontradas
soluciones a las que llegaron los tribunales de las anteriores
instancias.
15) Que, por las mismas razones, corresponde revocar
la sentencia apelada en cuanto le impuso las costas a la actora y
distribuirlas por su orden en todas las instancias.
Por ello, en virtud de los fundamentos expuestos en la
presente,

se

confirma

la

sentencia

apelada,

excepto

en

lo

relativo a la multa, que se deja sin efecto, y a la imposicin de


costas,

las

que

se

distribuyen

por

su

orden

en

todas

las

instancias (arts. 68, segunda parte, del Cdigo Procesal Civil y


Comercial de la Nacin). Notifquese y devulvase. RICARDO LUIS
LORENZETTI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT ENRIQUE

SANTIAGO

PETRACCHI

JUAN

CARLOS

MAQUEDA

E.

RAL

ZAFFARONI - CARMEN M. ARGIBAY.


ES COPIA
Recurso ordinario interpuesto por YPF S.A. como continuadora de ASTRA CAPSA,
representada por la Dra. Claudia Alejandra Raiteri, con el patrocinio letrado
del Dr. Alberto Tarsitano.
Traslado contestado por el Fisco Nacional (AFIP-DGI), representado por el Dr.
Sergio Daniel Cerdan.
Tribunal de origen: Sala IV de la
Contencioso Administrativo Federal.

Cmara

Nacional

de

Apelaciones

en

Tribunales que intervinieron con anterioridad: Tribunal Fiscal de la Nacin.

-11-

lo

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