EVOLUO PENAL

REIS, Queiti Oliveira.

RESUMO
O presente artigo tem como objetivo apresentar e demonstrar como evoluiu o Direito
Penal e suas sanes no decorrer do tempo e como o desenvolvimento das
sociedades ou agrupamentos sociais influenciou na evoluo e na modificao das
penas a serem aplicadas aos crimes, desde o inicio com a religio permeando-o, at
os dias atuais. O direito est presente na maneira de organizao social desde os
primrdios da humanidade, mesmo no sendo registrado em documentos no
perodo anterior ao surgimento da escrita e tendo suas tradies, costumes e regras
transmitidas oralmente entre os membros dos grupos, no tendo uma nica vertente
ou um que influenciasse mais por haver diferentes costumes. Fase compreendida no
Brasil no perodo pr-colonizao onde os ndios viviam de acordo com suas regras
tribais, existindo desde pena de morte h aoites para crimes menos graves,
variando tambm de acordo com a tribo a que pertencia, no tendo influenciado o
Direito Penal brasileiro pelo fato de ter sido colonizado por um pas europeu.
Abordar ainda o perodo marcado pelas vinganas divina, privada, limitada e
pblica, que em seu princpio no distinguia crime de pecado pela forte influencia
religiosa dentro do Direito, misturando-se a moral e religio, at o perodo publico
onde o Estado passa a intervir na soluo dos delitos se tornando o responsvel
pela aplicao das sanes aos infratores penais. Com o desenvolvimento social,
mesmo ocorrendo certa regresso com o Direito Cannico e com o Direito
Germnico com aplicao de Ordlias, queles que no podiam cumprir com as
penas pecunirias, ou quando acreditavam que a divindade ficaria ao lado de quem
fosse inocente, fazendo assim com que sobrevivesse a essas torturas chamadas de
punio, comeando a se perceber que penas mais humanas e com intuito de
reabilitar o criminoso para que retornasse a vida em sociedade seriam mais eficazes
ao invs de infligir sofrimento, causar leses corporais graves ou at mesmo dizimar
grupos inteiros. A atual Constituio Federal brasileira, de 1988, traz no texto do
inciso XLVI do artigo 5 as espcies de penas que podero e devero ser adotadas
pelos demais ordenamentos jurdicos, sendo elas possveis nas formas de privao
de liberdade, restrio de direitos, pagamento de multas, perdas de bens e
prestao social alternativa. J no inciso seguinte do referido artigo probe,
explicitamente, a adoo de penas cruis que inflijam sofrimento fsico ao
transgressor, assim como, sanes de banimento, de trabalhos forados ou que
possuam carter perptuo. Sendo aceita a pena de morte apenas em caso de
guerra. A declarao dos Direitos Humanos trouxe uma preocupao maior com o
respeito dignidade da pessoa, garantindo assim, que ningum ser maltratado
mesmo que seja um delinquente.
Palavras-chave: Evoluo Penal. Regimes de deteno e privao. Penas do
ordenamento brasileiro.

1.0

INTRODUO
.
As penas sofreram mutaes durante o decorrer dos anos, desde que o

homem surgiu na terra possvel dizer que existe direito e consequentemente o

direito penal tambm se fez presente. Com a tradio e costumes sendo passados
de um a outro membro do grupo social por meio da oralidade, passando pelo
perodo das vinganas e por fim chegando fase de humanizao do direito.
Aps a ditadura militar que durou 21 anos no Brasil, a Constituio Federal
de 1988 trouxe a proibio de penas cruis, que obrigassem qualquer delinquente a
banimento do territrio nacional, a realizar trabalhos forados e qualquer sano de
carter perpetuo.
O presente artigo tem como objetivo trazer a evoluo histrica das penas e
do prprio Direito Penal, desde seu incio na pr-histria quando ainda no havia
registros escritos das leis que regiam a ordem social de cada agrupamento at o
presente momento.
Contribuir com o esclarecimento, fatos histricos e apontamentos de
legislao que demonstrem a aplicao das penas atuais, dessa forma concluir o
desenvolvimento social que o pas teve no decorrer do tempo.
Este artigo se trata de uma pesquisa bibliogrfica, pois as informaes que
serviro de base para o contedo apresentado sero encontradas em livros, revistas
e outras fontes de pesquisa de cunho bibliogrfico.
Trata-se do levantamento de toda a bibliografia j publicada em forma de
livros, revistas, publicaes avulsas em imprensa escrita. Sua finalidade
colocar o pesquisador em contato direto com tudo aquilo que foi escrito
sobre determinado assunto com o objetivo de permitir ao cientista o reforo
paralelo na analise de suas pesquisas ou manipulao de suas
informaes. (LAKATOS E MARCONI, 2001, p. 43-44),

3.0

DESENVOLVIMENTO DA PESQUISA

3.1

Pr-histria penal: Direito Penal pr-histrico e Direito Penal brasileiro

Da mesma maneira que no se pode apontar exatamente o momento do

surgimento do homem, no h como afirmar corretamente quando o direito se fez

presente, mas pode se dizer que ambos nasceram juntos, j que o homem sempre

viveu em agrupamentos sociais visando segurana onde era necessrio ao menos

um conjunto, mesmo que mnimo, de regras.
Nesse perodo as regras eram transmitidas de maneira oral e se
mantinham conservadas pela tradio alimentada pelo grupo, por esse motivo os
direitos eram numerosos e variavam de acordo com o agrupamento. Ainda existia a
impregnao da religio havendo uma confuso entre moral, religio e direito. J no
Brasil, o Direito pr-histrico ou primitivo pode ser considerado durante a fase prcolonizao, quando ainda vigoravam as leis e os costumes indgenas.
Ao tempo do descobrimento, nossos ndios no apresentavam o mesmo
estagio civilizatrio de outros povos da Amrica, como os Astecas, os Incas,
ou os Maias. Encontravam-se em verdade, bem prximos da idade da pedra
lascada. (PIERANGELI, p. 41, 2001).

Como os relatos sobre esse perodo so um tanto quanto contraditrios, at

mesmo pela grande variedade de agrupamentos, trazem registros de brbaros e
canibais, assim como de um povo dcil e sem vcios. Os primeiros habitantes
brasileiros conheceram diversas formas primitivas de sanes, desde a vingana
divina a composio.
A pena de morte tambm existia entre os indgenas, como no podia deixar
de ser, e era geralmente executada com o uso do tacape. A execuo da
pena capital, todavia, s vezes era feita com crueldade, pois sepultavam-se
as pessoas vivas, especialmente crianas, e outras vezes recorria-se a
venenos, ao enforcamento e ao afogamento. A priso, como pena, era
desconhecida, existindo somente como estgio de recolhimento daquele
que recebera a pena capital, principalmente os inimigos da tribo capturados
em operaes de guerra. Aplicavam-se, tambm, castigos com aoites aos
membros do grupo, pela pratica de faltas menos graves. (PIMENTEL, p. 128
1983).

3.2

Surgimento da escrita, Vingana Privada, Divina e Pblica

Com o surgimento da escrita, muda-se a forma de entender e estudar o

direito, podendo-se encontrar documentos e cdigos j escritos ao invs de

tradies orais repassadas a cada membro do agrupamento. Os documentos
jurdicos mais antigos datam de aproximadamente 5.000 anos, egpcios e
mesopotmicos, que relatam atos da vida cotidiana, como contratos, decises de
magistrados testamentos.

O cdigo mais antigo que se conhece hoje o de Ur-Nammu, fundador da

terceira dinastia de Ur por volta de 2.000 a.C. J o mais conhecido e citado o
cdigo de Hamurabi, composto por 282 artigos com varias disposies criminais.
Sob forte influncia sacral, talvez por no conhecer seus prprios limites e
no entender sequer os fenmenos naturais que ocorriam, o homem atribua todos
os fatos a seres sobrenaturais que o premiava ou castigava de acordo com as aes
que tinham. nesse perodo do desenvolvimento humano que surgem os totens,
que eram as materializaes das entidades nas quais acreditavam, geralmente com
formas de animais. A violao desta obedincia, comungada pelos integrantes do
grupo, era severamente punida, pois se acreditava que, se passasse sem resposta,
poderia despertar a ira da divindade.
dessa poca tambm que surgem os chamados tabus, proibies ou
vedaes de atos ou comportamentos que os integrantes do grupo no podiam
descumprir. As infraes totmicas ou as desobedincias ao tabu eram de ndole
coletiva, buscando acalmar a fria dos deuses, assim, todos deviam participar da
punio para que assim, no existisse vingana sobrenatural.
O homem tambm fazia justia pelas prprias mos, vingana privada
marcada por

reaes violentas, em sua grande maioria exageradas e

desproporcionais. Eram impostas penas como a perda da paz e vingana de

sangue. A primeira era a sano contra o membro do prprio grupo, onde ocorria o
banimento do convvio com seus pares deixando-o a merc dos inimigos.
J a vingana de sangue era a pena aplicada aos integrantes de grupos
rivais. Dava se inicio uma guerra entre os agrupamentos sociais, pois as reaes
eram desordenadas e gerava um ciclo infindvel em que cada resposta existia ainda
mais sangue e rancor o que acabava por dizimar grupos inteiros.
Aps

um

processo

civilizatrio,

surge

necessidade

de

existir

proporcionalidade e equilbrio entre o crime e a aplicao da pena. Nesse perodo

isso ocorria atravs do talio, que de acordo com Garcia (2008) um processo de
justia em que o mal praticado por algum devia corresponder, to exatamente
quanto possvel, um mal igual e oposto. O vocbulo latino tlio afim de talis
(tal).
A expresso que simboliza o talio a famosa frase olho por olho, dente
por dente. Era uma forma rudimentar de proporo entre mal e castigo, mas trouxe
uma conquista para o direito penal. A partir desse perodo a pena comea a ser

proporcional e individual, alcanando apenas o delinquente e no os demais que lhe

eram solidrios. Mas ate mesmo o talio trazia alguns inconvenientes.
fcil pensar nas consequncias nefastas para os grupos tribais, ocorrendo
sucessivas mortes ou mutilaes, por fora das retaliaes de ofensas. Olho
por olho, o resultado era a cegueira parcial de duas pessoas. Brao por
brao, aa consequncia era a invalidez de dois homens, enfraquecendo-se
o grupo frente aos inimigos externos. (PIMENTEL, p. 122, 1983).

O talio acaba por ser substitudo por outros processos de justia, como a
troca do ofensor por um escravo e, posteriormente, a composio pecuniria,
oferecimento de uma compensao pelo mal produzido. Ao realizar a introduo da
composio como sano, acentuava- se a interveno estatal e seu poder.
As organizaes sociais comeam a se desenvolver e a se tornar cada vez
mais complexas, tornando as formas de punio apresentadas pelas vinganas
divina e privada inadequadas e obsoletas. Nesse perodo o Estado passa a intervir
como o nico responsvel e legitimado a impor penas criminais. Isso acaba por lhe
garantir e assegurar a integridade territorial, politica e social de seus sditos.
A pena publica garantia a existncia do prprio Estado, figurando, desde o
inicio deste perodo e por boa parte dos sculos que se seguiram, como um dos
mais graves crimes, o de lesa-majestade - por representar uma agresso ao
soberano e sua divina autoridade.
3.3

Direito Romano, Germnico e Cannico Direito Penal na idade mdia

A histria de Roma dividida em trs frases com base nos regimes polticos

existentes no pas, sendo eles: a Monarquia, a Repblica e o Imprio. O ultimo

dividido em alto e baixo imprio. Tendo a evoluo jurdica subdivida em pocas:
Antiga, Clssica e do Baixo Imprio.
A poca antiga tem como caractersticas o direito arcaico, primitivo, prximo
ao da pr-histria do Direito Penal, ou seja, haviam poucos registros escritos, vasta
diversidade de regras de acordo com as famlias e cls, com sua preservao
atravs dos costumes. desse perodo que data a Lei das Doze Tabuas, o texto
legal mais antigo do ocidente. No tocante a matria penal, o que vigorava era a
vingana privada, tendo como responsvel pela aplicao das sanes a prpria
vitima ou sua famlia. O Estado intervia apenas em situaes de maior gravidade,

como no delito de traio. Existiam alguns preceitos relacionados ao talio e

composio.
na poca clssica que se comea a identificar uma cincia jurdica
coerente racional, onde o direito era fixado predominantemente por juristas. Nesse
momento surge a Summa Divisio entre os ramos do Direito em pblico e privado,
com textos jurdicos numerosos e aprofundamentos dos estudos dedicados
compreenso das leis e dos costumes. Segundo Glissen (2002), os escritos dos
jurisconsultos, pelos comentrios s leis existentes e pelo modo como supriam
lacunas, podem ser consideradas a primeira construo de uma verdadeira cincia
do Direito.
Com o domnio do absolutismo imperial e a influencia do cristianismo, no
perodo do Baixo Imprio surgem as primeiras codificaes com intuito de
representarem uma compilao das leis editadas. No imprio oriental, sob domnio
de Justiniano, recolheram-se sob um corpo as fontes antigas do Direito Romano
colocando-as em harmonia com as leis da poca, tendo como resultado o trabalho
intitulado Corpus Juris Civilis. deles o mrito de retirar o direito das mos dos
deuses, trazendo a punio para o plano terreno.
Esse foi um perodo de maior desenvolvimento dos sistemas de punio.
formado principalmente pelas decises, onde o delito no recebe mais o mesmo
conceito de pecado. Nesse momento os crimes so separados entre dolosos e
culposos, ou seja, comea-se a analisar se o crime ocorreu com inteno ou no.
Muitos de seus conceitos ainda so aplicados no Direito Penal atual, sendo
alguns deles:
- Erros;
- Culpa e Dolo;
- Imputabilidade;
- Coao irresistvel;
- Agravantes e atenuantes;
- Legitima defesa;
- Estado de necessidade.
Assim como a estipulao de penas legalmente aceitas, como:
- Suplicium (execuo);
- Danum (leses);
- Poena (penas em dinheiro).

O Direito Romano efetivou o processo penal possibilitando a participao da

vitima, de defensores e acusadores capazes de produzirem provas. Estipulou a fase
recursal.
A Idade Mdia constituda por dois grandes perodos: a alta idade mdia,
que se estende dos sculos V a IX, marcada pelos direito romano e germnico,
bem como pela formao e desenvolvimento do direito cannico; e a baixa, dos
sculos IX a XV, pelo direito feudal e pelo renascimento do direito romano nas
universidades. Podemos, pois, vislumbrar esse momento histrico embasado na
vigncia de quatro grandes ordenamentos jurdicos: um direito de povos germnicos;
o direito oriundo da organizao eclesistica, chamado de direito cannico; o direito
feudal; e um processo de sobrevivncia e renascimento do direito romano.
A organizao jurdica dos povos germnicos; o direito cannico e as
formaes jurdicas eclesisticas; o direito feudal; o renascimento do direito romano
e a formao das universidades e da cultura do ensino jurdico; os significados do
medievo para a construo da modernidade; e, por fim, as conexes e genealogias
da idade mdia na formao do direito penal moderno, a partir de uma contribuio
de Michel Foucault.
Fruto de um processo de descentralizao poltica, a Europa medieval e a
antiga organizao poltica romana tiveram seus territrios invadidos por uma
multiplicidade de povos, a quem os romanos designaram brbaros. Tais povos, mais
conhecidos e melhor designados por germnicos caracterizavam-se por se encontra
em um perodo anterior de desenvolvimento scio-econmico-cultural. Era povos
ligados a terra, no tinham desenvolvido a escrita, no tinham organizaes
territoriais ou polticas. Seu principal elemento desorganizao social eram as
famlias, baseadas na autoridade do pai.
Quanto ao seu direito, devido pequena centralizao e uniformidade,
tinham formaes jurdicas calcadas na oralidade e no costume, com cada tribo
dispondo de uma tradio prpria, tal a caracterstica de direito consuetudinrio.
No entanto, tais povos dominantes nos primeiros momentos do perodo medieval,
mantiveram um princpio de pessoalidade das leis, no impondo seu direito sobre os
diferentes povos, que mantiveram o estatuto de suas tribos de origem, o que
tambm permitiu uma sobrevivncia do direito romano.

Essa fase do direito o inicio do conceito do direito positivado, ou seja, das

leis escritas, do ordenamento jurdico. O crime era visto como ao contraria ao
sistema.
As penas aplicadas nesse perodo as pecunirias, em outras palavras, as
sanes eram pagamentos de multas, caso o criminosos no pudesse pagar as
penas pecunirias eram substitudas por penas de torturas corporais.
O Direito Cannico classificou os delitos e estabeleceu regras processuais,
tambm passou a aplicar penas mais brandas vinculadas ao crime cometido. Os
crimes eram separados pelo teor, ou seja, se fossem crimes contra a igreja ou
laicos. Eram divididos da seguinte maneira:
- Crime: Delicta eclesistica. Pena: religiosa penitencia. Julgador: tribunal
religioso.
- Crime: Delicta mere secularia. Pena: comum. Julgador: tribunal comum.
- Crime: Delicta mixta. Pena: penitencia ou comum. Julgador: tribunal que
primeiro soube do crime.
So criadas as penitenciarias, lugares de condies sub-humanas onde se
deixava os criminosos presos no fundo de cavernas insalubres. No perodo da
inquisio presava-se a aplicao de penas no combate ao hereges e apstatas.
Para conseguir atingir esses objetivos era realizados julgamentos sem critrios
legais e a aplicao de torturas.
Pode-se dizer que a base do Direito Penal medieval se d com os direitos
Romano, Germnico e Cannico, vindo desde ultimo os primeiros passos dados em
direo humanizao das penas. Esta passava a ser vista como expiao, vem dai
o motivo para a substituio da pena de morte pela restrio de liberdade, isto ,
com conservao da vida do agente, permitia-se que se regenerasse por meio da
penitencia.
Um valor externo e quase absoluto era dado confisso, pois essa etapa
era necessria para que o ru demonstrasse seu real arrependimento. Essa era
exigida a qualquer custo, incluindo o emprego de tortura para que o objetivo fosse
alcanado, o que hoje so conhecidos como os excessos cometidos durante a
inquisio.
Dessa forma, O Direito Penal dessa poca caracterizado pela fuso entre
Estado e Religio, que promoveu intensamente o arbtrio judicial quase ilimitado,

seja na definio de crimes como na aplicao das penas, o que impregnou a justia
com uma aura de incerteza, insegurana e terror.
3.4

O Direito Penal na idade moderna

A idade moderna trouxe consigo a transio fundamental para o Direito

Penal. Este enquanto esteve sob os alicerces do absolutismo era caracterizado pela
difuso e imposio do terror, que com o passar dos tempos tornasse mais humano.
inerente desse perodo tambm que os pases comeam a formar um conjunto de
normas uniformes, como no caso de Portugal, colonizador brasileiro, que criam as
Ordenaes do Reino portugus Afonsinas, Manuelinas e Filipinas.
Vigoravam as Ordenaes Afonsinas na poca do descobrimento, sendo
substitudo 74 anos depois pelas Ordenaes Manuelinas muito semelhantes
primeira. Porm, at 1530, a justia penal brasileira se fazia ao arbtrio dos titulares
das capitnias, chegando a obter do governo portugus autorizao para julgar e
processar sem apelaes, podendo ser aplicada a pena capital.
O Cdigo Manuelino vigorou em terras brasileiras por pouco mias de 80
anos, sendo substituda pelas Ordenaes Filipinas, esta tendo sua parte penal.
Vigendo por mais de 200 anos, chegando a se estender at 1830, ano da
promulgao do Cdigo Criminal do Imprio, a primeira legislao penal
propriamente dita do Brasil.
Tais ordenaes eram ainda o reflexo da legislao arcaica, isto , refletiam
o Direito Penal do terror, do qual se utilizava em grande escala penas cruis.
Assim, a morte era a modalidade penal mais comum entre as sanes, combinadas
com penas de carter corporal, como acoites e mutilaes. Exemplo disso, so as
quatro formas de aplicao da pena capital que as Ordenaes Filipinas traziam:
Morte natural cruelmente; morte natural de fogo; morte natural e morte natural para
sempre.
A morte natural cruelmente se dava a partir do cortejo das antigas
execues, dependendo da crueldade do executor e dos caprichos do juiz, que
possuam arbtrio de deciso. Enquanto a de fogo, consistia na queima viva do ru.
A morte natural se baseava na expiao do crime resultante dela o enforcamento do
condenado no pelourinho. J a ultima modalidade, morte natural para sempre, tinha
como modo de execuo o enforcamento do sentenciado, onde morria e ficava

pendente at cair podre sobre o solo no era sepultado e sim tinha seus ossos
soterrados no dia de finados.
A ideia de humanizao e busca por justia incutida no pensamento
filosfico do Direito Penal, Influenciado pelo ideal iluminista, no final do sculo XVIII,
com destaque a publicao da obra de Cesare Bonessana, o Marques de Beccaria,
intitulada de Dos delitos e das penas. O autor postulava a distribuio da mnima
felicidade dividida pelo maior numero, advertindo que: Um dos maiores freios dos
delitos no a crueldade das penas, mas sua infalibilidade. [...]. A certeza de um
castigo, mesmo moderado sempre causar mais intensa impresso do que temor de
outro mais severo, unido esperana da impunidade. (BECCARIA, p. 87, 2002).
No Brasil, a reflexo das penas humanitrias de Beccaria, fez-se sentir no
Cdigo Criminal do Imprio de 1830 que tinha sua parte geral divida em duas: a
primeira denominava-se dos delitos e a segunda das penas.
3.5

Cdigos Penais brasileiros: Direito Penal Positivo

As Ordenaes portuguesas foram os primeiros diplomas jurdicos que o

Brasil possuiu, estas traziam os resqucios arcaicos do Direito Penal. As ultimas a

vigorarem em territrio nacional foram as Filipinas, que como suas antecessoras em
matria criminal, traziam como caractersticas a busca de promover a intimidao
pelo poder, a confuso do crime com moral e pecado, imposio de penas cruis,
assim como algumas podiam ser aplicadas com total arbtrio do julgador, existia a
desigualdade entre os delinquentes, inexistncia de uma parte geral e a aglutinao
de normas penais e processuais.
Sob as luzes do iluminismo, buscando um marco para simbolizar uma
ruptura com a dominao colonial, entra em vigor no ano de 1830, o primeiro Cdigo
Criminal do pas, tirando assim a legislao da idade das trevas, a adaptando-se
s ideias da idade das luzes que se formulavam a poca.
Comeavam a surgir os grandes movimentos de renovao das ideias
jurdicas e politicas A obra dos enciclopedistas francesas prega a filosofia
politica do individualismo. A revoluo francesa universaliza os direitos do
homem e do cidado. Nesse clima de inquietao espiritual afirmava-se a
autonomia do individuo contra todas as formas de opresso. E, como ,
justamente, no campo do direito penal, que mais vivamente repercutem as
ideias politicas, no poderia ele furta-se a influencia das reformas e
revolues que estas prenunciavam e promoviam. Os estadistas brasileiros

do 1 Imprio tambm sentiram a inquietao e se prepararem para dotar o

pas com as leis que a sua nova estrutura social e politica exigia, de modo
que os fatos encontrassem, em ordenamento jurdico mais adequado, as
condies que propiciassem o desenvolvimento pacifico do pas e as
manifestaes do espirito e das peculiaridades nacionais. (MARTINS, p. 96,
1957).

A Constituio Outorgada de 1824, consagrou princpios penais que eram

incompatveis com o Cdigo Filipino, foi prodiga na previso de direitos e garantias
aos cidados brasileiros presentes em seu art. 179. Foi Sob tais influencias, como
cumprimento do comando constitucional inserido no inciso XVIII do dispositivo
citado, o Cdigo Criminal de 1830 foi promulgado, esse fora resultado de dois
projetos, um de Bernardo Pereira de Vasconcelos - o que prevaleceu -, e outro de
Jos Clemente Pereira, considerado inovador poca.
Entretanto, como toda obra humana, a legislao apresentava falhas, tais
como: a falta de definio de culpa, a desigualdade no tratamento do escravo, a
ausncia de separao entre igreja e estado e a previso da pena de morte e da
pena de gals com fundo cruel.
Dividido em quatro partes: I que tratava dos crimes e das penas; II dos
crimes pblicos; III dos crimes particulares; e a IV que cuidava dos crimes policiais.
Atualmente, essas correspondem a parte geral, especial e as definies de
contravenes, respectivamente. Como j mencionado, a primeira parte recebera
grande influencia de Beccaria.
No que dizia respeito funo do Direito Penal, o Cdigo refletia o
pensamento dominante em boa parte, a sociedade era vista como um conjunto de
sujeitos que deveriam obedecer, obrigatoriamente, autoridade, tendo o delito como
representao de um ato de desobedincia, sendo que seu fator decisivo era a
atitude interior de rebeldia, embora por meio de uma legislao mais humanitria e
equitativa.
Aps a proclamao da Repblica, em 1889, viu-se a necessidade de uma
reformulao no direito positivo nacional, ocorrendo a reforma, primeiramente, do
Cdigo Penal em 1890 e somente no ano seguinte a modificao constitucional.
Tratava-se de outros tempos para o pas, pois havia se consolidado como nao j
no dependendo da Igreja Catlica, justificando a separao entre Estado e Igreja.
Sua forma de governo fora alterada, a escravatura abolida, excluindo o sentido de se
manter as disposies que conferiam tratamento diferenciado aos escravos e

homens livres. Mas tais alteraes vieram rpido demais, sem uma reflexo e
maturao, tornando o ento Cdigo Penal alvo de criticas acidas.
Isso ocasionou uma serie de defeitos na legislao, assim que entrou em
vigor sofreu tentativas de mudanas. Com seu antecessor era, tambm, dividido em
quatro livros: I dos crimes e das penas, II dos crimes em espcie: III das
contravenes em espcies e IV disposies gerais.
Ao tempo da elaborao do Cdigo da Repblica, na Itlia, realizavam-se
esforos para ditar um Cdigo Penal unitrio, e o Cdigo de 1889, como espirito
clssico, influenciou na reforma brasileira. Percebia-se na estrita proporcionalidade
entre delito e pena e em sua determinao quase absoluta, a influencia da Escola
Clssica como sua fonte suprema de inspirao.
Elaborado na vigncia da

Constituio de 1937, conhecida como

Constituio Polaca, entra em vigor no dia 1 de janeiro de 1942 um novo Cdigo

Penal, o Decreto-lei n. 2.848 de 07 de dezembro de 1940, projeto do jurista
Alcntara Machado. o atual Cdigo pode ser qualificado como ecltico, pois traz a
conciliao entre o pensamento clssico e o positivismo.
Atribua assim, ao Direito Penal no contexto legislativo, finalidade retributiva
e preventiva, isso pode ser demonstrado na adoo do sistema binrio, a aplicao
de medidas de segurana aos casos de crime impossvel e a participao impunvel,
Caracterizando, dessa forma, a evoluo do Direito Penal e de suas sanes em
mbito nacional.
3.3

Penas aplicadas pelo ordenamento brasileiro atual

Uma das modalidades penais elencadas pela Constituio Federal em seu

art. 5, XLVI a pena privativa de liberdade adotada pelo Cdigo Penal de 1940,
subdividida em recluso deteno. A primeira prevista para infraes de maior
gravidade, como, por exemplo, o crime de homicdio. Enquanto a deteno
prevista para infraes menos graves, como crimes contra a honra. Assim, a
recluso tem um regime mais severo que a deteno. Existe ainda, a priso simples
para as contravenes penais.
Com essa subdiviso surgem diferenas entre os delitos apenados com
recluso e os apenados com deteno. O regime inicial de cumprimento de pena na

recluso pode ser o fechado, o semiaberto ou o aberto, enquanto na deteno o

regime j se inicia no semiaberto ou diretamente no aberto.
No caso da medida de segurana, aplicada aos inimputveis ou semiimputveis por doena mental, dever ser como internao para os crimes
praticados apenados com recluso e podendo, dar-se em sistema de tratamento
ambulatorial quando ocorrer infraes apenadas com deteno.
Caso ocorra a punio por dois crimes, um reclusivo e outro detentivo, por ser
mais grave o delito apenado com recluso, a pena cumprida primeiramente ser a
reclusiva. Prioridade prevista na parte final do art. 69 [...] no caso de aplicao
cumulativa de penas de recluso e deteno, executa-se, primeiro aquela. E
tambm no seu art. 76 no concurso de infraes, executar-se- primeiramente a
pena mais grave.
O art. 6 da lei de contravenes penais, decreto lei n 3.688, datado de 3 de
outubro de 1941, traz as regras para a priso simples, adotadas nos casos de
contravenes. A pena de priso simples s pode ser cumprido nos regimes
semiaberto e aberto, sendo vedada a regresso de regime ao fechado sob qualquer
fundamento. Devendo ser cumprida sem rigor penitencirio, tendo o sentenciado
que cumprir pena em separado dos condenados por crimes, tendo a faculdade de
escolher trabalhar quando a pena no superar 15 dias.

Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor penitencirio,
em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, em
regime semiaberto ou aberto.
1 O condenado a pena de priso simples fica sempre separado dos
condenados a pena de recluso ou de deteno.
2 O trabalho facultativo, se a pena aplicada, no excede h quinze dias.
(DECRETO-LEI N 3.688, LEI DE CONTRAVENES PENAIS, 1941).

No decorrer do desenvolvimento do histrico da pena privativa de liberdade

diversos sistemas foram adotados. Como, por exemplo, o sistema do Filadlfia,
adotado em 1775 na priso de Walneir Street Jail. Esse sistema tem como
caracterstica o isolamento do preso em sua cela para que este pudesse refletir e se
arrepender dos atos praticados, sem contato com outros presos.

Em 1816, no Estado de Nova York - EUA surge o sistema de Auburn que

mantinha o isolamento do preso em sua cela durante a noite e trabalhando em
silencio na companhia de outros presos durante o dia. E havendo ainda o sistema
progressivo ingls, que consistia em um cumprimento da pena em diversos estgios.
Dessa forma havia progresso de um regime inicial mais rigoroso para outras fases
mais brandas de acordo com os mritos do condenado tempo de pena. Este sistema
progressivo consagrou-se no Brasil, j que o art. 33, 2, do Cdigo Penal
estabelece que a pena deva ser executada de forma progressiva, de acordo com os
mritos do condenado de um regime mais gravoso para outros menos rigorosos,
sempre que cumpridas exigncias legais.
Art. 33 - A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado,
semiaberto ou aberto. A de deteno, em regime semiaberto, ou aberto,
salvo necessidade de transferncia a regime fechado.
2 - As penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma
progressiva, segundo o mrito do condenado, observados os seguintes
critrios e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso.
(CDIGO PENAL, 1940).

As penas alternativas, formadas pelas restritivas de direitos de multa, tm

como finalidade evitar a priso do condenado, substituindo-a privao da sua
liberdade por restries, como, por exemplo, a perda de bens, interdies de
direitos, limitao de fim de semana, de obrigaes, como, prestao pecuniria,
prestao de servios comunidade.
Existem as penas restritivas genricas e especificas, a primeira assim
chamada por poder ser aplicadas a todas as infraes penais desde que observadas
s limitaes legais, como, penas no superiores h quatro anos, crimes cometidos
sem uso de violncia ou grave ameaa. Enquanto as especificas s so cabveis
quando a condenao disser respeito a delitos que se revestem de caractersticas
especiais.
O art. 43 do Cdigo Penal traz expressamente em seus quais so as
espcies de penas restritivas de direitos incisos, sendo elas: prestao pecuniria,
perda de bens ou valores, prestao de servio a comunidade ou a entidades
publicas, interdio temporria de direitos, limitao de fim de semana. As penas
restritivas de direitos so autnomas, podendo substituir as privativas de liberdade,
conforme caput do art. 44 as privativas de direitos so autnomos e substituem as
privativas de liberdade quando: [...] Tambm sendo precria, pois podem ser

reconvertidas em penas privativas de liberdade no juzo das execues caso o

sentenciado cometa alguma das transgresses previstas em lei.
As prestaes pecunirias tm suas regras estabelecidas no art. 45, 1 do
Cdigo Penal, onde estabelecido quem sero os titulares do pagamento, assim
como os valores a serem pagos. No se confunde com a multa, pois os valores
desta so destinados ao fundo penitencirio e no so deduzidas de uma futura
indenizao a vitima.
Ocorre na perda de bens ou valores, o juiz estabelece na sentena os bens
ou valores que considera perdidos. Esses bens ou valores so pertencentes ao
condenado e so perdidos em favor do Fundo Penitencirio, tendo como teto o
montante do prejuzo causado ou o proveito obtido pelo agente ou por terceiro em
consequncia da pratica do crime, baseado no que for maior.
Pode ainda, o condenado receber penas alternativas onde seja necessria a
prestao de servio a comunidade, tenha interdio temporria de direitos e ainda
ocorra limitao de fim de semana a primeira sano consiste na atribuio de
tarefas gratuitas em estabelecimentos assistenciais ao condenado, conforme art. 46,
1 e 2, do Cdigo Penal. J a interdio temporria de direitos consiste na
proibio do exerccio de determinados direitos pelo prazo correspondente ao da
pena substituda.
No caso de limitao de fim de semana o condenado tem de ficar,
necessariamente, por 5 horas dirias aos sbados e domingos em casa do
albergado ou outro estabelecimento adequado.
A pena de multa, como citado anteriormente, tem seu valor destinado ao
Fundo Penitencirio. uma sano de carter patrimonial. A multa se subdivide em
Originria e substitutiva, a primeira abstrata descrita de forma isolada, cumulativa
ou alternativa com a pena privativa de liberdade.
A pena de multa de substitutiva aplicada em substituio a uma pena
privativa de liberdade quando fixada na sentena um montante no superior que 1
ano e que o ru no seja reincidente em crime doloso, sem uso de violncia contra a
pessoa ou grave ameaa.
4.0

CONSIDERAES FINAIS

Penas ou sanes penais tem como principal finalidade a preveno da

prtica de ilcitos penais, mas torna-se meio de readaptao daqueles indivduos
que, mesmo com todas as tentativas de evita-los previstas em lei, cometem tais
infraes para que possam retornar ao convvio em sociedade.
Com a evoluo da humanidade e, por consequncia, seu desenvolvimento
social, as penas tambm passam por um processo evolutivo e de aprimoramento
quando se comea a perceber que, sanes que inflijam sofrimentos fsicos em
detrimento de desobedincias totmicas, ou ainda aquelas que coloquem em guerra
grupos inteiros ocasionando seu fim, no so mais eficazes como deveriam ser.
O fato de tirar das mos de particulares o direito de exercer punies ou
sanes um contra os outros, torna-se uma maneira de assegurar uma penalizao
humana e justa quando passada ao poder do Estado, isto , ao invs de dizimar um
grupo todo tendo a sano ao alcance de todos os membros, ou causar deficincias
e inutilizao de seus componentes, aplica-se uma pena individual e proporcional ao
delito cometido visando recuperao do delinquente, reabilitando-o para a vida em
sociedade.

REFERNCIAS
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