EL DERECHO COMO PRODUCTO DEL HACER HUMANO Y NORMAL DEL

DERECHO SOCIAL
El derecho es un producto social, ya que toda relacin humana est regida por el
mismo.
El derecho es un producto social debido a que son las relaciones entre las personas
las que han creado o modificado al derecho, cada relacin entre los humanos o casi
todas, estn reguladas por el derecho, se dice que prcticamente nada escapa al
derecho, los humanos tendemos a tratar de controlar todos las aspectos de nuestras
vidas, como se hace? a travs del derecho y conforme avance la sociedad, avanza
el derecho, es producto social pues se genera de las interrelaciones personales, de
sucesos histricos, de fenmenos culturales, de acontecimientos.
El derecho es un producto social, pero tanto en el proceso de su creacin, como en
su aplicacin y realizacin adquiere una cierta autonoma que posibilita su
incidencia, de su signo u otro, sobre la realizacin social de que se trate. Al vivir una
institucin jurdica de antao, se perciben defectos que la aquejan, bien sea porque
siempre los tuvo, bien sea porque el cambio de circunstancias la hacen inadecuada
para una poca posterior a la de su creacin. Y, as, el derecho evoluciona, pero
evoluciona por virtud de los nuevos actos creadores de nuevos hombres y que tenga
una realidad que tenga vida propia de por s, la tarea ms alta de la humanidad es el
fomento de la cultura, es decir, el mximo desarrollo posible del conocimiento
humano y del control del hombre sobre la naturaleza
EL DERECHO COMO FENMENO SOCIAL
El ser humano presenta dilemas que debe resolver para sobrevivir y desarrollarse.
Para satisfacer sus necesidades tanto materiales como espirituales, implica una vida
de relacin con sus semejantes.
Principio de Cronologa o Temporalidad: supone que toda norma posterior de
igual rango deroga a la anterior (lex posterior derogat priori).
As pues, la contradiccin entre dos disposiciones jurdicas que, siendo iguales en
todos los dems aspectos, han sido promulgadas en momentos cronolgicos
distintos, se resuelve a favor de la ms reciente. La ms antigua o vieja se da por
anulada o no existente.
Principio de Especialidad: supone que la norma especial prevalece sobre la
general (lex specialis derogat generali).
ha sido formulada tradicionalmente mediante este conciso aforismo : la ley especial
deroga a la general.
En virtud de esta regla, en caso de que exista contradiccin entre lo que dispone una
disposicin jurdica que tiene carcter y alcance general, y lo que establece otra que
tiene carcter y alcance especial, prevalece la segunda sobre la primera.

Sin embargo, hay que tener en cuenta que a veces la oposicin que enfrenta a dos
disposiciones jurdicas es especialmente compleja, por lo que se producira una
situacin de concurrencia de varias reglas de resolucin.
En estos casos, y a pesar de la dificultad del problema, la doctrina ha intentado
decantar a travs de la prctica jurdica unos criterios que, aunque carecen de
autoridad firme, han venido actuando como directrices predominantes.
Entre esos criterios doctrinales, han destacado siempre estos dos:

Que la regla de la superioridad jerrquica ha de imponerse casi siempre a las

otras dos reglas.
Que la regla de la especialidad es ms fuerte que la de la posterioridad
cronolgica.

Existen, sin embargo, supuestos en que la regla de la especialidad ha de imponerse

a la de la superioridad jerrquica, y tambin casos en que la posterioridad
cronolgica vence a la de la especialidad de la regulacin. Pero estos casos son sin
duda ms bien excepcionales. Lo normal es que se aplique el orden de prioridad que
atribuye la mayor importancia a la regla de la superioridad jerrquica y la menor a la
regla de la posterioridad cronolgica. Esta cede ante las otras dos, y la de
especialidad se subordina siempre a la de la superioridad jerrquica. Esta ltima se
impone, pues, siempre, en principio, a cualquiera de las otras dos. - See more at:
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Derecho Positivo. Es el conjunto de normas que se aplican efectivamente en un
tiempo y lugar determinado.
Derecho Natural o latente. (Existe sin exteriorizarse, no se ve), es el conjunto de
normas y principios deducidas por la razn humana, anteriores y superiores a las
normas del derecho positivo.// sistema de normas principios e instituciones que
congregan los valores permanentes, inmutables y eternos inspirados en la
naturaleza humana.
CONCORDANCIAS DEL DERECHO POSITIVO CON EL DERECHO NATURAL
Tenemos dos Derechos distintos, uno creado por el hombre y otro creado por Dios,
que van a tener ms o menos puntos en comn dependiendo de las distintas
corrientes filosficas jurdicas. As, los monistas, quienes intentan explicar la
existencia del universo con la materia, entienden que no existe otra cosa ms que el
Derecho Positivo. En cambio, los naturalistas, defienden la existencia de unas reglas
superiores, inmutables y vigentes para todos.
La diferencia bsica entre derecho positivo y derecho natural est fincada en el elemento de
la posibilidad de VERIFICAR (tales fenmenos) por medio de los sentidos.
En esta medida el derecho positivo sera el derecho (conjunto de normas, prcticas,
instituciones) cuya existencia se puede comprobar por medio de los sentidos a partir de la
verificacin de ciertos fenmenos:

a.) ciertos actos de creacin e imposicin de normas (por seres humanos que se consideran
autorizados para ello).
b.) ciertos actos de reconocimiento y obediencia de esas normas (por personas que se
sienten obligadas por tales normas) y,
c.) ciertos actos de aplicacin y ejecucin de esas normas (por seres humanos que se
comportan de conformidad con tales normas y las hacen cumplir as sea por la fuerza).
El derecho positivo es un derecho que existe solamente porque los seres humanos lo han
creado.
Por su parte, el derecho natural es el derecho (conjunto de normas, principios, instituciones)
que no se puede comprobar a partir de la verificacin de ciertos fenmenos, sino que su
creacin se atribuye a una entidad metafsica, ya sea una divinidad, un grupo de divinidades
o la naturaleza (del hombre, de la sociedad, de las cosas).

COERCIABILIDAD
En caso de inobservancia, es posible hacer valer la norma mediante la fuerza (se
entiende que se trata de una fuerza legal y legtima).
INCOERCIBILIDAD
Los deberes morales son incoercibles, es decir, su cumplimiento ha de efectuarse de
manera espontnea. Por el contrario, el Derecho tolera y en ocasiones incluso ordena el
empleo de la fuerza, como medio para conseguir la observancia de sus preceptos.

AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
El principio de la autonoma de la voluntad consiste en considerar que toda persona slo
puede obligarse en virtud de su propio querer libremente manifestado. Slo la voluntad de un
sujeto de derecho es apta para producir obligaciones. En el campo contractual el principio
produce efectos determinados que contribuyen a perfilar an ms sus alcances, a saber:
Primero: Las partes pueden pactar entre ellas las prestaciones que deseen. Ello ha facilitado
enormemente en el Derecho Moderno el uso de les contratos innominados.
Segundo: El consentimiento es la piedra angular para la formacin de la mayora de los
contratos, lo que explica el auge y la abundancia de los contratos consensuales y la limitacin
de los otros dos tipos de contratos: los reales y los solemnes.
Tercero: Las partes son libres de regular como bien lo quieran las prestaciones de un
contrato. Por ello, la mayora de las normas legales en materia de contratos son supletorias de
la voluntad de las partes, rigen en los casos en que nada haya sido previsto por stas.
Igualmente las partes pueden derogar la mayora de las normas del Cdigo Civil, y aun
establecer formalidades especiales distintas de las legales o de las no contempladas en el
ordenamiento legal.

DERECHO CONSUETUDINARIO
El Derecho consuetudinario es un conjunto de costumbres, prcticas y creencias que los
pueblos indgenas y las comunidades locales aceptan como normas de conducta
obligatorias y que forma parte intrnseca de sus sistemas sociales y econmicos y su
forma de vida.
Lo que caracteriza al Derecho consuetudinario es precisamente que consiste en un
repertorio de costumbres reconocidas y compartidas colectivamente por una comunidad,
pueblo, tribu, etnia o grupo religioso, por oposicin a las leyes escritas que emanan de
una autoridad poltica legalmente constituida cuya aplicacin incumbe a la autoridad,
generalmente al Estado.
En trminos generales, el Derecho consuetudinario puede servir como:
la base jurdica fundamental o fuente de Derecho de los derechos jurdicos de una
comunidad sobre los conocimientos
tradicionales;
un elemento de hecho en el establecimiento de los derechos colectivos de una
comunidad sobre los conocimientos tradicionales;
un elemento de la definicin de conocimientos tradicionales, o bien puede establecer la
relacin entre el conocimiento y una
comunidad que resulte fundamental para el concepto de conocimientos tradicionales;
un medio de determinar u orientar los procedimientos que deben seguirse para obtener
el consentimiento libre, fundamentado y
previo de una comunidad para acceder a los conocimientos tradicionales o utilizarlos;
la base de derechos o excepciones de uso especficos, de suerte que los usos y
prcticas consuetudinarios ininterrumpidos de una
comunidad queden dispensados de las restricciones jurdicas sobre el uso de los
conocimientos tradicionales;
una gua para la evaluacin de los delitos o daos en el mbito cultural o espiritual
causados por el uso inapropiado de los
conocimientos tradicionales;
un factor determinante o una gua de cmo deberan compartirse equitativamente los
beneficios que se derivan del uso de los
conocimientos tradicionales en el seno de una comunidad;
un medio de determinar los remedios, sanciones o restitucin apropiados tras la
infraccin de derechos sobre conocimientos
tradicionales;
una va para resolver controversias con respecto a la propiedad u otras formas de
custodia de los conocimientos tradicionales; y
una gua para la transmisin de derechos sobre los conocimientos tradicionales de
generacin en generacin.

Diferencias entre Derecho Positivo y Derecho consuetudinario

El derecho positivo es el derecho escrito, codificado, es ley todo lo que est escrito. El derecho
consuetudinario se basa fundamentalmente en la costumbre y en lo moral. El derecho
consuetudinario es utilizado por el derecho anglosajn y el derecho positivo por el derecho romano

LEGISLACIN ORDINARIA

La legislacin ordinaria representa, en el sistema jurdico, el grado inmediatamente inferior a la

constitucin. En sentido material se llama ley a toda disposicin jurdica escrita, de carcter general;
y, por lo tanto, dentro de ese concepto caen tambin los reglamentos y, en suma, todas las reglas
jurdicas generales, dictadas deliberada y conscientemente por los rganos con competencia para
ello. Ahora bien, se llama ley en sentido ms estricto, en sentido formal, a las reglas generales
emanadas del poder legislativo y segn los trmites que la constitucin percepta para la funcin
legisladora. Tambin suelen recibir el nombre de leyes en sentido formal, aunque impropiamente,
todos los acuerdos y actos del poder legislativo, aunque no sean el establecimiento de normas de
carcter general, como por ejemplo la concesin de la ciudadana a una persona por un acuerdo del
Legislativo, o la otorgacin por ste de pensiones a ciudadanos ilustres, el nombramiento de un
Regente, la declaracin de guerra, el voto de fondos para un homenaje, etc., etc. As, pues, ley en
sentido material equivale a norma jurdica escrita de carcter general. Y ley en sentido formal es la
norma emitida bajo la forma establecida por la constitucin para la legislacin ordinaria, sea cual
fuere su contenido -general o particular-.