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El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch

ileno
e internacional de los derechos humanos
Humberto Nogueira Alcal
pginas 209 - 269
EL DERECHO A LA EDUCACIN Y SUS REGULACIONES
BSICAS EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL CHILENO E
INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS*
THE RIGHT TO EDUCATION AND REGULATIONS
BASIC IN THE CHILEAN CONSTITUTIONAL LAW AND THE
INTERNATIONAL HUMAN RIGHTS LAW
Humberto Nogueira Alcal.**
RESUMEN
A trav.s del presente art.culo se delimita el derecho a la educaci.n determinand
o
los atributos b.sicos que constituyen el derecho y sus fronteras, teniendo en
consideraci.n el derecho constitucional y el derecho internacional de los derech
os
humanos, es especial el Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, Sociales
y Culturales de Naciones Unidas, como asimismo, se consideran las l.neas b.sicas
jurisprudenciales en la materia.
ABSTRACT
Through this article delineates the right to education by determining the basic
attributes that make up the law and its borders, taking into consideration the
constitutional law and international law of human rights, especially the
International Convention of Economic, Social and Cultural Rights, as also are
considered the basic lines of jurisprudence in this area.
PALABRAS CLAVES:
Derecho fundamental a la educaci.n; delimitaci.n; atributos b.sicos del derecho;
derecho a la educaci.n en PIDESC.
*
Trabajo recibido el 5 de agosto de 2008; aprobada su publicaci.n el 3 de septiem
bre de 2008.
**
Doctor en Derecho Constitucional, Universidad Cat.lica de Lovaina La Nueva, Prof
esor Titular de Derecho
Constitucional y Director del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Univ
ersidad de Talca, Campus
Santiago. Correo electr.nico: nogueira@utalca.cl.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 209

Humberto Nogueira Alcal


KEYWORDS:
Fundamental right to education; delineation; basic attributes of the right, righ
t to
education in the International Convention of Economic Social and Cultural
Rights.
1. La delimitaci.n del derecho a la educaci.n.
El derecho a la educaci.n tiene simult.neamente el car.cter de un derecho indivi
dual
como un derecho social. Como ha se.alado el Comit. de Derechos Econ.micos, Socia
les y
Culturales, es todos esos derechos al mismo tiempo. Tambi.n, de muchas formas, es
un derecho
civil y pol.tico, ya que se sit.a en el centro de la realizaci.n plena y eficaz
de esos derechos. A
este respecto, el derecho a la educaci.n es el ep.tome de la indivisibilidad y l
a interdependencia
de todos los derechos humanos1 .
El derecho a la educaci.n como todos los derechos fundamentales tiene un conteni
do
esencial que constituye una base de aplicaci.n directa e inmediata, que impide s
u
desconocimiento o desnaturalizaci.n. En tal sentido, no es puramente una norma p
rogram.tica
y desprovista de protecci.n judicial, pese a la situaci.n de no estar garantizad
o como otros
derechos por el Recurso de Protecci.n.
Por otra parte, diversos atributos integrantes del derecho como podr.a se.alarse
t.cnicamente, est.n asegurados por el art.culo 13 del Pacto Internacional de Der
echos
Econ.micos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas, el cual integra y enriquec
e el contenido
del derecho constitucionalmente asegurado en una perspectiva favor homine o favo
r persona.
En tal sentido el Comit. de Naciones Unidas sobre Derechos Econ.micos, Sociales
y Culturales,
en su Observaci.n General N 13 sobre el derecho a la educaci.n, en su p.rrafo 43
ha precisado
que:
Los Estados Partes tienen obligaciones inmediatas respecto del derecho a la educa
ci.n,
como la garant.a del ejercicio de los derechos... sin discriminaci.n alguna (p.rrafo
2 del
art.culo2) y la obligaci.n de adoptar medidas (p.rrafo1 del art.culo2) para lograr la
plena aplicaci.n del art.culo13. Estas medidas han de ser deliberadas, concretas y
orientadas
lo m.s claramente posible hacia el pleno ejercicio del derecho a la educaci.n.
A su vez, el mismo Comit. ha determinado, en el p.rrafo 44 de la misma Observaci

.n
Comit. de Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales, Observaci.n General N 11. P
lanes de acci.n para la
ense.anza primaria (art. 14), 11/5/1999, E/C. 12/1999/4, CESCR, p.rrafo 2.
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General sobre el derecho a la educaci.n que: 44. El ejercicio del derecho a la ed
ucaci.n a lo
largo del tiempo, es decir, gradualmente, no debe interpretarse como una p.rdida d
el sentido
de las obligaciones de los Estados Partes. Realizaci.n gradual quiere decir que
los Estados
Partes tienen la obligaci.n concreta y permanente de proceder lo m.s expedita y e
ficazmente
posible para la plena aplicaci.n del art.culo13.
La educaci.n tiene como objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas
etapas
de su vida. Este contenido de la educaci.n determinado por al art.culo 19 N 10 de
la
Constituci.n, en su inciso 1, el cual se enriquece con el p.rrafo 1 del art.culo 1
3 del Pacto
Internacional de Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales, el cual precisa que
los Estados
Parte Convienen en que la educaci.n debe orientarse hacia el pleno desarrollo de
la
personalidad humana y del sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto p
or los derechos
humanos y las libertades fundamentales. Convienen asimismo en que la educaci.n d
ebe
capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad lib
re, favorecer
la comprensi.n, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todo
s los grupos
raciales, .tnicos o religiosos, y promover las actividades de las Naciones Unida
s en pro del
mantenimiento de la paz.
En el mismo sentido se encuentra el art.culo 13 del Protocolo de San Salvador, c
uyo
p.rrafo 2 determina: Los Estados partes en el presente Protocolo convienen en que
la
educaci.n deber. orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana
y del sentido
de su dignidad y deber. fortalecer el respeto por los derechos humanos, el plura
lismo
ideol.gico, las libertades fundamentales, la justicia y la paz. Convienen, asimi
smo, en que la
educaci.n debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en u
na sociedad
democr.tica y pluralista, lograr una subsistencia digna, favorecer la comprensi.
n, la tolerancia
y la amistad entre todas las naciones y todos los grupos raciales, .tnicos o rel
igiosos y promover
las actividades en favor del mantenimiento de la paz, el cual si bien no ha sido
a.n ratificado
por el Estado chileno, pueden sus disposiciones considerarse como parte del dere
cho
consuetudinario internacional que igualmente vinculan al Estado y constituyen su
contenido
Atributos del derecho a la educaci.n) obligaciones de respeto para nuestro Estad

o.
El Comit. de Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas, en s
u
Observaci.n General N 132 , respecto del derecho a la educaci.n, ha sostenido que
:
1. La educaci.n es un derecho humano intr.nseco y un medio indispensable de reali
zar
otros derechos humanos. Como derecho del .mbito de la autonom.a de la persona, l
a educaci.n
es el principal medio que permite a adultos y menores marginados econ.micas y so
cialmente
Comit. de Derechos Econ.micos Sociales y Culturales de Naciones Unidas, Observac
i.n General N 13.
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salir de la pobreza y participar plenamente en sus comunidades. La educaci.n des
empe.a un
papel decisivo en la emancipaci.n de la mujer, la protecci.n de los ni.os contra
la explotaci.n
laboral, el trabajo peligroso y la explotaci.n sexual, la promoci.n de los derec
hos humanos y
la democracia, la protecci.n del medio ambiente y el control del crecimiento dem
ogr.fico.
Est. cada vez m.s aceptada la idea de que la educaci.n es una de las mejores inv
ersiones
financieras que los Estados pueden hacer, pero su importancia no es .nicamente p
r.ctica
pues dispone de una mente instruida, inteligente y activa, con libertad y amplit
ud de
pensamiento, es uno de los placeres y recompensas de la existencia humana..
Dicha consideraci.n se complementa con el p.rrafo 4 de la misma Observaci.n Gener
al,
la que determina que:
4. Los Estados Partes convienen en que toda la ense.anza, ya sea p.blica o privad
a, escolar
o extraescolar, debe orientarse hacia los prop.sitos y objetivos que se definen
en el p.rrafo1
del art.culo13. El Comit. observa que estos objetivos de la educaci.n reflejan lo
s prop.sitos
y principios fundamentales de las Naciones Unidas, consagrados en los Art.culos1
y2 de la
Carta. Seencuentran asimismo, en su mayor parte, en el p.rrafo2 del art.culo26 de l
a
Declaraci.n Universal de Derechos Humanos, si bien el p.rrafo1 del art.culo13 ampl
.a la
Declaraci.n desde tres puntos de vista: la educaci.n debe orientarse al desarrol
lo del sentido
de la dignidad de la personalidad humana, debe capacitar a todas las personas pa
ra participar
efectivamente en una sociedad libre y debe favorecer la comprensi.n entre todos
los grupos
.tnicos, y entre las naciones y los grupos raciales y religiosos. De todos esos
objetivos de la
educaci.n que son comunes al p.rrafo2 del art.culo26 de la Declaraci.n Universal d
e
Derechos Humanos y al p.rrafo1 del art.culo13 del Pacto, acaso el fundamental sea
el que
afirma que la educaci.n debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personali
dad
humana.
El Comit. agrega en el p.rrafo 5 de su Observaci.n General sobre el Derecho a la
Educaci.n que, el art.culo 13 del Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, So
ciales y
Culturales, debe ser interpretado en conjunto con diversos otros instrumentos qu
e contribuyen
a enriquecer los atributos que integran el derecho a la educaci.n, que los Estad
os Partes se han
comprometido a respetar y concretar:

5. El Comit. toma nota de que, desde que la Asamblea General aprob. el Pacto en196
6,
otros instrumentos internacionales han seguido desarrollando los objetivos a los
que debe
dirigirse la educaci.n y, por consiguiente, considera que los Estados Partes tie
nen la obligaci.n
de velar por que la educaci.n se adecue a los prop.sitos y objetivos expuestos e
n el p.rrafo 1
del art.culo 13, interpretados a la luz de la Declaraci.n Mundial sobre Educaci.
n para Todos
(Jomtien (Tailandia),1990) (art.1), la Convenci.n sobre los Derechos del Ni.o (p.r
rafo1
del art.culo29), la Declaraci.n y Plan de Acci.n de Viena (parte I, p.rr. 33, y p
arte II, p.rr.
80), y el Plan de Acci.n para el Decenio de las Naciones Unidas para la educaci.
n en la
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esfera de los derechos humanos (p.rr.2). Todos estos textos tienen grandes coinci
dencias con
el p.rrafo 1 del art.culo 13 del Pacto, pero tambi.n incluyen elementos que no e
st.n
contemplados expresamente en .l, por ejemplo, referencias concretas a la igualda
d entre los
sexos y el respeto del medio ambiente. Estos nuevos elementos est.n impl.citos y
reflejan una
interpretaci.n contempor.nea del p.rrafo 1 del art.culo 13. Laopini.n del Comit.
se sustenta
en el amplio apoyo que los textos que se acaba de mencionar han recibido en toda
s las regiones
del mundo..
Al integrar el contenido del art.culo 13 del Pacto Internacional de Derechos Eco
n.micos,
Sociales y Culturales, en cuanto atributos que delimitan el derecho a la educaci
.n, al bloque de
constitucionalidad de derechos fundamentales, como asimismo teni.ndolo como par.
metro de
control de las normas infraconstitucionales, la educaci.n debe tambi.n orientars
e hacia el respeto
y promoci.n de la dignidad de la persona y los derechos humanos que derivan de e
lla, en sus
diversas categor.as de derechos civiles y pol.ticos y de derechos econ.micos, so
ciales y
culturales, los cuales son indivisibles, complementarios, imprescriptibles e ina
lienables, como
lo establecen los propios pactos y convenciones internacionales de derechos huma
nos y la
jurisprudencia constitucional. Adem.s, la educaci.n debe orientarse al pleno res
peto del
pluralismo ideol.gico, favoreciendo la tolerancia, la amistad c.vica, el di.logo
y la comprensi.n
rec.proca entre las personas y entre los pueblos; teniendo como norte la justici
a y la paz.
Es necesario precisar que la integraci.n de los atributos del derecho a la educa
ci.n
contenidos en el art.culo 13 del Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, Soc
iales y
Culturales enriquecen el contenido de nuestro art.culo 19 N 10 de la Constituci.n
, como
asimismo generan para el Estado chileno y sus diversos .rganos un conjunto de de
beres y
obligaciones, como lo se.ala con meridiana claridad el Comit. de Derechos Econ.m
icos,
Sociales y Culturales de Naciones Unidas, en su Observaci.n general N 13 sobre el
derecho a
la educaci.n, en sus p.rrafos 46 a 48:
46. El derecho a la educaci.n, como todos los derechos humanos, impone tres tipos
o niveles
de obligaciones a los Estados Partes: las obligaciones de respetar, de proteger
y de cumplir.

Asu vez, la obligaci.n de cumplir consta de la obligaci.n de facilitar y la oblig


aci.n de
proveer.
47. La obligaci.n de respetar exige que los Estados Partes eviten las medidas qu
e obstaculicen
o impidan el disfrute del derecho a la educaci.n. Laobligaci.n de proteger impone
a los
Estados Partes adoptar medidas que eviten que el derecho a la educaci.n sea obst
aculizado
por terceros. Lade dar cumplimiento (facilitar) exige que los Estados adopten med
idas positivas
que permitan a individuos y comunidades disfrutar del derecho a la educaci.n y l
es presten
asistencia. Por.ltimo, los Estados Partes tienen la obligaci.n de dar cumplimient
o (facilitar
el) al derecho a la educaci.n. Como norma general, los Estados Partes est.n obli
gados a dar
cumplimiento a (facilitar) un derecho concreto del Pacto cada vez que un individ
uo o grupo
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no puede, por razones ajenas a su voluntad, poner en pr.ctica el derecho por s.
mismo con los
recursos a su disposici.n. Noobstante, el alcance de esta obligaci.n est. supedit
ado siempre
al texto delPacto.
48. A este respecto, es preciso insistir en dos elementos del art.culo13. En prim
er lugar, est.
claro que en el art.culo13 se considera que los Estados tienen la principal respo
nsabilidad de
la prestaci.n directa de la educaci.n en la mayor parte de las circunstancias; l
os Estados
Partes reconocen, por ejemplo, que se debe proseguir activamente el desarrollo de
l sistema
escolar en todos los ciclos de la ense.anza (apartadoe) del p.rrafo2 del art.culo13)
. En
segundo lugar, habida cuenta de las diferencias de redacci.n del p.rrafo2 del art
.culo13 en
lo que respecta a la ense.anza primaria, secundaria, superior y fundamental, los
par.metros
por los que se mide la obligaci.n del Estado Parte de cumplir (facilitar) no son
los mismos
para todos los niveles de la ense.anza. En consecuencia, a la luz del texto del
Pacto, la
obligaci.n de los Estados Partes de cumplir (facilitar) se acrecienta en relaci.
n con el derecho
a la educaci.n, pero el alcance de esta obligaci.n no es el mismo respecto de to
dos los niveles
de educaci.n. El Comit. observa que esta interpretaci.n de la obligaci.n de cump
lir (facilitar)
respecto del art.culo13 coincide con el derecho y la pr.ctica de numerosos Estado
s Partes.
El proceso educativo abarca las diversas etapas de la vida de una persona, busca
ndo su
desarrollo moral, intelectual, espiritual, art.stico y f.sico, mediante el culti
vo de valores que
tienen como base fundamental la dignidad de la persona humana y el respeto y pro
moci.n de
los derechos fundamentales dentro de un clima de tolerancia y respeto del plural
ismo ideol.gico,
buscando la justicia y la paz, desarrollando conocimientos, competencias, habili
dades y destrezas
que le entregan una formaci.n y capacitaci.n para conducir su proyecto de vida e
n la forma
mas plena, en una convivencia con amistad c.vica, solidaridad y responsabilidad
con los dem.s
miembros de la sociedad, como asimismo contribuyendo al desarrollo del pa.s.
As. la educaci.n debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la persona humana
sobre la
base de los atributos de este derecho garantizado en la Constituci.n, as. como e
n los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
La Constituci.n establece en armon.a con los tratados internacionales los princi
pios de
universalidad y educaci.n permanente. De acuerdo con el primero, la educaci.n de

be estar al
alcance de todas las personas; en conformidad con el segundo, la educaci.n debe
desarrollarse
a lo largo de toda la vida de la persona.
Asimismo, la educaci.n debe asegurar est.ndares de calidad que posibiliten que t
odos
los alumnos, con independencia de sus condiciones y circunstancias, alcancen los
est.ndares
de aprendizaje que se definan por el legislador; como asimismo debe asegurarse l
a equidad
del sistema educativo, vale decir, que el sistema propenda a que todos los estud
iantes tengan
las mismas oportunidades de recibir una educaci.n de calidad, con especial atenc
i.n en aquellas
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personas o colectivos que requieran apoyo especial o tengan un car.cter vulnerab
le, promoviendo
la inclusi.n social y la igualdad de oportunidades que determina el art.culo 1 in
ciso final y el
art.culo 19 N 2 de la de la Constituci.n.
Finalmente, la educaci.n requiere que los actores del proceso educativo asuman
responsabilidades en el .mbito de sus respectivos deberes y rendir cuenta p.blic
a cuando
corresponda, o al menos una cuenta a la comunidad educativa; estos .ltimos deben
tener acceso
a la informaci.n y a participar en el proceso educativo en la forma y niveles qu
e determine la
legislaci.n.
Por otra parte, el proceso educativo debe asegurar el desarrollo de la personali
dad del
educando, el respeto a los derechos fundamentales o humanos, la tolerancia y la
amistad c.vica
dentro de los principios democr.ticos de convivencia social y pol.tica, la forma
ci.n para la
justicia y la paz, como asimismo la cooperaci.n y solidaridad entre los diversos
pa.ses y pueblos,
de acuerdo con las convenciones internacionales de los Derechos del Ni.o y del P
acto
Internacional de Derechos Econ.micos, Sociales y culturales, sin perjuicio, de a
segurar los
derechos de los pueblos originarios en la materia.
La educaci.n se manifiesta a trav.s de la ense.anza formal o regular, de la ense
.anza no
formal y de la ense.anza informal, como establece la Ley General de Educaci.n, e
n su art.culo
2 inciso segundo y siguientes:
La ense.anza formal o regular es aquella que est. estructurada y se entrega de ma
nera
sistem.tica y secuencial. Est. constituida por niveles y modalidades que asegura
n la unidad
del proceso educativo y facilitan la continuidad del mismo a lo largo de la vida
de las personas.
La ense.anza no formal es todo proceso formativo realizado a trav.s de un progra
ma
sistem.tico, principalmente de .ndole laboral, que no siempre es evaluado, y que
no equivale
a un nivel educativo ni conduce a un t.tulo.
La ense.anza informal es todo proceso vinculado con el desarrollo de las persona
s en la
sociedad, facilitado por la interacci.n de unos con otros y sin la tuici.n del e
stablecimiento
educacional como agencia institucional educativa. Se obtiene en forma no estruct
urada y
sistem.tica del n.cleo familiar, de los medios de comunicaci.n, de la experienci

a
La educaci.n se presenta tanto como un derecho o facultad de las personas como t
ambi.n
una obligaci.n o deber constitucional, como lo establece la Carta Fundamental en
su art.culo
19 N 10 en su inciso 4:La educaci.n b.sica y la educaci.n media son obligatorias. Di
cha
obligaci.n recae sobre los ni.os y adolescentes, como asimismo, sobre sus padres
, los cuales
tienen la obligaci.n o deber constitucional de educar a sus hijos.
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De acuerdo con el art.culo 13 del Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, So
ciales y
Culturales, y la Observaci.n General N 13 del Comit. de Derechos Econ.micos, Soci
ales y
Culturales de Naciones Unidas, p.rrafo 6, la educaci.n debe cumplir con los sigui
entes
caracter.sticas:
() la educaci.n en todas sus formas y en todos los niveles debe tener las siguient
es cuatro
caracter.sticas interrelacionadas:
a)
Disponibilidad. Debe haber instituciones y programas de ense.anza en cantidad su
ficiente
en el .mbito del Estado Parte. Las condiciones para que funcionen dependen de nu
merosos
factores, entre otros, el contexto de desarrollo en el que act.an; por ejemplo,
las
instituciones y los programas probablemente necesiten edificios u otra protecci.
n contra
los elementos, instalaciones sanitarias para ambos sexos, agua potable, docentes
calificados con salarios competitivos, materiales de ense.anza, etc.; algunos ne
cesitar.n
adem.s bibliotecas, servicios de inform.tica, tecnolog.a de la informaci.n, etc.
b)
Accesibilidad. Las instituciones y los programas de ense.anza han de ser accesib
les a
todos, sin discriminaci.n, en el .mbito del Estado Parte. La accesibilidad const
a de tres
dimensiones que coinciden parcialmente:
No discriminaci.n. La educaci.n debe ser accesible a todos, especialmente a los
grupos
no vulnerables de hecho y de derecho, sin discriminaci.n por ninguno de los moti
vos
prohibidos (v.anse los p.rrafos 31 a 37 sobre la no discriminaci.n);
Accesibilidad material. La educaci.n ha de ser asequible materialmente, ya sea p
or su
localizaci.n geogr.fica de acceso razonable (por ejemplo, una escuela vecinal) o
por
medio de la tecnolog.a moderna (mediante el acceso aprogramas de educaci.n a
distancia);
Accesibilidad econ.mica. La educaci.n ha de estar al alcance de todos. Esta dime
nsi.n
de la accesibilidad est. condicionada por las diferencias de redacci.n del p.rra
fo 2 del
art.culo 13 respecto de la ense.anza primaria, secundaria y superior: mientras q
ue la
ense.anza primaria ha de ser gratuita para todos, se pide a los Estados Partes q
ue
implanten gradualmente la ense.anza secundaria y superior gratuita.

c)
Aceptabilidad. La forma y el fondo de la educaci.n, comprendidos los programas d
e
estudio y los m.todos pedag.gicos, han de ser aceptables (por ejemplo, pertinent
es,
adecuados culturalmente y de buena calidad) para los estudiantes y, cuando proce
da, los
padres; este punto est. supeditado a los objetivos de la educaci.n mencionados e
n el
p.rrafo 1 del art.culo 13 y a las normas m.nimas que el Estado apruebe en materi
a de
ense.anza (v.anse los p.rrafos 3 y 4 del art.culo 13).
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d) Adaptabilidad. La educaci.n ha de tener la flexibilidad necesaria para adapta
rse a las
necesidades de sociedades y comunidades en transformaci.n y responder a las nece
sidades
de los alumnos en contextos culturales y sociales variados.
7. Al considerar la correcta aplicaci.n de estas caracter.sticas interrelacionada
s y
fundamentales, se habr.n de tener en cuenta ante todo los superiores intereses de
los alumnos.
Asimismo, el Comit., en su Observaci.n General N 13, p.rrafo 57, determina el con
tenido
m.nimo que debe ser siempre asumido por los Estados Parte en materia de educaci.
n:
7. En su Observaci.n general N 3, el Comit. confirm. que los Estados Partes tienen
unaobligaci.n m.nima de asegurar la satisfacci.n de, por lo menos, niveles esencia
les de
cada uno de los derechos enunciados en el Pacto, incluidas las formas m.s b.sicas
de
ense.anza. En el contexto del art.culo13, esta obligaci.n m.nima comprende: el vel
ar por
el derecho de acceso a las instituciones y programas de ense.anza p.blicos sin d
iscriminaci.n
alguna; por que la ense.anza corresponda a los objetivos expuestos en el p.rrafo1
del
art.culo13; proporcionar ense.anza primaria a todos, de conformidad con el aparta
doa) del
p.rrafo2 del art.culo13; adoptar y aplicar una estrategia nacional de educaci.n qu
e abarque
la ense.anza secundaria, superior y fundamental; y velar por la libre elecci.n d
e la educaci.n
sin la intervenci.n del Estado ni de terceros, a reserva de la conformidad con l
as normas
m.nimas en materia de ense.anza (p.rrafos3 y4 del art.culo13)..
El derecho a la educaci.n determina facultades y atributos de la persona que viv
enciar. el
proceso de educaci.n, sus principios y objetivos buscan proteger a dicha persona
, otorg.ndole
el apoyo y las prestaciones necesarias para su pleno desarrollo.
El derecho a la educaci.n comprende as. en su contenido b.sico diversos aspectos
que
analizaremos a continuaci.n.
2.1. Derecho a cursar la ense.anza que en cada momento sea considerada como b.si
ca y
media por el legislador en armon.a con los tratados internacionales vigentes y r
atificados
en materia del derecho a la educaci.n.
En tal sentido el Estado debe asegurar la creaci.n y existencia de centros docen

tes que
aseguren a cada persona la obtenci.n de los niveles de escolaridad establecidos
como obligatorios
por la Carta Fundamental, debiendo el Estado asegurar establecimientos de ense.a
za gratuitos
a todos aquellos que lo soliciten, dentro del marco constitucional y de las regu
laciones legales
pertinentes. Asimismo, los padres o tutores tienen el derecho de escoger dentro
de las alternativas
reguladas legalmente el establecimiento p.blico o privado en que se formar.n sus
hijos o pupilos.
Asimismo al establecer el deber u obligaci.n de cursar la educaci.n b.sica y med
ia, el
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Estado se compromete a financiar un sistema gratuito con tal objeto, destinado a
asegurar el
acceso a ella de toda la poblaci.n.
En tal sentido existe una plena integraci.n entre el texto constitucional y las
obligaciones
derivadas del Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, sociales y Culturales,
en su p.rrafo
2: Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que, con objeto de lograr el
pleno
ejercicio de este derecho: a) La ense.anza primaria debe ser obligatoria y asequ
ible a todos
gratuitamente; b) La ense.anza secundaria, en sus diferentes formas, incluso la
ense.anza
secundaria t.cnica y profesional, debe ser generalizada y hacerse accesible a to
dos, por cuantos
medios sean apropiados, y en particular por la implantaci.n progresiva de la ens
e.anza
gratuita;.
En relaci.n a la educaci.n primaria, como componente de la educaci.n b.sica, la
Observaci.n General 13 sobre el Derecho a la Educaci.n del Comit. de Derechos Ec
on.micos,
Sociales y Culturales de Naciones Unidas, en sus p.rrafos 8 a 10, ha determinado:
8. La ense.anza primaria comprende los elementos de disponibilidad, accesibilidad
,
aceptabilidad y adaptabilidad que son comunes a la educaci.n en todas sus formas
y en todos
los niveles.
9. Para la interpretaci.n correcta de ense.anza primaria, el Comit. se gu.a por la
Declaraci.n Mundial sobre Educaci.n para Todos, donde se afirma:Elprincipal sistem
a
para impartir la educaci.n b.sica fuera de la familia es la escuela primaria. La
educaci.n
primaria debe ser universal, garantizar la satisfacci.n de las necesidades b.sic
as de aprendizaje
de todos los ni.os y tener en cuenta la cultura, las necesidades y las posibilid
ades de la
comunidad (art.5). La Declaraci.n define las necesidades b.sicas de aprendizaje en s
u
art.culo 1. Sibien ense.anza primaria no es sin.nimo de educaci.n b.sica, hay una
estrecha
correlaci.n entre ambas. Aeste respecto, el Comit. suscribe la posici.n del UNICE
F: la
ense.anza primaria es el componente m.s importante de la educaci.n b.sica.
10. Seg.n la formulaci.n del apartado a) del p.rrafo 2 del art.culo 13, la ense.
anza primaria
tiene dos rasgos distintivos: es obligatoria y asequible a todos gratuitamente3 .
El Comit. en su Observaci.n General N 13 sobre el derecho a la educaci.n, precisa
los
derechos de las personas de los Estados Parte y la obligaci.n de estos, en mater
ia de educaci.n
fundamental o b.sica:

V.anse las observaciones del Comit. sobre ambas expresiones en los p.rrafos 6 y
7 de la Observaci.n
general N 11 sobre el art.culo 14 del Pacto.
218 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
22. En t.rminos generales, la educaci.n fundamental corresponde a la ense.anza b.
sica,
seg.n lo expuesto en la Declaraci.n Mundial sobre Educaci.n para Todos. Con arre
glo al
apartadod) del p.rrafo 2 del art.culo13, las personas que no hayan recibido o termi
nado el
ciclo completo de instrucci.n primaria tienen derecho a la educaci.n fundamental,
o a la
ense.anza b.sica, conforme a la definici.n que figura en la Declaraci.n Mundial
sobre
Educaci.n para Todos.
23. Puesto que todos tienen el derecho de satisfacer sus necesidades b.sicas de a
prendizaje,
con arreglo a la Declaraci.n Mundial, el derecho a la educaci.n fundamental no s
e limita a
los que no hayan recibido o terminado el ciclo completo de instrucci.n primaria. E
l derecho
a la educaci.n fundamental se aplica a todos los que todav.a no han satisfecho s
us necesidades
b.sicas de aprendizaje.
24. Debe hacerse hincapi. en que el goce del derecho a la educaci.n fundamental
no est.
limitado por la edad ni el sexo; se aplica a ni.os, j.venes y adultos, incluidas
las personas
mayores. La educaci.n fundamental, por consiguiente, es un componente integral d
e la
educaci.n de adultos y de la educaci.n permanente. Habida cuenta de que la educa
ci.n
fundamental es un derecho de todos los grupos de edad, deben formularse planes d
e estudio y
los correspondientes sistemas que sean id.neos para alumnos de todas las edades.
En el .mbito de la educaci.n secundaria o media, la Observaci.n General 13 del C
omit.
sobre el art.culo 13 del Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, Sociales y
Culturales de
Naciones Unidas, ha precisado:
13. De conformidad con el apartado b) del p.rrafo 2 del art.culo 13, la ense.anza
secundaria
debe ser generalizada y hacerse accesible a todos, por cuantos medios sean apropi
ados, y en
particular por la implantaci.n progresiva de la ense.anza gratuita. La expresi.n
generalizada significa, en primer lugar, que la ense.anza secundaria no depende de
la aptitud
o idoneidad aparentes de un alumno y en segundo lugar, que se impartir. en todo
el Estado de
forma tal que todos puedan acceder a ella en igualdad de condiciones. V.ase en e
l p.rrafo 10
supra la interpretaci.n que el Comit. hace de accesible. Para la interpretaci.n de
accesible
por el Comit., v.ase el p.rrafo 6 supra. La expresi.n por cuantos medios sean apr
opiados
refuerza el argumento de que los Estados Partes deben adoptar criterios variados

e innovadores
en lo que respecta a la ense.anza secundaria en distintos contextos sociales y c
ulturales.
14. La implantaci.n progresiva de la ense.anza gratuita significa que, si bien los
Estados
deben atender prioritariamente a la ense.anza primaria gratuita, tambi.n tienen
la obligaci.n
de adoptar medidas concretas para implantar la ense.anza secundaria y superior g
ratuita.
V.ase el p.rrafo 7 de la Observaci.n general N 11 sobre el art.culo 14 en lo que
respecta a
las observaciones generales del Comit. sobre el significado de gratuito.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 219

Humberto Nogueira Alcal


El Comit., en su Observaci.n General 13, precisa que la educaci.n t.cnica y prof
esional
queda comprendida dentro de la ense.anza secundaria, la cual debe cumplir con la
s siguientes
consideraciones:
15. La ense.anza t.cnica y profesional forma parte del derecho a la educaci.n y d
el derecho
al trabajo (p.rrafo2 del art.culo6). El apartadob) del p.rrafo2 del art.culo13 presen
ta la
ense.anza t.cnica y profesional como parte de la ense.anza secundaria, lo que re
fleja su
importancia especial en ese nivel de la ense.anza. El p.rrafo2 del art.culo6, en c
ambio, no
menciona la ense.anza t.cnica y profesional en relaci.n con un nivel espec.fico
de educaci.n,
por entender que tiene un papel m.s amplio, ya que permite conseguir un desarroll
o econ.mico,
social y cultural constante y la ocupaci.n plena y productiva. Asimismo, en la De
claraci.n
Universal de Derechos Humanos se afirma que la instrucci.n t.cnica y profesional
habr. de
ser generalizada (p.rrafo1 del art.culo26). En consecuencia, el Comit. considera qu
e la
ense.anza t.cnica y profesional constituye un elemento integral de todos los niv
eles de la
ense.anza.
16. La iniciaci.n al mundo del trabajo y la tecnolog.a no deber.a limitarse a pr
ogramas de
ense.anza t.cnica y profesional concretos, sino entenderse como componente de la
ense.anza
general. Con arreglo a la Convenci.n de la UNESCO sobre la Ense.anza T.cnica y
Profesional(1989), esa ense.anza se refiere a todas las formas y niveles del proce
so de
educaci.n que incluye, adem.s de los conocimientos generales, el estudio de las
t.cnicas y de
las disciplinas afines, la adquisici.n de habilidades pr.cticas, de conocimiento
s pr.cticos y
de aptitudes, y la comprensi.n de los diferentes oficios en los diversos sectore
s de la vida
econ.mica y social (p.rrafoa) del art.culo1) Entendido de esta forma, perspectiva a
daptada
igualmente en determinados Convenios de la OIT, el derecho a la ense.anza t.cnic
a y
profesional abarca los siguientes aspectos:
a)
Capacita a los estudiantes para adquirir conocimientos y competencias que contri
buyan
a su desarrollo personal, su posibilidad de valerse por s. mismos y acrecienta l
a
productividad de sus familias y comunidades, comprendido el desarrollo social y
econ.mico del Estado Parte;
b)
Tiene en cuenta las circunstancias sociales, culturales y educativas de la pobla
ci.n en

cuesti.n; las competencias, los conocimientos y los niveles de calificaci.n nece


sarios en
los diversos sectores de la econom.a; y el bienestar, la higiene y la seguridad
laborales;
c)
Se ocupa de reciclar a los adultos cuyos conocimientos y competencias hayan qued
ado
atrasados a causa de las transformaciones tecnol.gicas, econ.micas, laborales, s
ociales,
etc.;
d)
Consiste en programas que den a los estudiantes, especialmente a los de los pa.s
es en
220
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
desarrollo, la posibilidad de recibir ense.anza t.cnica y profesional en otros E
stados,
con vistas a una transferencia y una adaptaci.n de tecnolog.a correctas;
e)
En el contexto de las disposiciones del Pacto relativas a la no discriminaci.n y
la igualdad,
consiste en programas encaminados a promover la ense.anza destinada a las mujere
s,
las ni.as, los j.venes no escolarizados, los j.venes sin empleo, los hijos de tr
abajadores
migrantes, los refugiados, las personas con discapacidad y otros grupos desfavor
ecidos.
El acceso y permanencia en la educaci.n superior o universitaria a diferencia de
la educaci.n
b.sica o media no tiene un car.cter obligatorio, dicho acceso a la educaci.n sup
erior depende
de aptitudes y capacidades demostradas a trav.s de evaluaciones objetivas y raci
onales
determinadas por el legislador. As. lo precisa tambi.n el art.culo 13 p.rrafo 2 d
el Pacto
Internacional de Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas: c
) La
ense.anza superior debe hacerse igualmente accesible a todos, sobre la base de l
a capacidad
de cada uno, por cuantos medios sean apropiados, y en particular por la implanta
ci.n progresiva
de la ense.anza gratuita;. En la misma perspectiva se ha pronunciado el Comit. de
Derechos
Econ.micos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas en su Observaci.n General N
13
sobre el derecho a la educaci.n, p.rrafos 19 y 20:
19. La tercera diferencia, y la m.s significativa, entre los apartadosb) yc) del p.
rrafo2 del
art.culo13 estriba en que, si bien la ense.anza secundaria debe ser generalizada y
hacerse
accesible a todos, la ense.anza superior debe hacerse igualmente accesible a todos
, sobre
la base de la capacidad de cada uno. Seg.n el apartado c) del p.rrafo 2 del art.c
ulo 13, la
ense.anza superior no debe ser generalizada, sino s.lo disponible sobre la base de
la
capacidad, capacidad que habr. de valorarse con respecto a los conocimientos espe
cializados
y la experiencia de cada cual.
20. Teniendo en cuenta que la redacci.n de los apartadosb) y c) del p.rrafo2 del a
rt.culo13
es la misma (por ejemplo la implantaci.n progresiva de la ense.anza gratuita), v.a
nse las
observaciones anteriores sobre el apartado b) del p.rrafo2 del art.culo13.
Este principio es confirmado en la Convenci.n Sobre los Derechos del Ni.o de 198
9,

Art.culo 28.1 c), el que dispone que los Estados deber.n hacer la ense.anza super
ior accesible
a todos, sobre la base de la capacidad, por cuantos medios sean apropiados.
El Comit. de Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas h
a
se.alado que, dentro de las caracter.sticas del derecho a la educaci.n, la acces
ibilidad econ.mica
es una dimensi.n central, precisando que:
[l]a educaci.n ha de estar al alcance de todos. Esta dimensi.n de la accesibilida
d est.
condicionada por las diferencias de redacci.n del p.rrafo del art.culo 13 [del P
IDESC]respecto
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 221

Humberto Nogueira Alcal


de la ense.anza primaria, secundaria y superior: mientras que la ense.anza prima
ria ha de
ser gratuita para todos, se pide a los Estados Partes que implanten gradualmente
la ense.anza
secundaria y superior gratuita.
As., el est.ndar al cual deben estar encaminadas las pol.ticas p.blicas nacional
es es a la
progresiva gratuidad de todos los niveles de ense.anza.
El Estado chileno en materia de educaci.n superior se encuentra en una situaci.n
de
incumplimiento de la obligaci.n de desarrollar pol.ticas que tiendan a la implan
taci.n progresiva
de la ense.anza universitaria gratuita, como lo exige el art.culo 13 P.rrafo 2 de
l Pacto antes
se.alado, especialmente para los sectores mas vulnerables producto de su situaci
.n socio
econ.mica.
El acceso a la educaci.n superior o universitaria no est. asegurado en forma gra
tuita, sin
perjuicio de que se establezca un sistema de becas y un sistema especial de pr.s
tamos a quienes
no tienen actualmente los recursos para poder cancelar los costos financieros de
ella, a.n cuando
la pol.tica en materia de educaci.n superior no est. orientado hacia el objetivo
determinado
por el Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales de Naci
ones Unidas
que es la implantaci.n progresiva de la gratuidad.
No podemos concluir las consideraciones sobre este .mbito del contenido del dere
cho a
la educaci.n, sin hacer presente las obligaciones que consigna la Observaci.n Ge
neral 13
sobre el derecho a la educaci.n del Comit. en su p.rrafo 52:
En cuanto a los apartadosb) ad) del p.rrafo2 del art.culo13, los Estados Partes tiene
n la
obligaci.n inmediata de adoptar medidas (p.rrafo1 del art.culo2) para implantar la
ense.anza secundaria, superior y fundamental para todos en su jurisdicci.n. Como
m.nimo,
el Estado Parte debe adoptar y aplicar una estrategia nacional de educaci.n que
establezca
la ense.anza secundaria, superior y fundamental, de conformidad con el Pacto. Es
ta estrategia
debe contar con mecanismos, como indicadores y criterios de referencia, relativo
s al derecho
a la educaci.n que permitan una supervisi.n estricta de los progresos realizados.
2.2. El derecho de acceso a los centros de ense.anza sin m.s limitaciones que la
s que
integran el bloque de constitucionalidad del derecho a la educaci.n y las regula
ciones
legales pertinentes.

La Constituci.n establece en el art.culo 19 N 11, inciso 2, el derecho proferente d


e los
padres y el deber de educar a sus hijos, el cual debe es especialmente protegido
por el Estado.
Asimismo, este derecho corresponde a los tutores respecto de sus pupilos conform
e lo determinan
en sus casos el Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, Sociales y Culturale
s de Naciones
Unidas, en su art.culo 13 p.rrafo 3, el que comprende el derecho de escoger para s
us hijos o
222 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
pupilos escuelas distintas de las creadas por las autoridades p.blicas, siempre
que aqu.llas
satisfagan las normas m.nimas que el Estado prescriba o apruebe en materia de en
se.anza, y
de hacer que sus hijos o pupilos reciban la educaci.n religiosa o moral que est.
de acuerdo
con sus propias convicciones.
Ser. as. contrario a la Constituci.n y al derecho a la educaci.n asegurado en nu
estro
ordenamiento jur.dico el imponer a los padres y educandos un establecimiento edu
cacional y
una determinada formaci.n religiosa o moral que no est. de acuerdo con sus convi
cciones.
A su vez, como ya hemos visto la Constituci.n asegura y garantiza el acceso grat
uito a la
ense.anza b.sica y media a los establecimientos p.blicos a quienes no tienen rec
ursos para
financiar dicho proceso educativo formal. La Carta Fundamental sin embargo estab
lece una
restricci.n en el aseguramiento gratuito de acceso a la ense.anza media dado por
un corte
etario, al precisar que este derecho se garantiza .nicamente a los menores de 21
a.os de edad.
En materia de limitaciones o requisitos para ingresar al proceso educacional for
mal y
para mantenerse en el mismo, la Constituci.n delega en el legislador org.nico co
nstitucional la
regulaci.n de la materia, rigiendo hasta el presente en la materia la Ley Org.ni
ca Constitucional
de Educaci.n (LOCE), la cual est. siendo reemplazada por la nueva ley en tramita
ci.n
parlamentaria, la Ley General de Educaci.n (LEGE).
2.3. Derecho a una educaci.n impartida sin discriminaci.n alguna.
En esta materia debe considerarse como parte del par.metro constitucional lo que
asegura
la Convenci.n Sobre los Derechos del Ni.o, la que dispone una serie de est.ndare
s con
car.cter obligatorio para los Estados parte de ella. Entre estos destaca el prin
cipio de no
discriminaci.n, estableci.ndose la obligaci.n de asegurar la aplicaci.n de las n
ormas
convencionales a todo ni.o sin distinci.n alguna independientemente de la raza, e
l color, el
sexo, el idioma, la religi.n, la opini.n pol.tica o de otra .ndole, el origen na
cional, .tnico o
social, la posici.n econ.mica, los impedimentos f.sicos, el nacimiento o cualqui
er otra condici.n
del ni.o, de sus padres o de sus representantes legales.
A su vez, de acuerdo con la Convenci.n Relativa a la Lucha contra las Discrimina
ciones

en la Esfera de la Ense.anza (ratificada por Chile en 1971), se entiende por dis


criminaci.n
toda distinci.n, exclusi.n, limitaci.n o preferencia fundada en la raza, el color
, el sexo, el
idioma, la religi.n, las opiniones pol.ticas o de cualquier otra .ndole, el orig
en nacional o
social, la posici.n econ.mica o el nacimiento, que tenga por finalidad o por efe
cto destruir o
alterar la igualdad de trato en la esfera de la ense.anza (Art. 1).
Respecto de esta materia, la misma convenci.n determina en su art.culo 2, algunas
situaciones que no son consideradas discriminatorias, en los t.rminos de la mism
a Convenci.n:
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 223

Humberto Nogueira Alcal


En el caso de que el Estado las admita, las situaciones siguientes no ser.n consi
deradas
como constitutivas de discriminaci.n en el sentido del art.culo1 de la presente C
onvenci.n:
a)
La creaci.n o el mantenimiento de sistemas o establecimientos de ense.anza separ
ados
para los alumnos de sexo masculino y para los de sexo femenino, siempre que esos
sistemas
o establecimientos ofrezcan facilidades equivalentes de acceso a la ense.anza, d
ispongan
de un personal docente igualmente calificado, as. como de locales escolares y de
un
equipo de igual calidad y permitan seguir los mismos programas de estudio o prog
ramas
equivalentes;
b)
La creaci.n o el mantenimiento, por motivos de orden religioso o ling..stico, de
sistemas
o establecimientos separados que proporcionen una ense.anza conforme a los deseo
s de
los padres o tutores legales de los alumnos, si la participaci.n en esos sistema
s o la
asistencia a estos establecimientos es facultativa y si la ense.anza en ellos pr
oporcionada
se ajusta a las normas que las autoridades competentes puedan haber fijado o apr
obado,
particularmente para la ense.anza del mismo grado;
c)
La creaci.n o el mantenimiento de establecimientos de ense.anza privados, siempr
e que
la finalidad de esos establecimientos no sea la de lograr la exclusi.n de cualqu
ier grupo,
sino la de a.adir nuevas posibilidades de ense.anza a las que proporciona el pod
er
p.blico, y siempre que funcionen de conformidad con esa finalidad, y que la ense
.anza
dada corresponda a las normas que hayan podido prescribir o aprobar las autorida
des
competentes, particularmente para la ense.anza del mismo grado.
Sobre esta materia fuera del est.ndar jur.dico deben observarse los comportamien
tos y
pr.cticas reales en las escuelas e instituciones educativas como asimismo el com
portamiento
de los tribunales y de sus est.ndares para la consideraci.n de conductas que afe
cten
significativamente el derecho a la educaci.n en virtud de apreciaciones, conduct
as y reglas de
naturaleza discriminatoria o que establecen diferencias arbitrarias4 .
Las discriminaciones de facto por escuelas e instituciones educacionales del .mb
ito privado,
especialmente del sector subvencionado por el Estado, han sido significativas a

trav.s del
tiempo, especialmente en el caso de j.venes embarazadas, lo que llev. a que se d
ictara al inicio
Casas, L., Correa, J. y Wilhelm, K., Descripci.n y an.lisis jur.dico acerca del
derecho a la educaci.n y la discriminaci.n, en Gonz.lez, F. (ed.), Discriminaci.n
e Inter.s P.blico, Cuaderno
de An.lisis Jur.dico, Serie Publicaciones Especiales, N 12, Universidad Diego Por
tales, Santiago, 2001. Ver
asimismo, Informe anual sobre derechos humanos en Chile 2003. Facultad de Derech
o Universidad Diego
Portales. Santiago, Chile.
224
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
del restablecimiento del gobierno democr.tico una Circular N 247 de 27 de febrero
de 1991,
por parte del Ministerio de Educaci.n. El T.tulo IV N 1 de dicha Circular dispone
: Los
educandos que cambien de estado civil y/o se encuentren en estado de gravidez, t
erminar.n su
a.o escolar en el mismo establecimiento en calidad de alumno regular, aplic.ndos
e los criterios
generales de procedimientos se.alados en el Punto III de esta circular. Al a.o s
iguiente, los
alumnos podr.n continuar sus estudios en sus establecimientos de origen o en est
ablecimientos
diurnos, vespertinos o nocturnos.
Las pr.cticas discriminatorias siguieron concret.ndose, incluso en algunos casos
, con el
respaldo indirecto de la judicatura que rechaza los recursos de protecci.n, dand
o prevalencia a
normas internas de los respectivos establecimientos educacionales, olvidando o d
esconociendo
el derecho fundamental a la no discriminaci.n contenida en la Carta Fundamental
en su art.culo
19 N 2, como asimismo en la Convenci.n sobre Derechos del Ni.o, en la Convenci.n
contra
la discriminaci.n en el .mbito de la educaci.n, la Convenci.n Sobre la Eliminaci
.n de Todas
las Formas de Discriminaci.n Contra la Mujer, como asimismo, el Pacto Internacio
nal de
Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas, todos ratificados
y vigentes
para Chile y de obligatoria aplicaci.n por todos los .rganos del Estado.
En el a.o 2000, se present. y aprob. una ley tendiente a terminar con las pr.cti
cas
discriminatorias en el .mbito educacional respecto de las estudiantes embarazada
s, la Ley N
19.688, publicada en el Diario Oficial el 5 de agosto de 2000, haciendo obligato
rio es est.ndar
exigidos por el derecho internacional de los derechos humanos en la materia, deb
ido al
desconocimiento de este por las direcciones de establecimientos de ense.anza y p
or los
operadores jurisdiccionales. Esta ley modific. la LOCE estableciendo que [e]l emb
arazo y la
maternidad, no constituir.n impedimento para ingresar y permanecer en los establ
ecimientos
de educaci.n de cualquier nivel. Estos .ltimos deber.n, adem.s, otorgar las faci
lidades
acad.micas del caso5 .
En 1998 se inici. el tratamiento de un proyecto de ley antidiscriminaci.n en el
.mbito
educacional mas amplio (Bolet.n N 2252-04), el que dispon.a que [n]ing.n estableci
miento
educacional podr. realizar actos o pr.cticas discriminatorias en perjuicio de su

s alumnos, ya
sea en el ingreso o durante el proceso de ense.anza. Se considerar.n como tales,
entre otros,
los que se funden en el aspecto f.sico del alumno o alumna, en el embarazo de es
ta, en alguna
enfermedad o discapacidad que este o esta padezcan, en el rendimiento acad.mico
o en la
capacidad econ.mica de sus familias.
Art.culo 2, inciso 3 de la Ley N 18.962, Org.nica Constitucional de la Ense.anza, i
ntroducido por la Ley N
19.688.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 225

Humberto Nogueira Alcal


Dicho proyecto fue aprobado por la C.mara de Diputados y paso al Senado, el cual
el 22
de agosto de 2006 lo archiv..
La nueva institucionalidad educacional que se encuentra en tr.mite parlamentario
, con
aprobaci.n ya de la C.mara de Diputados, introduce en la nueva Ley General de Ed
ucaci.n
(LEGE), varias disposiciones antidiscriminaci.n que se.alamos a continuaci.n, a
fin de cumplir
con los est.ndares exigidos en la materia por el derecho internacional de los de
rechos humanos:
Art.culo 11.- El embarazo y la maternidad no constituir.n impedimento para ingresa
r y
permanecer en los establecimientos de educaci.n de cualquier nivel, debiendo est
os .ltimos
otorgar las facilidades acad.micas del caso.
Del mismo modo, durante la vigencia del respectivo a.o escolar o acad.mico, no s
e
podr. cancelar la matr.cula, ni suspender o expulsar alumnos por causales que se
deriven del
no pago de obligaciones contra.das por los padres o del rendimiento de los alumn
os.
El no pago de los compromisos contra.dos por el alumno o por el padre o apoderad
o no
podr. servir de fundamento para la aplicaci.n de ning.n tipo de sanci.n a los al
umnos durante
el a.o escolar y nunca podr. servir de fundamento para la retenci.n de su docume
ntaci.n
acad.mica, sin perjuicio del ejercicio de otros derechos por parte del sostenedo
r o de la
instituci.n educacional, en particular, los referidos al cobro de arancel o matr
.cula, o ambos,
que el padre o apoderado hubiere comprometido.
En los establecimientos subvencionados, el rendimiento escolar del alumno, entre
el primer
nivel de transici.n de la educaci.n parvularia y hasta sexto a.o de educaci.n ge
neral b.sica,
no ser. obst.culo para la renovaci.n de su matr.cula.
Asimismo, en los establecimientos subvencionados, los alumnos tendr.n derecho a
repetir
de curso en un mismo establecimiento a lo menos en una oportunidad en la educaci
.n b.sica
y en una oportunidad en la educaci.n media, sin que por esa causal les sea cance
lada o no
renovada su matr.cula.
Art.culo 12.- En los procesos de admisi.n de los establecimientos subvencionados
o que reciban
aportes regulares del Estado, que posean oferta educativa entre el primer nivel
de transici.n
y sexto a.o de la educaci.n general b.sica, en ning.n caso se podr. considerar e

n cada uno
de estos cursos el rendimiento escolar pasado o potencial del postulante. Asimis
mo, en dichos
procesos no ser. requisito la presentaci.n de antecedentes socioecon.micos de la
familia del
postulante.
Art.culo 13.-Sin perjuicio de lo se.alado en el art.culo anterior, los procesos
de admisi.n de
alumnos deber.n ser objetivos y transparentes, asegurando el respeto a la dignid
ad de los
226 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
alumnos, alumnas y sus familias, de conformidad con las garant.as establecidas e
n la
Constituci.n y en los tratados suscritos y ratificados por Chile.
Un segundo aspecto que afecta el principio de no discriminaci.n o de igualdad an
te la ley
en materia educacional se encuentra en el .mbito de la educaci.n superior. Duran
te el sistema
jur.dico imperante previo al Golpe de Estado de 1973, la educaci.n superior en C
hile era
gratuita, con una matr.cula de alrededor de 116.000 alumnos anualmente. En la pr
imera mitad
de la pen.ltima d.cada del siglo XX, el gobierno militar elimin. la gratuidad de
la ense.anza
superior, situaci.n que subsiste hasta el presente, siendo la educaci.n superior
pagada por los
educandos, sus padres o tutores. A su vez, el gasto p.blico en educaci.n sufri.
una regresi.n de
aproximadamente un 7.5 del Producto Interno Bruto (PIB) a principios de la d.cad
a del setenta
del siglo XX a la mitad de esa cifra durante el gobierno autoritario militar, su
ma que ha ido
ascendiendo luego de la recuperaci.n de los gobiernos democr.ticos a alrededor d
el 4.5 del
PIB en la actualidad.
Asimismo, el sistema universitario chileno pas. de tener alrededor de 25 univers
idades a
m.s de 60 universidades e instituciones de educaci.n superior en la actualidad,
a las cuales
acceden alrededor de 500.000 alumnos anualmente, los cuales deben financiar sus
estudios a
trav.s de financiamiento externo. En el caso de alumnos de universidades privada
s, los centros
de formaci.n t.cnica y los institutos profesionales, todos los cuales no pertene
cen al Consejo
de Rectores, que constituyen alrededor del 55% del total de estudiantes, dicho f
inanciamiento
debe buscarse en el sector bancario, mientras que los alumnos adscritos al siste
ma de
universidades del Consejo de Rectores, tiene acceso a recursos dependientes del
sistema de
cr.dito del Fondo Solidario que tiene una tasa muy inferior a los cr.ditos unive
rsitarios, que es
de un 2% anual, una vez que ha obtenido dos a.os despu.s de haber egresado e ing
resa a
trabajar, pag.ndolo en un plazo m.ximo de 15 a.os con no m.s del 5% del ingreso
proveniente
de su trabajo.
Este sistema de Cr.dito de Fondo Solidario es un monto anual que el Estado entre
ga en
propiedad a las universidades del Consejo de Rectores, con cargo a la Ley de Pre
supuestos de
la Naci.n, administr.ndolo cada instituci.n universitaria, a.n cuando la tasa de

recuperaci.n
de dicho cr.dito no supera el 60% de los alumnos beneficiados. Para obtener el p
ago efectivo
de los cr.ditos del Fondo Solidario se aprob. en diciembre de 2002 una ley que b
uscaba
regularizar la situaci.n de los deudores morosos al establecer como medios adici
onales de
cobro la retenci.n de los montos que la Tesorer.a General de la Rep.blica devuel
ve a los
trabajadores independientes por exceso de tributaci.n y el deber de los empleado
res de descontar
de las planillas de remuneraciones de sus trabajadores dependientes los montos q
ue adeuden al
Fondo, ampli.ndose en diez a.os el plazo para pagar la deuda. El Fondo Solidario
est. concebido
para cada una de las instituciones de educaci.n superior que reciben aporte del E
stado con
arreglo al art.culo primero del D.F.L. N 4, del Ministerio de Educaci.n, de 1981 (
Art.culo 70
de la Ley N 18.591).
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 227

Humberto Nogueira Alcal


El criterio con arreglo al cual se realiza esta distinci.n que importa el otorgam
iento de
cr.ditos estatales a solo una parte de los alumnos se remite a una cuesti.n tempo
ral: el Estado,
dice la ley, debe contribuir al financiamiento de las universidades existentes al
31 de diciembre
de 1980 y de las instituciones que de ellas se derivaren (Art.culo 1 del Decreto c
on Fuerza de
Ley N 4 de 1981 del Ministerio de Educaci.n P.blica, que fija normas sobre financ
iamiento
de universidades, publicado en el Diario Oficial de 20 de enero de 1981).
El distinto tratamiento de acceso al cr.dito por parte de alumnos de universidad
es del
Consejo de Rectores y de universidades privadas constituye una causa de inequida
d y de
tratamiento discriminatorio que afecta la igualdad de oportunidades para desarro
llar una
educaci.n superior, quedando fuera de ella muchas personas que teniendo talento
y capacidades
no puede acceder por falta de recursos econ.micos. En tal sentido deben tenerse
presente las
consideraciones emitidas por el Comit. de Derechos Econ.micos, Sociales y Cultur
ales de
Naciones Unidas, en su Observaci.n General N 13, sobre el derecho a la educaci.n
en el
.mbito universitario:
26. La exigencia de implantar un sistema adecuado de becas debe leerse conjuntament
e
con las disposiciones del Pacto relativas a la igualdad y la no discriminaci.n;
el sistema de
becas debe fomentar la igualdad de acceso a la educaci.n de las personas procede
ntes de
grupos desfavorecidos.
El mismo Comit., en la Observaci.n General N 13 sobre Derecho a la Educaci.n, p.r
rafo
53, recuerda la obligaci.n de los Estados Parte de:
3. Con arreglo al apartadoe) del p.rrafo2 del art.culo13, los Estados Partes tienen
la
obligaci.n de velar por que exista un sistema de becas de ense.anza que ayude a
los grupos
desfavorecidos. La obligaci.n de proseguir activamente el desarrollo del sistema
escolar en
todos los ciclos de la ense.anza subraya la responsabilidad primordial de los Est
ados Partes
de garantizar directamente el derecho a la educaci.n en la mayor.a de las circun
stancias
A su vez, el Comit. en la Observaci.n General 13 sobre el derecho a la educaci.n
realiza
diversas precisiones en materia de la obligaci.n de no discriminaci.n, la que co
nstituye un
derecho de los educandos y una obligaci.n de ejecuci.n directa e inmediata por l
os Estados y

sus .rganos institucionales, incluido el poder judicial, en sus p.rrafos 31 a 37


:
31. La prohibici.n de la discriminaci.n, consagrada en el p.rrafo2 del art.culo2 de
l Pacto,
no est. supeditada ni a una implantaci.n gradual ni a la disponibilidad de recur
sos; se aplica
plena e inmediatamente a todos los aspectos de la educaci.n y abarca todos los m
otivos de
discriminaci.n rechazados internacionalmente. El Comit. interpreta el p.rrafo2 de
l art.culo2
y el art.culo3 a la luz de la Convenci.n de la UNESCO relativa a la lucha contra
las
discriminaciones en la esfera de la ense.anza y de las disposiciones pertinentes
de la
228 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
Convenci.n sobre la eliminaci.n de todas las formas de discriminaci.n contra la
mujer, la
Convenci.n sobre la Eliminaci.n de todas las Formas de Discriminaci.n Racial, la
Convenci.n
sobre los Derechos del Ni.o y el Convenio de la OIT sobre poblaciones ind.genas
y tribales
(Convenio N169) y desea recalcar las cuestiones que a continuaci.n se exponen.
32. La adopci.n de medidas especiales provisionales destinadas a lograr la igual
dad de
hecho entre hombres y mujeres y de los grupos desfavorecidos no es una violaci.n
del derecho
de no discriminaci.n en lo que respecta a la educaci.n, siempre y cuando esas me
didas no
den lugar al mantenimiento de normas no equitativas o distintas para los diferen
tes grupos, y
a condici.n de que no se mantengan una vez alcanzados los objetivos a cuyo logro
estaban
destinadas.
33. En algunas circunstancias, se considerar. que la existencia de sistemas o in
stituciones
de ense.anza separados para los grupos definidos por las categor.as a que se ref
iere el p.rrafo2
del art.culo2 no constituyen una violaci.n del Pacto. A este respecto, el Comit.
ratifica el
art.culo2 de la Convenci.n de la UNESCO relativa a la lucha contra las discrimina
ciones en
la esfera de la ense.anza (1960).
34. El Comit. toma nota del art.culo2 de la Convenci.n sobre los Derechos del Ni.
o, y del
apartadoe) del art.culo3 de la Convenci.n de la UNESCO relativa a la lucha contra
las
discriminaciones en la esfera de la ense.anza y confirma que el principio de la
no discriminaci.n
se aplica a todas las personas en edad escolar que residan en el territorio de u
n Estado Parte,
comprendidos los no nacionales y con independencia de su situaci.n jur.dica.
35. Las agudas disparidades de las pol.ticas de gastos que tengan como resultado
que la
calidad de la educaci.n sea distinta para las personas que residen en diferentes
lugares pueden
constituir una discriminaci.n con arreglo al Pacto.
36. El Comit. ratifica el p.rrafo35 de la Observaci.n general N 5, que se refiere
a la
cuesti.n de las personas con discapacidad en el marco del derecho a la educaci.n
, y los
p.rrafos36a42 de la Observaci.n generalN 6, relativos a la cuesti.n de las personas m
ayores
en relaci.n con los art.culos13 a15 del Pacto.
37. Los Estados Partes deben supervisar cuidadosamente la ense.anza, comprendida
s las
correspondientes pol.ticas, instituciones, programas, pautas de gastos y dem.s p
r.cticas, a
fin de poner de manifiesto cualquier discriminaci.n de hecho y adoptar las medid
as para

subsanarla. Los datos relativos a la educaci.n deben desglosarse seg.n los motiv
os de
discriminaci.n prohibidos.
Otro .mbito que constituye fuente de discriminaci.n es el tratamiento disciplina
rio de los
alumnos, dicho procedimiento requiere de acuerdo con los derechos fundamentales,
est.ndares
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 229

Humberto Nogueira Alcal


m.nimos de respeto de un debido procedimiento justo y racional, exento de arbitr
ariedad
aplicando los art.culos 19 N 2 y 3 de la Constituci.n.
Al respecto, desde una perspectiva de informaci.n de jurisdicci.n constitucional
comparada
cabe se.alar la sentencia del Tribunal Constitucional espa.ol 5/81 la cual afirm
a:
De nada servir. reconocer este derecho
posible
sancionar arbitrariamente a los alumnos
as de disciplina
cuya consecuencia .ltima pudiere ser la
bilitar.a, o al
menos se dificultar.a el ejercicio real

en el texto constitucional si luego fuese


dentro de los centros por supuestas falt
expulsi.n del Centro; con ello se imposi
de este derecho fundamental.

2.4. Derecho a un control objetivo y racional del saber, con las consiguientes c
ompetencias,
habilidades y destrezas que posibilite obtener los certificados o grados del sis
tema
educacional en funci.n de las capacidades demostradas.
La Constituci.n y el Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, Sociales y Cult
urales
de Naciones Unidas, en su art.culo 13, requieren que la educaci.n impartida teng
a calidad, lo
que requiere establecer m.nimos asegurados por el ordenamiento jur.dico a trav.s
de la ley
org.nica constitucional respectiva.
En la misma perspectiva se ha pronunciado el Comit. de Derechos Econ.micos, Soci
ales
y Culturales de Naciones Unidas, en su Observaci.n General N 13, p.rrafos 54, el
cual precisa
la obligaci.n de la educaci.n privada de cumplir los est.ndares m.nimos fijados
por el Estado:
4. Los Estados Partes tienen la obligaci.n de establecer las normas m.nimas... en
materia
de ense.anza que deben cumplir todas las instituciones de ense.anza privadas esta
blecidas
con arreglo a los p.rrafos3 y4 del art.culo13. Deben mantener, asimismo, un sistema
transparente y eficaz de supervisi.n del cumplimiento de esas normas. Ning.n Est
ado Parte
tiene la obligaci.n de financiar las instituciones establecidas de conformidad c
on los p.rrafos3
y4 del art.culo13, pero si un Estado decide hacer contribuciones financieras a ins
tituciones
de ense.anza privada, debe hacerlo sin discriminaci.n basada en alguno de los mo
tivos
prohibidos.
A su vez, el proyecto de LEGE establece los contenidos curriculares b.sicos que
deben contener
los planes de estudio de la educaci.n en sus diversos niveles de educaci.n b.sic
a y media.

En efecto, en relaci.n a la educaci.n b.sica el proyecto de LEGE establece:


Art.culo 29.-La educaci.n b.sica tendr. como objetivos generales, sin que esto im
plique
que cada objetivo sea necesariamente una asignatura, que los educandos desarroll
en los
conocimientos, habilidades y actitudes que les permitan:
230 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
1)
En el .mbito personal y social:
a) Desarrollarse en los .mbitos moral, espiritual, intelectual, afectivo y f.sic
o de acuerdo
a su edad.
b) Desarrollar una autoestima positiva y confianza en s. mismos.
c) Actuar de acuerdo con valores y normas de convivencia pac.fica, conocer sus
derechos y responsabilidades, y asumir compromisos consigo mismo y con los otros
.
d)
Reconocer y respetar la diversidad cultural y .tnica y las diferencias entre las
personas, as. como la igualdad de derechos entre hombres y mujeres, y desarrolla
r
capacidades de empat.a con los otros.
e) Trabajar individualmente y en equipo, con esfuerzo, perseverancia, responsabi
lidad
y tolerancia a la frustraci.n.
f) Practicar actividad f.sica adecuada a sus intereses y aptitudes, y adquirir h
.bitos
de higiene y cuidado del propio cuerpo.
2)
En el .mbito del conocimiento y la cultura:
a) Desarrollar la curiosidad, la iniciativa personal y la creatividad.
b) Pensar en forma reflexiva, evaluando y utilizando informaci.n y conocimientos
para
la formulaci.n de proyectos y resoluci.n de problemas.
c)
Comunicarse con eficacia en lengua castellana, lo que implica comprender diverso
s
tipos de textos orales y escritos adecuados para la edad y expresarse correctame
nte
en forma escrita y oral.
d)
Acceder a informaci.n y comunicarse usando las tecnolog.as de la informaci.n y l
a
comunicaci.n en forma reflexiva y eficaz.
e) Comprender y expresar mensajes simples en uno o m.s idiomas extranjeros.
f) Comprender y utilizar conceptos y procedimientos matem.ticos b.sicos, relativ
os a
n.meros y formas geom.tricas, en la resoluci.n de problemas cotidianos, y apreci
ar
el aporte de la matem.tica para entender y actuar en el mundo.
g)

Conocer los hitos principales de la historia de Chile y su diversidad geogr.fica


, humana
y socio-cultural, valorando la pertenencia a la naci.n chilena y la participaci.
n activa
en la vida democr.tica.
h)
Conocer y valorar el entorno natural y sus recursos como contexto de desarrollo
humano, y tener h.bitos de cuidado del medio natural.
i)
Aplicar habilidades b.sicas y actitudes de investigaci.n cient.fica, para conoce
r y
comprender algunos procesos y fen.menos fundamentales del mundo natural y de
aplicaciones tecnol.gicas de uso corriente.
j)
Conocer y apreciar expresiones art.sticas de acuerdo a la edad y expresarse a tr
av.s
de la m.sica y las artes visuales.
En el caso de los establecimientos educacionales con alto porcentaje de alumnos
ind.genas, se considerar., adem.s, como objetivo general, que los alumnos y alum
nas
desarrollen los aprendizajes que les permitan comprender diversos tipos de texto
s
orales y escritos, y expresarse en forma oral en su lengua ind.gena.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 231

Humberto Nogueira Alcal


En el .mbito de la Educaci.n Media, el proyecto de LEGE fija como contenidos b.s
icos,
los siguientes:
Art.culo 30.-La educaci.n media tendr. como objetivos generales, sin que esto imp
lique
que cada objetivo sea necesariamente una asignatura, que los educandos desarroll
en los
conocimientos, habilidades y actitudes que les permitan:
1) En el .mbito personal y social:
a) Alcanzar el desarrollo moral, espiritual, intelectual, afectivo y f.sico que
los faculte
para conducir su propia vida en forma aut.noma, plena, libre y responsable.
b) Desarrollar planes de vida y proyectos personales, con discernimiento sobre l
os
propios derechos, necesidades e intereses, as. como sobre las responsabilidades
con los dem.s y, en especial, en el .mbito de la familia.
c) Trabajar en equipo e interactuar en contextos socio-culturalmente heterog.neo
s,
relacion.ndose positivamente con otros, cooperando y resolviendo adecuadamente
los conflictos.
d) Conocer y apreciar los fundamentos de la vida democr.tica y sus instituciones
, los
derechos humanos y valorar la participaci.n ciudadana activa, solidaria y
responsable, con conciencia de sus deberes y derechos, y respeto por la diversid
ad
de ideas, formas de vida e intereses.
e) Desarrollar capacidades de emprendimiento y h.bitos, competencias y cualidade
s
que les permitan aportar con su trabajo, iniciativa y creatividad al desarrollo
de la
sociedad.
f) Tener h.bitos de vida activa y saludable.
2) En el .mbito del conocimiento y la cultura:
a) Conocer diversas formas de responder a las preguntas sobre el sentido de la
existencia, la naturaleza de la realidad y del conocimiento humano.
b) Pensar en forma libre y reflexiva, siendo capaces de evaluar cr.ticamente la
propia
actividad y de conocer y organizar la experiencia.
c) Analizar procesos y fen.menos complejos, reconociendo su multidimensionalidad
y
multicausalidad.
d) Expresarse en lengua castellana en forma clara y eficaz, de modo oral y escri
to;
leer comprensiva y cr.ticamente diversos textos de diferente nivel de complejida
d,
que representen lo mejor de la cultura, y tomar conciencia del poder del lenguaj
e
para construir significados e interactuar con otros.
e) Usar tecnolog.as digitales para obtener, procesar y comunicar informaci.n, en
forma
reflexiva y eficaz.
f) Comprender el lenguaje oral y escrito de uno o m.s idiomas extranjeros, y exp
resarse
en forma adecuada.

232 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
g)
Comprender y aplicar conceptos, procedimientos y formas de razonamiento
matem.tico para resolver problemas num.ricos, geom.tricos, algebraicos y
estad.sticos, y para modelar situaciones y fen.menos reales, formular inferencia
s y
tomar decisiones fundadas.
h)
Comprender y aplicar conceptos, teor.as y formas de razonamiento cient.fico, y
utilizar evidencias emp.ricas, en el an.lisis y comprensi.n de fen.menos relacio
nados
con ciencia y tecnolog.a.
i) Conocer la problem.tica ambiental global y tener actitudes favorables a la
conservaci.n del entorno natural.
j) Comprender y valorar la historia y la geograf.a de Chile, su institucionalida
d
democr.tica y los valores que la fundamentan.
k) Conocer los principales hitos de la historia mundial que dan origen a la civi
lizaci.n
occidental y tener conciencia de ser parte de un mundo globalizado.
l)
Tener un sentido est.tico informado y expresarse utilizando recursos art.sticos
de
acuerdo a sus intereses y aptitudes.
En el caso de los establecimientos educacionales con alto porcentaje de alumnos
ind.genas se considerar., adem.s, como objetivo general, que los alumnos y alumn
as
desarrollen los aprendizajes que les permitan mantener su dominio de la lengua
ind.gena y el conocimiento de la historia de su pueblo.
El proyecto de LEGE, entrega a la potestad reglamentaria del gobierno, a trav.s
del
Ministerio de Educaci.n, elaborar los planes y programas de estudio de los nivel
es de ense.anza
b.sica y media, sin perjuicio de reconocer un .mbito de autonom.a a los establec
imientos de
ense.anza en la materia para elaborar elaborar sus propios programas ajustados a
la bases
curriculares antes se.aladas:
ll) El Ministerio de Educaci.n deber. elaborar planes y programas de estudios par
a los
niveles de educaci.n b.sica y media, los cuales deber.n, si cumplen con las base
s curriculares,
ser aprobados por el Consejo Nacional de Educaci.n, de acuerdo al procedimiento
establecido
en el art.culo 53. Dichos planes y programas ser.n obligatorios para los estable
cimientos que
carezcan de ellos.
Sin embargo, los establecimientos educacionales tendr.n libertad para desarrolla
r los
planes y programas propios de estudio que consideren adecuados para el cumplimie

nto de los
objetivos generales definidos en las bases curriculares y de los complementarios
que cada
uno de ellos fije.
Los establecimientos educacionales har.n entrega, a la autoridad regional de edu
caci.n
correspondiente, de los planes y programas propios que libremente elaboren, debi
endo dicha
autoridad certificar la fecha de entrega.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 233

Humberto Nogueira Alcal


Los planes y programas se entender.n aceptados por el Ministerio de Educaci.n
transcurridos sesenta d.as contados desde la fecha de su entrega, fecha a partir
de la cual se
incorporar.n al registro de planes y programas que el Ministerio llevar. al efec
to.
No obstante, dicho Ministerio podr. objetar los respectivos planes y programas q
ue se
presenten para su aprobaci.n, dentro del mismo plazo a que se refiere el inciso
anterior, si
.stos no incluyen los objetivos de aprendizaje explicitados en las bases curricu
lares que se
establezcan de acuerdo a esta ley. Esta objeci.n deber. notificarse por escrito
en ese plazo
mediante carta certificada dirigida al domicilio del respectivo establecimiento.
La notificaci.n
contendr. la expresi.n de los objetivos de aprendizaje que no fueron incluidos e
n dichos
planes y programas.
En todo caso, proceder. el reclamo de los afectados por la decisi.n del Minister
io de
Educaci.n, en .nica instancia, ante el Consejo Nacional de Educaci.n, en el plaz
o de quince
d.as contados desde la fecha de la notificaci.n del rechazo, disponiendo dicho C
onsejo de
igual plazo para pronunciarse sobre el reclamo.
Para los establecimientos que operen en el r.gimen de jornada escolar completa,
las
bases curriculares para la educaci.n parvularia, b.sica y media deber.n asegurar
una
proporci.n equivalente al 30% de tiempo de trabajo escolar de libre disposici.n.
En ese mismo
r.gimen, los planes y programas de estudios para los niveles de educaci.n b.sica
y media que
elabore el Ministerio de Educaci.n deber.n asegurar, a lo menos, una proporci.n
equivalente
al 15% de tiempo de trabajo escolar de libre disposici.n..
El art.culo 32 del proyecto de LEGE, en su parte final determina asimismo el pro
cedimiento
de elaboraci.n de los planes de educaci.n para adultos:
El Ministerio de Educaci.n deber. elaborar planes y programas de estudio para la
educaci.n de adultos, los cuales deber.n ser aprobados previo informe favorable
del Consejo
Nacional de Educaci.n, de acuerdo al procedimiento establecido en el art.culo 53
. Dichos
planes y programas ser.n obligatorios para los establecimientos que carezcan de
ellos..
En el .mbito de la evaluaci.n de los procesos de ense.anza aprendizaje, la LEGE
crea
una Agencia de Calidad de la Educaci.n la que evaluar. los logros de aprendizaje
tanto en la
ense.anza b.sica como media basada en est.ndares referidos a las bases curricula

res ya
se.aladas:
Art.culo 37.-Le corresponder. a la Agencia de Calidad de la Educaci.n dise.ar e i
mplementar
el sistema nacional de evaluaci.n de logros de aprendizaje. Esta medici.n se bas
ar. en
est.ndares de aprendizaje referidos a las bases curriculares nacionales de educa
ci.n b.sica y
media. La Agencia deber. contar con instrumentos v.lidos y confiables para dicha
s
234 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
evaluaciones, que ellos se apliquen en forma peri.dica a lo menos en un curso, t
anto en el nivel
de educaci.n b.sica como en el de educaci.n media, e informar los resultados obt
enidos. Las
evaluaciones deber.n dar cuenta del grado de cumplimiento de los objetivos de ap
rendizaje
definidos por las bases curriculares y deber.n permitir hacer evaluaciones peri.
dicas de la
calidad y equidad en el logro de los aprendizajes a nivel nacional..
Las evaluaciones nacionales e internacionales se desarrollar.n de acuerdo a un pl
an
de, a lo menos, cinco a.os, elaborado por el Ministerio de Educaci.n, aprobado p
revio informe
favorable del Consejo Nacional de Educaci.n, emitido conforme al procedimiento d
el art.culo
53. Este plan deber. contemplar las .reas curriculares que son objeto de evaluac
i.n, los
niveles de educaci.n b.sica y media que son medidos, la periodicidad de la evalu
aci.n y las
principales desagregaciones y modos de informar resultados.
Las evaluaciones nacionales peri.dicas ser.n obligatorias y a ellas deber.n some
terse
todos los establecimientos educacionales de ense.anza regular del pa.s, sin perj
uicio de las
excepciones que establezca el reglamento.
La Agencia de Calidad de la Educaci.n deber. informar p.blicamente los resultado
s
obtenidos a nivel nacional y por cada establecimiento educacional evaluado. En c
aso alguno
la publicaci.n incluir. la individualizaci.n de los alumnos. Sin perjuicio de lo
anterior, los
padres y apoderados deber.n ser informados de los resultados obtenidos por sus h
ijos cuando
las mediciones tengan representatividad individual, sin que tales resultados pue
dan ser
publicados ni usados con prop.sitos que puedan afectar negativamente a los alumn
os, tales
como selecci.n, repitencia u otros similares.
La Agencia de Calidad de la Educaci.n coordinar. la participaci.n de Chile en me
diciones
internacionales de aprendizaje de los alumnos, debiendo informar p.blicamente so
bre sus
resultados..
Asimismo los procesos educacionales desarrollados en los establecimientos educac
ionales
de educaci.n b.sica y media deber.n evaluar peri.dicamente los logros y aprendiz
ajes de los
alumnos de acuerdo a un procedimiento de car.cter objetivo y transparente, basad
o en normas
m.nimas nacionales sobre calificaci.n y promoci.n. Tales normas deben propender

a elevar la
calidad de la educaci.n y ser.n establecidas mediante Decreto Supremo expedido a
trav.s del
Ministerio de Educaci.n, el que deber. ser aprobado por el Consejo Nacional de E
ducaci.n de
acuerdo al procedimiento establecido en el art.culo 53 de la LEGE.
A su vez, la LEGE se entrega al Ministerio de Educaci.n establecer los criterios
,
orientaciones y el procedimiento para la certificaci.n de aprendizajes, habilida
des y aptitudes,
como asimismo para la promoci.n de cursos de los alumnos con necesidades educati
vas
especiales que durante su proceso educativo requirieron de adaptaciones curricul
ares.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 235

Humberto Nogueira Alcal


Los establecimientos reconocidos oficialmente certificar.n las calificaciones an
uales de
cada alumno y, cuando proceda, el t.rmino de los estudios de educaci.n b.sica y
media. Sin
perjuicio de ello, ser. el Ministerio de Educaci.n qui.n otorga la licencia de e
ducaci.n media.
A su vez, en el caso de la educaci.n t.cnico-profesional, el Ministerio de Educa
ci.n, una
vez cumplidos los requerimientos de titulaci.n fijados en las bases curriculares
, entrega t.tulos
de t.cnico de nivel medio; en el caso de la educaci.n art.stica, el Ministerio d
e Educaci.n
otorga un certificado que acredite la realizaci.n de estudios en la menci.n desa
rrollada por el
respectivo alumno.
El proyecto de LEGE, en su art.culo 41 determina que es el Ministerio de Educaci
.n, el
que reglamenta la forma como se validar. el aprendizaje desarrollado al margen d
el sistema
formal, por experiencia personal o el mundo laboral, conducente a niveles o t.tu
los, y la forma
como se convalidar.n los estudios equivalentes a la educaci.n b.sica o media rea
lizados en el
extranjero.
La obtenci.n de la licencia de educaci.n media permite optar a la continuaci.n d
e estudios
en la Educaci.n Superior, previo cumplimiento de los requisitos establecidos por
ley o por las
instituciones de educaci.n superior.
2.5. El derecho preferente de los padres de educar a sus hijos.
La Constituci.n, como asimismo el PIDESC aseguran a los padres y tutores la facu
ltad
preferente de educar a sus hijos o pupilos seg.n su criterio, en las orientacion
es val.ricas y
morales que consideren adecuadas, sin perjuicio de que ello no es s.lo una facul
tad sino que es
tambi.n un deber, lo que genera la obligaci.n de los padres y tutores de ingresa
r y mantener a
sus hijos y pupilos al proceso educativo que les permita obtener los valores, pr
incipios,
competencias, habilidades y destrezas para un desarrollo lo mas pleno posible a
trav.s de su
proyecto de vida. S.lo esta segunda dimensi.n es lo que justifica la existencia
de esta norma
dentro del derecho a la educaci.n, de lo contrario, si se entendiera s.lo como l
a facultad de
elegir los establecimientos de ense.anza donde los hijos y pupilos deben ser for
mados estar.amos
en el .mbito de la libertad de ense.anza, regulado por el art.culo 19 N 11 de la
Carta
Fundamental.
2.6 El deber del Estado de promover la educaci.n parvularia y de garantizar el a

cceso
gratuito y el financiamiento fiscal al segundo nivel de transici.n, sin que este
constituya
requisito para el ingreso a la educaci.n b.sica.
Este inciso 4 del art.culo 19 N 10 busca favorecer la formaci.n del ni.o desde sus
primeras etapas de vida hasta su ingreso a la educaci.n b.sica, que es la etapa
en que se desarrolla
la educaci.n parvularia, formaci.n y educaci.n que tiene un car.cter voluntario
y flexible, no
236 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
constituyendo un requisito previo e indispensable para luego ingresar a la educa
ci.n b.sica. La
f.rmula verbal promover. que emplea el texto constitucional en relaci.n a la oblig
aci.n del
estado en esta materia implica favorecer, estimular y facilitar la ense.anza pre
escolar,
contribuyendo a generar oportunidades y colaborando activamente para que los ni.
os accedan
a estos niveles educativos o formativos para un mayor desarrollo psicomotor, des
arrollo de la
sociabilidad y de conductas y h.bitos que los potencien y generen condiciones fa
vorables para
afrontar la educaci.n b.sica formal. Hay as. un compromiso formal del Estado a e
mplear el
m.ximo de los recursos posibles y disponibles, para que los ni.os en sus primera
s etapas puedan
acceder y mantenerse en una educaci.n parvularia de calidad.
El Tribunal Constitucional, en sentencia Rol N 465, ha precisado en torno a la di
sposici.n
en an.lisis que: Que, de lo considerado precedentemente se desprende con nitidez
que al
consagrar el deber del Estado de promover la educaci.n parvularia, el Poder Cons
tituyente
Derivado tuvo clara conciencia de tratarse de un nivel educativo cuyo desarrollo
comprende
diversas etapas, fases o niveles, dejando expresa constancia de ello y omitiendo
efectuar, en el
Texto Fundamental, referencias a ellas, por estimar que no era propio de la Cons
tituci.n
hacerlo, dejando entregado, por ello, a normas de menor jerarqu.a, la determinac
i.n de esta
materia t.cnica;6
Agregando en la misma sentencia, el Tribunal Constitucional precisa que la dispo
sici.n
constitucional tiene como objetivo que garantizar que en Chile se promueva y exis
ta el mejor
nivel posible de educaci.n parvularia; que .sta cumpla a cabalidad su finalidad
de atender
integralmente ni.os y ni.as desde su nacimiento hasta su ingreso a la ense.anza
b.sica,
favoreciendo de manera sistem.tica, oportuna y pertinente, aprendizajes relevant
es y
significativos en los p.rvulos y apoyando a la familia en su rol insustituible d
e primera
educadora7 .
La educaci.n parvularia fomenta el desarrollo integral de los ni.os y ni.as, pro
moviendo
los aprendizajes, conocimientos, habilidades y actitudes que les permitan:
a) Valerse por s. mismos en el .mbito escolar y familiar, asumiendo conductas de
auto cuidado

y de cuidado de los otros y


b) Apreciar sus capacidades
c) Desarrollar su capacidad
d) Relacionarse con ni.os y
.nculos de

del entorno.
y caracter.sticas personales.
motora y valorar el cuidado del propio cuerpo.
adultos cercanos en forma armoniosa, estableciendo v

confianza, afecto, colaboraci.n y pertenencia.


6 Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N 465, de treinta de marzo de dos mi
l seis, considerando 15.
7 Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N 465, considerando 33.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 237

Humberto Nogueira Alcal


e) Desarrollar actitudes de respeto y aceptaci.n de la diversidad social, .tnica
y cultural.
f) Expresar verbalmente vivencias, emociones, sentimientos, necesidades e ideas.
g) Contar y usar los n.meros para resolver problemas cotidianos simples.
h) Reconocer que el texto escrito constituye una forma de comunicarse, informars
e y recrearse.
i) Explorar y conocer el entorno natural y social, apreciando su riqueza.
j) Desarrollar su curiosidad, creatividad e inter.s por conocer.
k) Desarrollar algunos h.bitos de trabajo que les faciliten el aprendizaje en la
etapa escolar
siguiente
A la disposici.n ya comentada, por reforma constitucional aprobada en 20078 , se
el
incorpor. un inciso segundo, que determina el deber de garantizar el acceso gratu
ito y el
financiamiento fiscal al segundo nivel de transici.n, sin que este constituya re
quisito para el
ingreso a la educaci.n b.sica. Dicha disposici.n asegura la facultad de todos los
ni.os de
acceder en forma gratuita y financiados por el Estado al denominado segundo nive
l de transici.n
parvulario, etapa de formaci.n pre escolar que, de acuerdo con el art. 7 del Decr
eto con
Fuerza de Ley N 2, de 1998, del Ministerio de educaci.n, que fija el texto refund
ido, coordinado
y sistematizado sobre subvenci.n del Estado a establecimientos educacionales, se
orienta a los
ni.os que deben tener a lo menos, cinco a.os de edad cumplidos a la fecha que det
ermine el
Ministerio de educaci.n y que corresponde a la fase inmediatamente anterior al i
ngreso a la
educaci.n b.sica, conocida com.nmente como Kinder. Con ello se favorece una igual
dad de
oportunidades mas real a favor de los sectores socio econ.micos de menores recur
sos, ya que
este nivel de formaci.n en jardines infantiles era desarrollado esencialmente po
r los sectores
socio econ.micos medio y superior que contaban con recursos para asumir los cost
os econ.micos
que estos jardines infantiles implican, lo que generaba una desigualdad de desar
rollo de los
menores que ingresaban al proceso formal de educaci.n b.sica con o sin formaci.n
pre escolar.
De esta forma, la disposici.n constitucional comentada determina la facultad de
los padres y
tutores para que sus hijos y pupilos puedan acceder gratuitamente al segundo niv
el de transici.n
de la educaci.n parvularia, sin que ello sea obligatorio y quedando al criterio
de los padres,
como asimismo dicho nivel de educaci.n no constituye un requisito obligatorio pa
ra acceder a
la educaci.n b.sica.

2.7. Corresponde al Estado, fomentar el desarrollo de la educaci.n en todos sus


niveles.
La obligaci.n que adquiere el Estado a trav.s de esta norma del art.culo 19 N 10,
inciso
6, es la de impulsar, apoyar y desarrollar acciones que favorezcan el desarrollo
por parte de
Ley N 20162 de 2007
238 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
las personas y cuerpos intermedios de la sociedad de la educaci.n en todos los n
iveles, a trav.s
de incentivos econ.micos o de cualquier otra naturaleza, como son entre otras, l
as subvenciones9 .
La tarea de desarrollar la educaci.n es entonces compartida por el Estado y los
integrantes de
la sociedad civil, dentro del marco de regulaciones que la propia Constituci.n,
los tratados de
derechos humanos y las leyes disponen sobre la materia.
Cuando la Constituci.n se refiere a la educaci.n en todos sus niveles se refiere
a la
educaci.n que corresponde a las diversas etapas del proceso educativo segmentado
por etapas,
las cuales corresponden a la educaci.n parvularia, b.sica, media, en sus modalid
ades de cient.fico
humanista y t.cnico-profesional, y superior en sus diversas especies de educaci.
n universitaria
de pre y post grado.
2.8. Corresponde al Estado estimular la investigaci.n cient.fica y tecnol.gica.
Esta frase del inciso 6 del art.culo 19 N 10 de la Constituci.n establece la tarea
del
Estado de realizar mediante acciones un esfuerzo efectivo y real para lograr que
el objetivo se
concrete, vale decir, para que la investigaci.n cient.fica y tecnol.gica se real
ice.
La investigaci.n cient.fica se desarrolla tanto en el plano de las ciencias exac
tas como en
el .mbito de las ciencias sociales y humanas. A su vez, la investigaci.n tecnol.
gica se refiere
a las diversas aplicaciones del conocimiento cient.fico a la realidad para la so
luci.n de problemas
o enfrentamiento de nuevos desaf.os del desarrollo de la sociedad.
En esta materia el Estado chileno ha creado y mantiene desde 1967, la Comisi.n N
acional
de Investigaci.n Cient.fica y tecnol.gica (CONICYT), con el objetivo de asesorar
al gobierno
en el campo cient.fico y tecnol.gico y promover dicha investigaci.n, la formaci.
n de personas
calificadas, el desarrollo de nuevas .reas del conocimiento y la innovaci.n en e
l campo
productivo, para lo cual gestiona los recursos p.blicos que el Estado pone a la
disposici.n de
tales objetivos espec.ficos. Asimismo, a partir del a.o 1981 opera tambi.n el Fo
ndo Nacional
de Desarrollo Cient.fico y tecnol.gico (FONDECYT) que gestiona recursos destinad
os a
financiar programas y proyectos espec.ficos de desarrollo cient.fico y tecnol.gi
co.
El Decreto con Fuerza de Ley N 2 del Ministerio de Educaci.n, de 28 de agosto de
1998, regula el tema de las

subvenciones gratuitas del estado a Establecimientos educacionales. Las subvenci


ones tienen por objeto
propender a crear, mantener y ampliar establecimientos educacionales cuya estruct
ura, personal docente,
recursos materiales, medios de ense.anza y dem.s medios propios de aquella propo
rcionen un adecuado ambiente
educativo y cultural, debiendo una persona natural o jur.dica denominada sostened
or asumir ante el estado la
responsabilidad de mantener en funcionamiento el establecimiento educacional, en
la forma y condiciones
exigidas por esta ley y su reglamento (art. 2).
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 239

Humberto Nogueira Alcal


2.9. Corresponde al Estado estimular la creaci.n art.stica y la protecci.n e incr
emento del
patrimonio cultural de la Naci.n.
Las personas tienen derecho a participar en la vida cultural y art.stica de la s
ociedad. Al
Estado le corresponde de acuerdo a esta parte final del inciso 6 del art.culo 19
N 10 de la
Constituci.n, contribuir a crear las condiciones necesarias para incrementar la
creaci.n art.stica,
como asimismo para facilitar el desarrollo del patrimonio cultural, adem.s de ad
optar las medidas
legales necesarias para preservarlo y aumentarlo.
3. El deber de la comunidad de contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de l
a
educaci.n.
Este deber que impone el art.culo 19 N 10, en su inciso final est. dirigido a tod
os los
miembros de la sociedad civil, a todos las personas y cuerpos intermedios de la
sociedad, los
cuales deben contribuir a crear las condiciones y a participar con su propio apo
rte en la
potencializaci.n del proceso educacional en beneficio de toda la comunidad.
4. Las violaciones en que puede incurrir el Estado respecto del Pacto Internacio
nal de
Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales, en materia del derecho a la educaci.
n.
Los Estados Parte del PIDESC tienen el deber de respetar y asegurar a las person
as el
derecho a la educaci.n en los t.rminos determinados por el art.culo 13 y ya anal
izados, pudiendo
afectar el Estado el derecho tanto por acciones como por omisiones
El Comit. de Derechos Econ.micos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas en su
Observaci.n General N 13 sobre el derecho a la educaci.n, en sus p.rrafos 58 y 59
, determina
que los Estados pueden violar el derecho asegurado tanto por actos como por omis
iones,
se.alando a v.a ejemplar algunas conductas que constituyen violaciones del Pacto
:
58. Cuando se aplica el contenido normativo del art.culo 13 (parte I) a las oblig
aciones
generales y concretas de los Estados Partes (parte II), se pone en marcha un pro
ceso din.mico
que facilita la averiguaci.n de las violaciones del derecho a la educaci.n, las
cuales pueden
producirse mediante la acci.n directa de los Estados Partes (por obra) o porque
no adopten
las medidas que exige el Pacto (por omisi.n).
59. Ejemplos de violaciones del art.culo13 son: la adopci.n de leyes, o la omisi.
n de revocar
leyes que discriminan a individuos o grupos, por cualquiera de los motivos prohi
bidos, en la

esfera de la educaci.n; el no adoptar medidas que hagan frente a una discriminac


i.n de
hecho en la educaci.n; la aplicaci.n de planes de estudio incompatibles con los
objetivos de
la educaci.n expuestos en el p.rrafo1 del art.culo13; el no mantener un sistema tr
ansparente
y eficaz de supervisi.n del cumplimiento del p.rrafo1 del art.culo13; el no implan
tar, con
240 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
car.cter prioritario, la ense.anza primaria obligatoria y gratuita para todos; e
l no adoptar
medidas deliberadas, concretas y orientadas hacia la implantaci.n gradual de la en
se.anza
secundaria, superior y fundamental, de conformidad con los apartadosb) ad) del p.r
rafo2
del art.culo13; laprohibici.n de instituciones de ense.anza privadas; el no velar
por que las
instituciones de ense.anza privadas cumplan con las normas m.nimas de educaci.n qu
e
disponen los p.rrafos3 y4 del art.culo13; la negaci.n de la libertad acad.mica del
cuerpo
docente y de los alumnos; elcierre de instituciones de ense.anza en .pocas de ten
si.n pol.tica
sin ajustarse a lo dispuesto por el art.culo4.
5. La protecci.n judicial del derecho a la educaci.n.
En nuestro ordenamiento jur.dico, el derecho a la educaci.n no se garantiza a tr
av.s de
una acci.n r.pida, sencilla y eficaz, como lo exige el art.culo 25 de la Convenc
i.n Americana
de Derechos Humanos; el recurso de protecci.n, al tenor del art.culo 20 de la Co
nstituci.n, no
protege el contenido del art.culo 19 N 10 de la Carta Fundamental, olvidando el c
onstituyente
que los derechos sociales fundamentales tienen un contenido esencial que siempre
debe ser
garantizado y que tiene una ejecuci.n directa e inmediata.
Por ello, para poder asegurar jurisdiccionalmente el derecho a la educaci.n las
personas
tienen que recurrir a .mbitos conexos con tal derecho, como pueden ser la iguald
ad ante la ley
o norma de no discriminaci.n, a la integridad ps.quica y f.sica de las personas,
al derecho de
propiedad incorporal, entre otros derechos.
Uno de los aspectos que posibilita la protecci.n jurisdiccional del derecho a la
educaci.n
implica la no afectaci.n del mismo por discriminaciones o diferencias arbitraria
s como lo
exige la Carta Fundamental, el Pacto Internacional de Derechos Econ.micos, Socia
les y
Culturales, como asimismo la Convenci.n Americana de Derechos Humanos, la Conven
ci.n
sobre Derechos del Ni.o y la Convenci.n contra las discriminaciones en el domini
o de la
educaci.n, todas ellas ratificadas y vigentes en Chile.
Pese al conjunto de instrumentos jur.dicos que protegen aseguran y garantizan el
derecho,
se producen casos en los cuales ha debido llegarse hasta la Comisi.n Interameric
ana de Derechos
Humanos para que el derecho se reconozca, adem.s de que el Estado ha debido asum
ir la

responsabilidad de violar los derechos humanos y la obligaci.n de reparaci.n con


siguiente en
materia de discriminaci.n en la educaci.n.
En uno de estos casos, en 1997, M.nica Carabantes cursaba su segundo a.o de educ
aci.n
media y se encontraba embarazada. Al comunicarle esta situaci.n al director del
establecimiento
educacional, este le se.al. que podr.a terminar el a.o escolar pero que no podr.
a renovar su
matr.cula para los a.os siguientes por disposiciones reglamentarias internas del c
olegio.
Frente a ello, la adolescente afectada present. un recurso de protecci.n ante la
Corte de
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 241

Humberto Nogueira Alcal


Apelaciones de La Serena, invocando la vulneraci.n de sus derechos constituciona
les a la
igualdad ante la ley y la libertad de los padres para decidir el establecimiento
educacional de
sus hijos. Un el fallo de la Corte de Apelaciones respectiva, se determin. que c
orresponde al
establecimiento educacional regular un r.gimen interno aplicable en un .mbito de
igualdad
para todos sus educandos, que es conocido y aceptado por los apoderados de antem
ano y
respecto de esta, porque el derecho de los padres a elegir el establecimiento pa
ra la educaci.n
de sus hijos no se opone a que el centro educacional de que se trate procure sus
propias normas
internas y defina su proyecto educativo, los cuales pasan a ser obligatorios par
a quienes opten
por ingresar al mismo10 . La Corte Suprema confirma el fallo de la Corte de Apela
ciones de La
Serena.
Ante ese escenario, Carabantes decide presentar una denuncia ante la Comisi.n
Interamericana de Derechos Humanos en agosto de 1998 por violaci.n de su derecho
a la
protecci.n de la honra y la dignidad y a la igualdad ante la ley, ambos derechos
garantizados
por la Convenci.n Americana sobre Derechos Humanos. As. fue como, despu.s de var
ios a.os
de tramitaci.n, la v.ctima acept. la soluci.n amistosa propuesta por el Estado d
e Chile, el que
reconoci. la discriminaci.n de que hab.a sido objeto M.nica Carabantes, otorg.nd
ole la beca
Presidente de la Rep.blica para financiar sus estudios superiores y oblig.ndose
a realizar un
acto p.blico de desagravio como reparaci.n del Estado chileno por las violacione
s reconocidas
en el marco del procedimiento de soluci.n amistosa, llevado ante la Comisi.n Int
eramericana
de Derechos Humanos11 .
En mayo de 2000, dos adolescentes que cursaban su .ltimo a.o de ense.anza media
en el
Colegio Santa Ana de Santiago fueron v.ctimas de discriminaci.n por causa de su
estado de
gravidez. Denise S.nchez y Evelyn Moreno fueron separadas del colegio al que asi
st.an, por lo
que dedujeron recurso de protecci.n en contra de dicho establecimiento, fundadas
en la
discriminaci.n y consecuente vulneraci.n de su derecho constitucional a la igual
dad. Ante la
interposici.n de la acci.n, el colegio permiti. la reincorporaci.n, por lo cual
las adolescentes
se desistieron de la demanda.
En agosto de 2001, se deduce recurso de protecci.n en contra de la Directora de
la Escuela
N 339, Poeta Eusebio Lillo, de Conchal. (Santiago), a favor de dos educandos, inv
ocando el

derecho a la integridad f.sica y s.quica que la Constituci.n les garantiza. Por


su parte, la madre
del primero de ellos se enter. por comentarios de compa.eros de curso que su hijo
fue agredido
10
Sentencia de 24 de diciembre de 1997, reca.da en causa Rol N 21.633, Corte de Ape
laciones de La Serena,
Edgardo Delicio Carabantes Olivares con Hugo Araya Mar.n, Director Colegio Andr.
s Bello de La Serena.
11
Informe de Soluci.n Amistosa N 33/02, P. 12.046 Chile, aprobado por la Comisi.n I
nteramericana de
Derechos Humanos, 114 per.odo de sesiones, marzo de 2002.
242
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
f.sica y psicol.gicamente, que fue adem.s discriminado y motivo de burla de sus
compa.eros,
al ser castigado por los profesores delante de ellos. Se.alaban los recurrentes q
ue dicho colegio
hab.a cometido actos de discriminaci.n prohibidos por el ordenamiento jur.dico,
desde que se
les redujo su horario de clases, se les suspendi. en diversas oportunidades y, e
n el caso del
menor Mardones, se le encerr. con llave en un cuarto.
La Corte de Apelaciones de Santiago rechaza el recurso intentado al considerar qu
e no se
ha establecido en esos antecedentes que los dos alumnos por los que se recurre h
ayan sido
v.ctima de los menoscabos a su integridad f.sica y ps.quica, por lo cual correspo
nde, en su
concepto, desestimar la demanda12 . La sentencia fue confirmada por la Corte Sup
rema.
En 2001, la ni.a Fernanda Elgueta, fue v.ctima de una discriminaci.n por parte d
el Colegio
Cancura de Pe.aflor (Regi.n Metropolitana). La joven cursaba regularmente sus es
tudios en
dicho colegio hasta que, producto de la mala situaci.n econ.mica de sus padres,
tuvo que dejar
de asistir a .l (2001). Posteriormente, al abrirse el per.odo de postulaciones p
ara el a.o acad.mico
2002, y dada la mejor.a en la situaci.n de la familia, los padres decidieron rei
ntegrarla al
colegio. Posteriormente, una funcionaria del Colegio les comunica que la ni.a no
ten.a matr.cula,
debido a que el Colegio se reservaba el derecho de aceptar o rechazar a los alumn
os que
solicitaban su ingreso, dejando entrever que esta situaci.n no se originaba por c
uestiones
acad.micas, sino que todo era un problema antiguo de relaciones con la madre de la n
i.a,
en tanto fue apoderada de la ni.a en los a.os en que estuvo en el Colegio y el s
ostenedor de
este, producto del intento de crear un Centro de Padres y Apoderados, real e inde
pendiente de
la Direcci.n del Colegio. Frente a ello, el padre de Fernanda hace presente al Di
rector del
Colegio que ser.a .l quien asumir.a la calidad de apoderado de la estudiante, pr
ecisamente con
el objeto de eliminar lo que entend.a como un ripio personal entre el Sostenedor
y la madre de
la peque.a.
El Colegio neg. la matricula requerida. Ante esta situaci.n, el padre de la ni.a
afectada
presenta un recurso de protecci.n en contra del Director y del Sostenedor del Co
legio,
fund.ndose en la violaci.n a la libertad que la Constituci.n garantiza a los pad
res para escoger

el establecimiento de ense.anza para sus hijos y al principio de igualdad ante l


a ley, tambi.n
establecido en la Carta Fundamental. La Corte de Apelaciones reconoce la petici.
n del
demandante se.alando que cumplidos los requisitos de admisi.n impuesto (sic) por
el
establecimiento educacional debe necesariamente otorgarse la matr.cula, actuar d
e otro modo,
esto es, rechazar la incorporaci.n por motivaciones de otra .ndole una vez inici
ado el proceso
Sentencia de 9 de octubre de 2001, reca.da en causa Rol N 4379-2001, Corte de Ape
laciones de Santiago,
Leslie Delva Guerra (en favor de Jes.s Quinteros y Cristi.n Mardones) con Mar.a
Isabel Carmona (Directora
del Colegio N 339 de Conchal.).
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 243

Humberto Nogueira Alcal


de postulaci.n, importa un acto arbitrario e ilegal que vulnera la garant.a cons
titucional
invocada, ordenando al Colegio a admitir, por el presente a.o escolar, como alumna
regular
en el nivel de educaci.n b.sica a la menor.
Mas recientemente, la Corte Suprema de Justicia a negado recursos de protecci.n,
utilizando
como argumentaci.n que se utiliza indirectamente un derecho fundamental mas ampl
io como
la igualdad ante la ley para proteger el derecho espec.fico a la educaci.n, el c
ual no est.
garantizado por el recurso de protecci.n, de acuerdo con el art.culo 20 de la Co
nstituci.n, por
lo cual se ha rechazado la acci.n constitucional. Al efecto se.alamos en la mate
ria un caso y el
razonamiento de la Corte de Apelaciones, confirmado por la Corte Suprema para re
solverlo:
Jaime Escudero Ramos, Alcalde de la Ilustre Municipalidad de Pirque, deduce recu
rso de
protecci.n en contra de la autodenominada Comunidad Ecol.gica Cristiana de Pirqu
e, liderada
por don Roberto Stack Henr.quez, y en contra de do.a Nataly Stack Moreno, Caroli
na Arellano
Mej.as y Sara Stack S.nchez, integrantes de la citada comunidad, en defensa de l
a propia
integridad f.sica de las tres .ltimas personas y en defensa de la vida que est.n
gestando, ya que
se encuentran en estado de gravidez.
Asimismo, recurre de protecci.n a favor de los ni.os Paloma Castillo Alca.no, de
30 d.as
de vida, Amador Gottlieb, de 2 meses de vida, Emmanuel Yentzen, de 10 meses de v
ida, Ana.s
P.rez S.nchez, de 5 a.os de edad, Nazareth Stack, de 6 a.os de edad, Antonio Piz
arro, de 8
a.os de edad, Joaquina Pizarro, de 10 a.os de edad, Carmen Gloria Carri.n, de 10
a.os de
edad y de Josefina Pizarro, de 13 a.os de edad, quienes han sido gravemente vuln
erados en sus
derechos por los recurridos, estimando con ello vulneradas las garant.as constit
ucionales del
art.culo 19 N 1, 2 y 10 de la Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica. Se.ala que c
on fecha 28 de
abril del presente a.o, se tom. conocimiento de la existencia de un il.cito come
tido en la
comuna de Pirque, el cual consist.a en el hallazgo de un cad.ver, quien habr.a f
allecido tras
haber dado a luz sin asistencia m.dica necesaria, todo ello en la parcela donde
funciona una
comunidad de personas autodenominada Comunidad Cristiana Ecol.gica de Pirque. Al
constituirse en el lugar de los hechos, se le inform. que el cad.ver encontrado
sepultado en el
sector trasero de la parcela, correspond.a a Jocelyn Rivas Leyton, integrante de
la referida
comunidad, la que estaba integrada por 26 personas aproximadamente, entre quiene

s hab.a
mujeres embarazadas, reci.n nacidos y ni.os de corta edad. Ante la preocupaci.n
que generaron
los hechos de esta comunidad, cuyos miembros se niegan a la utilizaci.n de cuida
dos m.dicos
m.nimos para resguardar a sus integrantes, se traslad. al lugar f.sico donde fun
ciona la
comunidad, en compa..a de la Polic.a de Investigaciones, miembros del Departamen
to Social
de la Municipalidad de Pirque y profesionales de la salud de la Corporaci.n Muni
cipal, personal
que se encarg. de verificar la situaci.n de los miembros de la comunidad ecol.gi
ca y de constatar
la existencia de tres mujeres que presentan un avanzado estado de gravidez, quie
nes no est.n
siendo supervisadas por personal m.dico ni cuentan con los cuidados m.dicos nece
sarios para
que sus hijos nazcan sin complicaciones. Asimismo, comprobaron la existencia de
tres ni.os
244 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
menores de un a.o de edad, quienes no cuentan con la atenci.n m.dica b.sica requ
erida, sin
siquiera encontrarse vacunados, sumado al hecho que dos de ellos no han sido ins
critos en el
Servicio de Registro Civil e Identificaci.n. Tambi.n se comprob. la existencia e
n la comunidad
de seis ni.os menores de 13 a.os de edad, quienes tampoco cuentan con atenci.n m
.dica y no
asisten al colegio. Indica que las conductas desplegadas por los integrantes de
la comunidad y
en especial por su l.der Roberto Stack, son ilegales, por atentar contra los der
echos fundamentales
de los ni.os que componen la comunidad, establecidos en la Constituci.n Pol.tica
y en la
Convenci.n de Derechos del Ni.o, como asimismo constituyen una contravenci.n a l
o
preceptuado en la ley de Registro Civil, que establece en su art.culo 28 el plaz
o perentorio para
que el reci.n nacido sea inscrito y tenga un nombre, y adem.s contraviene el deb
er constitucional
de los padres de educar a sus hijos, correspondiendo al Estado otorgar especial
protecci.n a tal
derecho.
Concluye que los actos realizados por los recurridos constituyen una actitud neg
ligente,
temeraria e irresponsable y completamente arbitraria, ya que ha puesto en riesgo
la integridad
f.sica y el desarrollo intelectual de los ni.os, poniendo adem.s en riesgo la vi
da de las madres
que presentan un avanzado estado de gravidez, vulnerando de esta forma la garant
.a
constitucional establecida en el art.culo 19 N 1 de la Constituci.n, en cuanto al
riesgo que
supone su actuar en la vida e integridad, y al art.culo 19 N 2 de nuestra Carta F
undamental, en
cuanto a que las acciones u omisiones arbitrarias ejercidas por los recurridos h
an privado a los
ni.os a tener una educaci.n adecuada, lo que los convierte en ciudadanos de segu
nda clase, por
el s.lo hecho que sus padres pertenezcan a la comunidad y adopten su estilo de v
ida.
Frente a la materia de nuestro inter.s, la Corte de Apelaciones, determina en el
considerando
respectivo que:
Sexto: Que asimismo, el recurrente ha sostenido que las conductas u omisiones de
los
recurridos han infringido la garant.a establecida en el art.culo 19 N 2 de la Con
stituci.n
Pol.tica de la Rep.blica, afirmando que las conductas u omisiones de los recurri
dos han
impedido a los menores de edad en cuyo favor se recurre, acceder a un sistema de
educaci.n

acorde a sus condiciones y edad, contraviniendo el deber de los padres de educar


a sus hijos.
Tal circunstancia, a juicio de esta Corte, tiene directa relaci.n con la garant.
a constitucional
establecida en el art.culo 19 N 10 de nuestra Carta Fundamental, esto es, el dere
cho a la
educaci.n, garant.a que en todo caso, de conformidad a lo dispuesto en el art.cu
lo 20 de tales
normas constitucionales, no se encuentra dentro de aquellas que pueden ser prote
gidas mediante
la interposici.n de un recurso de protecci.n, motivo por el cual no es procedent
e invocar una
garant.a constitucional m.s amplia, pero diversa, con el objeto de intentar resg
uardar un
derecho que aparece claramente consagrado en otro numeral. S.ptimo: Que en tales
condiciones, y no encontr.ndose fehacientemente establecida en autos la realizac
i.n por parte
de los recurridos de un acto ilegal o arbitrario que haya podido conculcar derec
hos del
recurrente protegidos por el recurso de protecci.n, presupuesto b.sico que confi
gura el n.cleo
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 245

Humberto Nogueira Alcal


sustancial de dicha acci.n, y teniendo en cuenta asimismo que las garant.as cons
titucionales
que el recurrente expresa haber sido conculcadas, se encuentran por su parte act
ualmente
sometidas al imperio del derecho, debe desestimarse el recurso deducido en autos
.
Y de conformidad a lo expuesto, lo prevenido en el art.culo 20 de la Constituci.
n Pol.tica
de la Rep.blica y Auto Acordado sobre tramitaci.n del Recurso de Protecci.n, se
rechaza el
recurso interpuesto a fojas 1 por don Jaime Escudero Ramos, Alcalde de la Ilustr
e Municipalidad
de Pirque13 .
En otro recurso de protecci.n, el razonamiento de la Corte es el de acoger el am
paro
solicitado, desechando el derecho a la educaci.n y otros derechos invocados, asu
miendo el
Tribunal la vulneraci.n de la igualdad ante la ley y el acto de discriminaci.n q
ue afecta al
educando.
En este caso, Elba Huerta Bugue.o recurre de protecci.n en favor de su hija M.H.
H., y en
contra del Liceo Academia Iquique, representado por su Director y Sostenedor, Hu
mberto
Zumar.n Porra, por la cancelaci.n de su matricula para el a.o escolar 2008 al in
cumplir el
est.ndar del colegio que exige nota 6,00, por haber sido promovida con nota 5.10
, se.alando
que su hija ha cursado todos sus a.os de educaci.n en el mencionado colegio, que
en la ense.anza
b.sica fue premiada por actividades extraescolares y que el a.o pasado baj. su r
endimiento
dado que padeci. una depresi.n leve unido a otras enfermedades.
Dice que la matricula de tercero medio la obtuvo mediante una acuerdo extrajudic
ial con
el Colegio pues recurri. de protecci.n ante la Corte y el colegio le concedi. la
matricula, sin
embargo fue hostigada cambi.ndola de curso, se.al.ndole que estaba condicional,
ridiculiz.ndola y control.ndola excesivamente, a.adiendo que durante el a.o que
curs. tercero
medio (2007), sufri. diversas enfermedades que la mantuvieron fuera del colegio
tales como
pielonefritis aguda, bronquitis aguda y obstructiva, rinofaringitis, estuvo hosp
italizada y se
realiz. diversos ex.menes, circunstancias que acredita con los certificados resp
ectivos, estuvo
en tratamiento psicol.gico y a sugerencia del psic.logo tratante Sr. Valenzuela,
es menester
que permanezca en el colegio, .ste debe darle apoyo para fortalecer sus deseos d
e superaci.n
en lugar de transformarse en un organismo que anule sus reales capacidades, el n
eur.logo que
la trata tambi.n coincide en su permanencia en el colegio.

Finalmente aclara que el 19 de diciembre del 2007, al tomar conocimiento de la n


egativa,
Sentencias de Corte de Apelaciones de San Miguel, Rol N 128-2007, veinticuatro de
julio de dos mil siete.
Confirmado por fallo de la Corte Suprema de Justicia, Rol N Rol N 4.232-2007, de f
echa doce de septiembre
de dos mil siete.
246 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
se entrevist. con el Director, .ste le plante. que era mejor para su hija no ten
erla en el
establecimiento debido a la alta exigencia, agregando la recurrente que tiene te
mor que su hija
decaiga en su aspecto psicol.gico pues no quiere terminar sus estudios en otro e
stablecimiento,
all. se encuentran sus compa.eros y amigos de toda la vida por lo que desea lice
nciarse junto a
ellos, solicita se le ampare en sus derechos constitucionales relativos a la int
egridad ps.quica,
igualdad ante la ley, derecho a la educaci.n, libertad de ense.anza y derecho a
la propiedad,
contenidas en los n.meros 1, 2, 10, 11 y 24 del articulo 19 de la Carta Fundamen
tal.
La Corte de Apelaciones de Iquique, acoge la protecci.n solicitada, con los sigu
ientes
razonamientos:
SEGUNDO:()
erales
1, 2, 10, 11
e manera que
inmediato se
hallarse
amparada por
20.

en la presente se reclama de la vulneraci.n de las garant.as de los num


y 24 del art.culo 19 de la Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica, d
de
desestimar. el cap.tulo relativo a la libertad de educaci.n por no
esta acci.n cautelar, como se advierte de la lectura de su art.culo

TERCERO: En cuanto a las garant.as del derecho a la vida, integridad f.sica y ps


.quica,
libertad de ense.anza y derecho de propiedad seguir.n igual destino, pero en est
e caso
simplemente porque su sustento f.ctico no las infringe.
CUARTO: Resta la conculcaci.n de la garant.a de la igualdad ante la ley, para za
njar la
discusi.n se considerar.n los hechos que se infieren del recurso, contestaci.n y
de lo expresado
en estrados.
En s.ntesis, la ni.a por la que se recurre ha tenido un rendimiento inferior a s
eis durante
dos a.os consecutivos, en el a.o 2007 falt. durante un lapso breve a clases por
padecer
enfermedades de mediana gravedad como la pielonefritis y de escasa gravedad como
bronquitis,
ha permanecido en control por una depresi.n leve seg.n su madre, esta .ltima no
asisti. a
todas las reuniones por razones de .ndole laboral, a fines del a.o 2006, el Cole
gio acept. a la
ni.a con el compromiso de elevar su rendimiento porque no hab.a respetado el acu
erdo antiguo
y el a.o reci.n pasado reiter. su conducta, siempre ha estudiado all. y la madre
, as. como
todos los apoderados del Colegio, suscriben un compromiso aceptando las exigenci

as en
cuanto al promedio m.nimo de notas, accediendo a no reclamar en el caso que los
hijos no
sean aceptados nuevamente, las matr.culas son anuales y a la ni.a finalmente se
le neg. la
matr.cula. Menci.n aparte merece la informaci.n obtenida a trav.s de las medidas
para mejor
resolver, el Liceo Academia Iquique es de financiamiento compartido, es decir, r
ecibe subvenci.n
estatal y el Reglamento no contempla el compromiso ni la obligatoriedad de obten
er promedio
seis para asegurar la permanencia en .l.
QUINTO: Lo que sigue entonces es acoger la acci.n, no por los fundamentos mencio
nados en el
recurso, sino por razones que se apuntar.n en orden inversamente proporcional a
su relevancia.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 247

Humberto Nogueira Alcal


Desde luego, porque la entidad de una medida como la reclamada necesariamente de
be
ir ligada a hechos de gravedad, tales como inconductas o rendimiento deficiente,
que no se
han invocado.
Luego, porque la inasistencia a reuniones de la apoderado, por s. sola, no es ni
puede ser
determinante a la hora de rechazar a un educando, tampoco sus calificaciones lev
emente
superiores a cinco, rendimiento que en cualquier parte de este pa.s es considera
do aceptable
toda vez que supera al menos en un punto la nota m.nima de promoci.n.
Finalmente, porque gozando el establecimiento de subvenci.n estatal, no puede cr
ear
par.metros m.nimos dis.miles a los que el legislador estableci. para la educaci.
n p.blica,
sea para obtener matricula, mantenerla o caducarla, sin que para ello importe la
suscripci.n
del acuerdo atendida su naturaleza, de suerte que al obrar como lo hizo infringe
la garant.a
de igualdad ante la ley, razones todas por las que se dispondr. que la ni.a cont
in.e en el
Liceo Academia Iquique su a.o lectivo 2008.
Y visto adem.s lo dispuesto en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre
la
materia, SE ACOGE el recurso de protecci.n de lo principal de fs. 49, Disponi.nd
ose que el
Liceo Academia Iquique deber. matricular a la ni.a M.H.H.14 .
En el plano de la defensa jurisdiccional del derecho a la educaci.n se ha utiliz
ado tambi.n
el derecho de propiedad incorporal asegurado por el art.culo 19 N 24 de la Consti
tuci.n, lo
que protege bienes patrimoniales, lo que parece no ser el medio adecuado para pr
oteger el
derecho a la educaci.n que no tiene relaci.n con el .mbito patrimonial y que con
stituye una
actividad tendiente a potenciar el desarrollo cultural y formativo de la persona
. No es posible
de ser compartida la tesis de la propietarizaci.n de los derechos sociales funda
mentales, los
cuales como tales deben ser protegidos judicialmente en sus contenidos esenciale
s, los cuales
forman parte del ordenamiento constitucional inmediatamente exigible y que irrad
ian todo el
sistema jur.dico, adem.s de constituir parte del orden p.blico b.sico de la soci
edad, el cual
debe ser respetado y asegurado en las relaciones entre particulares.
Sin embargo, hay una l.nea jurisprudencial de los tribunales superiores en la qu
e se acogen
los recursos de protecci.n en materia educacional, en relaci.n con el derecho de
propiedad
incorporal:

A manera ejemplar puede se.alarse el caso de do.a Mar.a Eugenia Ferr.n Lazo, est
udiante
del cuarto semestre en la Universidad San Sebasti.n, de la ciudad de Osorno, con
domicilio en
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Iquique, Rol N 1.120-2007, de cuatro de m
arzo de dos mil ocho.
248 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
esa ciudad, que recurre de protecci.n en contra de la Universidad San Sebasti.n,
representada
por do.a Jacqueline Stevens Kraft, o quien sus derechos represente, con domicili
o en la ciudad
de Osorno, Campus Pilauco, manifestando que a fines del a.o 2004 se matricul. en
la
universidad, para cursar el segundo a.o de la carrera de derecho, firmando el pa
gar.
correspondiente por el a.o 2005. Inscribi. los ramos del primer semestre, rindie
ndo los ex.menes
satisfactoriamente a excepci.n de uno, pero por existir pagos pendientes no han
sido ingresadas
sus notas. No obstante lo anterior, se le permiti. asistir a clases y rendir los
cert.menes del
segundo semestre. Agrega que ha tratado de solucionar dicha deuda pendiente, en
reiteradas
ocasiones, la que resulta abultada por lo elevado de los intereses y los gastos
administrativos,
a pesar de lo cual ha logrado recaudar la suma para pagar la deuda, pero se le h
a informado que
aunque pagara todo ello, no se le permitir.a inscribir los ramos del segundo sem
estre.
Se.ala que recibi. una carta de fecha 30 de noviembre de 2005, suscrita por la s
ecretaria
general de la universidad recurrida, en la que se le solicita pagar toda la deud
a, vale decir todo
el a.o 2005, sin tener la certeza siquiera de que se le ingrese el primer semest
re y neg.ndosele
la posibilidad de inscribir los ramos del segundo semestre. Destaca adem.s, que
el d.a 14 de
octubre de 2005, suscribi. el pagar. N 453520, confeccionado por la universidad y
concurri.
a pagar el saldo pendiente, con un cheque girado con vencimiento 20 de octubre,
pago que no
le recibido, dado que deb.a ser en dinero en efectivo.
Indica que con motivo de la celebraci.n del contrato de servicios educacionales
con la
recurrida, sin duda se incorpor. en su patrimonio el derecho a recibir los servi
cios educacionales,
el cual se encuentra amparado por el derecho de propiedad consagrado por el art.
culo 19 N 24
de la Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica.
De este modo manifiesta que el establecimiento universitario mediante un acto ar
bitrario
e ilegal le ha conculcado sus derechos constitucionales previstos en el art.culo
19 N 10 y 24 de
la Carta Fundamental, el derecho a la educaci.n y a la propiedad, en forma arbit
raria e ilegal,
al no permit.rsele inscribir sus ramos no obstante haber aprobado satisfactoriam
ente los
cert.menes del segundo semestre del a.o 2005, todo lo cual la deja en la m.s abs
oluta

indefensi.n, circunstancia por la que en virtud de lo dispuesto en el art.culo 2


0 de la Constituci.n
Pol.tica de la Rep.blica solicita se acoja el recurso de protecci.n deducido y s
e adopten todas
las medidas tendientes a restablecer el imperio del derecho que se ha visto grav
emente perturbado
con el acto arbitrario e ilegal ya referido.
En virtud de la acci.n de protecci.n entablada y los antecedentes proporcionados
por la
afectada, la Corte de Apelaciones acoge el recurso, precisando que Cuarto: Que la
Constituci.n
Pol.tica de la Rep.blica, garantiza a todos los ciudadanos el derecho de propied
ad en sus
diversas especies en este caso sobre los derechos que emana del contrato educaci
onal, sin que
los atributos que emanan de .ste puedan ser afectados por actos de terceros sino
en los casos
expresamente establecidos, cuya no es la situaci.n, por lo cual, al neg.rsele su
s derechos
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 249

Humberto Nogueira Alcal


como estudiante excediendo la recurrida el marco de sus atribuciones, ha cometid
o una ilegalidad
que debe ser enmendada por esta v.a.
En consecuencia, en m.rito de lo se.alado y conforme lo dispuesto en los art.culo
s 19
N 24 y 20 de la Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica y Auto Acordado de la Excma
. Corte
Suprema sobre Tramitaci.n y Fallo de los Recursos de Protecci.n, se acoge la acc
i.n de
protecci.n deducida a fojas 6, y en consecuencia la parte recurrida, Universidad
San Sebasti.n,
deber. abstenerse de toda acci.n que perturbe el libre ejercicio del derecho de
propiedad que
reclama la recurrente, procediendo a restablecerla en sus derechos como estudian
te, sin
perjuicio de cobrarle las sumas que adeuda, regularizando as. su situaci.n por c
ompleto.15 .
Puede se.alarse que tambi.n se ha protegido el derecho a la educaci.n mediante r
ecursos
de protecci.n en que el tribunal ampara una dimensi.n de la libertad de ense.anz
a, como es el
derecho de los padres a escoger el establecimiento educacional para sus hijos, e
n virtud del
art.culo 19 N 11 de la Constituci.n, como ocurre en el siguiente caso, en que la
Corte Suprema,
confirmando fallo de la Corte de Apelaciones, modifica el derecho en virtud del
cual se acoge
el recurso.
En este caso se trata de un recurso de protecci.n planteado por do.a Mar.a Teres
a Callejas
Baeza, a favor de su hijo Kurt Alejandro Bauer Callejas, estudiante de diez a.os
de edad,
ambos con domicilio en La Serena, Michimalongo N 1479, en contra del Colegio Juli
a de la
Barra Campos, representado por su directora, en la medida que el joven Bauer Cal
lejas le fue
negada la continuidad de sus estudios en el establecimiento en el cual era alumn
o regular, en
virtud de un altercado sostenido por la madre del joven con una profesora del es
tablecimiento.
Reproducimos a continuaci.n los principales considerandos emitidos por la senten
cia de
primera instancia de la Corte de Apelaciones:
4. Que en el mismo orden de ideas es dable arg.ir que resulta contrario a toda nor
ma
jur.dica y de equidad aceptar que el colegio, aun cuando haya concurrido al acue
rdo toda la
comunidad escolar, hecho que no fue en ning.n caso acreditado en el recurso, pue
da, a su
arbitrio, eliminar a un alumno por la simple v.a de negar la renovaci.n de su ma
tr.cula, toda
vez que a juicio de este tribunal, la mencionada matr.cula que a.o a a.o se llev

a a efecto, no
es otra cosa que el acto por el cual se formaliza el compromiso del alumno de co
ntinuar su
proceso educativo en el establecimiento al que pertenece y, adem.s, suscribe los
dem.s
compromisos pecuniarios y otros que correspondieren.
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia, Rol N 1.130-05, de doce de ener
o de dos mil seis. Confirmada
por sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Rol N Rol N 483 06, de ocho de febr
ero de dos mil seis.
250 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
5. Que planteado as. el tema en controversia no puede llegarse a otra conclusi.n
que la de
estimar que al negarse el instituto recurrido a matricular al alumno Bauer Calle
jas sin que
.sta haya cometido acto alguno que pudiera colocarlo en situaci.n de haber sido
objeto de
una sanci.n disciplinaria de tal envergadura se le ha privado de su leg.timo der
echo a continuar
sus estudios en tal entidad educativa, lo que constituye una trasgresi.n a art.c
ulo 24 de nuestro
C.digo Superior en cuanto se ha cometido en contra de .l un acto arbitrario que
le despoja de
su calidad de alumno y del derecho de propiedad adquirido, como se dijo, al mome
nto de su
ingreso al colegio recurrido, por lo que se dar. lugar a la protecci.n interpues
ta.
Con lo relacionado y visto adem.s, lo dispuesto en el art.culo 19 N. 24 y 20 de l
a
Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica de Chile y Auto Acordado sobre Tramitaci.n
del Recurso
de Protecci.n de Garant.as Constitucionales, se declara que se hace lugar al rec
urso de
protecci.n de lo principal de fojas veinticinco y, en consecuencia, se dispone q
ue el Colegio
Julia de la Barra Campos deber. matricular al alumno Kurt Alejandro Bauer Callej
as en el 5
a.o b.sico, de acuerdo a las normas reglamentarias de aplicaci.n general en dich
o Colegio16 .
La Corte Suprema en recurso de apelaci.n de dicha sentencia por parte del establ
ecimiento
educacional, acoge la protecci.n solicitada a favor del menor Kurt Alejandro Bau
er Callejas y
en contra del establecimiento de ense.anza, modificando los fundamentos del fall
o, considerando
que el derecho que debe ser protegido es el derecho a la libertad de ense.anza e
n su .mbito de
la libertad de los padres para escoger el establecimiento de ense.anza para sus
hijos,
reproducimos los considerandos de dicho fallo:
Primero: Que por medio de la presente acci.n se pretende proteger, entre otros, e
l derecho
de los padres de escoger el establecimiento de ense.anza para sus hijos. En esto
s autos resulta
evidente que la recurrente madre del afectado se ha visto privada del ejercicio
de la referida
garant.a constitucional, por cuanto se le ha negado la renovaci.n de la matr.cul
a para su
hijo. Tal renovaci.n forma parte del proceso educativo del menor, el que compren
de, adem.s,
la elecci.n del establecimiento educacional realizada por los padres y que supon
e continuidad
y permanencia en el tiempo.

Segundo: Que del m.rito de los antecedentes, adem.s, aparece que el recurrido no
ha esgrimido
razones legales ni fundadas para desligarse del compromiso educativo asumido con
el
estudiante. En efecto, no se imputa al menor la trasgresi.n de la reglamentaci.n
interna del
establecimiento y, por el contrario, se le describe como cumplidor de esta norma
tiva y buen
estudiante. Tampoco se atribuye a la madre una actitud que aparezca en absoluta
contradicci.n
o en total incumplimiento a las obligaciones asumidas con el establecimiento ele
gido para
Sentencia de la Corte de Apelaciones de La Serena, rol n 763 2002, de 21 de marzo
de 2002.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 251

Humberto Nogueira Alcal


educar a su hijo y que pudieran justificar la actitud asumida por la Direcci.n d
el Colegio aun
cuando la conducta descrita en el informe no es elogiable, ella se perfila como
aislada y
corregible por otros medios. Dicha actitud, en todo caso, irrogar.a una responsa
bilidad personal
que no puede perseguirse en el hijo, por la v.a de rechazar la matr.cula del men
or.
Tercero: Que, por ende, procede acoger el presente recurso de protecci.n, por cu
anto la negativa
del recurrido a renovar la matr.cula del menor en cuyo favor se recurre, ha conc
ulcado la
garant.a establecida en el art.culo 19 N 11 inciso cuarto de la Carta Fundamental
.
Por estas consideraciones y visto, adem.s, lo dispuesto en el art.culo 20 de la
Constituci.n
Pol.tica de la Rep.blica y Auto Acordado de esta Corte sobre Tramitaci.n y Fallo
del Recurso
de Protecci.n de las Garant.as Constitucionales, se confirma, sin costas del rec
urso, la sentencia
apelada de doce de febrero del a.o en curso, que se lee a fojas 51 y siguientes.
17 .
Cerramos este .mbito de an.lisis jurisprudencial con una sentencia de la Corte d
e
Apelaciones de Santiago, en un recurso de protecci.n en materia del derecho a la
educaci.n en
que se hace referencia al derecho internacional sobre la materia, adem.s de cone
xiones con
igualdad ante la ley, derecho de propiedad incorporal y libertad de opini.n, y e
l derecho a no
ser juzgado por comisiones especiales, cuyo texto vale la pena destacar:
Vistos y teniendo presente:
1. Que en estos recursos de protecci.n acumulados por resoluci.n de veinte de dic
iembre
de dos mil seis ingresos corte N. 5.589 06, 5.670 06, 5.671 06, 5.713 06, 5.796 0
6 y 5.880 06
diversas personas impetran el amparo de un total de cuarenta y seis alumnos del
Liceo Jos.
Victorino Lastarria en adelante L.J.V.L. que el d.a 16 de octubre anterior fuero
n objeto de la
medida de suspensi.n del a.o acad.mico entonces en curso con autorizaci.n para r
endir los
ex.menes y de cancelaci.n de la matr.cula para el a.o 2007.
En una apretada s.ntesis que prescinde de las especificidades de cada una de las
acciones
expresan que con motivo de manifestaciones estudiantiles con las que solidarizar
on, algunos
alumnos del establecimiento, luego de una votaci.n, ocuparon el recinto ubicado
en calle
Miguel Claro N 32, Providencia, procediendo el alcalde de la I. Municipalidad de
esa comuna,

se.or Cristian Labb. Galilea, a ordenar que Carabineros de Chile desalojara la e


dificaci.n,
lo que se concret. el mencionado d.a de 16 de octubre, con la detenci.n de los c
uarenta y seis
educandos.
Sentencia de Corte Suprema, rol n 763 2002, de 21 de marzo de 2002.
252 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
Explican que el alcalde carec.a de facultad para cancelarles la matr.cula; que e
n todo caso
procedi. sin sujeci.n a elementales normas de procedimiento; que comunic. su dec
isi.n a
trav.s de los medios, sin notificarla previamente a los afectados; que .stos no
fueron o.dos; y
que no se apoy. en investigaci.n de ninguna clase. Contin.an indicando que de es
a manera se
vulner. diversas garant.as constitucionales, a saber, las de los numerales 2 igua
ldad , 3 inciso
cuarto no comisi.n especial , 3 inciso quinto racional procedimiento 10 educaci.n
11 inciso
cuarto derecho de los padres a escoger el establecimiento de ense.anza para sus
hijos , 12
emitir opini.n , y 24 bajo diversas modalidades propiedad sobre la matr.cula, pro
piedad sobre
la graduaci.n, propiedad sobre la educaci.n y otras. Concluyen solicitando se re
stablezca el
imperio del derecho dej.ndose sin efecto las medidas de suspensi.n del a.o acad.
mico 2006 y
cancelaci.n de la matr.cula por el a.o 2007;
2. Que el se.or alcalde informa, en s.ntesis, que en su car.cter de presidente de
la
Corporaci.n de Desarrollo Social es su deber velar por el correcto funcionamient
o del
programa educativo en los establecimientos dependientes de la comuna que encabez
a; que en
el Liceo Jos. Victorino Lastarria estudian m.s de 3.300 alumnos; que un porcenta
je minoritario
de ellos acord. la toma del liceo; que a esa primera ocupaci.n sigui. una segund
a, a la que
tambi.n se puso voluntario t.rmino; que el 16 de octubre algunos estudiantes ins
istieron con
una tercera toma en la que atentaron contra la integridad de sus compa.eros, imp
idieron que
otros asistieran a clases y da.aron el inmueble; que se les inst., conjuntamente
con los
apoderados, a que pusieran inmediato t.rmino al acto de violencia; que s.lo algu
nos se
retiraron; que ante la situaci.n descrita consider. su obligaci.n pedir a la se.
orita directora
se adoptase las medidas del caso; que no fue .l quien adopt. las decisiones de s
uspensi.n del
a.o acad.mico y cancelaci.n de la matr.cula del a.o 2007; que esas sanciones fue
ron
acordadas por la se.orita directora el d.a 21 de octubre, con consulta al concej
o de profesores;
y que, a la postre, se actu. con benevolencia hacia los ni.os, pues pudo haberse
adoptado la
medida de expulsi.n;
3. Que la se.orita directora del L.J.V.L., do.a Mar.a Eugenia Abarca Carrasco, in
forma de
manera parecida, siendo de destacar, eso s., que asevera haber adoptado las deci

siones que
vienen impugnadas, a petici.n del alcalde se.or Labb., con consulta al concejo d
e profesores;
[].
5. Que los elementos de juicio as. sintetizados convencen al Tribunal sobre la ex
istencia de
las medidas que constituyen la causa de pedir en estos recursos acumulados y, al
mismo
tiempo, autorizan inferir que ellas fueron adoptadas por decisi.n del alcalde de
la I.
Municipalidad de Providencia, don Cristi.n Labb. Galilea, el lunes 16 de octubre
de 2006,
mismo d.a del desalojo, que fueron tratadas en el consejo de profesores del vier
nes 20 y
comunicadas a los apoderados de los ni.os el lunes 23 de ese mes, sin que la dir
ectora del
L.J.V.L., do.a Mar.a Eugenia Abarca Carrasco, haya hecho otra cosa que la de som
eterse a
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 253

Humberto Nogueira Alcal


lo imperativamente obrado por la m.xima autoridad edilicia. Por esta raz.n la Co
rte desconoce
legitimaci.n pasiva a do.a Mar.a Eugenia Abarca Carrasco y desestima la protecci
.n en su
contra dirigida;
6. Que establecido lo anterior, corresponde examinar si lo actuado por el alcalde
Labb. es
o no ilegal.
Ello exige ubicarse en el espectro normativo por el que la conducta enjuiciada d
ebi.
regirse, toda vez que ilegal ha de entenderse lo que lo contrar.a y, por el cont
rario, legal lo
que lo satisface.
La preceptiva que viene al caso es la que sigue:
A. Cuando la Convenci.n sobre los Derechos del Ni.o trata su derecho inalienable
a la
educaci.n, lo condiciona a que se pueda ejercer progresivamente (art.culo 28.1.),
al punto
que deber. estar encaminada al desarrollo de la personalidad hasta el m.ximo de su
s
posibilidades (art.culo 29.1.a), a inculcarle el respeto de los valores nacionale
s (art.culo
29.1.c) y a prepararlo para asumir una vida responsable en un sociedad libre (art
.culo 29.1.d).
Es por ello que el art.culo 28.2. obliga a los Estados Partes de la Convenci.n a
adoptar todas
las medidas que sean adecuadas para velar porque la disciplina escolar se adminis
tre de
modo compatible con la dignidad humana del ni.o y de conformidad con la presente
Convenci.n. Claro est. que la alusi.n a esta .ltima dice directa relaci.n con lo
s contenidos
de sus art.culos 28 y 29.
B. El art.culo 19 N 10 inciso segundo de la Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica
afirma
que el derecho a la educaci.n tiene por objetivo el pleno desarrollo de la person
a en las
distintas etapas de su vida.
C. La ley 19.880, que establece las bases de los procedimientos administrativos
que rigen
los actos de los .rganos de la Administraci.n del Estado, se extiende, entre otr
os entes, a las
municipalidades (art.culo 2 inciso primero). Su art.culo 3 conceptualiza el acto
administrativo
como toda decisi.n escrita que adopte la administraci.n, acotando el concepto en
el inciso
segundo de ese precepto en el sentido que se trata de decisiones formales que co
ntienen
declaraciones de voluntad realizadas en el ejercicio de la potestad p.blica, las
que pueden
llegar a hacer simples declaraciones de juicio, constancias o conocimientos, de
acuerdo con
el inciso sexto de la misma disposici.n.

El acto administrativo est. sujeto a un procedimiento regido por los principios


que enuncia
el art.culo 4 de la ley, entre los que es del caso subrayar los de contradictori
edad,
impugnabilidad, transparencia y publicidad que, en el mismo orden, son definidos
por sus
art.culo 10, 15 y 16.
254 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
D. La ley 18.695, Org.nica Constitucional de Municipalidades, consagra en su art
.culo 63
las atribuciones de los alcaldes, que excluyen la potestad sancionatoria y desco
nocen alguna
clase de tutela sobre los alumnos de los establecimientos dependientes del munic
ipio que
presiden.
E. La ley 19.070 aprob. el estatuto de los profesionales de la educaci.n, habi.n
dose fijado
su texto refundido por el decreto con fuerza de ley de educaci.n N 1 de 1997.
Al tenor de su art.culo 7, la funci.n docente directiva est. radicada en el dire
ctor del
establecimiento educacional, entendi.ndose por tal funci.n aquella que comprende
la direcci.n,
administraci.n, supervisi.n y coordinaci.n, que conlleva tuici.n y responsabilid
ad adicional
directa sobre todo el personal y, en lo que interesa aqu. destacar, sobre el alu
mnado.
F. El decreto con fuerza de ley del interior N 1 3.063 de 1980 dispuso que el L.J
.V.L. es un
establecimiento sometido a la administraci.n de la I. Municipalidad de Providenc
ia, a trav.s
de la Direcci.n de Educaci.n Municipal.
G. El decreto con fuerza de ley de educaci.n N 2 de 1988, obliga en su art.culo 6
letra d) a
los diversos establecimientos de educaci.n a darse un reglamento interno destina
do a regir
las relaciones entre los diversos estamentos, entre los cuales el de los docente
s, el de los
padres y apoderados y el de los alumnos; persigue fijar normas sobre convivencia
y le exige
establecer las sanciones y reconocimientos que origina su infracci.n...; los proc
edimientos
por los cuales se determinar.n las conductas que las ameritan; y las instancias
de revisi.n
correspondientes. A.n m.s, en sus incisos tercero y cuarto la misma norma precis
a que s.lo
podr. imponerse las sanciones o medidas disciplinarias contenidas en el reglamen
to y que
cuando se aplique la de expulsi.n, el afectado podr. solicitar su revisi.n ante
la instancia de
apelaci.n que el mismo estatuto debe contemplar.
H. El reglamento de disciplina del J.L.V.L. corre en copia a fojas 11 y 562 y en
.l se prescribe
que la disciplina est. centrada en el ser humano, en una noci.n del ni.o como un
ser en
formaci.n, en una constante b.squeda y en un continuo proceso de humanizaci.n, d
e modo
que tal disciplina es entendida como un proceso constructivo que se orienta haci
a metas y que
se halla estrechamente unido al desarrollo intelectual y moral.
El reglamento expl.cita la conciencia de los educadores de que el comportamiento
de un
alumno refleja sus necesidades y la realidad de su vida, por lo que, al analizar
la gravedad de

una falta debe considerarse, adem.s de las circunstancias y peculiaridades del h


echo, el
proceso de desarrollo del menor, sus antecedentes, su situaci.n afectiva y las ac
ciones de
apoyo y seguimiento que le ha ofrecido la comunidad educativa. En el cap.tulo de
nominado
Acerca de las Faltas, las define como los comportamientos inadecuados que transgr
eden las
normas de sana convivencia entre los alumnos y los dem.s miembros de la comunida
d escolar,
clasific.ndolas en leves, graves y extremadamente graves, cada una de las cuales
deja
mencionadas.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 255

Humberto Nogueira Alcal


Para las faltas extremadamente graves contempla como .nica sanci.n la de extrema
condicionalidad, que hace que la direcci.n estudie la situaci.n del estudiante a
l t.rmino del
a.o correspondiente, expresando que ella derivar. en la cancelaci.n de la matr.c
ula si el
alumno no demuestra voluntad de superar sus faltas y de enmendar su conducta o p
roceder
(fojas 16 y 566). Es de destacar que el reglamento se refiere, aunque sin ningun
a precisi.n, a
Aquellas situaciones no contempladas en este reglamento interno, las que son deri
vadas a
la directora del Liceo y consultado el consejo de profesores, de acuerdo a sus at
ribuciones
(.dem). No se expresa el tipo de medidas que pueden adoptar en esas situaciones
no previstas
por el reglamento.
I. A fojas 71, 134, 202, 245, 365, 468 y 578 se adjunta un denominado reglamento
de
disciplina del L.J.V.L., distinto del rese.ado en el ac.pite que precede, sin qu
e los antecedentes
entreguen informaci.n para determinar la raz.n de la diferencia entre uno y otro
.
En este caso se se.ala que lo que se busca es alcanzar la sana convivencia entre
apoderados, profesores, alumnos y funcionarios y posibilitar la educaci.n integr
al en
consonancia con los valores de la sociedad.
En su cap.tulo I.1.1 sostiene que es derecho de todos los alumnos el de una educ
aci.n
concebida como un proceso permanente cuyo objetivo es el pleno desarrollo de la
persona, en
las distintas etapas de su vida; el apartado I.1.4 reconoce el derecho a que la d
isciplina
escolar se administre respetando su dignidad y derechos (se entiende que del alu
mno). Entre
los deberes de los estudiantes contempla el de respetar a sus pares, profesores
y funcionarios
(II.2.) y respetar el derecho a estudiar de sus compa.eros (II.7.).
El particular II.2.3.2 comprende como causal de extrema condicionalidad la de da
.ar
intencionalmente los bienes materiales del establecimiento.
El art.culo II.2.4 contiene las causales de cancelaci.n de la matr.cula, entre l
as que
menciona el ser sancionado con extrema condicionalidad y no superarla dentro del
a.o
(II.2.4.3); hurtar especies de cualquier .ndole (II.2.4.6); atentar contra la in
tegridad de un
funcionario o compa.ero (II.2.4.8); y portar instrumentos que puedan infligir da
.o f.sico a
las personas (II.2.4.10). En parte alguna este reglamento ni el anterior contien
en un
procedimiento para la aplicaci.n de sanciones. Adem.s, en este caso tampoco se i

dentifica ni
singulariza los castigos;
7. Que la supuesta ilegalidad del comportamiento alcaldicio debe analizarse a la
luz del
ordenamiento jur.dico reglamentario reci.n compendiado.
Ello admite un doble punto de vista, el de la ilegitimidad de origen y el de la
ilegitimidad
de ejercicio.
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El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
Es en su origen ileg.timo el acto dimanado de quien carente de atribuci.n para d
isponerlo.
D.cese en su ejercicio ileg.timo el acto que no se conforma con los contenidos,
requisitos
y objetivos inherentes a la potestad que lo traduce;
8. Que en lo que hace a la posible ilegitimidad de origen de las medidas de suspe
nsi.n del
a.o acad.mico 2006 y cancelaci.n de la matr.cula del presente 2007, el art.culo
63 de la ley
Org.nica Constitucional de Municipalidades no confiere a los ediles atribuciones
disciplinarias
con respecto a los estudiantes de los colegios, liceos y escuelas sujetos a su d
irecci.n de
educaci.n. Por otra parte el art.culo 7 de la ley 19.070 pone en manos del direc
tor de esas
entidades formativas la tutela sobre sus educandos. Y recu.rdese que seg.n se de
j. establecido
en supra 4 H., el reglamento interno deriva a la directora del Liceo, con consult
a al consejo
de profesores, las situaciones no contempladas en esa normativa interna, car.cte
r que bien
podr.a tener la toma u ocupaci.n que se reconoce como g.nesis de lo acontecido.
Por consiguiente, el se.or alcalde de la I. Municipalidad de Providencia ha desc
onocido
el imperio del art.culo 7 de la Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica porque no
ha actuado
dentro de su competencia, siendo el inciso primero de ese precepto el que sancio
na con nulidad
lo por .l realizado.
En este sentido, indudable resulta la ilegitimidad de origen de los castigos a q
ue los
cuarenta y seis ni.os aqu. concernidos se encuentran actualmente afectos;
9. Que en lo tocante a la imputada ilegitimidad de ejercicio de las sanciones en
examen,
valgan los asertos que siguen, que obedecen a otras tantas perspectivas desde la
s cuales el
asunto puede y debe ser encarado para arribar a una decisi.n convincente:
A. Si se considera que la suspensi.n del a.o lectivo 2006 y la cancelaci.n de ma
tr.cula del
2007 provinieron, de hecho, del nombrado se.or alcalde, por mandato de la ley 19
.880 ellas
debieron estar contenidas en un acto administrativo materializado en la forma qu
e expl.cita
su art.culo 3, sin embargo de lo cual y como se vio en el desarrollo cronol.gico
del razonamiento
supra 4, se procedi. simplemente de hecho, pues las medidas fueron adoptadas oral
mente
por dicha autoridad comunal y hechas p.blicas por los medios, sin que se traduje
ran en una

materialidad documental, como lo exige dicha legislaci.n.


Esta esencial falencia conlleva ilegitimad de ejercicio, sin que corresponda en
esta sede
definir si el vicio importa, tambi.n por este concepto, su nulidad absoluta. Per
o hay m.s.
La conducta sub iudice estaba sujeta a las exigencias del art.culo 4 de la ley 1
9.880,
entre las cuales el acatamiento a ciertos principios ir renunciables, como los d
e
contradictoriedad, impugnabilidad, transparencia y publicidad, que como es f.cil
advertir,
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 257

Humberto Nogueira Alcal


est.n del todo ausentes en una decisi.n de las caracter.sticas de la descrita.
Razones que por s. mismas conducen a la conclusi.n de que tambi.n por estos moti
vos lo
obrado por el se.or alcalde adolece de ilegitimidad de ejercicio.
B. Conforme al principio de legalidad no se concibe la aplicaci.n de un castigo
sin que la
conducta que lo hace posible est. previamente tipificada, conjuntamente con la s
anci.n
aparejada a su contravenci.n y el procedimiento destinado a comprobar su existen
cia y la
participaci.n de la persona por ello acusada y o.da sobre el preciso particular.
Ciertamente es por ello que el decreto con fuerza de ley N 2 de Educaci.n de 1988
,
impuso a los colegios la obligaci.n de proporcionarse un reglamento interno que
concretara
esta exigencia, imperativo que llega al extremo, en los incisos tercero y cuarto
de su art.culo
6, de impedir la aplicaci.n de reproches que no est.n contemplados en esa normat
iva interna;
y cuando de expulsi.n se trata, la preceptiva obliga a prever un sistema de impu
gnaci.n.
Dicho est. que los reglamentos de disciplina que han sido puestos en conocimient
o de la
Corte apartados H. e I. del motivo supra 6 hacen caso omiso de tales condiciones
y, en este
entendido, se ha violado el principio de legalidad, con la consecuente ilegitimi
dad de ejercicio
de las medidas que se viene atacando, esta vez desde el enfoque puntualizado. C.
Pero aunque
no se aceptase ninguna de las dos premisas que preceden, es lo cierto que de acu
erdo con el
sentido com.n que subyace en el derecho, inadmisible se presenta que se castigue
a menores
de edad de la manera que se lo viene haciendo, es decir, atribuy.ndoles inconduc
tas en la
forma asaz vaga e informal en que, por lo dem.s, se lo hace (fs. 66, 197, 277, 3
47, 440 y 544,
en relaci.n con fs. 57, 188, 268, 331, 432 y 534; 59, 190, 270, 333, 434 y 536;
63, 194, 274,
337 y 540/1; 513; 9, 235, 305 y 511; y 64, 195, 275, 338, 438 y 542) como las de
faltar el
respeto a sus pares, profesores y funcionarios; causar da.o al establecimiento;
hurtar especies;
y portar instrumentos (fierros, maderas, pintura y trozos de cemento) que pueden
infligir da.o
f.sico a las personas, sin que en un procedimiento se establezca esos comportami
entos, se los
vincule directa, inmediata y causalmente a los afectados, se los impute o acuse
a trav.s de un
acto m.nimamente formal, se los oiga, se los notifique de la sanci.n y se les pe
rmita la revisi.n
por instancia distinta a la castigadora.
Fuera del parte de Carabineros que dej. constancia de la detenci.n de los ni.os,

no
existe en autos elemento alguno que convenza de su participaci.n en anomal.as, d
es.rdenes o
irregularidades, como no sea el hecho mismo de la ocupaci.n, lo que debe ser des
cartado por
la doble raz.n que no ha sido invocado por la autoridad ni se compadece con la t
olerancia
ante las dos tomas anteriores.
Por el contrario como ha quedado dicho en el apartado 13) del considerando supra
4 al
menos en opini.n de algunos educadores que intervinieron en el consejo que los r
euni. el 20
de octubre, entre los detenidos hab.a ni.os del todo ajenos a lo que acontec.a,
sea porque
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El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
hab.an asistido a clases despu.s del mediod.a del lunes 16, sea porque hab.an ac
udido a retirar
alg.n enser; al mismo tiempo, no estar.an otros que, habiendo protagonizado la o
cupaci.n,
eludieron a la polic.a.
La misma idea queda patente en las intervenciones de la reuni.n tenida con la se
.orita
directora ese d.a 20, a que se refiere el particular 15) de id.ntico fundamento
4. En
consecuencia, tambi.n desde este punto de vista es ilegal en su ejercicio lo act
uado por el
recurrido;
10. Que los recursos sostienen que las medidas de suspensi.n del a.o lectivo y ca
ncelaci.n
de la matr.cula son arbitrarias, lo que obliga a un estudio en torno a este acha
que.
Ha de entenderse arbitrario lo que carece de fundamento y se revela mero fruto d
e la
improvisaci.n, la pasi.n, el poder u otra clase de influencia que suele alejar e
l comportamiento
humano de los padrones de la l.gica; lo que es mera facticidad, ausente de causa
lidad; lo
que, cuando apoyado en premisas, no deriva razonablemente de ellas; lo resultant
e de
hipot.ticos supuestos contradictorios; en suma, lo caprichoso.
Al tratarse de una decisi.n adoptada por un alcalde, necesariamente debi. revest
irse de
formas y contenidos de raz.n.
En caso alguno pudo esa autoridad ni podr. ninguna otra pretender ser legitimada
ni
validada, incluso constitucionalmente, al dictaminar a trav.s de los medios y si
n apoyo de
ninguna clase, pues con ello no hace sino evidenciar mera potestad y ausencia de
autoridad,
desde que .sta se afinca en la raz.n y aqu.lla en la fuerza.
Las medidas que en estos recursos acumulados se pretende dejar sin efecto son a
todas
luces arbitrarias porque cualesquiera sean las circunstancias en que, se las ado
pt., es lo
cierto que no reconocen forma ni sustancia de raz.n ni de derecho. Simplemente s
e las emiti.,
as., como suena... y los afectados, alumnos y apoderados, lo supieron por la pre
nsa;
11. Que no est. dem.s recordar que el examen de ilegalidad y arbitrariedad es asu
mido por
la corte a la luz de los altos referentes que se dej. expresados en los inicios
de la argumentaci.n
supra 6, a saber, los objetivos y finalidades que a la educaci.n atribuye el dere

cho internacional
vinculante y la carta magna nacional, que no la conciben como un proceso termina
l, sino
como la inducci.n a un progresivo caminar por la vida, hasta el m.ximo de las po
sibilidades
personales y sociales;
12. Que para que las cautelas puedan prosperar no basta que las medidas sean ileg
ales y
arbitrarias sino que se requiere, todav.a, que como consecuencia directa e inmed
iata de aquellas
legalidad y arbitrariedad se siga privaci.n, perturbaci.n o amenaza al leg.timo
ejercicio de
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 259

Humberto Nogueira Alcal


alguna de las garant.as constitucionales que los pretendientes dicen amagadas, l
o que conduce
a los argumentos que siguen;
13. Que no es necesario repetir lo anteriormente sostenido y que deriva de los da
tos
acumulados, en los siguientes sentidos:
En el L.J.V.L. estudian m.s de 3.200 menores, n.mero que se eleva considerableme
nte si
se atiende a docentes, apoderados y administrativos, que conforman una amplia co
munidad;
La ocupaci.n del d.a 16 de octubre fue reiteraci.n de dos anteriores; En ellas i
ntervino un
n.mero indefinido de estudiantes, de manera no precisada; Cuando Carabineros de
Chile
ingres. al colegio aprehendi. a los cuarenta y seis aqu. involucrados; No ser.an
.sos todos
los que hab.an participado en la ocupaci.n, pues un n.mero indeterminado se habr
.a retirado
voluntariamente mientras otros, tambi.n en n.mero indefinido, aparentemente habr
.a eludido
a la polic.a; Entre los detenidos hubo ni.os de corta edad que se encontraban ca
sualmente en
el local, sin haber participado ni tenido intenciones de intervenir en los suces
os; No se sabe si
alguno de los detenidos incurri. personalmente en las transgresiones gen.ricamen
te aludidas.
Esto quiere decir que en un muy amplio universo estudiantil se ha perseguido a u
na
minor.a, sin que se cuente con elementos de juicio objetivamente incriminatorios
con respecto
a quienes la integran, como para justificar la segregaci.n que de ellos se efect
.a.
Siendo as., se incurre en trasgresi.n de la garant.a de igualdad ante la ley que
consagra
el art.culo 19 N 2 inciso segundo de la ley primera, que proh.be a la autoridad es
tablecer
diferencias arbitrarias;
14. Que no se ha cuestionado la condici.n de alumnos matriculados en el J.L.V.L.
de todos y
cada uno de los menores en cuyo favor se acciona.
La matr.cula abre una relaci.n contractual entre el educando, representado por s
u
apoderado, y el colegio, de la que surgen derechos que se incorporan al patrimon
io del
estudiante.
Esos reconocen diversas aristas, entre las cuales los recurrentes han planteado
las que
pasa a precisarse:
Derecho de propiedad sobre la condici.n de alumno, que importa sentirse pertenec

iente
a una comunidad escolar con todas las bondades y seguridades, am.n del prestigio
, que ello
representa.
Derecho de propiedad sobre la progresi.n en los niveles, grados o cursos, de man
era
que, satisfechos que sean los requisitos impuestos por la preceptiva interna y l
a externa, se
obtenga la promoci.n al grado superior y, as., sucesivamente.
260 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
Derecho propiedad sobre la graduaci.n, explicado como la posesi.n lejana de un t
.tulo o
certificado ll.mese de ense.anza b.sica, ll.mese de ense.anza media que, a su tu
rno, se encuentra
en la base de otros derechos o prerrogativas, cual, a modo de ejemplo, el de pos
tulaci.n a
cargos p.blicos.
Estas tres modalidades del derecho incorporal a la educaci.n, se ven afectadas,
en criterio
de estos Jueces puesto que los alumnos no pueden continuar estudiando en el mism
o
establecimiento;
15. Que dicho est. que no medi. procedimiento alguno para la imposici.n de los ca
stigos.
En apartado 3 inciso quinto del consabido art.culo 19 de la Carta Fundamental se
aplica, extensivamente, a todo procedimiento, aun a uno de car.cter no jurisdicc
ional, cuanto
m.s cuando conducente a la imposici.n de alguna clase de privaci.n, cuyo es el c
aso.
Es obvio que en la situaci.n up supra se vulnera, en su contenido m.s esencial,
la garant.a
en comento.
El art.culo 25 de la Convenci.n Americana sostiene que toda persona tiene derech
o a un
recurso sencillo, r.pido y efectivo ante los Jueces o tribunales competentes, qu
e la ampare
contra actos que violen no solamente sus derechos fundamentales reconocidos por
la
constituci.n nacional sino, tambi.n, por esa convenci.n, aun cuando la violaci.n
sea cometida
por una persona que act.a en ejercicio de sus funciones oficiales. A tal punto l
lega esta
prevenci.n que los Estados Partes se comprometen a garantizar que la judicatura
competente
decidir. sobre los derechos de toda persona que interponga este recurso, as. com
o a que las
autoridades cumplir.n lo que en .l se decida. En virtud del inciso segundo del a
rt.culo 5 de la
Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica, ese art.culo 25 es vinculante para los tr
ibunales chilenos,
motivo por el que la Corte tambi.n considera que se infringi. la garant.a del ci
tado art.culo
19 N 3 inciso quinto;
16. Que de lo que viene de expresarse en los tres argumentos que anteceden, resul
ta que
como consecuencia directa e inmediata de las ilegalidades y arbitrariedades de l
as medidas
impugnadas, se priv. a los cuarenta y seis alumnos en cuesti.n del leg.timo ejer
cicio de la

garant.a de los derechos de igualdad, propiedad y racionalidad procedimental, en


las formas
acotadas;
17. Que de esa manera se tiene que se satisface todas y cada una de las exigencia
s para la
procedencia de la cautela que consagra el art.culo 20 de la constituci.n, lo que
impele a la
Corte a conferir la protecci.n que se le viene solicitando.
En atenci.n, tambi.n, a lo que prev. el Auto Acordado por la Excma. Corte Suprem
a el
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 261

Humberto Nogueira Alcal


24 de junio de mil novecientos noventa y dos, se confiere la protecci.n demandad
a, dej.ndose
sin efecto las medidas de suspensi.n del a.o acad.mico 2006 y de cancelaci.n de
la matr.cula
del 2007, por lo que los menores [], conservar.n su condici.n de alumnos regulare
s de
Liceo Jos. Victorino Lastarria, con todas las prerrogativas a ello inherentes, s
in perjuicio de
la cancelaci.n de la matr.cula del a.o 2007 que por causas distintas y del todo
independientes
de los hechos que dieron origen a estos autos, sobre ellos pueda eventualmente r
ecaer, siempre
y cuando lo sea con sujeci.n a derecho.
El Ministro se.or Cerda concurre a la decisi.n teniendo, tambi.n, presente:
1) Las cautelas presentan, al menos para este previniente, la complejidad de bie
nes jur.dicos
pugnantes entre s..
Por una parte el de la necesaria disciplina escolar y, por otra, el de la libre
manifestaci.n
de las deas.
2) Lo primero, esto es, la disciplina escolar, es, desde luego, un valor inheren
te a la educaci.n
y al cual deben apuntar, como objetivo, las estructuras y esquemas organizaciona
les que se
proporcionan los diversos establecimientos. Resguardarlo o protegerlo es tarea j
urisdiccional
de la que este Juez est. consciente, cuando se lo pone en tela de juicio.
3) Lo segundo, es decir, la libre manifestaci.n de las ideas, surge en la medida
en que un
educando tiene una doble militancia , toda vez que, por un lado, pertenece y debe
llevar bien
puesto el nombre del liceo, colegio, escuela o instituto donde se forma y, por o
tro, pertenece a
la comunidad que conforma la naci.n chilena.
4) Un escolar arrastra a la calle, a su hogar y doquiera se encuentre su pertene
ncia a
determinado establecimiento, lo que quiere decir que su deber de guardar compost
ura y
disciplina se extienden m.s all. de los l.mites f.sicos de aqu.l.
Claro est. que, llegado el momento, una situaci.n coyuntura dada, por ejemplo en
el
.mbito del inter.s nacional, puede internalizarse en el escolar, de tal manera q
ue lo lleve a
comprometerse, al punto que le parezca .ticamente adecuado y hasta imperioso, as
umir
comportamientos que, es su perspectiva, puedan resultar opuestos a los deberes d
isciplinarios
que anteriormente se pretendi. dejar explicados.
El problema que entonces se presenta es si la compostura ha de impedir esa clase

de
compromiso.
5) Lo que la Constituci.n Pol.tica de la Rep.blica garantiza en su art.culo 19 N
10 es el
derecho a una educaci.n cuyo objetivo propio define como el pleno desarrollo de l
a persona
262 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2

El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
en las distintas etapas de su vida, lo que se aviene enteramente con la Convenci
.n sobre los
Derechos del Ni.o y, curiosamente en este caso, con los objetivos que se autoimp
onen los
referidos reglamentos de disciplina del L.J.V.L., seg.n se dej. dicho.
El verbo educar carece de sentido si se lo asume puramente en funci.n de present
e, pues, en
rigor de verdad, no es otra cosa que encaminar, dirigir, encausar, perfeccionar,
conducir, en
suma, enderezar hacia la .nica luz de la propia identidad, que no es un dato fin
ito, con
perspectiva de d.as o meses, sino una tarea de por vida.
6) Si lo anterior no es err.neo, se tiene que forma parte del proceso educativo
de un escolar
no solamente el aprender modales, decoro social y respeto a las reglas que rigen
la convivencia
en su establecimiento, sino que mucho m.s y antes que eso, el asumirse como miem
bro de una
generaci.n de j.venes que tiene la obligaci.n de coparticipar en la construcci.n
de la patria,
sobre todo en lo que hace a las tem.ticas m.s compatibles con su edad y situaci.
n, en las
cuales se va forjando su personalidad y madurez.
Que expl.cita es en esto la aludida Convenci.n! (art.culo 29.1 d). Entre esas tem
.ticas
por supuesto la concerniente a la actualizaci.n de los esquemas de la educaci.n
del pa.s, que
es lo que, conforme a conocimiento p.blico y notorio, gatill. las manifestacione
s que, como
fluye de los antecedentes acumulados, constituyeron el antecedente de las sancio
nes.
7) Parece al autor de esta prevenci.n que es .sta la manera correcta de poner en
el sitial
que corresponde a la libre manifestaci.n de ideas que garantiza el apartado 12 de
l consabido
art.culo 19 de la Carta Fundamental y que, no hace falta convencer, es consubsta
ncial a una
rep.blica democr.tica. El ejercicio de ese derecho no queda reservado a los adul
tos. A los
ni.os se lo consagra el art.culo 12 de la Convenci.n pertinente.
La educaci.n es ciertamente un bien social fundante en el que asiste protagonism
o
transversal a todos los estamentos sociales, sin distinciones et.reas. Es sano s
e opine
constructivamente a su respecto; le hace falta permanente cr.tica.
Cuando quienes se ven m.s directamente involucrados en ella para estos efectos,
d.gase
alumnos utilizan v.as ortodoxas para ejercer esa cr.tica y, demandar las innovac
iones, hasta
que se convencen de la ineficacia de su rutina y se valen, por decisi.n muy mayo

ritaria, de
ejercicios de presi.n colectiva, sometidos nada m.s quedan a las acciones por lo
s delitos que
cometan. As. lo dispone el citado art.culo 19 N 12.
Si alguna autoridad hubiere considerado que en la paralizaci.n de actividades ac
ordada
por el estamento estudiantil se atropell. la ley, instar debi., a trav.s de los
requerimientos
correspondientes, a la imposici.n de los castigos que contempla la ley com.n ley
de Seguridad
del Estado, C.digo Penal sede en la que habr.a debido determinarse lo correspond
iente. As.
lo establece el art.culo 13.2.b) de la Convenci.n. Cuesti.n del todo ajena a una
reglamentaci.n
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Humberto Nogueira Alcal


de disciplina al interior de un colegio. Lo cual mueve a este previniente a conc
luir que las
medidas disciplinarias tambi.n han perturbado seriamente el derecho de los estud
iantes a
emitir opini.n, reconocido en el se.alado art.culo 19 N 12.18 .
En este fallo destaca la utilizaci.n por parte de la Corte de la Convenci.n sobr
e Derechos del
Ni.o, como asimismo del art.culo 25 de la Convenci.n Americana sobre Derechos Hu
manos, con
el objeto de considerar el derecho al recurso sencillo, r.pido y eficaz en la pr
otecci.n de todos los
derechos asegurados por la Constituci.n y la propia Convenci.n, sin que se arrie
sguen a plantear
el enriquecimiento de los derechos que pueden ser tutelados por al acci.n de pro
tecci.n en virtud
de la exigencia del art.culo 25 de la CADH a la protecci.n del derecho a la educ
aci.n, en cual se
ve a su vez, fortalecido con los contenidos determinados por el Pacto Internacio
nal de Derechos
Econ.micos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas, en su art.culo 13, el cual
no es considerado
en los razonamientos del fallo, cuya ratio decidendi est. fundada cl.sicamente e
n el derecho de
igualdad, propiedad y racionalidad procedimental. Cabe consignar que el voto con
currente,
incorpora al an.lisis elementos libertad de expresi.n y de participaci.n proveni
entes de la
Convenci.n sobre Derechos del Ni.o en materia educacional. En todo caso, es curi
oso que no se
considere el art.culo 13 del PIDESC, y la Observaci.n General N 13 Comit. de Dere
chos
Econ.micos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas en materia de derecho de ed
ucaci.n, las
cuales constituyen orientaciones b.sicas vinculantes para el Estado y sus operad
ores jur.dicos.
La Corte Suprema de Justicia confirma dicha sentencia introduciendo algunas
modificaciones en los fundamentos del fallo, en los siguientes t.rminos:
Del fallo en alzada se eliminan los fundamentos quinto, s.ptimo, noveno, decimopr
imero,
decimocuarto y decimoquinto.
Y, en los considerandos que se indican a continuaci.n, se introducen las siguien
tes
modificaciones:
a) En el motivo sexto se eliminan los p.rrafos primero y segundo, y del p.rrafo
tercero
los signados con las letras G, H e I; b) En el razonamiento octavo, p.rrafo prim
ero, se elimina
la frase que empieza en lo que hace a la posible... hasta ...matr.cula del present
e 2007.
Asimismo, se suprime la .ltima parte que se inicia: Y recu.rdese... hasta de lo ac
ontecido.
Por .ltimo, en este mismo motivo, se eliminan los p.rrafos segundo y tercero; c)

En el
considerando d.cimo, p.rrafo primero, se intercala la voz adem.s entre signos de
puntuaci.n
coma (,) despu.s de la expresi.n: ...matr.cula son... y antes del adjetivo arbitra
rias ; y se
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, Rol N 5.589 2006 (Acumulados 5.
670 06, 5.671 06, 5.713
06, 5.796 06 y 5.880 06), de fecha diecinueve de enero de dos mil siete.
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El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
suprimen, los p.rrafos tercero, cuarto y quinto; d) En el fundamento decimosexto
se elimina la
frase en los tres argumentos que anteceden ; se suprime la expresi.n: ilegalidades
y ; y, se
sustituye la .ltima frase que empieza: del leg.timo ejercicio... hasta su t.rmino
, por: de los
derechos emanados de la condici.n de alumnos regulares del establecimiento educa
cional de
que se trata . Y se tiene adem.s, presente:
1) Que de los antecedentes consta que la decisi.n cuestionada por esta v.a fue ad
optada por la
directora del establecimiento educacional de que se trata, como la misma reconoc
e al informar;
2) Que establecido lo anterior, el presente recurso no puede prosperar en cuanto
se dirige,
en contra del Alcalde la I. Municipalidad de Providencia desde que de los antece
dentes no
consta de manera fehaciente que fue la autoridad edilicia la que adopt. las medi
das de
suspensi.n del a.o escolar y cancelaci.n de matr.cula para el per.odo lectivo si
guiente. El
hecho de que los distintos medios de comunicaci.n difundieran la decisi.n en cue
sti.n y se la
atribuyeran al jefe comunal, como se expone latamente en el fallo en alzada, no
significa que
dicha autoridad la haya dispuesto;
3) Que la arbitrariedad e ilegalidad reprochadas por el recurso deben ser analiza
das,
entonces, en relaci.n con la actuaci.n de la directora del Liceo Jos. Victorino
Lastarria;
4) Que, en lo que hace a la legalidad, cabe se.alar que la autoridad educacional
actu. en
el .mbito de su competencia y en uso de las facultades que le otorga la ley, y q
ue se detallan
en la sentencia que se revisa. Cuesti.n distinta es si .sta decisi.n fue arbitra
ria;
5) Que, en efecto, como se dej. asentado en el fallo del Tribunal a quo, en el fu
ndamento
decimotercero, habiendo participado un n.mero indeterminado de alumnos en los ac
tos de
ocupaci.n de que se trata, se decidi. sancionar s.lo a una minor.a, sin que se h
ubiese
determinado en forma previa, ni conste de los antecedentes, el grado de particip
aci.n que en
los mismos a cada uno le cupo que ameritara tal sanci.n. Siendo as., el acto res
ulta a todas
luces arbitrario;
6) Que dicha acci.n antojadiza conculca, adem.s, la garant.a contemplada en el n.
mero 2

del art.culo 19 de la Carta Fundamental como acertadamente se concluye en el fun


damento
decimotercero antes referido.
Se confirma la sentencia apelada, de diecinueve de enero de dos mil siete, escri
ta a fojas
624.19 .
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Rol N 852 07, de veintiocho de mayo de
dos mil siete.
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Humberto Nogueira Alcal


Cabe comentar que el fallo de la Corte Suprema realizando la observaci.n correct
a, en el
sentido de que el recurso se dirige Contra el Alcalde de la Comuna de Providenci
a y no contra
la Directora del Liceo, utilizando impl.citamente el principio pro actione y el
principio favor
persona en la protecci.n de derechos fundamentales corrige el sujeto pasivo de la
s acciones
acumuladas y entiende que ellas est.n dirigidas contra la directora del establec
imiento escolar,
lo que conviene destacarlo como un elemento positivo, el cual no siempre est. pr
esente en los
operadores jur.dicos. A su vez, la Corte centra sus consideraciones no en el der
echo a la
educaci.n, afectados por dicha conducta de la autoridad administrativa, sino en
la arbitrariedad
de una sanci.n que se dirige a un peque.o n.mero de alumnos respecto de un mayor
n.mero
participante en la actividad sancionada, sin haber investigado la participaci.n
de cada uno de
ellos en los hechos, pudiendo sancionar personas sin una racional y justa invest
igaci.n y sin un
debido proceso.
Conclusiones.
El derecho a la educaci.n es simult.neamente un derecho fundamental individual,
social
y pol.tico, constituy.ndose en un s.mbolo de la indivisibilidad de los derechos,
su fundamentaci.n
en la dignidad humana y su impacto como derecho subjetivo y parte del ordenamien
to jur.dico
objetivo que vincula a todos e irradia todo el ordenamiento jur.dico.
El derecho a la educaci.n como derecho fundamental constituye un derecho de apli
caci.n
directa e inmediata como parte del ordenamiento jur.dico b.sico y fundamental de
la sociedad,
el cual tiene un contenido esencial que no puede ser desconocido por ninguna aut
oridad u
.rgano constituido del Estado.
Los atributos del derecho fundamental a la educaci.n est.n integrados por aquell
os que
precisa la norma constitucional respectiva, aquellos que se encuentran asegurado
s por el derecho
convencional internacional ratificado y vigente en Chile y los contenidos precis
ados por sus
.rganos de interpretaci.n y aplicaci.n.
El Estado y sus .rganos y agentes tienen obligaciones inmediatas respecto del de
recho a
la educaci.n, como la garant.a del ejercicio de los derechos sin discriminaci.n al
guna y la
obligaci.n de adoptar medidas para lograr su plena aplicaci.n.
La educaci.n debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana

y del
sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y
las libertades
fundamentales; debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente
en una sociedad
libre, favorecer la comprensi.n, la tolerancia y la amistad entre todas las naci
ones y entre todos
los grupos raciales, .tnicos o religiosos, y promover las actividades de las Nac
iones Unidas en
pro del mantenimiento de la paz. Asimismo la educaci.n debe favorecer la igualda
d entre los
sexos y el respeto del medio ambiente.
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El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho constitucional ch


ileno
e internacional de los derechos humanos
El Estado tiene tres obligaciones inmediatas y directas que pueden ser exigidas
por las
personas: La obligaci.n de respetar el derecho exige al Estado evitar las medida
s que obstaculicen
o impidan el disfrute del derecho a la educaci.n. Laobligaci.n de proteger el der
echo que
impone al Estado adoptar medidas que eviten que el derecho a la educaci.n sea ob
staculizado
por terceros. La obligaci.nde dar cumplimiento (facilitar) el derecho, el cual ex
ige que los
Estados adopten medidas positivas que permitan a individuos y comunidades disfru
tar del
derecho a la educaci.n y les presten asistencia. Como norma general, el Estado e
st. obligado
a dar cumplimiento al derecho concreto a la educaci.n cuando un individuo o grup
o no puede,
por razones ajenas a su voluntad, poner en pr.ctica el derecho por s. mismo con
los recursos a
su disposici.n.
La educaci.n en todas sus formas y en todos los niveles debe tener las siguiente
s cuatro
caracter.sticas interrelacionadas: Disponibilidad (Debe haber instituciones y pr
ogramas de
ense.anza en cantidad suficiente en el .mbito del Estado); Accesibilidad (Las in
stituciones y
los programas de ense.anza han de ser accesibles a todos, localizaci.n geogr.fic
a de acceso
razonable, sin discriminaci.n, la ense.anza primaria ha de ser gratuita para tod
os, se pide a los
Estados que implanten gradualmente la ense.anza secundaria y superior gratuita);
Aceptabilidad
(La forma y el fondo de la educaci.n, comprendidos los programas de estudio y lo
s m.todos
pedag.gicos, han de ser aceptables) para los estudiantes y, cuando proceda, los
padres;
Adaptabilidad. La educaci.n ha de tener la flexibilidad necesaria para adaptarse
a las necesidades
de sociedades y comunidades en transformaci.n y responder a las necesidades de l
os alumnos
en contextos culturales y sociales variados.
Las personas tienen la facultad de exigir el derecho a cursar la ense.anza que e
n cada
momento sea considerada como b.sica y media; el derecho de acceso a los centros
de ense.anza
sin m.s limitaciones que las que integran el bloque de constitucionalidad del de
recho a la
educaci.n y las regulaciones legales pertinentes; el derecho a una educaci.n imp
artida sin
discriminaci.n alguna; el derecho a que se desarrolle un control objetivo y raci
onal del saber,
con las consiguientes competencias, habilidades y destrezas que posibilite obten
er los certificados

o grados del sistema educacional en funci.n de las capacidades demostradas; el d


erecho
preferente de los padres de educar a sus hijos.
Corresponde al Estado, fomentar el desarrollo de la educaci.n en todos sus nivel
es. A su
vez, es deber del Estado promover la educaci.n parvularia y garantizar el acceso
gratuito y el
financiamiento fiscal al segundo nivel de transici.n, sin que este constituya re
quisito para el
ingreso a la educaci.n b.sica.
Finalmente, se encuentra la tarea del Estado de realizar mediante acciones un es
fuerzo
efectivo y real para lograr que la investigaci.n cient.fica y tecnol.gica se rea
lice y avance
progresivamente.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 267

Humberto Nogueira Alcal


En el .mbito jurisdiccional, la acci.n de protecci.n no cubre directamente el de
recho a la
educaci.n en sus diversos atributos b.sicos, lo que vulnera el art.culo 25 de la
Convenci.n
Americana de Derechos Humanos. Los tribunales superiores de justicia puede soste
nerse que
no han desarrollado una l.nea jurisprudencial clara, algunas sentencias acogen r
ecursos de
protecci.n en virtud de actos de discriminaci.n en el .mbito educacional o del d
erecho de
propiedad incorporal a las prestaciones educacionales y otros niegan la protecci
.n en virtud de
que el derecho a la educaci.n no se encuentra protegido por el recurso de protec
ci.n, lo que a
su vez, ha llevado algunos casos ante la Comisi.n Interamericana de Derechos Hum
anos por
violaciones de la igualdad ante la ley o casos de discriminaci.n, en los cuales
se ha determinado
la violaci.n por parte de agentes del Estado del derecho, lo que ha obligado al
Estado a establecer
reparaciones adecuadas a tales infracciones.
Bibliograf.a.
-Casas, L., Correa, J. y Wilhelm, K., Descripci.n y an.lisis jur.dico acerca del
derecho a
la educaci.n y la discriminaci.n, en Gonz.lez, F. (ed.), Discriminaci.n e Inter.s
P.blico,
Cuaderno de An.lisis Jur.dico, Serie Publicaciones Especiales, N 12, Universidad
Diego
Portales, Santiago, 2001.
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II. ED Servicio de Publicaciones, Facultad de Derecho. Universidad Complutense d
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-Gonz.lez, F. (ed.), Discriminaci.n e Inter.s P.blico, Cuaderno de An.lisis Jur.
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Universidad de Concepci.n, Concepci.n, 1998.
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Diego Portales. Santiago, Chile.
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deberes
constitucionales. Tomo XII. Editorial Jur.dica de Chile, Santiago, 2008.
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seis.
REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2 269

270 REVISTA IUS ET PRAXIS -AO 14 -N 2