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Universit

Mohamed V
Facult des
Sciences Juridiques,
conomiques et
Sociales Souissi

Master : Juriste dAffaires


Semestre I
Intitul de lexpos :

Le bilan jurisprudentiel de la
cessation des paiements
Matire : Difficults des Entreprises

Anne universitaire 2010/2011


0

Introduction
Chapitre I : la notion de la cessation des
paiements
Section 1 : conception juridique et conomique
1 : Conception juridique
2 : Conception conomique
Section 2 : Distinction entre cessation de paiement et
dautres

notions

voisines

1 : Les particularits relatives a la notion elle-mme


2 : Cessation de paiement, insolvabilit, gne momentane : quelles
diffrences ?

Chapitre

II :

Rgime

juridique

cessation des paiements


Section 1 : Preuve de la cessation des paiements
1 : Charge de la preuve
2 : mode de preuve

Section 2 : Date de la cessation des paiements


1 : Fixation initiale
2 : Report de la date

Conclusion

de

la

Introduction :
La dernire dcennie du XXme sicle a t caractrise par de
profondes mutations en matire de droit des affaires, particulirement le droit
commercial, en effet, de nouveaux concepts ont t adopt pour accompagner
lvolution des oprations commerciales, les exigences de la mondialisation et
le tissu conomique national.
Cependant pour faire face ces exigences, le Maroc a procd
llaboration dun code de commerce en 1996 compatible avec
le
dveloppement de lconomie, dont le livre V est consacr aux difficults de
lentreprise en vue dune meilleure continuit de celle-ci, et du fait une rupture
avec le caractre rpressif qui caractrisait les anciens codes.
Ltude des difficults de lentreprise offre en droit commercial une
grande importance parce quelle expose les conflits des droits qui surgissent
dans lexploitation commerciale et deviennent aigus au moment ou le dbiteur
cesse de payer ces crances1.
Les procdures collectives rsultent une transformation du vocabulaire.
La loi ne parle plus de faillite , terme infamant, mais de redressement ou de
liquidation de lentreprise ; signe prcurseur dune chance de survie et du
maintien de lemploi. Les procdures collectives ont un domaine dapplication
bien dlimit mme si au fil des rformes celui-ci a tendu devenir plus large.
En fait, ces procdures ne sappliquent que si le dbiteur est en tat de
cessation de paiement. Larticle 651 du code de commerce marocain oblige le
chef de lentreprise de demander louverture dune procdure de traitement au
plus tard dans les quinze jours qui suivent la cessation des paiements. Larticle
560 parle de celui qui nest pas en mesure de payer lchance ses dettes
exigibles . Mais, on reste encore confus quant la signification de la notion de
cessation des paiements.
Dans lancien code de commerce, la cessation des paiements tait un
critre douverture des procdures de liquidation, en effet elle tait le point de
dpart et la condition fondamentale douverture de la faillite ou de la
liquidation judiciaire, aujourdhui le critre dcisif douverture des procdures
de redressement et la distinction entre lesdites procdures et celles des
prventions2.
Le lgislateur marocain, contrairement a son homologue franais, na
pas donn une dfinition a la notion de cessation de paiement tant dans
1

M.MOTIK, droit commerciale marocain, imprimerie El maarif al jadida,Rabat 2001.pp 231

, , ,
2004 ,1

larticle 197 du droit commercial ancien que dans larticle 560 du code de
commerce actuel.
Il importe de prciser que larticle 560 CCM pose une condition objective a
louverture des procdures de traitement en prcisant que le dbiteur qui y est
soumis nest pas en mesure de payer a lchance ses dettes exigibles, y
compris celles qui sont nes de ses engagements conclus dans le rglement
amiable. Cette exigence attire lattention car elle marque une diffrence
fondamentale avec les conditions de lancienne faillite et parce quelle nlimine
pas tous les problmes de clarification et de prcision3.
En droit franais la cessation des paiements telle quil est cite dans
larticle L.621-1 du code de commerce, est la clef de voute du systme, elle
remplit plusieurs fonctions, elle est classiquement la condition douverture de
redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire .
Depuis la loi du 26 juillet 2005 de sauvegarde des entreprises, elle en
est mme la cause exclusive douverture. Mais depuis cette loi de sauvegarde
telle que modifie par lordonnance du 18 dcembre 2008, la cessation de
paiement est galement un critre a prendre en considration pour dcider de
louverture ou non dune procdure de prvention amiable ou judiciaire ; ltat
de cessation des paiements interdit en effet a un dbiteur en difficult de
demander louverture dune procdure de sauvegarde ; procdures rserves
au dbiteur qui, sans tre en cessation des paiements, justifie de difficults
qui nest pas en mesure de surmonter 4
La doctrine est rpartie en deux courants, le premier est traditionnel,
constate la cessation des paiements ds le non-paiement des dettes exigibles,
sans considration des motifs et de la situation du commerant (insolvable ou
solvable), ou que son actif est suprieur ou infrieur son passif. Le deuxime
est moderne, celui-ci a dpass lapproche du premier courant et cherche les
causes de cet tat de cessation de paiement et la situation relle du dbiteur.
La jurisprudence, elle aussi, a essay dapporter un lment de
rponse la notion de cessation des paiements . Ainsi, peut-on se
demander quelle est les lapproche jurisprudentielle ?
Selon les statistiques du ministre de la justice, le nombre daffaires
juges par le tribunal de commerce de la wilaya de Casablanca est pass de 29
en 1998 503 en 2003. Daprs ces chiffres, nous pouvant constater quil y a
une augmentation proccupante du nombre daffaires traites en matire des
difficults de lentreprise, quant aux jugements de redressement prononcs par
3

Ahmed Machichi p543

C.com. art. L.620-1, cit par A.Jacquemont, redressement et liquidation judiciaire :cause
douverture cessation de paiement in jurisClasseur.Fasc 2155. Mars 2009.
4

la mme juridiction, leur nombre est pass de 13 en 1998 a 78 en 2000, pour


connatre une lgre diminution en 2002 soit 48 jugements de redressement 5.
Sur la base de ces statistiques provisoires, il va sans dire que, dune
manire gnrale, le nombre dentreprises, qui sont en difficults financires,
est en nette augmentation dans la mesure o les demandes enregistres des
difficults de lentreprise sont passes de 39 en 1998 a 2002, ce qui est dun
point de vue logique, une augmentation trs inquitante refltant une
incapacit dun grand nombre dentreprises a tre comptitives sur le march
national, et ce, par suite du tarissement inattendu de leur trsorerie pour des
causes diverses6.
De ce fait, on se trouve devant plusieurs questions qui simposent delles
mme :
-

La jurisprudence marocaine adopte-t-elle la notion juridique ou


conomique ?

La jurisprudence marocaine donne-t-elle une notion prcise a la


cessation des paiements ou la confond-t-elle avec dautres notions ?

Comment la cessation des paiements est-elle prouve selon la


jurisprudence marocaine et par qui ?

Par quelle critre la jurisprudence dtermine-t-elle la date de la


cessation des paiements ?

Pour apporter des lments de rponses a lensemble de ces


questions et dans un souci de clart et de simplification, nous avons
dcids dinvoquer les lments jurisprudentiels en parallle,
autrement dit, au fur et mesure du dveloppement de chaque point.
Cest dans cet ordre dides que nous allons dterminer les lments
dfinitoire du concept de la cessation des paiements (partie I), la
dtermination de sa date et de sa preuve (partie II).

Source Ministre de la justice


B.A.BENNANI, les procdures de traitement de lentreprise en difficult en droit marocain,
imprimerie El maarif Al jadida-Rabat/2008.
6

Chapitre I : la notion de la cessation des paiements

Malgr les difficults que trouve la doctrine et la jurisprudence lors de


leurs efforts en dfinissant cette notion de cessation des paiements a cause de
sa flexibilit, on peut dire que cette notion sarticule auteur de deux
conceptions, lune juridique, lautre conomique (section 1), aussi cette notion
ne doit pas tre confondu avec dautre notions voisines (section 2).
Section 1 : conception juridique et conomique
1 : Conception juridique
De cette conception, le critre juridique peut tre soulev
ds la
suspension des paiements des dettes a leur chance, autrement dit, il suffit
uniquement de prouver le non paiement dune dette exigible pour considrer
que lentreprise est en cessation des paiements et par consquent une
procdure de redressement est ouverte a son gard, sans prendre en
considration que cette entreprise est solvable ou insolvable.
On peut dduire que la cessation des paiements peut avoir un caractre
ngatif7 ; dans la mesure ou elle peut placer lentreprise dans une situation
dficitaire apparente qui se manifeste par le refus ou la suspension de
paiement.
Donc lapplication de ce critre juridique peut amener un dsquilibre
notoire, car les procdures collectives seront ouvertes lgard dune
entreprise qui na pas honor ses dettes mme si elle est solvable, par contre
ces procdures ne seront pas ouverte lgard dune entreprise qui honore ses
dettes lchance et elle est dans une situation irrmdiablement
compromise et ce bien sr avec la runion des conditions des dettes, c'est-dire quelles soient liquides, certaines et exigibles.
A partir des explications donnes par le guide du ministre de la justice
de larticle 197 de lancien droit commercial marocain on peut dire que la
cessation des paiements est la situation dans laquelle, le commerant ne peut
honorer ses dettes sans donner dimportance ce que ses dettes dpassent
son patrimoine, et le commerant est considrer insolvable mme sil a un
important patrimoine .
Sur le plan doctrinal, on trouve un courant qui adopte la mme
conception et il lui donne largument suivant : le crancier offrant a son
7

33 ,2005 , ,1 , , ,

dbiteur un dlai afin que celui-ci puisse payer ses dettes, et lui-mme pris le
plus souvent dans le mme circuit dengagement de dettes.
Par consquent, le non respect de lun de ces dlais peut porter prjudice
aux intrts des cranciers qui vont tre pris par surprise par le non paiement
des dettes exigibles lchance. Il faut souligner que cette situation pourrait
nuire lquilibre au niveau des oprations quils ont effectues et paralyser
lexcution de leur projet. Cela pourrait mme provoquer louverture des
procdures collectives a lencontre de lun dentre eux, notamment pour ce qui
nont pas dautres sources dapprovisionnement sur lesquelles ils pourraient
compter afin quils puissent payer leurs dettes.
De cette interdpendance, le lgislateur attacher cette notion avec la
suspension de paiement sans prendre en considration, la solvabilit ou
linsolvabilit, le passif dpasse ou non lactif.
Sur le plan jurisprudentiel, on constate une fidlit absolue et
lapplication de la notion telle quelle est cit par larticle 597 du CCM portant
comme argument que les oprations commerciales se caractrisent
principalement par la confiance entre les diffrents oprateurs, et lexigence de
respecter cette confiance qui se caractrise par la publication de linsolvable qui
na pas pu payer ses dettes chues sans chercher les incidences qui ont causs
cet tat.
Ceux-ci provoque une simplification et une rapidit des procdures
devant les tribunaux comptent en la matire, ces derniers nont quun rle de
sassurer du non paiement des dettes chues pour considrer que le dbiteur
est en tat de cessation des paiements et par consquence une procdure de
redressement ou de liquidation est ouverte a son gard 8.
A cet effet, la jurisprudence marocaine ne fournie aucun effort pour
dterminer les causes de non paiement, chose qui amne a des rsultats
dfavorables, car le non paiement dune seule dette chu sufi pour dclarer la
cessation des paiements , ceci a t avanc par le tribunal rgional de Fs par
un jugement rendu 14 juin 1973 dclarant la faillite de la socit Jay et
Benjelloun aa cause de non paiement dune seule lettre de change a
lchance, d aa quelques difficults financires passagres 9.
De ce fait, il sera utile de dterminer le critre sur lequel on se base pour
constater la cessation des paiements aa partir du moment o la suspension est
intervenue, cela permet de faire la distinction entre cessation des paiements
8

Bennani Anas p143


Ahmed El Hajjami : le redressement des entreprises en difficult en droit marocain, thse
univirsit de Metz, cit par mohamed kartoum in la revue les juridictions commerciales N
1/2004 pp 39
9

cause douverture dune procdure collective et lendettement qui est une


institution juridique applicable dans les domaines civile.
Il est signaler ce niveau que lapplication de ce principe au Maroc fait
dfaut, chose reproch au lgislateur, dans ce sens le projet de lUSAID 10
recommander une rforme en incluant les personnes morales de droit priv non
commerantes 11

Pour ces considrations, les impratifs conomiques prennent le dessus


sur les considrations purement juridique et recommandent lobligation de
dterminer les diffrentes causes de non paiement des dettes chues, et si les
difficults sont passagres ou srieuses, chose qui ncessite labondant de
cette conception et ladoption dune autre conception flexible qui va en
parallle avec ce qui caractrise les relations entre commerants. Cette
dernire est appele : conception conomique moderne.
2 : La conception conomique de la cessation des paiements :

Cette notion repose sur la constatation des Difficults srieuses qui


permettent la dtection dune situation insurmontable, et non seulement le fait
de non paiement dune ou plusieurs dettes exigibles qui est d aa des
difficults passagres, car par cette nouvelle conception il faut sassurer de la
situation financire sociale relle de lentreprise.
De ce fait, la suspension ou le refus du dbiteur de payer ses dettes soit
d au fait que, son crdit tant branler, il ne dispose plus de moyens
suffisants pour faire face a son passif ou du moins a son passif exigible,
situation dans laquelle on peut dire que lentreprise connat des difficults
financires provoquant ltat de cessation des paiements.
Conformment a ce critre, o on constate que la notion de Difficult
permettant la constatation de la cessation des paiements, a connu un
changement qui se concrtise du passage du critre matriel purement
juridique qui se caractrise par une simple vision dune situation Financire
apparente de lentreprise, aa un autre critre moderne conomique qui prend
en considration les diffrents lments constitutifs de cet tat12.
Ce critre conomique donne lieu a une expertise approfondie
dterminant rellement la situation financire et par la suite relevant si le non
paiement ou la suspension et d a des difficults passagres ou bien dcoulant
de Difficults srieuses. Celles-ci permettent-elles de mettre lentreprise dans
10

Rapport tabli par lagence amricaine pour le dveloppement international

11

le Code de Commerce marocain

12

38 ,2005 , ,1 , , ,

une situation irrmdiablement compromise, aboutissant sans doute sur une


procdure collective son gard.
Autrement dit, louverture dune procdure collective ne se fait que si la
suspension ou le refus du dbiteur de payer ses dettes exigibles, nest que la
consquence directe des difficults srieuses chappant a ce dernier dy faire
face. Comme la cit la cour de cassation Francaise dans lun de ses arrts les
plus connu.
Sur le plan doctrinal certains auteurs pensent que les juridictions
comptentes doivent tre attentives et avoir une juste apprciation de la
nature des difficults si elles ont taient rellement les causes de non
paiement, ceci dit les juridictions ne peuvent donner lieu au jugement
douverture par le seul fait de non paiement dune dette chu, mais elles
doivent sassurer des causes principales de ces refus ou suspensions. Sachant
que cette hypothse permet dviter les effets ngatifs qui peuvent rsulter de
la faillite et qui rside dans la fermeture des entreprises commerciale et
industrielles, le licenciement des salaris et ce qui peut occasionner comme
dsquilibre conomique et problmes sociaux en raison de laggravation du
chmage13.
Sur le plan jurisprudentiel on constate que la Cour de cassation
franaise a t la premire dfinir ce critre conomique des Difficults qui a
connu des volutions, dans ce sens elle a incit le lgislateur franais
introduire ces applications dans larticle 3 de la loi du 25 janvier 1985
relative au redressement et liquidation judiciaire.
De ce fait, elle dfinie la cessation des paiements comme tant la
situation dans laquelle le dbiteur ne peut faire face a son passif exigible par
son actif disponible.
Dans le mme contexte la jurisprudence marocaine a modifi la
notion de la cessation des paiements en adoptant la conception conomique.
Ce critre modifie la mcanique procdurale de la dclaration en cessation de
paiement, en apportant un avantage certain a lentreprise en lui permettant de
prendre compte dautres paramtres.
Ltat de cessation des paiements perd de ses fondements matriels. En
subissant ces modifications, la notion devient plus mallable. Tant que la
situation du dbiteur nest pas qualifie comme tant dsespre, ou nest pas
reconnue comme tant irrmdiablement compromise, la cessation des
paiements est carte14.
13

116 ,, , , ,
Mr. Khelifa kharoubi, thse, cessation des paiements et ouverture des procdures collectives,
1984, universit de Paris.
14

Section 2 : Distinction entre cessation des paiements et dautres


notions voisines
On exposera dans un premier temps le contenu de la notion de la
cessation des paiements tel quelle est utilis par la jurisprudence marocaine et
dans un deuxime temps on citera les lments de divergence entre cessation
de paiement et dautres notions voisines.
1 : Les particularits relatives a la notion elle-mme :
Ltat de cessation des paiements est, pour le chef de lentreprise, une
notion qui reste trs souvent lie larrt matriel des paiements traduisant la
difficult pour lui de cerner avec exactitude la date laquelle il est
juridiquement en tat de cessation des paiements.
Il reste pertinent et fondamental de raliser lexgse des composantes
de la notion, savoir lactif disponible et le passif exigible.
1/ Lactif disponible :
Dun point de vue juridique, la notion dactif se dfinit, selon le
vocabulaire Capitant, comme lensemble des biens et droits valuables en
argents qui constituent les lments positifs du patrimoine dune personne et
forment le gage de ses cranciers. Il soppose en cela la notion du passif .
Lactif disponible qui doit ici envisag est celui trs court terme 15, ralisable
bref dlais16. Il inclut la trsorerie 17 disponible en caisse et en banque, ainsi
que lactif ralisable immdiatement, soit les effets de commerce chus ou
escomptable et les valeurs cotes en bourse.
La cour de cassation franaise ajoute cela la provision dun chque
de banque non encaiss selon une dcision rcente en 200718. En effet, la
cour de cassation que laction dun porteur dun chque de banque contre le
tir se prescrivant par 1 an a partir de lexpiration du dlai de prsentation
15

Saint-Alary-Houim.F.Perochon et R.Bonhomme, droit et pratique des procdures collectives :


Dalloz Action 2006/2007. Cit par Geoffroy Berthelot la cessation des paiements : une
notion dterminante et perfectible, la semaine juridique Entreprise et Affaires N 41/9octobre
2008
16

Rapport X, de ROUX N 2095 Cit par Geoffroy Berthelot la cessation des paiements : une
notion dterminante et perfectible, la semaine juridique Entreprise et Affaires N 41/9octobre
2008
17

J.Soufflet , la notion juridique de trsorerie ,Cit par Geoffroy Berthelot la cessation des
paiements : une notion dterminante et perfectible, la semaine juridique Entreprise et Affaires
N 41/9octobre 2008
18

Note 20 CASS. Com 18 Dec 2007, Cit par Geoffroy Berthelot la cessation des paiements :
une notion dterminante et perfectible, la semaine juridique Entreprise et Affaires N
41/9octobre 2008

(8jrs), la provision correspondante qui existe au profit du porteur durant le


dlai de prescription de cette action constitue un actif disponible .
Par cette dfinition, les immobilisations, les stocks et les ralisables a
court terme sont donc exclus de lactif disponible, la chambre commerciale de
la cour de cassation franaise, dans un arrt du 27 fvrier 2007 19, a affirme
quun immeuble non encore vendu ne constitut pas un actif disponible. En effet
tous les biens immobiliers ne pouvant tre ralis a trs court terme doivent
tre soustrait de lactif disponible.
Il ny a pas non plus de concordance entre cette notion juridique
dactif disponible et la notion comptable dactif circulant. En effet lactif
disponible ne constitue quune partie de lactif circulant, et outre les lments
du bilan, lactif disponible comprend les ouvertures de crdit non utiliss.
Aussi, loctroi de crdit constitue un actif disponible condition de relever dun
mode normal et non dun mode artificiel pour se procurer des fonds.
Anormalit qui serait rvle par le caractre ruineux du crdit concerti ou la
disproportion des garanties exiges.
Le dfaut de la dfinition exacte de cette notion par le lgislateur
marocain et la non prcision de lactif en considration du gnral ou
uniquement disponible donne au juge un large pouvoir dapprciation refltant
fidlement les dispositions de larticle 560 CCM dans la mesure o la
jurisprudence retient la cessation des paiements du moment que tous lactif du
dbiteur compose des crances qui lui sont acquises et immdiatement
recouvrable, les lignes de crdits mises a sa disposition et les immobilisations
des stocks ou les travaux en cours lui appartenant est inferieurs a son passif
cela est concrtis par le jugement rendu par le tribunal de commerce de
rabat N 180 sous le numro de dossier 46/18/2008 du 09/12/2009.
Cette dfinition en droit marocain conduit donc invitablement
confondre tat de cessation des paiements et insolvabilit (voir section 2
2).
A lanalyse, il ressort que le droit marocain est moins svre que le droit
franais quant la dfinition de la condition de la cessation des paiements qui
justifie le recours au redressement judiciaire ou a la liquidation judiciaire, car
en droit franais il suffit que le dbiteur nait pas les moyens immdiats de
faire face aux dettes exigibles pour quil soit mis sous redressement judiciaires,
alors quen droit marocain de telles mesures ne doivent tre prononces que
lorsque le dbiteur ne dispose pas de moyens immdiats et medias 20 pour
teindre les dettes exigibles.
19

Note 23 Cass.com 27 fv. 2007, Cit par Geoffroy Berthelot la cessation des paiements :
une notion dterminante et perfectible, la semaine juridique Entreprise et Affaires N
41/9octobre 2008

10

Cette souplesse est-elle garantie indfiniment ? Il faudrait se mfier, car


rien nempche notre jurisprudence dvoluer vers une interprtation identique
celle de la jurisprudence franaise cite ci-dessus, intervenue avant la loi de
1985, et donc rompre avec la flexibilit qui est de mise aujourdhui.
Car cause de cette souplesse, le chef dentreprise ne dpose son bilan
quaprs une situation tardive, raison pour laquelle lentrepris ne peut tre
soigne et par consquent ne peut continuer son exploitation. De ce fait le
dpt de bilan qui soppose une ouverture dune procdure de redressement
nest en pratique quune ouverture dune liquidation systmatique.
2/ Passif exigible :
Le passif exigible sentend de lensemble des dettes qui peuvent tre de
nature civile ou commerciale certaines, liquides et exigibles21. Ainsi, les
dettes litigeuses, contestes dans leur montant ou dans leur principe, ne sont
pas prises en compte dans la dtermination du passif exigible, aussi que les
dettes insusceptibles dtre values en argent, puisquelles ne sont ni
certaines ni liquides.
De plus, sont exigibles, les dettes chues au jour du jugement
douverture de la procdure collective. Ds lors que les dettes sont certaines,
liquides et exigible, leur nature et leur nombre sont diffrents. 22
Tenant la dfinition franaise, le passif pris en compte par cette notion
nest pas la totalit du passif du dbiteur mais seulement le passif exigible. La
notion dexigibilit doit tre prcise, cest le passif devant donner lieu au
paiement immdiat c'est--dire chu, voir sous certaines conditions le passif
exig, de ce fait limpossibilit de faire face au passif exigible se rvle le plus
souvent par un non paiement de la dette chue qui ne peut tre constat tant
que le crancier na pas rclamer le paiement. La tolrance du crancier qui
nexige pas le paiement de sa crance
arrive chance pourrait
sinterprter comme un dlai de paiement tacitement accord au dbiteur, et
ce dlai ferait sortir la dette du passif exigible. De mme en labsence dautres
lments une dette certaine, trs ancienne, dont le crancier na pas poursuivi
le recouvrement, ne suffit pas caractriser ltat de cessation des paiements.

20

A.Azargui la cessation de paiement vue par le tribunal de commerce de Casablanca cit


in www .droit Maroc. Mai 2007
21

La rdaction de art563 du CCM est suffisamment gnral et abstraite pour permettre


linclusion des dettes civiles lorsquelles sont dues par des entreprises assujetties aux
procdures de traitements des difficults. Mohamed drissi alami machichi, droit commercial
fondamental au Maroc, imprimerie Fedala, mohamadia, p545
22

Saint-Alary Houin op cit

11

En effet la cour de cassation franaise prcise que ltat de cessation des


paiements est caractris par limpossibilit pour le dbiteur de faire face
son passif exigible et exig ds lors que le crancier est libre de faire crdit au
dbiteur . En pratique ce crancier octroi tacitement un moratoire ou une
rserve de crdit au dbiteur, reportant de facto lexigibilit de sa crance.
Dans ce sens le rapport
tablit par lUSAID qui a apport des
recommandations ce sujet concernant la prcision de la notion de la
cessation des paiements, prvoit le dfaut de paiement du passif exigible ou
exig. De ce fait, il serait souhaitable dajouter que le passif exig par le
crancier en vue de laisser une nouvelle chance lentreprise dviter le dpt
de bilan.
Mais, certains auteurs avancent que cette condition du caractre exig
de la crance est superfetoire, portant comme argument quil nest pas
toujours souhaitable dattendre cette mise en demeure pour ouvrir une
procdure collective, dautant quelle empcherait au dbiteur lui-mme, dans
certains cas, dobtenir la protection judiciaire sous prtexte que son passif est
seulement exigible et non exig. En outre le silence du crancier qui ne
rclame pas le paiement dune dette chue peu faire lobjet de deux
interprtations distinctes. La premire tant une volont relle de faire crdit
et donc dexclure la dfaillance et la cessation des paiements, et la seconde
traduisant une simple ngligence.
La jurisprudence marocaine ne sest donc pas engag davantage,
vers une substitution de la notion du passif exig a celle du passif exigible, qui
aurait t une interprtation contra legem.
Encore plus, dautres auteurs critiquent mme le caractre dexigibilit
de la dette, lexigibilit qui est une notion temporelle qui caractrise le
dcalage dans le temps entre la naissance de lobligation et sa mise en
excution. Ainsi, elle apparait comme cette qualit de lobligation qui dfinit
le temps de lexcution .
Cette analyse quasi-unanime conduit prendre acte de la synonymie
entre la notion dexigibilit et dchance. Pour eux, ils voient dans cette
identification, un appauvrissement conceptuel de la notion dexigibilit et pour
une meilleure apprhension de la cessation des paiements, le terme
dchance sera probablement mieux apprhend par les dirigeants et les
chefs dentreprises que celui dexigibilit. Par exemple lide conomique de
terme ou dchance, qui fait donc expressment rfrence au concept de
crdit est mieux accueillie dans la sphre entrepreneuriale .
Donc pour que la cessation des paiements soit caractrise, il faut que le
passif soit exigible autrement dit les dettes soient certaines, liquides et chues.
12

Dautres auteurs marocains avancent que la formule utilise par la loi


nest pas en mesure de payer lchance ses dettes exigibles ne parait
pas suffisante et ne rend pas la situation du dbiteur irrmdiablement
compromise car gnralement il peut obtenir des crdits qui lui permettent de
rgler ses dettes exigibles.
Le tribunal doit donc apprcier la situation du dbiteur le jour o
statue et non le jour de lassignation23.

il

2 la cessation des paiements, linsolvabilit, la gne momentan :


quelle diffrence ?
-La cessation des paiements nest pas le simple refus de payer :
Comme nous le savons, limpossibilit de faire face au passif exigible
avec son actif disponible doit tre prouve par celui qui invoque la cessation
des paiements. Par consquent le fait de ne pas tre payer sera insuffisant
pour que le crancier dmontre que la condition est remplie.
De nombreux arrts illustrent que le dfaut de paiement nest pas a lui
seul constitutif de ltat de cessation des paiements. Ainsi, lunique crancier
qui fonde sa demande douverture de redressement judiciaire sur un procsverbal de saisie et carence a lencontre dun dbiteur, doit tre dbut par
linobservation des conditions douverture. Lexistence de huit factures
impayes ne permet pas une cour de justifier limpossibilit du dbiteur de
faire face a son passif exigible avec son actif disponible 24.
En outre la raison de ne pas payer importe peu, c'est--dire, les
tribunaux nayant pas apprcier la pertinence des motifs de refus.
-La cessation des paiements nest pas la poursuite dune exploitation
dficitaire :
Le droit de la faillite nest pas indiffrent lexploitation dficitaire dune
entreprise, laquelle peut constituer une faute de gestion du dirigeant
susceptible dentrainer diverses sanctions, mais la loi du 26 juillet 2005,
comme celle du 25 janvier 1985, de la loi franaise distingue nettement les
notions dexploitation dficitaire et de cessation des paiements.

23

hassania cherkaoui, droit commercial, 3eme edition 2010, p 281.

24

Cass. Com., 2 mars 1999 jurisprudence. P.23

13

Lexploitation dficitaire, cest le fait pour un dbiteur de ne plus faire de


bnfices et de dvelopper des pertes. Or les pertes peuvent ne pas
correspondre de vritables dettes a lgard des tiers, mais rsulter seulement
dinscription en compte de certaines charges, telles que les provisions et
amortissements.
Si le dbiteur est le plus souvent sur le chemin qui la conduit la
cessation des paiements, cet tat nest pas ncessairement encore consacr
car il peut sefforcer de faire face a son passif exigible en vendant des biens. Il
peut donc y avoir faute de gestion dun dirigeant consistant dans la poursuite
dune exploitation dficitaire mme si lentreprise nest pas en cessation des
paiements.

-La cessation des paiements nest pas la gne momentane :


Nombreuses sont les entreprises qui sont conduites interrompre
momentanment certains de leurs paiements, mais qui sont aptes surmonter
delles-mmes leur difficults pour peu quon leur laisse le temps de rechercher
le crdit ncessaire ou que les affaires reprennent normalement. La procdure
lourde du redressement judiciaire serait alors inopportune.
La
jurisprudence
marocaine
qui
faisait
de
la
situation
irrmdiablement compromise ou dsespre du dbiteur la condition
essentielle de la cessation des paiements, prenait ncessairement en compte
cette distinction. Il y a une antinomie tellement vidente entre une gne
momentane de trsorerie et une situation irrmdiablement compromise que
la distinction navait pas tre reproduite.
Il est communment admis que la dfinition actuelle de la cessation des
paiements ne remet pas en cause la distinction oprer entre cet tat et la
gne momentane ou linsuffisance provisoire de caisse. La formule faire face
attesterait que la cessation des paiements est plus quun dsquilibre
momentan des ratios de liquidit, cest lincapacit retrouver dans un avenir
proche un quilibre durable.
Les juges, en insistant sur la permanence de la cessation des
paiements, font implicitement mais ncessairement la distinction entre gne
momentane et cessation des paiements.
-Distinction entre insolvabilit et cessation des paiements :

14

La cessation de paiement est une situation dans laquelle se trouve une


personne ou une entreprise qui ne dispose plus d'une trsorerie suffisante pour
faire face ses dettes liquides et exigibles, cest donc une situation de fait.
Elle se distingue de l'insolvabilit qui est un tat de droit. L'insolvabilit,
c'est l'tat d'une personne dont le passif dpasse l'actif. La constatation de
l'insolvabilit d'une personne ncessite l'inventaire de l'actif et du passif, et
l'insolvabilit va se rvler par la balance de ces deux postes.
Sans doute, il arrive trs souvent que l'tat d'insolvabilit et l'tat de
cessation des paiements concident. C'est le cas lorsque le dbiteur qui refuse
de payer ce qu'il doit, a un passif qui dpasse son actif. Mais il n'est pas
ncessaire que ces tats concident parce que prcisment ils diffrent.
L'insolvabilit ne se confond pas avec la cessation des paiements. La
cessation des paiements est l'impossibilit pour un commerant, un artisan ou
une personne morale de droit priv, de faire face au passif exigible avec son
actif disponible, cause d'ouverture de la procdure de redressement judiciaire.
Le tribunal de commerce de Lige distingue entre l'insolvabilit qui
manifeste un dsquilibre du patrimoine et la cessation des paiements qui se
manifeste par l'arrt de ces paiements. Un dbiteur peut tre solvable, avoir
un actif suprieur son passif, et se trouver nanmoins dans l'impossibilit de
payer ses dettes parce qu'il n'a pas de liquidit ncessaire. Bien sur,
l'insolvabilit, c'est--dire le dsquilibre patrimonial peut tre une cause de
cessation des paiements.
-La cessation des paiements nest pas la situation irrmdiablement
compromise :
En dehors mme de toute confusion entre les deux notions, il nen
demeure pas moins que ces tats de cessation des paiements et de situation
irrmdiablement compromise ne sont pas ncessairement exclusifs lune de
lautre : on en veut pour preuve le nombre de procdures ouvertes qui
dbouchent sur une liquidation judiciaire, faute de toute possibilit de
redressement.
Le critre de la situation irrmdiablement compromise retrouve une
certaine place dans le droit des procdures collectives. Il est en effet
indiscutable que limpossibilit manifeste de redressement bien que non
dfinie par le lgislateur, suppose une situation irrmdiablement compromise.

15

Chapitre II : Rgime juridique de la cessation de paiements :

Ltat de cessation des paiements implique certains effets ; il pse sur le


dbiteur concern une obligation de dclaration, le juge doit ensuite ouvrir une
procdure de redressement ou de liquidation judiciaire, sauf si il a t saisi par
le dbiteur qui ne se trouve pas en cessation des paiements dans les dlais
prvu par la loi dans le cadre dune prvention externe (CCM art.548). En ce
sens, la cessation des paiements est la cause gnratrice de la procdure
collective. Abstraction faite de louverture de la procdure de conciliation.
Cet vnement, qui provoque louverture de la procdure aux termes de
larticle 560 du code de commerce marocain qui est la cessation des
paiements pralablement dfinie, comporte des conditions de forme a savoir la
comptence, la saisine du tribunal et finalement le jugement.
En droit marocain comme en droit franais les rgles de formes
revtent une importance particulire car elles constituent une sorte de garantie
indispensable dun point de vue juridique pour le dbiteur. Par ailleurs les
conditions de forme du livre V du nouveau code de commerce du 1 er Aout
1996, sont quasiment les mmes que celles prvues par la lgislation
franaise de 1985.
Mais pour dvelopper ces effets particuliers, encore faut-il que la
cessation des paiements soit tablie et que la date en soit dtermine.
On examinera donc successivement la preuve de la cessation des paiements,
et sa date.
Section 1 : Preuve de la cessation des paiements
Avant daborder ltude des principales circonstances de fait dont rsulte
la preuve de la cessation des paiements, il convient de dlimiter, dans la
mesure du possible, les pouvoirs respectifs des juges du fond et de la cour qui
statut sur lapprciation de cet tat.
Les procdures de traitement des difficults de lentreprise font intervenir
un certain nombre dorganes judiciaires. En outre, le tribunal qui prononce
louverture, demeure comptent pour rgler le sort de lentreprise. Le juge
commissaire veille quant a lui, au droulement rgulier de la procdure et a la
protection des intrts en prsence. Le Ministre Public essentiellement le
Procureur du Roi veille au respect de la lgalit et de lordre public.
Traditionnellement, au Maroc comme en France, le traitement des
entreprises en difficults relve des autorits judiciaires, notamment le juge
16

commissaire et le tribunal et non de ladministration ou directement des


cranciers dans le but est de trancher entre des intrts souvent opposs, par
consquent seul un organe neutre, le tribunal, peut le faire dans des conditions
de rassurer les parties.
Il importe de dire que cest aux juges de fond quil revient de rechercher,
de faon souveraine, les faits constitutifs de la cessation des paiements, ils
peuvent, au besoin, les rechercher doffice, soit dans le cadre dune procdure
engage a linitiative du tribunal lui-mme, soit devant la carence des
cranciers qui ont engags les poursuites, soit mme lorsque le dbiteur
dpose volontairement son bilan, car ses dclarations ne sont pas
ncessairement exactes. Cette mesure dexpertise trouve son fondement lgal
notamment dans larticle 563 du code de commerce marocain.
De ce fait, la recherche des faits matriels est une chose, leur
qualification en est une autre. La question sest pose de savoir si le tribunal
disposait dun pouvoir de contrle sur la qualification a donner aux faits relevs
par les juges du fond, si le tribunal pouvait vrifier que les faits
souverainement tablis par les juges sont ou non constitutifs de ltat de
cessation des paiements. Les solutions des tribunaux de commerce ont, cet
gard, vari dans le temps.
Il en rsulte concrtement que les tribunaux doivent motiver leur
jugement de faon suffisamment prcise pour permettre le contrle. Ce
contrle ce vrifie en ce qui concerne la cessation des paiements, conditions
douverture de la procdure collective.
1 : Charge de la preuve
Par ailleurs, le nouveau code de commerce constitue un riche instrument
juridique traitant des difficults de lentreprise mais qui na pas encore prouv
pleinement son efficacit tant de naissance rcente.
La loi de 1996 pose une condition pralable a louverture de la
procdure de redressement qui est la preuve de la cessation des paiements du
commerant ou de lentreprise.
Les tribunaux exigent du dclarant la production a lappui de sa
demande, des mises en demeure attestant lexigence faite au dbiteur
dhonorer ses engagements.
En principe, la charge de la preuve pse donc sur le dbiteur puisquil a
lobligation de demander louverture de la procdure dans les dlais prvu par
la loi, 15 jrs qui suivent sa cessation des paiements.

17

Les lments de preuves soumis a lapprciation du tribunal pourront


rsulter, entre autres, des pices qui doivent tre jointe a la dclaration de
cessation des paiements et dont la liste figure a larticle 562 du code de
commerce marocain, notamment les documents comptables tels la situation de
trsorerie et ltat chiffre des crances et des dettes.
Mais le tribunal peut galement tre saisi par assignation dun crancier,
a qui il appartient alors de rapporter la preuve de la cessation des paiements
de son dbiteur25 .
Cest la raison pour laquelle son assignation doit contenir tout lment de
preuve de nature caractriser la cessation des paiements du dbiteur.
Lorsquil demande louverture dune liquidation judiciaire, il doit galement
joindre sa demande les lments de nature tablir que le redressement du
dbiteur est manifestement impossible.
Le dbiteur assigne et qui conteste cet tat de cessation des paiements
en invoquant a son profit lexistence dune rserve de crdit ou dun moratoire
voit peser sur lui la charge de la preuve de cette dernire.
Sagissant de la crance, il appartient au crancier de rapporter la preuve
de son existence, par tous les moyens. Quand au refus de paiement de la dite
crance, il sagit dun fait qui peut tre prouv par tous les moyens.
A dfaut de rapporter la preuve de la cessation des paiements, cas qui
est rare, la jurisprudence franaise a parfois eu loccasion de condamner le
crancier pour la faute rsultant dune demande abusive douverture de
redressement judiciaire a lgard de son dbiteur, il entendait exercer sur lui un
moyen de pression, contrairement aux dispositions de larticle 3 de la loi n
85-98 du 25 janvier 1985, devenu larticle L. 631-1 du CC franais 26.
Mais en pratique il est exceptionnel quun abus soit relev a lencontre
dun crancier impay qui na pas sa disposition les lments lui permettant
de dmontrer que son dbiteur est en tat de cessation des paiements.
2 : mode de preuve
La cessation des paiements est un fait, complexe certes, mais un fait,
elle se prouve par tous moyens, notamment un faisceau dindices ou laveu du
dbiteur. Concernant lindice, pendant longtemps, la comparaison du passif et
de lactif disponible na t exige par les tribunaux qua titre de la recherche
dun indice dune situation sans issue.

Jugement du tribunal de commerce de rabat n 180 du dossier 46/18/2008 en date de


9/12/2009
26
Larticle L631-1 modifie par ordonnance n2008-1345 du 18 dcembre 2008 .
25

18

Aujourdhui, la comparaison de lactif disponible et du passif exigible


tablit seule ltat de cessation des paiements27.
Section 2 : Date de la cessation des paiements
Si la cessation des paiements entraine louverture dune procdure de
redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire, elle est galement le point
de dpart de la priode stendant entre la date de cessation des paiements et
le jugement douverture.
Ainsi donc. Il appartient au juge de fixer la date de cessation des
paiements pour tirer les consquences de cet tat.
Mais comme la cessation des paiements est une ralit qui ne laisse pas
facilement saisir, la dtermination judiciaire de la date nest que provisoire, et
celle-ci peut faire lobjet dun ou plusieurs reports.
1 : Fixation initiale
Le juge saisi dune demande douverture de redressement judiciaire a
lobligation de constater ltat de cessation des paiements. Larticle 580 du
CCM, il sagit galement dune fiction lgale car il est bien vident que la
ralit de ltat de cessation des paiements est apparue antrieurement la
saisine du tribunal.
Dans la pratique franaise antrieure la loi de 2005, les juges
nusaient pas de la facult de ne pas dterminer la date de cessation des
paiements, et reprenaient leur compte la fiction lgale en fixant
provisoirement la date au jour du jugement douverture.
Cest ainsi que le tribunal de commerce de Marrakech 28 dans son
jugement du 22 juin 1999 a fix la date de celle-ci a dix-huit mois antrieurs
a louverture de la procdure considrant que la date des cessation des
paiements nest pas dtermine . A dfaut, celle-ci est rpute tre
intervenue la date du jugement qui le constate.
En somme, la date de cessation des paiements ne peut tre inferieurs de
plus de dix huit mois a celle de louverture de la procdure (article 680, al 1).
Afin de limiter les inconvnients, qui rsultent pour les tiers de bonne foi
des inopposabilits de la priode suspecte, le premier alina de larticle 680
du CCM prvoit que la date de la cessation des paiements ne peut tre
antrieure de plus de dis huit mois du prononce du jugement (art 680, al.1).
La partie du jugement qui fixe la date de cessation des paiements na pas
Jugement du tribunal de commerce de rabat n93/85/20/2010
Trib.com. de Marrakech, jugement n99/3 du 02/06/1999, dos. N99/5. il a donc t dcid en
vertu du jugement prcit, louverture dune procdure de redressement judiciaire a lencontre
de ghazwa S.A dont le sige social se situe au 10eme km rue dAgadir-Essaouira
27
28

19

lautorit de la chose juge, Au cours des procdures de traitement, le tribunal


peut prendre un ou plusieurs jugements fixant la cessation des paiements
une date plus recule (art 680, al. 3). La demande de modification de la date
doit tre prsente au tribunal par le syndic avant lexpiration du dlai de
quinze jours suivant le jugement qui arrte le plan de continuation ou de
cession, ou si la liquidation judiciaire a t prononce, suivant le dpt de ltat
des crances (art.680, al.40.)
La jurisprudence marocaine fixe souvent la date de jugement douverture
de la procdure comme date initiale de la cessation des paiements, en
attendant sil y a demande de la part du syndic pour le report
Quelle que soit la date retenue dans le jugement douverture de la
procdure, le jugement nest que provisoire quant la dtermination de la
date, qui peut faire lobjet dun ou plusieurs reports arrir.

2 : Report de la date :
La date fixe initialement par le jugement a un caractre temporaire. En
effet, dans la pratique, la vritable cessation des paiements est trs
frquemment antrieure au premier incident qui la clairement rvle. Dans
ce cas, le tribunal a le pouvoir de reculer la date de la cessation des paiements
retenue lors de louverture de la procdure.
Le lgislateur franais a dcid que ce report est prononc la
demande des personnes qualifies numres lart. L.631-8, al 3 du code
commerce franais. Il sagit de ladministrateur, du mandataire judiciaire ou
du ministre public. Bien que ne figurant pas dans cette liste, il faut ajouter
certainement le contrleur qui a maintenant
une sorte de comptence
subsidiaire agir en cas de carence du mandataire judiciaire.
Alors que son homologue marocain, cette demande est rserv au
seul syndic qui le lgislateur a donn un large pouvoir.
Dans le systme issu de la loi franaise du 26 juillet 2005, la
demande de report doit tre prsente au tribunal dans le dlai dun an
compter du jugement douverture.
Alors quau Maroc le dlai est calqu du rgime de la loi franaise de
1985 (procdure ouvertes avant le 1er janv. 2006), la demande de modification
de la date doit tre prsente au tribunal avant lexpiration dun dlai de
quinze jours dont le point de dpart varie selon quil y a ou non une procdure
de liquidation judiciaire.

20

CONCLUSION
Face aux nombreux et diffrents problmes que connaissent les procdures
de traitement des difficults de lentreprise, il est devenu par consquent vital,
de lavis de nombreux juristes, dapporter des solutions concrtes afin de
corriger les imperfections tant au niveau thorique quau niveau pratique.
Cependant, une question majeure reste pose : le systme relatif au
traitement des difficults de lentreprise, mis en place partir de 1996, serait-il
dfaillant au point de compromettre lessor conomique du pays ?
-

Au niveau thorique :

Largement inspir des textes franais du 25 janvier 1985, adapt au


contexte marocain, notre arsenal lgislatif semble enrichi a premire vue,
mais des problmes continuent de se poser, notamment la capacit de la
justice apprhender de manire prcise la situation de lentreprise qui
demande tre place en redressement judiciaire, en plus du manque
dinformation des cranciers concerns par cette situation.
Rappelons par ailleurs que les experts de lUSAID, ont affirms que le
Maroc avait besoin dune reforme urgente dans le domaine de la procdure
et de la politique de traitement des difficults de lentreprise. Une reforme
au niveau des textes de loi est devenu, par consquent, indispensable, en
ralit comme nous lavons dj voqu, la problmatique se situe autour
de la notion de la cessation des paiements mentionne a larticle 561
prcit, sans omettre de souligner, le problme de linsolvabilit et ses
consquences incalculables dans le contexte conomique du pays.

Au niveau pratique :

Une meilleure qualification de la notion cessation des paiements ,


dautant plus que sur cette notion que le juge se base pour accorder ou non
la procdure de redressement judiciaire a lencontre des dbiteurs
dfaillants.

21

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Colloques

La semaine juridique Entreprise et Affaires N 41/9octobre 2008, Geoffroy


Berthelot

la cessation des

paiements : une notion dterminante et

perfectible ;

23

- Note 20 CASS. Com 18 Dec 2007,

la cessation des

paiements : une

notion dterminante et perfectible, la semaine juridique Entreprise et Affaires


N 41/9octobre 2008

Lois et codes

La loi 15-95 formant Code de Commerce Marocain.


La loi . formant Code commerce Franais.
Cite internet
A.Azargui la cessation de paiement vue par le tribunal de commerce de
Casablanca cit in www .droitmaroc. Mai 2007

24

Annexe

25