Processo Civil Freddie Didier

Aula 01 - 26/7/2010
Bibliografia
Cursos
Alexandre Cmara
Marcus Vinicius Rios Gonalves
Cssio Scarpinella Bueno Ed. Saraiva Curso Sistematizado (6 volumes) espelha o pensamento da PUC-SP
Marinoni Ed. RT 5 volumes aprofundado.
Vol I s recomenda para Procurador da Repblica ou Juiz Federal, para eles imprescindvel.
Vol II pode ler para qualquer concurso.
Didier Juspodivm 5 volumes
Manuais
Daniel Assumpo
Rinaldo Mouzalas Juspodivm
Leituras Complementares de Processo Civil Juspodivm
www.frediedidier.com.br
INTRODUO AO PROCESSO CIVIL CONTEMPORNEO
1.

Os trs vetores metodolgicos de compreenso do direito processual civil

O processo civil tem que ser estudado de acordo com a Teoria do Direito. A cincia jurdica sofreu profundas transformaes nos ltimos 50
anos. Com essas alteraes na cincia jurdica, o direito processual civil no poderia ficar imune, ele foi atualizado por essas mudanas.
Essas transformaes que a cincia jurdica sofreu podem ser divididas em 2 grupos:

Teoria das Fontes (Mudana nas fontes do Direito)

A primeira grande mudana o desenvolvimento da Teoria dos Princpios. Atualmente no h dvidas no Brasil de que um princpio
uma espcie de norma jurdica. O princpio no apenas uma tcnica para preencher lacunas, como antigamente, quando apenas inspirava
normas. Princpio impe um comportamento, norma ao lado das regras.
Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe-
aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito. (Redao dada
pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Nesse artigo, os princpios esto colocados como a ltima tcnica de integrao de lacuna. Com a evoluo do pensamento jurdico esse
dispositivo est completamente ultrapassado. Atualmente um juiz pode aplicar um princpio sozinho.
A segunda grande mudana no papel da jurisprudncia como fonte do Direito. No se discute se ela ou no fonte do direito, mas sim
qual seu papel como fonte do Direito. Jurisprudncia uma norma que tem duas grandes caractersticas que a diferenciam da lei:
1.

A jurisprudncia uma norma construda a partir de um caso concreto.

2.

uma norma construda para ser aplicada a casos semelhantes futuros.

A jurisdio se exerce pelo processo. O processo passa a ser um mtodo para se criar uma norma geral. Quando o Supremo disser algo,
isso se aplicar a todos os casos semelhantes. Exemplo disso so as smulas vinculantes.

A terceira mudana se d na tcnica legislativa. O legislador agora reconhece a sua incapacidade de prever todas as situaes possveis.
O legislador abdica de sua arrogncia e passa a criar textos legais abertos, um texto que se l, mas no se sabe exatamente o que ele
quer dizer. Exemplo: funo social da propriedade, o que isso quer dizer? O legislador no diz. Esse tipo de texto normativo deixa o
sistema aberto, o sistema passa a poder ser transformado pela jurisdio. Paulatinamente se vai identificando o que funo social, isso vai
ocorrendo a partir de uma evoluo histrica. Outro exemplo: todos os contratantes tm que se comportar de acordo com a boa-f. Esse
tipo de texto exige um esforo do juiz, caber a ele definir, caso a caso, o que ele significa.
Esses textos normativos abertos, caracterstica do direito atual, possuem um nome tcnico que clusula geral. Clusula geral um texto
normativo aberto com as seguintes caractersticas:
Toda norma tem uma hiptese ftica (parte em que diz quando ir incidir) e um preceito (as conseqncias de sua incidncia).
A clusula geral um texto normativo aberto na hiptese ftica, ou seja, no se sabe ao certo quando ela incide, e tambm aberto no
preceito normativo, alm de no se saber as situaes em que ela incide, no se sabe as conseqncias da incidncia.
Quais as conseqncias ao desrespeito da funo social da propriedade?
No se sabe, sabido que se deve respeit-la, mas no as conseqncias de um eventual desrespeito.
A existncia de clusulas gerais mudou a teoria das fontes, a responsabilidade do juiz foi alterada, ele ir concretizar um texto normativo
aberto nas duas pontas (hiptese ftica e preceito normativo).
Exemplo dessa mudana o caso do credor que majora seu prejuzo. Nessa situao, ele no ter direito a cobrar esse prejuzo
aumentado desnecessariamente. Ele tem o dever de mitigar o prprio prejuzo. Caso contrrio, estar atentando contra a boa-f;
isso criao da jurisprudncia a partir da clusula geral de boa-f. (STJ)
H inmeras clusulas gerais processuais atualmente. Elas invadiram o Direito Processual Civil.
Exemplos de clusulas processuais gerais:
Devido Processo Legal ( a clusula geral por excelncia)
Boa-f processual (art. 14, II)
Poder Geral de Cautela (art. 798)
Poder Geral de Efetivao (5o, Art. 461)

Hermenutica

Tambm se destacam 3 pontos.

A primeira grande mudana a distino que se faz entre texto e norma. O juiz no interpreta a norma, ele aplica a norma que ele
extrai da interpretao de um texto . No se pode confundir norma com texto, norma o que resulta da interpretao do texto.
Ex: Proibido usar biquni, 50 anos atrs a mulher colocaria um mai, atualmente ficaria nua.
*Co-guia tem natureza jurdica de olho, no um co.
A segunda transformao da hermenutica, derivada da primeira, que atualmente indiscutvel o fato de que quem interpreta, cria. A
interpretao sempre criativa. Por isso, preciso criar mecanismos para impedir o excesso de criatividade. Cria-se ao interpretar, mas
necessrio observar parmetros. O juiz, ao proferir uma sentena, no vai simplesmente exercer uma atividade mecnica desinteligente, ele
ir interpretar, trazendo uma srie de fundamentos que justifiquem-na.
A terceira transformao traz profundas conseqncias. Foram os desenvolvimentos dos postulados da proporcionalidade e
razoabilidade. No qualquer aplicao do Direito que lcita, ele tem de ser aplicado proporcionalmente e com razoabilidade. Essa
transformao gera repercusso em todos os ramos da cincia jurdica.
Essas observaes so 6 premissas que se aplicam a qualquer disciplina.
Processo e Direito Constitucional relao entre Processo e Constituio
3 aspectos da norma cienc. Constitucional, que repercutem no processo.
A CF trouxe uma srie de normas processuais que acabam condicionando o papel do legislador que deve atender a essas normas.
Os 3 aspectos de transformao do Direito Constitucional so:
1 Fora normativa da Constituio

A Constituio norma que se aplica diretamente. Antes era vista como uma carta de intenes, sem papel normativo, mas atualmente
pacfico que ela norma aplicada diretamente. A Constituio norma que pauta o direito positivo e deve ser cumprida diretamente.
Passamos do Estado-Legislativo para o Estado-Constitucional. O centro do sistema no mais a lei, mas a Constituio.
2 Desenvolvimento da Teoria dos Direitos Fundamentais
Os direito fundamentais no so novos, mas a teoria jurdica dos direitos fundamentais novidade.
Esse princpio possui duas dimenses:
Dimenso Objetiva os direitos fundamentais so normas que devem ser observadas pelo legislador infraconstitucional. Ex: h uma
norma que garante o contraditrio. Na dimenso objetiva, isso significa que no pode haver uma lei que retire o contraditrio.
Dimenso Subjetiva subjetivamente, o direito fundamental um direito do indivduo. So posies de vantagens que merecem uma
proteo do Estado.
Como relacionar processo com direitos fundamentais?
Deve-se relacionar processo com as duas dimenses dos direitos fundamentais:
As normas processuais tm de estar em conformidade com as normas de direitos fundamentais. Em relao dimenso subjetiva, as
normas processuais tm de estar adequadas para proteger os direitos fundamentais. No basta que o processo seja organizado de acordo
com os direitos fundamentais, preciso que ele os proteja bem. No basta que as normas processuais sejam criadas em conformidade com
o que manda a Constituio (isso respeita apenas a dimenso objetiva). preciso que as normas viabilizem a boa tutela dos direitos
fundamentais.
EX: habeas corpus um tipo de procedimento para tutelar o direito fundamental liberdade.
3 Valorizao da jurisdio constitucional
A jurisdio constitucional se agigantou. Alm da possibilidade de qualquer juiz tratar da matria (controle difuso) existe o controle
concentrado de constitucionalidade.
Um juiz pode declarar que no vai aplicar um artigo do CPC ou de alguma norma processual, por afirmar que inconstitucional.
Ao conjunto de transformaes pelas quais passaram a Teoria do Direito e o Direito Constitucional se deu o nome de
Neoconstitucionalismo. o rtulo que serviu para identificar todas essas transformaes.
H quem prefira designar essas mudanas de Neopositivismo e de Ps-Positivismo.
De 2 anos para c comeou a surgir uma crtica ao neoconstitucionalismo. Essa crtica no nega todas aquelas transformaes, mas tenta
diminuir os exageros. Busca-se tolher o neoconstitucionalismo de seus exageros. O juiz no maior que o legislador, princpio no se
sobrepe regra. Princpios e regras compem o sistema, cada um com seu papel. Didier indica 2 textos para leitura sobre o tema:
Humberto vila direitodoestado.com.br
Daniel Sarnento o neoconstitucionalismo no Brasil: riscos e possibilidade - Leituras Complementares de Direito Constitucional Teoria da
Constituio.
Hoje, j se diz que estamos vivendo uma nova fase na evoluo da cincia do processo, que a fase de aplicao de todas essas
transformaes.
Os processualistas costumam dividir a evoluo da cincia do processo em trs fases:
-

Sicretismo ou Praxismo no havia uma cincia do processo. Processo se confundia

com o direito material, no havia preocupao em estud-lo como um fenmeno distinto do
direito material. Estudava-se apenas as prticas do processo (como fazer uma petio inicial,
qual o valor das custas...). Essa fase vai at o sculo XIX.

Autonomia ou Processualismo a fase em que h a afirmao da cincia do processo.

Existe um conjunto de conhecimentos prprios do direito processual, que distinto do direito
material. H fenmenos processuais que no se confundem com o direito material. Foi aqui
que se comeou a estudar os fenmenos puramente processuais (coisa julgada, ao etc)
Essa fase vai do final do sculo XIX at meados do sc. XX.

Instrumentalismo embora a cincia do processo seja diferente do direito material,

necessrio que exista um casamento entre ambos. Eles devem caminhar juntos, pois um
precisa do outro. O processo um instrumento de realizao do direito material. Comea-se
a discutir a questo da efetividade do processo.

Para os autores tradicionais, estamos nessa terceira fase, na do instrumentalismo. Mas, atualmente se diz que j estamos em outra fase,
no d para pegar a cincia do processo construda no final do sc. XIX e sc XX e aplicar hoje. A cincia do processo precisa ser revista de
acordo com as transformaes pelas quais passou a cincia do direito, necessrio reestruturar a cincia do processo de acordo com todas
as transformaes. A denominao dessa nova fase que se difundiu a de Neoprocessualismo, o processualismo renovado pela
metodologia nova da cincia do Direito. a cincia processual renovada pelas transformaes pelas quais passou a cincia do direito nos
ltimos anos. H quem opte por outros nomes para essa nova fase, outro nome recebido o de Fase do Formalismo-Valorativo, pois
necessrio compreender o formalismo processual a partir dos valores garantidos constitucionalmente.
O que o neoprocessualismo?
Deve-se responder que tida como a atual fase da evoluo da cincia do processo que pretende uma renovao dela a partir das
transformaes do neoconstitucionalismo, o neoconstitucionalismo aplicado cincia do processo. Logicamente deve-se explicar as
caractersticas do neoconstitucionalismo/neopositivismo.
Recomendou os textos de Cambi e Carlos Alberto Alvaro de Oliveira. Se na banca tiver algum que egresso da UFRGS, ir perguntar o
que formalismo-valorativo.

Direito Material

O Terceiro vetor o Direito Material. O processo tem que ser estudado de acordo com o direito material. preciso que o direito material seja
considerado a razo de ser do processo. O processo tem que ser pensado e aplicado de acordo com as necessidades do direito material.
No existe processo oco, todo processo tem um contedo que , no mnimo, um problema de direito material. O processo tem que ser
estruturado para resolver o problema. A essa forma de compreender o processo deu-se o nome de instrumentalidade do processo.
Dizer que o processo instrumento do direito material no minimiza sua importncia, no h relao hierrquica. A relao entre eles de
mutualismo. uma relao de ajuda mtua, um precisa do outro, eles se complementam.
O direito material serve ao direito processual dando-lhe sentido, um destino a cumprir.
O processo serve ao direito material para concretiz-lo. O processo pe o direito material em funcionamento.
DM

DP
a chamada Teoria Circular. O processo serve ao direito material ao tempo em que servido por ele. O processo est para o direito
material como o engenheiro est para o arquiteto. O arquiteto planeja, projeta, sonha, o engenheiro concretiza o projeto.
Professor, em face da afirmao de que os princpios so normas, pode-se afirmar tambm que est superada a posio no sentido de que
os princpios so mandamentos de otimizao? Isso porque Robert Alexy diferencia princpio de regra, dizendo que este mandamento de
definio, enquanto o princpio um mandamento de otimizao. So afirmaes que se excluem?
No. Mandamento no deixa de ser uma norma. apenas uma forma de se conceituar os princpios. A teoria de Alexy parte do pressuposto
de que princpio norma.
Processo Civil Freddie Didier
Aula 02 - 6/8/2010
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO CIVIL
Princpio do Devido Processo Legal
Origem

Due Process of Law (Devido Processo Legal).

Para o portugus de Portugal, essa expresso foi traduzida como Processo eqitativo. Na Itlia, ficou conhecida como Processo
Justo. Outro nome dado ao due process of law Fair Trial.
A expresso foi criada no sculo XIV, embora a ideia de um processo devido seja anterior, tendo origem germnica no sculo XI
(origem brbara, no-romana. Isso no igual a alem).
A Magna Carta consagra o devido processo legal, mas no sua origem. A expresso due process of law surge no sculo XIII,
aps a Magna Carta.
Esse princpio surge como uma garantia contra a tirania do imperador, contra o poder absoluto do monarca. Mesmo ele deveria se
submeter ao Direito. O devido processo legal surge com o intuito de limitar o poder do imperador, ele tambm deve observar as regras do
Direito. Desde sua origem, uma norma que impe que o poder deve ser exercido de modo justo.
Tem-se a tendncia de traduzir o termo Law como lei. Mas nesse contexto, law quer dizer Direito, no quer dizer
necessariamente lei. At porque na Idade Mdia o Direito era costumeiro. Devido Processo legal quer dizer processo de acordo com
o Direito. H autores que usam a expresso com Devido Processo Constitucional, j que a Constituio quem regula o direito brasileiro.
O que devido? O que significa o processo ser justo?
A palavra devido tem acepo indeterminada. O termo deve ser compreendido historicamente. O processo devido sculos atrs
um, j, atualmente, diferente. A compreenso do que devido hoje distinta da de antigamente. O contedo de um processo devido
varia historicamente. algo to flexvel que se torna possvel dizer que daqui a 18 anos continuar existindo processo legal, sendo distinto
do contemporneo.
Exemplo disso que o Juiz Natural no era um princpio antigamente, nem a proibio de prova ilcita, processo eletrnico etc. O
contedo preenchido historicamente e de acordo com cada pas.
O devido processo legal uma clusula geral, um texto normativo que se preenche historicamente.
Com o passar do tempo, gerou-se um contedo mnimo do que compe o contedo do Devido Processo Legal. Atualmente, o
devido processo legal, minimamente, garante contraditrio, juiz natural, igualdade das partes, publicidade do processo, proibio de prova
ilcita, motivao das decises, durao razovel do processo.
Um processo, para ser devido, tem que ser igualitrio, pblico, conduzido em contraditrio etc. No toa que todos esses
aspectos esto previstos expressamente no art. 5o da Constituio.
No obstante tudo isso esteja na Carta Magna, outras consequncias do processo legal surgem. Ele continua como se fosse uma
frma. Por que ele se mantm? Se mantm porque no foi esvaziado, permanece para que outros contedos sejam extrados dele, outras
garantias sejam extradas dele. Sempre que a sociedade perceber que uma determinada exigncia indispensvel para o processo ser
devido e essa exigncia no estiver prevista expressamente, buscar-se- o devido processo legal.
No se pode retroceder em termos de devido processo legal, no se retrocede em direitos fundamentais.
Todos os princpios constitucionais do processo que servem para construir um processo devido derivam do devido processo legal.
Boa parte dos princpios tem previso Expressa na Constituio. So os princpios constitucionais expressos, derivados do devido
processo legal.
Todavia, h princpios processuais constitucionais implcitos. So princpios constitucionais que decorrem do devido processo legal,
mas ainda no possuem texto expresso.
Os princpios explcitos so o contraditrio, a durao razovel do processo e a publicidade . Proibio de prova ilcita no
expresso? Sim! Mas no um princpio, uma regra que compe o devido processo legal. O mesmo se d com a motivao.
Quais os trs princpios implcitos, decorrentes, todos eles, do devido processo legal? So eles o da boa-f processual, o
da adequao e o da efetividade! So princpio constitucionais, embora implcitos.
Dessa forma, veremos os 7 princpios constitucionais: contraditrio, durao razovel do processo, publicidade, boa-f, efetividade
e adequao. Sendo os trs primeiros princpios expressos.
E a proibio de prova ilcita? No, porque no princpio, mas regra. expresso, mas uma regra. Do mesmo modo a
motivao, que se trata de regra expressa na CF tambm.
E o juiz natural? Realmente, a sim, um princpio, mas que s veremos na aula de jurisdio!
Veremos, hoje, os 7 princpios elencados acima. O importante que entendamos que se tratam de princpios constitucionais,
expressos ou implcitos.

H contedo mnimo do devido processo legal, que foi conquistado ao longo dos anos. Trata-se de uma conquista histrica, que
no pode ser tolhida. O devido processo legal, assim como seus princpios derivados, sejam expressos ou implcitos, no podem ser
tolhidos dos indivduos, por representarem vitria contra a tirania, e a favor dos direitos e garantias individuais em face do Estado.
importante atentar para o fato de que o devido processo legal se solidifica por meio de outros princpios e outras regras, que vo
formando seu contedo.
Mas, a surge a indagao: o que processo em devido processo legal? Isso um mistrio. Parece fcil, mas no .
Processo, nessa expresso, significa mtodo de criao de normas.
Explicando: toda norma jurdica se produz aps um processo. Veja-se que uma lei se produz aps um processo legislativo. Veja
que um processo para produzir uma norma. Nesse sentido, ser que se pode falar em devido processo legal legislativo? Ser que uma
lei tem que respeitar o devido processo legal legislativo? Claro que sim. H, inclusive, livros sobre o assunto. E uma norma administrativa?
Sabe-se que ela se produz aps um processo administrativo. Pode-se falar, ento, em devido processo administrativo? Claro que sim. No
se pode, por exemplo, punir um funcionrio pblico, sem que se conceda o direito ao contraditrio. Por outro lado, tem-se que uma deciso
judicial tambm uma norma, produto de um processo jurisdicional. E a, ser que eu posso falar em devido processo legal jurisdicional?
Claro, pois o Juiz deve formar a norma a partir de uma devido processo legal.
Enfim, quando estudamos o devido processo legal, acabamos por dar o enfoque apenas ao devido processo legal jurisdicional.
Esse, realmente, o tema que trataremos aqui: o devido processo legal jurisdicional civil. Mas no se pode esquecer dos outros devidos
processos legais (jurisdicional penal, administrativo, legislativo).
Deve-se entender que o devido processo legal refere-se a qualquer processo normativo, inclusive o jurisdicional.
Atente-se para o fato de que, hoje em dia, vem-se falando cada vez mais em processo privado (processo negocial), que o
processo para o exerccio de um poder privado. Seria um quarto processo, ao lado do jurisdicional, do legislativo e do administrativo. Como
exemplo, tem-se o caso de uma escola, que tem o poder de punir o aluno. Esse poder da escola de punir disciplinarmente o aluno um
poder privado. O poder de excluir um associado da associao poder privado. Punio de condmino pelo sndico tambm se enquadra
nesse contexto. Diz-se que esses poderes privados tambm se submetem ao devido processo. preciso proteger os indivduos atuantes
nesses processos privados, garantindo-lhes um devido processo privado.
Observe-se, ento, que uma norma privada pode ferir o devido processo legal. Isso ocorre, por exemplo, num caso de punio
aplicada a um associado de clube, sem que haja defesa e contraditrio.
O STF, inclusive, j consagrou, no mbito privado, a aplicao dos direitos fundamentais, inclusive o devido processo
legal privado. Direitos fundamentais no regulam apenas as relaes entre indivduos e o Estado. Regulam, tambm, as relaes
entre indivduos. E isso tem um nome tcnico. Trata-se da chamada eficcia horizontal dos direitos fundamentais (eficcia dos
direitos fundamentais no mbito das relaes entre particulares). O melhor exemplo, para explicao dessa eficcia horizontal, no
que tange ao devido processo legal.
Importante atentar que o art. 57 do CC j consagra, expressamente, o devido processo legal no mbito privado.
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento
que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. (Redao dada pela Lei n
11.127, de 2005)
Eficcia horizontal: a eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas.
Eficcia Vertical: a eficcia dos direitos fundamentais nas relaes entre estado e o cidado.
A doutrina costuma dividir o devido processo legal em devido processo legal formal e devido processo legal substancial.
O devido processo legal formal (processual, procedimental) o conjunto dessas garantias (exigncias) processuais, que
devem ser observadas, e que ns j vimos. Esse conjunto que considerado o devido processo legal em sua acepo formal. Ocorre que
h uma viso no sentido de que o devido processo legal se restringe apenas a isso. Pensa-se, muitas vezes, no devido processo legal
somente naquilo que concerne ao seu aspecto formal, processual, procedimental. Isso errado. H outra dimenso do devido processo
legal, uma viso substantiva do devido processo legal.
E, nesse contexto, convm afirmar que o devido processo legal substancial (substantive due process of law), no Brasil, est
amplamente difundido. Apesar de no ter nascido no Brasil, aqui est efetivamente difundido. Surgiu nos EUA, no sentido de que no
bastava que uma deciso judicial fosse apenas formalmente correta, ela precisa ser substancialmente devida. Ou seja, ela deveria ser
justa.
O devido processo legal substancial, no Brasil, foi recepcionado, mas em outro sentido. No Brasil, o devido processo legal
substancial tem um significado muito peculiar, muito prprio! Por isso, preciso tomar cuidado na hora de estudar esse assunto, j que
existe essa concepo brasileira do devido processo legal substancial. H, inclusive, autores que dizem que essa concepo errada, por

no seguir a forma como tratada nos EUA. Isso no parece correto, pois, aqui, houve uma reconstruo, que tambm deve ser aceita.
Entende-se, aqui, como devido processo legal substancial aquilo que reflete os princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade. Ou seja, no basta que a deciso seja formalmente devida, preciso que ela respeite a proporcionalidade e a
razoabilidade. Estes dois conceitos decorrem, no Brasil, do devido processo legal substancial. H inmeras decises no STF
nesse sentido, que a razoabilidade e proporcionalidade decorrem do devido processo legal substancial. Esses dois princpios no
podem dissociar-se do devido processo legal substancial.
verdade que h autores que vo contra esse entendimento, seja no sentido de que a proporcionalidade consequncia da
igualdade (Paulo Bonavides), seja no sentido de que a proporcionalidade decorre do Estado de Direito. No parece haver erro em nenhuma
das afirmaes. Ainda assim, h autores que dizem no poder a proporcionalidade decorrer do devido processo legal porque a
proporcionalidade criao da doutrina alem, onde no existe o devido processo legal. Diante de tudo isso, o professor entende que
proporcionalidade e razoabilidade podem decorrer, sim, do devido processo legal substancial, porque essa foi a construo
brasileira sobre o tema. Essa, inclusive, a tese adotada pelo Supremo Tribunal Federal, dando ao devido processo legal
substancial uma dimenso calcada na razoabilidade e proporcionalidade.
Desse modo, preciso compreender o devido processo legal desta maneira, como o Supremo entende. Mas tambm necessrio
compreender a crtica feita a esse entendimento, conforme destacado acima. preciso expor uma viso crtica sobre o devido processo
legal substancial, de forma que se demonstre entendimento de toda essa celeuma criada na doutrina, quanto ao sentido dado aqui no Brasil
ao substantive due process of law.
Humberto vila escreveu um texto: O que o devido processo legal substancial? O autor conclui que o devido processo
legal, no Brasil, somente o devido processo legal formal. Diz que o devido processo legal substancial, por ser, segundo a doutrina
brasileira, a razoabilidade e a proporcionalidade, no devido processo legal, j que razoabilidade e proporcionalidade no so devido
processo legal. importante atentar para essa concluso a que chegou o autor, devido a sua importncia no cenrio jurdico brasileiro
atual.
Para concluir o devido processo legal, preciso observar mais uma coisa. A teoria do devido processo legal tem por
necessrio que cada Estado construa o seu modelo de devido processo. Ento, existem modelos, esquemas processuais. H
dois grandes modelos processuais, que so modos de se organizar o processo de maneira devida. So eles (1) o chamado modelo de
processo dispositivo (ou liberal) e (2) o modelo de processo inquisitivo (ou inquisitorial). Observe-se que isso uma construo
doutrinria, no legislativa. Os doutrinadores organizaram esses dois modelos de processos, cada qual com suas caractersticas
marcantes, de modo que cada Pas, de um modo geral, adota de uma forma mais acentuada um ou outro modelo processual na sua
estrutura jurdica.
Em que consistem esses dois modelos, citados acima?
1.
Modelo dispositivo (ou liberal) de processo um modelo em que as partes protagonizam o processo. O processo
conduzido pelas partes, cabendo ao Juiz, basicamente, a tarefa de decidir. O Juiz um decisor, funciona como um rbitro. um expectador
do processo, que vem tona somente para decidir. tambm chamado de modelo liberal do processo. Esse o modelo americano (EUA).
2.
Modelo inquisitivo (ou inquisitorial) do processo. o protagonismo dado ao Juiz. O processo conduzido, gerido
pelo Juiz. Ele no s decide, intervm muito tambm no andamento processual. Tambm chamado de modelo inquisitorial. Esse modelo
bem caracterstico dos pases da Europa continental.
Mas, como saber qual o modelo adotado? Saliente-se, de antemo, que no existe processo puro. O que ocorre uma
predominncia de aspectos de inquisitoriedade ou do dispositividade.
possvel observar um caso em que, para instaurar o processo, verifique-se o dispositivo, enquanto que na produo probatria,
verifica-se a inquisitoriedade, ou mesmo vice-versa.
Ateno! Sempre que aparecer no concurso referncia a princpio dispositivo (por exemplo: a instaurao do processo regida
pelo princpio dispositivo. O que isso quer dizer?), est-se referindo ao modelo dispositivo. A produo de provas no Brasil submete-se ao
princpio inquisitivo quer dizer que, no Brasil, h uma inspirao ao modelo inquisitivo. No Brasil, isso varia muito, de modo que para
instaurar o processo, segue-se o modelo dispositivo; para produo probatria, segue-se o modelo inquisitivo; para recurso, o modelo
dispositivo; j na remessa necessria, observa-se o modelo inquisitivo.
Para facilitar, deve-se adotar a tese de que, sempre que uma norma der ao Juiz o protagonismo (o poder de conduo do
processo), fala-se que uma norma que tem amparo no princpio inquisitivo. Quando a norma, por sua vez, der s partes a conduo do
processo, do ato, tem-se o princpio dispositivo.
De um modo geral, os livros dizem que os processos de pases de common law so processos dispositivos. J os
processos de pases de civil law seriam processos inquisitivos. Essa relao entre common law e dispositivo e civil law e
inquisitivo muito frequente. De um modo geral, essa afirmao est correta. Mas deve-se ter em mente que no h nenhum
problema em uma pas de common law ser inquisitivo ou civil law ser dispositivo. Isso no essencial a um pas de civil law ou common

law, embora, repito, normalmente seja como dito acima. Num concurso, isso ser cobrado sempre assim: expor-se- uma norma que cabe
parte a tarefa submete-se ao princpio dispositivo; norma que confere ao Juiz o poder de atuao inquisitivo.
Ocorre que esses dois modelos so os bsicos. Hoje em dia, j se fala em um terceiro modelo, chamado de modelo cooperativo
de processo. A grande marca desse modelo que, na conduo do processo, no seu desenvolvimento, no haveria protagonistas. Nem
o Juiz nem as partes protagonizariam o desenvolvimento do processo. Este seria conduzido cooperativamente, em harmonia, em simetria.
Os sujeitos processuais estariam na conduo do processo em uma posio simtrica, harmnica. Surge, a, ento, um novo princpio do
processo. o princpio da cooperao! Processo, para ser devido, tem de ser um processo conduzido em cooperao. O processo, para
ser devido, deve ser conduzido sem protagonistas. um processo em que se deve respeitar a lealdade e a confiana! fundamental
perceber que a cooperao tem a ver com tica e com a ausncia de protagonismo. O Juiz no vai ficar distante, como ficava no processo
dispositivo, nem vai mandar sozinho, como no processo inquisitivo. Ele fica ao lado das partes, e conduz o processo ao lado delas. o
mais novo princpio do processo. Para muitos, um modelo democrtico de processo um modelo cooperativo. Seria o modelo cooperativo o
mais adequado ao Estado Democrtico de Direito.
No Direito Privado, a boa-f gera deveres de cooperao, como, por exemplo, o dever de informar, que um dever de cooperar.
Existem vrios deveres de cooperao, no Direito Privado. Utiliza-se desses deveres de cooperao, construdos no Direito Privado, no
processo, conforme essa nova construo de princpio processual da cooperao. fundamental fazer essa ligao, porque, embora sejam
assuntos relativos a matrias diversas, na verdade, trata-se do mesmo processo, ora aplicado ao processo, ora ao direito material.
Ento, quais so esses direitos de cooperao que estruturam o processo cooperativo? Esses, a seguir, so os deveres de
cooperao do Juiz (grande marca do processo cooperativo exigir do Juiz a cooperao!):
1) dever de esclarecimento para uma relao ser cooperativa, tem de ser clara. Para explicar o dever de esclarecimento do
Juiz, a primeira coisa explicar que uma consequncia do modelo cooperativo de processo. Esse dever se divide em duas partes, quais
sejam: (1) o Juiz deve esclarecer seus pronunciamentos, deve dar seus pronunciamentos de maneira clara; (2) o Juiz tem o dever de SE
esclarecer, deve requerer s partes esclarecimentos, para que possa compreender o que se quer no processo (no pode negar um pedido
porque no entendeu, tem o dever de esclarecer-se).
2) dever de proteo ou de preveno o Juiz tem o dever de, constando alguma falha no processo, diligenciar no sentido de
corrigir os vcios processuais. O Juiz no pode indeferir a inicial sem dar parte o direito de correo. um dever indispensvel do Juiz.
3) dever de consulta o Juiz no pode decidir, com base em questo de fato ou de direito, mesmo se puder conhec-la de ofcio,
sem dar a oportunidade de as partes se manifestarem sobre ela. Poder dizer de ofcio poder dizer sem ser provocado para tanto. Mas,
para dizer, ele deve ouvir as partes. A parte no pode ser surpreendida sem poder participar do processo de construo de uma deciso,
por mais que seja possvel ao Juiz da questo conhecer de ofcio. Deve haver o dilogo, para que se tenha um processo cooperativo. J h
previso expressa em um caso, que emblemtico: na Lei de Execuo Fiscal (Lei n 6.830/80), art. 40, 4, diz que o Juiz, na execuo
fiscal, poder conhecer de ofcio da prescrio tributria, desde que oua a Fazenda Pblica (Art. 40, 4o Se da deciso que ordenar o
arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio
intercorrente e decret-la de imediato. (Includo pela Lei n 11.051, de 2004) . Tem de haver a consulta Fazenda Pblica, antes da
deciso. No CPC de Portugal, j h essa regra expressa. No anteprojeto do novo CPC, h regra logo no comeo do Cdigo no
sentido do dever de consulta do Juiz. O novo CPC ser todo baseado no princpio da cooperao.
Agora, veremos os princpios explcitos do processo civil.
Princpios Explcitos
1) Contraditrio
Esse princpio a estrela dos princpios processuais civis, ao lado do devido processo legal.
previsto no art. 5, LV, CF.
O princpio do contraditrio tem duas dimenses muito claras:
1) dimenso formal O que a dimenso formal do princpio do contraditrio? o direito de ser ouvido, de participar de
qualquer processo que tenha a possibilidade de afetar o indivduo. uma garantira formal, pois s garante o direito de participar. Mas ser
que somente o direito de participar, de ser ouvido, garante o direito ao contraditrio? No, preciso garantir uma dimenso substancial do
contraditrio. E o que essa dimenso substancial do contraditrio?
2) dimenso substancial no basta o direito a participar. preciso dar a parte o poder de influenciar a deciso,
a aptido de influenciar na deciso. A parte tem o direito de participar com o poder influncia naquilo que for decidido. Por isso
que h o direito ao advogado. O direito ao advogado tem fundamento no princpio do contraditrio, j que as instrues jurdicas so
tcnicas, dotadas de relativa complexidade. Deve-se resguardar o direito de produzir prova. O direito de produzir prova aspecto

substancial do contraditrio. O dever de consulta aspecto substancial do contraditrio, tambm. No basta ser ouvido/participar
(aspecto formal), deve haver o poder de influncia (aspecto substancial). O contraditrio no pode ser somente formal. O contraditrio
s formal indevido. No se pode apenas ouvir; deve-se dar parte o poder de influenciar o Juiz em sua deciso! A ampla defesa o
contedo do contraditrio, a sua dimenso substancial.
As liminares mitigam o contraditrio, mas no o eliminam. O contraditrio diferido, postergado, protrado.
Concurso do MPF (Procurador da Repblica) Relacione o princpio da da congruncia com o princpio do contraditrio. Resp.: O
Juiz est adstrito ao que foi pedido: princpio da congruncia. S o que foi pedido objeto do contraditrio. exatamente por isso que o
contraditrio no exercitado em relao ao que no foi pedido, para evitar que o Juiz decida extra petita.
Dvidas do fim da aula
* Nos EUA, o devido processo legal substancial funciona como uma clusula para preencher lacunas. Seria uma forma de suprir
uma lacuna de um direito fundamental. Para ns, isso no serve, pois j temos na CF um dispositivo que diz que o rol dos direitos
fundamentais exemplificativo.
* Se o Brasil tem traos do modelo inquisitivo e do modelo dispositivo, qual o modelo do Brasil? O Brasil tem traos do dois
modelos. Tradicionalmente, encaixa-se mais no modelo inquisitivo, de um modo geral, com traos de dispositividade em alguns pontos. De
toda forma, o modelo que vem se formando o cooperativo, inclusive sendo fundamentador bsico do anteprojeto do novo CPC.
* duty to mitigate the loss (dever de mitigar o prprio prejuzo) tem a ver com cooperao obrigacional. No processo, Didier
escreveu sobre isso no Vol. 5 (Execuo).
* no se cobra a classificao dos princpios do processo. apenas uma classificao didtica.
* dever do executado indicar bens penhora. Essa , nitidamente, uma regra de cooperao!
* O modelo cooperativo, hoje, tpico da Alemanha. Portugal vai nesse sentido, tendo esse princpio previso expressa entre os
portugueses (mesmo assim, eles acham que o modelo deles inquisitivo, o tratam assim).
* o dever de consulta se aplica em qualquer questo, mesmo que de ordem pblica!
* Teoria do garantismo processual uma teoria que combate qualquer processo inquisitivo. Qualquer trao de
inquisitividade, para eles, antidemocrtico. Eles prezam por um processo dispositivo puro! Isso seria garantir s partes um
processo justo! Muito difundido na Espanha, por meio de um autor chamado Aroca.
* A deciso do Juiz que no atende ao dever de consulta consiste em error in procedendo, e no in judicando.
Processo Civil Prof. Freddie Didier
Aula 03 9/8/2010

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS PROCESSUAIS EXPLCITOS (OU EXPRESSOS):

Princpio da Publicidade:
Para que o processo seja devido, os atos processuais tm que ser pblicos. Esse princpio est espalhado pela Constituio, por
exemplo: art. 5, LX e art. 93, IX e X.
O prprio constituinte permite que a publicidade seja mitigada nessas duas situaes.
A regra que exige a motivao das decises judiciais uma concretizao do princpio da publicidade (essas duas normas
esto intimamente ligadas).
Princpio da Durao Razovel do Processo (ou Princpio do Processo sem Dilaes Indevidas):
Esse princpio, que antes era implcito na Constituio, agora previsto expressamente no seu inciso LXXVIII, do art. 5,
acrescentado pela EC 45/04. Sem embargo, o princpio em comento j era previsto, anteriormente, no Pacto de So Jos da Costa Rica,
que foi ratificado pelo Brasil, tendo sido introduzido explicitamente ao ordenamento ptrio para afastar questionamentos a seu respeito.

Lembre-se que o contedo do devido processo legal vem sendo construdo ao longo de sculos, sendo a durao razovel do
processo uma extrao sua.
Veja-se que no se fala em celeridade do processo. que o processo no tem que ser rpido, mas, na verdade, deve ter uma
durao razovel para que a deciso nele prolatada seja adequada em todos os sentidos, bem como resultado de um
procedimento que foi devido. Nesse diapaso, sabe-se que vrias garantias processuais foram surgindo no decorrer dos sculos, com o
contraditrio, a ampla defesa etc., e todas elas demandam tempo para serem implementadas no processo, de modo que, para que o
processo seja devido (isto , com a observncia das garantias processuais), ser necessria uma demora mnima. Portanto, h quem diga
que existe, em ltima anlise, direito a um processo demorado (desde que essa demora seja razovel). Isso o que aduz Leonardo
Jos Carneiro da Cunha.
Como aferir se a durao do processo est sendo razovel? Trata-se de um conceito indeterminado. No existe, aprioristicamente,
um lapso temporal determinado para se considerar razovel a durao do processo. preciso avaliar cada caso para saber se a demora do
processo razovel ou no.
Quais so os critrios que devem ser levados em considerao para avaliar se a durao do processo razovel ou no?
O Tribunal Europeu de Direitos Humanos tem farta jurisprudncia a respeito disso, pois o princpio da durao razovel j se
encontra consagrado na Europa h muitos anos, tendo essa Corte determinado os critrios para saber se a durao do processo
razovel ou no. Tais critrios so os seguintes:
a)

Complexidade da causa;

b)
Comportamento das partes (isto , verificar se o processo est demorando se so as partes que esto fazendo com que ele
demore);
c)

Comportamento do Juiz (isto , verificar se a demora culpa do comportamento do Juiz, do modo como ele conduz o processo);

d)

Estrutura do rgo jurisdicional (isto , verificar se a demora do processo se deve estrutura insuficiente do rgo jurisdicional).

Que providncias devem ser tomadas quando o processo estiver demorando irrazoavelmente? A concepo tradicional restringese ao aspecto indenizatrio (responsabilidade civil do Estado pela demora processual). A posio moderna, no entanto, sustenta que
necessrio tomar providncias que no se limitem mera indenizao, mera reparao patrimonial, de modo a assegurar o
julgamento da causa.
Nesse sentido, o art. 198 do CPC prev a possibilidade de o Juiz perder a competncia para julgar a causa em caso de
demora irrazovel:
Art. 198. Qualquer das partes ou o rgo do Ministrio Pblico poder representar ao presidente do Tribunal de Justia
contra o juiz que excedeu os prazos previstos em lei. Distribuda a representao ao rgo competente, instaurar-se-
procedimento para apurao da responsabilidade. O relator, conforme as circunstncias, poder avocar os autos em que
ocorreu excesso de prazo, designando outro juiz para decidir a causa.
H, tambm, quem defenda a possibilidade de se impetrar um Mandado de Segurana contra a no-deciso judicial (se o Juiz no
decide, e o processo no anda, sustenta-se a utilizao do remdio constitucional para determinar que o Juiz decida, forando, assim, a
prtica do ato que se omite).
Ainda, a Lei da Ao Popular prev que o Juiz que atrasa o julgamento da ao popular deixa de fazer parte de lista de promoo
( uma tcnica para tentar evitar a demora irrazovel):
Art. 7
(...)
Pargrafo nico. O proferimento da sentena alm do prazo estabelecido privar o juiz da incluso em lista de
merecimento para promoo, durante 2 (dois) anos, e acarretar a perda, para efeito de promoo por antigidade,
de tantos dias quantos forem os do retardamento, salvo motivo justo, declinado nos autos e comprovado perante o
rgo disciplinar competente.
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS PROCESSUAIS IMPLCITOS:
Princpio da Efetividade:

O processo, para que seja devido, tem de ser efetivo. Processo devido aquele que serve para realizar, para concretizar o direito.
Processo no serve apenas ao reconhecimento dos direitos, ele serve tambm para a efetivao deles.
absurdo que, at hoje, no haja previso expressa desse princpio.
Falar em direito efetividade afirmar a existncia de um direito fundamental execuo. Falar em um direito fundamental
execuo defender credor, figura no vista historicamente com bons olhos. Na verdade, a estrutura do processo sempre imps ao credor
ter de tolerar comportamentos de inadimplncia.
Tanto o devedor quanto o credor gozam de direitos fundamentais na execuo. Em hipteses em que haja choque de interesses
entre credor e devedor, o choque de direitos se dar, portanto, em nvel constitucional, devendo esse conflito ser resolvido, a cada caso, por
meio da ponderao (por exemplo, direito dignidade Vs. direito a receber o que devido). Nesse diapaso, j possvel verificar existirem
inmeras decises dos Tribunais Superiores permitindo/determinando a penhora de salrios (que, a priori, so impenhorveis), com o
fundamento de que necessrio proteger tambm a efetividade. Esse tipo de deciso s foi possvel a partir do momento em que se
construiu o princpio da efetividade.
Qual a importncia de dizer que existe um direito fundamental execuo? Qual a consequncia prtica disso? preciso notar
que a dignidade do devedor protegida em nvel constitucional. E, a partir do momento em que se constata que o credor tambm tem uma
proteo em nvel constitucional, eventual conflito entre credor e devedor conflito de ndole constitucional. Deve ser resolvido, portanto, por
meio da ponderao. Ocorre o choque entre direitos fundamentais, que se resolve por meio da ponderao. o choque entre direito
efetividade e a dignidade do devedor.
Nesse diapaso, j h vrias decises em que se admite penhora de parte do salrio do devedor, sob o fundamento de que
preciso proteger tambm a efetividade. Ou seja, no se protege apenas o devedor.
Esse tipo de deciso s foi possvel a partir da construo do princpio da efetividade.
Princpio da boa-f processual
o segundo princpio implcito que veremos.
Um processo, para ser devido, deve ser leal. No se pode conceber como devido um processo no qual se possa fazer o que
quiser, mesmo que de forma antitica.
muito fcil, dessa forma, perceber que o princpio da boa-f corolrio do devido processo legal, mesmo que implcito
constitucionalmente. O fundamento da boa-f o devido processo legal. Este o fundamento constitucional do princpio da boaf, conforme j se manifestou o prprio STF.
Existe, ainda, um fundamento legal ao princpio em estudo, que o inciso II, do art. 14, do CPC. Veja-se que este princpio
extrado de uma clusula geral. Isso muito bom, j que se verifica um sistema aberto, de modo que se possa verificar qual o
comportamento antitico de acordo com o caso concreto. Em vez de se dizer quais so os casos em que se ofende a boa-f, cria-se esse
conceito aberto, fazendo com que se possa analisar caso a caso a ofensa ao princpio.
Todos j ouviram falar na distino que se faz entre boa-f objetiva e subjetiva. muito tradicional. Ento vejamos.
boa-f subjetiva a conscincia, o estado psicolgico de estar agindo corretamente. acreditar que o comportamento um
comportamento correto. A boa-f subjetiva , portanto, um FATO. Este fato, boa-f subjetiva, ele , muitas vezes, levado em
considerao pelo Direito. Considera-se o fato de a pessoa ter a conscincia de estar agindo corretamente. o caso, por exemplo,
da posse de boa-f. No se pode confundir essa boa-f subjetiva, como FATO, com o princpio da boa-f! Ateno: no se
confundem os conceitos.
boa-f objetiva uma NORMA que impe comportamentos em conformidade com os padres ticos e de lealdade objetivamente
considerados. Se o seu comportamento fugir aos padres de lealdade e tica, ele ilcito, sendo irrelevante o seu pensamento. A
anlise objetiva, do comportamento, somente. A anlise, repita-se, deve ser objetiva. Aqui, a boa-f vista como norma,
que impe comportamentos ticos independentemente do nimo, do elemento subjetivo. Nesse contexto, fcil perceber que
o princpio da boa-f a prpria boa-f objetiva. J que princpio uma norma, tem-se que o princpio da boa-f a boa-f
objetivamente considerada.
Dica terminolgica: ou bem se usa boa-f objetiva ou bem se usa princpio da boa-f. Princpio da boa-f objetiva no possvel, at
porque no existe princpio da boa-f subjetiva.
Ento, diferenciando, tem-se boa-f como fato (subjetiva) e boa-f como norma (objetiva).

Mas, quem se submete ao princpio da boa-f? Todos os sujeitos processuais, inclusive o Juiz. E por que o Cdigo Portugus
diz que s as partes se submetem boa-f? O professor acha que isso era indispensvel, porque, para dizer que o Juiz se submete boaf, parte-se do pressuposto de que o Juiz pode agir contra a boa-f, e isso no pegaria bem.
Ocorre que, agir de acordo com a boa-f agir de acordo com os padres de boa conduta. Por mais que um Juiz seja honesto,
possvel que ele aja de maneira desleal, num comportamento seu, o que analisado objetivamente. um comportamento objetivamente
desleal.
Da, tranquilo afirmar que a boa-f processual objetiva. Os sujeitos processuais devem comportar-se de acordo com os padres
ticos da sociedade. No por outra razo que dizem que, dos princpios da Adm. Pb., o da moralidade a exigncia de um
comportamento pautado na boa-f.
Como clusula geral que , torna-se difcil saber o que um comportamento construdo de acordo com a boa-f. Esses
comportamento so construdos historicamente.
Ao longo desses anos de construo do princpio da boa-f, a doutrina e jurisprudncia identificaram alguns comportamentos tidos
como contrrios boa-f. Fizeram, da, um grupo de situaes ilcitas, porque contrrias boa-f. Organizemos tais situaes:
-

princpio da boa-f impede o abuso dos direitos processuais direitos processuais no podem ser
exercitados abusivamente. O abuso do direito no processo ilcito porque contrrio boa-f. O abuso do
direito sempre foi encarado como um ilcito porque se trata do exerccio de um direito de maneira contrria
boa-f. Direitos processuais s podem ser exercidos regularmente. Se voc os exerce arbitrariamente, comete
ilcito. Exemplos: a) sujeito que recorre contra texto expresso de smula. A doutrina diz que esse
comportamento abusivo. abuso do direito de recorrer, a no ser que ele tenha argumentos plausveis contra
a aplicao da smula; b) sujeito pode propor a ao no domiclio do ru (onde ele tambm mora) ou em outro
lugar (que nenhum dos dois moram), e prope nesse outro lugar, sem justificativa, s para dificultar a vida do
ru. abuso do direito, pois ele exerce seu direito de maneira desnecessariamente gravosa ao demandado.

Frase legal: O abuso de direito, inclusive o abuso do direito processual, um ilcito atpico. Isso significa que no h um rol de
comportamentos abusivos. H uma clusula geral de abuso de direito. H exemplos, mas so infinitos os casos.
-

o princpio da boa-f impede o venire contra factum proprium (comportar-se contra seus prprios
comportamentos anteriores, agir de maneira contraditria) venire contra factum proprium agir de
maneira contrria aos seus comportamentos anteriores. A questo que, se um comportamento meu gera
em outra pessoa a expectativa de que eu me comportarei coerentemente a este comportamento, caso eu frustre
essa expectativa com um comportamento contraditrio, isso ilcito. No se pode frustrar uma expectativa
(objetivamente considerada) criada pelo prprio sujeito. Ex.: a) sujeito oferece bem penhora, o juiz aceita o
bem, mas, depois, o sujeito alega que o bem impenhorvel. Isso venire contra factum proprium1; b) o juiz
indefere a prova de uma parte, mas nega o seu pedido por falta de prova venire contra factum proprium; c) o
sujeito desiste do processo, o juiz homologa essa desistncia e ele recorre. O venire contra factum proprium
um abuso de direito que acabou ganhando uma autonomia, por ter ficado to perceptvel sua ocorrncia. O
nome completo nemo potest venire contra factum proprium.

No venire, percebe-se dois comportamentos, que, isoladamente considerados, so lcitos. O que ocorre que o segundo comportamento se
torna ilcito em razo do primeiro. Se eles forem examinados isoladamente, no sero ilcitos. S ilcito porque h uma relao desse
segundo comportamento com o comportamento anterior! Ento, no venire, os dois comportamentos so lcitos, a priori. S ilcito o
segundo comportamento, e somente como decorrncia do primeiro. No venire, o primeiro comportamento sempre comissivo!
-

Deveres de cooperao, vistos na aula passada. Todos eles so decorrncia do princpio da boa-f.

O princpio da boa-f torna ilcitas as condutas de m-f. Condutas dolosas so ilcitas. Quando o sujeito
age deliberadamente com o propsito de lesar, comete ilcito. Comportamentos dolosos, de m-f, so ilcitos,
por atingirem o princpio da boa-f! Ler tu quoque, supressio (surrectio), dever de mitigar o prejuzo,
adimplemento substancial. Estudaremos isso em civil. OLHAR NO CADERNO DO RETA FINAL!!!

Princpio da adequao do processo (est na moda)

Processo, para ser devido, deve ser adequado. O problema reside em dizer de que modo essa adequao do processo deve ser
feita. A doutrina identificou trs critrios de adequao do processo, quais sejam:
1.
1

critrio da adequao subjetiva o processo deve ser adequado aos sujeitos do processo, queles que vo utiliz-

No caderno do reta final, Prof. Cristiano Chaves disse que o STJ no considera isso como venire contra factum proprium,
sob o argumento de que o devedor estaria exercendo seu direito fundamental moradia.

lo. preciso criar um processo adequado aos seus usurios. Isso no renega a possibilidade de se conferir prioridades
(a processo com idosos, por exemplo). Na verdade, isso um adequao ao sujeito que integra o processo. Quando se
diz que um incapaz no pode atuar no juizado, isso uma tentativa de adequar o caso ao processo. As peculiaridades do
incapaz no permitem que ele se adeque ao processo no juizado. A adequao subjetiva no processo uma
concretizao do princpio da igualdade no processo. dar tratamento processual de acordo com as caractersticas
individuais do sujeito.
2.

Critrio da adequao objetiva do processo o processo deve ser adequado ao direito que ser por ele tutelado.
O processo tem que ser adequado ao seu objeto, ao direito afirmado por ele. O processo no pode ser o mesmo para
cobrar um cheque e para cobrar alimentos. bvio isso, j que necessrio conferir tratamento diferenciado a direitos
distintos que chegam ao Judicirio. preciso criar regras processuais adequadas aos tipos de direitos a serem tutelados,
o objeto do processo. por isso, por exemplo, que se criam os procedimentos especiais. So procedimentos criados
para atender a determinados direitos.

3.

Critrio da adequao teleolgica o processo tem que se adequar ao seu propsito. Processo de juizado tem por
esprito a rapidez, a simplicidade. Ento, preciso criar regras processuais que simplifiquem o processo do juizado. por
isso que as provas, os recursos, so simplificados no mbito do juizado. Outro exemplo se tem no processo de execuo,
uma vez que este tem por objetivo realizar o direito. Se esse o objetivo, preciso impedir discusses que atrasem essa
realizao. A discusso ocorre na fase de conhecimento. Ento, sendo o propsito a realizao do direito, cria-se regras
que se adequem ao propsito da execuo.

Para que se avalie a conformidade com a adequao, deve-se observar os trs critrios acima vistos.
O problema : a quem cabe adequar o processo de acordo com esses trs critrios? Tradicionalmente, diz-se que cabe ao
legislador criar regras processuais adequadas. Essa a viso tradicional: o princpio da adequao imporia ao legislador a criao de leis
processuais adequadas. Sucede que, atualmente, vai-se alm disso. Busca-se alm desse entendimento. No que isso esteja errado.
que, hoje, entende-se que a adequao tambm deve ser feita, caso a caso, pelo JUIZ. Ento, tambm o Juiz seria sujeito passivo do dever
de adequar o processo. Ao rgo jurisdicional, cabe a tarefa de completar o trabalho legislativo, de modo que o legislador cria as regras
gerais de adequao, enquanto o Juiz faz a adequao s peculiaridades do caso concreto.
Fala-se, diante disso, em uma adequao jurisdicional do processo. H quem defenda, inclusive, outro nome para a adequao
jurisdicional do processo. H quem diga que h o princpio da adequao (que impe ao legislador a tarefa de adequar), de um lado,
e de outro, o princpio da adaptabilidade do procedimento (o Juiz adaptaria o processo s peculiaridades do caso), tambm
chamado de princpio da elasticidade do procedimento, ou princpio da flexibilidade do procedimento. E, em Portugal, onde h
previso expressa desse princpio (aqui implcito), chama-se de princpio da adequao formal.
Esse princpio da adequao social est to na moda, que consta no anteprojeto do novo CPC, pelo que passaria a ser explcito,
expresso! o mesmo que falamos sobre cooperao na aula passada. Todos esto, atualmente, interessados nesse tema.
Exemplo: o prazo para contestar de 15 dias. Imagine-se, porm, que o autor junte 10.000 documentos na inicial. Como pode
algum se defender, em 15 dias, tendo que examinar tamanha quantidade de documentos? O princpio da adequao jurisdicional impe
que o Juiz aumente o prazo. O Juiz teria de dizer que 15 dias, nesse caso, inadequado. Diante das peculiaridades do caso, ento, o Juiz
aumentaria o prazo. um caso aplicao do princpio da adequao do processo.
O projeto de lei da ao civil pblica tambm consagra esse princpio da adequao social.
Assim, encerramos o tema princpios.
Precluso
Conceito: a perda de uma situao jurdica processual ativa. O que uma situao jurdica? Direitos e deveres so situaes
jurdicas. Situao jurdica ativa um direito. Competncia uma situao jurdica ativa. Sempre que se perde, no processo, um poder
jurdico ativo, fala-se que houve precluso. o nome que criaram para designar qualquer perda de direito processual. a perda de poderes
processuais.
Perceba-se, portanto, que se pode falar em precluso para as partes e para o Juiz. Tanto preclui direitos processuais das partes
como poderes do prprio Juiz. No h nenhum problema em falar de precluso para o Juiz.
No existe processo sem precluso. Esta indispensvel ao processo. No se pode imaginar processo em que todos possam
fazer tudo ao tempo em que quiserem. O processo tem que avanar. No se pode permitir (ao menos, deve-se tentar ao mximo) a
existncia de retrocesso. Processo uma marcha para frente, no para trs. A precluso, por isso, um mecanismo indispensvel ao
processo.

Ento, pode-se dizer que a precluso uma tcnica para efetivar os princpios da segurana jurdica, da boa-f processual
e da durao razovel do processo. Para assegurar um processo tico, em que se respeite a confiana, e que tenha durao razovel, a
precluso indispensvel.
preciso ter sempre em mente que precluso um fenmeno estritamente processual. Se h a perda de um direito no plano
material, h outras designaes, como, por exemplo, a prescrio e a decadncia.
No plano processual, mais simples, porque qualquer perda de direitos processuais precluso.
importante, ainda, ter em mente a classificao que a doutrina faz da precluso. Classifica-se de acordo com o fato gerador
da precluso. Adota-se o fato gerador como critrio para tal classificao. Assim, a doutrina esposa as trs classificaes de precluso:
1) precluso temporal perde-se o direito pela perda do prazo (no recorreu no prazo, no contestou no prazo).
A perda do prazo um fato lcito ou ilcito? claro que lcito, j que no dever da parte cumprir o prazo, ou
mesmo realizar tal ato. A parte no tem dever processual de cumprir o prazo.
2) precluso lgica perde-se um direito processual pela prtica de ato anterior com ele incompatvel.
Perde-se um direito processual porque h comportamento, antes desse direito perdido, incompatvel com o ato.
a precluso em razo de comportamento contraditrio. nessa medida que o venire contra factum
proprium se relaciona com a precluso lgica: perde-se o direito por haver um comportamento anterior
incompatvel com o posterior.
3) precluso consumativa havia um direito processual e, quando esse exercido, perdeu-se tal direito,
justamente, porque j foi exercido. Perde-se o poder pelo exerccio do poder. O exerccio do direito
processual extingue o direito processual.
Observe-se que, nos trs casos, perde-se o direito processual por atos lcitos! Nenhum dos atos que geram a precluso ilcito.
Em todos esses casos, a precluso decorre de um ato lcito.
A doutrina, de um modo geral, restringe sua anlise a esses trs casos de precluso.
Freddie Didier, entretanto, acrescenta uma quarta espcie de precluso, que a precluso sano ou por ato ilcito. Aqui, a
precluso uma punio. Perde-se o direito processual como forma de punio por um comportamento ilcito. Um exemplo: se o Juiz
excede de modo irrazovel os seus prazos, perde a competncia. Isso um ato ilcito, cuja punio a perda da competncia
(precluso). INFORMATIVO 593 DO STF. Essa a precluso sano.
Qual a relao entre precluso e questes de ordem pblica?
Deve-se comear a resposta dividindo o tema em duas partes.
Primeiro, deve-se determinar se existe precluso para o exame de questes de ordem pblica. Enquanto o processo estiver
pendente, no h precluso para o exame de questes de ordem pblica. Elas (as questes de ordem pblica) podem ser examinadas a
qualquer tempo, enquanto o processo estiver pendente (art. 267, 3, CPC). Se o processo acabou, se j h coisa julgada, no mais
possvel o exame das questes de ordem pblica. (At mesmo no recurso extraordinrio? Sim, possvel, mas veremos isso depois, em
recursos!)
Em segundo lugar, deve-se atentar para a possibilidade de reexame de questes de ordem pblica. O Juiz j examinou a questo.
Ele pode reexaminar a questo de ordem pblica que ele j examinou ou ele no pode, porque j precluiu para ele esse direito processual?
Questes de ordem pblica podem ser reexaminadas pelo Juiz, enquanto o processo estiver pendente? O CPC no fala nada. Silncio legal
a respeito do assunto. 90% da doutrina entende que tambm no h precluso para o reexame da questo de ordem pblica. As questes
de ordem pblica podem ser examinadas e reexaminadas enquanto pendente o processo. O professor considera isso um absurdo, um
escndalo. Imaginem que a parte alega um impedimento do Juiz, e o Tribunal examina e decide que o Juiz no impedido. E se a parte
alegar de novo o impedimento? O tribunal teria que examinar novamente e novamente, quantas vezes a parte quisesse, segundo essa
doutrina. Eles apenas dizem que pode reexaminar, mas no explicam, no fundamentam. No mesmo sentido do professor, Barbosa Moreira,
Frederico Marques, Calmon de Passos.
DVIDAS DO FIM DA AULA:
- O dever de consulta do Juiz no prejudica a durao razovel do processo, pois faz parte do contraditrio. Inclusive, o prprio princpio da
durao razovel do processo preconiza que o processo deve ter a durao adequada para a sua justa e correta soluo, e o dever de
consulta necessrio para isso.
- Para a configurao do venire contra factum proprium, no relevante se o direito potestativo ou no.

- Clusula geral princpio. Clusula geral um texto (normativo). Norma o que se extrai de um texto. Um princpio uma norma,
normalmente extrada de uma clusula geral. De uma clusula geral pode ser extrada uma regra, como tambm um princpio (e tanto
regras quanto princpios so normas).
- O processo inadequado se no observar um dos trs critrios mencionados nesta aula.
- O efeito translativo do recurso manifestao do modelo inquisitivo de processo.
- Uma vez comprovado o venire contra factum proprium, no pode o Juiz desconsider-lo.
- Mesmo sendo prprio o prazo para contestar, ele pode ser mitigado para haver adequao jurisdicional do processo. O fato de o prazo ser
prprio ou imprprio irrelevante para ser possvel a adequao do processo.
- Citao invlida que gera revelia, com sentena contra o ru, pode ser alegada depois da coisa julgada. uma hiptese rara, excepcional.
isso ser explicado na aula de pressupostos processuais.
- Toda matria que pode ser conhecida de ofcio pelo Juiz matria de ordem pblica? Essa pergunta filosfica. Toda matria de ordem
pblica pode ser conhecida de ofcio pelo Juiz, mas nem toda matria que pode ser conhecida de ofcio matria de ordem pblica.
- Segundo Fredie Didier, prescrio no matria de ordem publica, mas pode ser conhecida de ofcio pelo Juiz.
Processo Civil Prof. Freddie Didier
Aula 04 16/8/2010
JURISDIO
Jurisdio uma funo atribuda a terceiro imparcial, mediante um processo, para reconhecer, efetivar ou proteger situaes jurdicas
concretamente deduzidas de modo imperativo e criativo, em deciso insuscetvel de controle externo e com aptido para a coisa julgada
material.
a) Funo atribuda a terceiro imparcial: a jurisdio um exemplo de heterocomposio, pois um terceiro estranho ao problema
chamado a resolv-lo. A soluo do problema no dada pelos conflitantes, mas por um terceiro. Jurisdio e
heterocomposio no so sinnimos, aquela um exemplo desta.
A doutrina afirma que a jurisdio uma atividade substitutiva, pois, j que um terceiro que vai resolver um problema que no
dele, o juiz substitui a vontade das partes. Esse carter substitutivo a marca do pensamento de CHIOVENDA. Embora seja uma
caracterstica da jurisdio, no exclusividade dela. Exemplo disso so os tribunais administrativos. Eles exercem atividade
substitutiva, mas no possuem jurisdio, pois lhes faltam outras caractersticas da jurisdio.
No basta ser um terceiro, alm disso, tem que ser imparcial. H um aspecto objetivo (ser terceiro) e um subjetivo (ser imparcial,
no ter interesse na causa). Impartialidade (com t) a circunstncia do juiz no ser parte do problema, de ser um terceiro. O
juiz tem que ser impartial e imparcial.
Imparcialidade diferente de neutralidade. No existe neutralidade, ela no um atributo do juiz, nem se deve exigir isso
dele. Neutro seria o sujeito despido de valor. O juiz deve permitir que qualquer das partes possa convenc-lo de suas
razes, trat-las com igualdade, isso ser imparcial.
Para muitos autores, somente o Estado pode exercer esse papel. A jurisdio seria um monoplio estatal, s podendo ele exercla. No Brasil no possvel fazer essa afirmao. O que pode ser dito que a jurisdio monoplio do Estado, mas isso
no quer dizer que s ele a exercer, pois admitida a arbitragem. Arbitragem uma jurisdio privada autorizada pelo
Estado.
b) mediante um processo
A jurisdio pressupe um processo anterior. No h jurisdio sem processo, sem um mtodo que sirva para controlar o exerccio
da jurisdio. A jurisdio pressupe uma atividade processual prvia que lhe garanta legitimidade. No existe jurisdio instantnea. No
possvel uma deciso ser dada instantnea, sem que haja um processo (que deve ser devido).
Ento, a jurisdio exercida processualmente, conforme um modelo de processo estabelecido na Constituio.
c) reconhecer, efetivar ou proteger

d) situaes jurdicas concretamente deduzidas

Situaes jurdicas um termo tcnico para se referir a direitos. A caracterstica em tela significa que o juiz sempre decide diante
de um caso concreto, de um problema (um caso) que lhe submetido pelas partes. possvel que o processo traga inmeros problemas a
serem resolvidos pelo Juiz, mas sempre haver, no processo, pelo menos um problema. V-se que o Juiz no decide em abstrato, mas sim,
diante de um caso concreto. Pode-se dizer, portanto, que o raciocnio do Juiz sempre problemtico. Percebe-se, ademais, que uma
funo bem diferente da legislativa.
Da, surge a indagao sobre a ADIN, se nela tambm h uma anlise no caso concreto. Na ADIN tambm h um problema a ser
resolvido, uma vez que se problematiza, se concretiza um problema. Por mais que seja uma anlise de lei em abstrato, essa anlise
problematizada perante o STF, para que ele possa exercer a jurisdio.
A jurisdio serve para reconhecer, efetivar ou proteger situaes concretamente deduzidas. O Juiz resolve os problemas que lhe
so trazidos reconhecendo, efetivando ou protegendo direitos. Trata-se da tutela jurisdicional.
Normalmente, essas situaes jurdicas concretamente deduzidas correspondem a uma lide (conflito de interesses).
Normalmente, o que se leva ao Judicirio para ser decidido um conflito. Isso o normal, o trivial, o mais corriqueiro no Poder Judicirio.
Isso to corriqueiro que alguns autores chegam a dizer que s h jurisdio se houver lide. Ou seja, para esses autores, jurisdio serve
para resolver lides (conflitos). Se no houver conflito, no caso de jurisdio, para essa doutrina.
Esse entendimento no acertado. Embora seja a lide a situao mais corriqueira apresentada ao Judicirio, no a nica. Podese levar, ao Judicirio, situaes concretas no litigiosas. Por exemplo, numa adoo, num pedido de mudana de nome, no h conflito.
So problemas, mas nos quais no existe um conflito. E nem por isso deixam de ser situaes concretas deduzidas perante o Juiz. Ento,
nem sempre h lide, embora a lide seja a caracterstica mais comum da jurisdio.
e) de modo imperativo
Significa que no se pode ignorar que Jurisdio PODER. ato de imprio, de poder. O Juiz resolve o problema de maneira
imperativa. A jurisdio no uma atividade de consulta, mas fornece uma soluo que dever ser cumprida, justamente por ser uma
deciso imperativa.
f) e criativo
Numa noo atualizada de Jurisdio, no se pode ignorar a criatividade da Jurisdio. A jurisdio uma funo que se exerce
com criatividade. O juiz, ao julgar, ele cria. Ele agrega ao sistema algo novo.
E essa criatividade, que marca da jurisdio, uma criatividade normativa. O juiz cria norma.
Deve-se compreender essa criatividade por meio de uma diviso em dois aspectos. Essa criatividade se revela de duas maneiras:
1) O juiz cria a norma jurdica individualizada do caso concreto o problema que o juiz resolveu ser regulado por uma
norma, que foi o juiz quem criou. Isso o bsico da criatividade jurisdicional. Ningum nega isso: a norma do caso
concreto decidida pelo juiz.
2) Ao decidir um caso, o juiz define, tambm, a norma jurdica geral do caso concreto o juiz decide, alm da norma
individual, a norma geral. O juiz identifica uma norma geral, e define o caso concreto de acordo com ela. Em toda
deciso judicial, h sempre, no mnimo, duas normas: uma norma individualizada (que a norma daquele caso) e
uma norma geral (que a norma que regula aquele caso, e seus semelhantes). Essa norma geral, que regula o
caso, aproxima muito a jurisdio da legislao. O julgador acaba definindo uma norma geral, a partir daquilo que
est legislado. Entende-se como uma construo (interpretao) da norma posta pelo julgador.
bom ter em mente que essa norma geral tem algumas peculiaridades: 1) uma norma geral definida pela
jurisdio; 2) uma norma geral (soluo geral) construda a partir de um caso concreto (problema). Portanto, uma
norma geral construda por induo; 3) uma norma que serve para decidir casos semelhantes futuros.
Essa norma geral, construda a partir de um caso concreto, e que serve para regular casos futuros,
chamada de JURISPRUDNCIA. A jurisprudncia a aplicao reiterada da norma geral. Quando a norma geral
tem sua aplicao reiterada, ela vira jurisprudncia.
Obs.: E o que uma smula? A smula uma norma geral, que regula diversas situaes. Sabe-se, tambm, que uma smula surge de um
caso concreto. A smula um texto dessa norma geral, construda pela jurisdio, e que vem sendo reiteradamente aplicada por um
Tribunal.
Mas, deve-se atentar que o papel da smula de ser uma norma geral, a ser aplicada em casos semelhantes a
serem apreciados pelo Judicirio.

 assim que se pode entender a smula vinculante. a partir da criatividade da jurisdio, no sentido de que o juiz decide um caso
concreto e, ao mesmo tempo, cria um parmetro para casos futuros.
A norma geral precisa estar positivada? Essa norma geral precisa ter um texto claro? No! A norma o produto da interpretao!
Pode-se interpretar textos, para retirar deles normas que no esto escritas.
g) em deciso insuscetvel de controle externo
Essa uma grande marca da jurisdio. O administrador e o legislador no podem controlar uma deciso judicial. A jurisdio um
poder cuja deciso no pode ser controlada por outro. A jurisdio controlada jurisdicionalmente. A jurisdio se controla internamente, por
meio do recurso, da ao rescisria, etc.
Seria, ento, um poder absoluto? No. Claro que h a harmonia entre os Poderes. O juiz toma como ponto de partida a legislao,
para tomar uma deciso. O juiz no decide com base no nada. Decide com base naquilo que est posto legislativamente.
E a anistia? Ela no rev uma deciso judicial? Perceba que no. A lei de anistia uma lei que retira a punio. O Estado
abre mo de puni-lo. No torna a pessoa inocente, torna impunvel.
h) e com aptido para a coisa julgada material
A coisa julgada a definitividade da soluo jurisdicional, que no poder ser revista nem mesmo pela prpria jurisdio. A coisa
julgada vista como um limite prpria jurisdio. Ento, a coisa julgada uma situao que s pode advir de decises judiciais. uma
marca da jurisdio: coisa julgada como caracterstica prpria da jurisdio.
O conceito, desse modo, fica integralizado assim: Jurisdio a funo atribuda a terceiro imparcial para, mediante um
processo (devido), reconhecer, efetivar ou proteger, situaes jurdicas concretamente deduzidas, de modo imperativo e criativo, em deciso
insuscetvel de controle externo, e com aptido para a coisa julgada material.
Equivalentes jurisdicionais
Equivalente jurisdicional a tcnica de soluo de conflito no jurisdicional. qualquer tcnica de jurisdio de conflito que no
seja jurisdicional. Faz as vezes de jurisdio, porque resolve o conflito, mas no jurisdio.
So quatro as espcies de equivalente jurisdicional. Vejamos:
1) Autotutela a forma de soluo de conflito pela qual um dos conflitantes impe a soluo ao outro, pela
fora. Note-se que uma forma de soluo de conflitos egosta, um pouco brbara, porque o mais forte
submete o outro. De regra, a autotutela proibida, sendo, inclusive, crime. Mas, h casos de autotutela que
so permitidos, lcitos, como o caso da greve, da legtima defesa, da guerra, do desforo incontinenti
(reao que o possuidor pode ter diante de uma ofensa sua posse). Outro exemplo que a Adm. Pb.
Pode executar suas decises, sem necessidade do Judicirio, justamente por causa da autotutela. Em
todos os casos em que a autotutela permitida, possvel seu controle jurisdicional.
2) Autocomposio aqui, a soluo do conflito construda pelos conflitantes. Portanto, uma soluo
negocial do conflito. Chega-se soluo do conflito pela vontade dos prprios conflitantes. Trata-se de uma
tcnica de soluo de conflitos extremamente difundida e incentivada.
Obs.: ADR (alternative dispute resolution) designa as formas no jurisdicionais de soluo de conflitos. Formas de resolver o conflito
sem que se procure o Poder Judicirio
A autocomposio pode ser feita extrajudicialmente ou mesmo judicialmente. Nada impede que se faa a
autocomposio em Juzo, com o processo j em andamento ou mesmo antes de qualquer processo
judicial,
O certo que toda autocomposio extrajudicial p ser levada homologao judicial (apreciao do
Poder Judicirio somente para homologao). Isso um direito das partes, qualquer que seja a matria da
autocomposio.
Importante atentar para o fato de que a autocomposio pode realizar-se de duas maneiras: ou por
transao ou por submisso. Na transao, h concesses recprocas, cada um cede um pouco. No caso
de submisso, um dos conflitantes se submete ao outro, voluntariamente, no pela fora. Isso tambm
autocomposio. A submisso, que uma forma de autocomposio, porque voluntria, quando feita

em juzo, recebe o nome de renncia, se for feita pelo autor, e reconhecimento do pedido, se feita
pelo ru. Em ambos os casos, de notar-se a ocorrncia de autocomposio.
Autocomposio e conciliao so sinnimos!
3) Mediao na mediao, um terceiro escolhido para intermediar o conflito, auxiliando os conflitantes a
chegarem a um acordo. O papel do terceiro a ser um sujeito que facilite o acordo, que conduza ao
acordo, autocomposio. O mediador um facilitador da autocomposio.
4) Soluo de conflito por Tribunal Administrativo as agncias reguladoras tm, entre suas funes, a
de julgar conflitos. Trata-se de heterocomposio, mas no jurisdio. Tais decises so sujeitas a
controle jurisdicional, e no produzem coisa julgada.
A mesma coisa se diz dos Tribunais de Contas, que julgam conflitos, mas tm atribuies administrativas.
Tambm o Tribunal Martimo, o CADE. So tribunais administrativos que julgam casos relativos sua rea
de atuao, sem que isso configure jurisdio! Observe-se que um julgamento de conflitos, como se
jurisdio fosse, mas no jurisdio porque lhe falta a insuscetibilidade de controle externo e a coisa
julgada.
Quando se v a expresso funo judicante destes julgadores administrativos, este termo significa a
funo de julgar, sem jurisdio (equivalente jurisdicional).
A mediao autocomposio? No. Ela conduz autocomposio. Mas ganhou tanto destaque
que vista de forma autnoma.
ARBITRAGEM
Na arbitragem, um terceiro escolhido pelos conflitantes para decidir o conflito. Na mediao, o terceiro se limita a auxiliar as
partes, na busca de um acordo. Diferentemente, na arbitragem, o terceiro decide.
Mas quem so as pessoas que podem optar pela arbitragem? Arbitragem uma soluo que depende da vontade dos conflitantes.
por isso que se pode dizer que a via da arbitragem uma via voluntria. As partes que escolhem dessa forma. E quem pode optar pela
arbitragem so os sujeitos capazes!
E isso envolve a Administrao Pblica? Pode a Adm. Pb. optar pela arbitragem? Sim, possvel, notadamente nos casos de
Parcerias Pblico-Privadas (previso na lei). Os limites da arbitragem na Administrao Pblica sero vistos em Dir. Administrativo.
No basta, porm, que as partes sejam capazes. preciso que os interesses a serem arbitrados sejam disponveis, sejam
interesses disponveis. Note-se que a arbitragem manifestao da autonomia privada, da autonomia negocial! , portanto,
manifestao da liberdade.
Pode ser rbitro qualquer pessoa capaz. No h a necessidade de o rbitro ser formado em Direito.
Normalmente, escolhe-se trs rbitros (tribunal arbitral), mas pode ser um s.
O rbitro, no Brasil, juiz de fato e de direito. Significa que ele pode, por exemplo, praticar crimes contra a Administrao
Pblica. Para todos os fins, o rbitro juiz. Assim, pode praticar crimes, como se funcionrio pblico fosse.
A arbitragem, no Brasil, pode ser convencionada, de forma que se permita ao rbitro decidir por equidade. Ou seja, as
partes podem convencionar que o rbitro esteja livre para decidir com base na equidade. Do mesmo modo, podem escolher qual o Direito
que se aplica ao caso, como, por exemplo, o Direito de outro pas. claro que preciso respeitar a ordem pblica, sob pena de ofender o
nosso Direito, em suas mximas (pena de morte, cruel, etc).
Observe-se, ainda, que a deciso arbitral ttulo executivo judicial, como se fosse uma sentena dada pelo Poder Judicirio.
Veja-se que o rbitro pode resolver o conflito, mas no pode executar a sua deciso. Para a execuo, deve-se procurar o Judicirio.
E o Judicirio pode rever a sentena arbitral? No. A deciso arbitral no pode ser revista pelo Judicirio. O Judicirio no pode dar
uma outra soluo ao problema. Entretanto, a sentena arbitral pode ser anulada, em caso de vcio, mas ela ser anulada, e no revista. E
essa ao para anular uma sentena arbitral decai em 90 dias. A parte tem 90 dias para promover uma ao anulatria de uma sentena
arbitral. Aps tal prazo, j era, um abrao! Depois desses 90 dias, a sentena arbitral insuscetvel de qualquer espcie de controle. Ou
seja, a deciso arbitral, que j no podia ser revista em seu mrito pelo Judicirio, ela, agora, no poder nem mais ser invalidada. A
deciso, portanto, se torna imutvel, definitiva.
por conta dessa definitividade, dessa insuscetibilidade de controle externo, que arbitragem , no Brasil, jurisdio.
Essas caractersticas tornam a arbitragem, no Brasil, jurisdio. Isso o que prevalece. H quem no adote esse pensamento. Por exemplo,

h quem diga que arbitragem no jurisdio porque no o Estado quem julga (o argumento apenas esse). O professor entende esse
argumento como muito fraco. H quem diga que no jurisdio porque o rbitro no pode executar. Para o professor, outro argumento
fraco, porque o legislador apenas definiu competncia, a um, para julgar e, a outro, para executar.
At 1996, uma deciso arbitral tinha que ser levada para homologao judicial. O juiz tinha que homologar as decises arbitrais,
para que elas tivessem valor.
De 1996 para c, o cenrio mudou.
Obs.: A sentena arbitral pode ser executada sem homologao? No h necessidade de homologao. A deciso arbitral uma
deciso judicial. Isso assim desde 1996.
Obs.: E se houver uma questo de ordem pblica? Nesse caso, h um prazo de 90 dias para anular. Se no anular, a deciso arbitral tornase definitiva.
Observe-se, entretanto, que clusula de arbitragem em contrato de adeso NULA . Isso porque arbitragem tem que ser
voluntria. No pode ser imposta! Da mesma forma, uma lei no pode obrigar a arbitragem. Essa lei seria inconstitucional. A
arbitragem tem que ser voluntria.
Obs.: Se o Judicirio anular uma deciso arbitral, outra deciso arbitral ser tomada. Uma deciso judicial no ser tomada em seu lugar.
Para que o Judicirio decida em lugar da deciso arbitral, dever ser anulada a prpria clusula arbitral.
No necessria a presena de advogado, mas possvel. O processo arbitral deve ser devido (todas as garantias devem ser
atendidas), exceto quanto publicidade. Normalmente o processo arbitral sigiloso.
A opo pela arbitragem, portanto, produto de um negcio jurdico. Esse negcio jurdico tem nome: conveno de arbitragem.
Perceba-se que a conveno de arbitragem o negcio jurdico pelo qual as parte optam pela arbitragem, para soluo de
conflitos. Normalmente, visto no final dos contratos.
A nica coisa um pouco mais complicada a diferena entre as duas espcies de conveno de arbitragem:
1) clusula compromissria que uma conveno de arbitragem em que se estabelece que qualquer conflito
futuro que advenha daquele negcio dever ser resolvido por rbitro. uma clusula aberta, e que visa ao futuro.
Isso no foro de eleio! clusula compromissria. No se diz onde julgar, mas quem vai faz-lo. E se a clusula
for muito onerosa? Ora, toda clusula contratual pode ser anulada, se contiver vcios. Ento, do mesmo modo, a
clusula arbitral tambm pode ser anulada, se houver vcios. V-se, ademais, que a clusula compromissria visa ao
futuro.
a.

A clusula compromissria pode ser cheia ou completa a que define todas as condies da
arbitragem (quem o rbitro, qual o Direito aplicvel, etc). uma clusula rara, mas possvel.

b. A clusula vazia ou incompleta , exatamente, a que no prev todas as condies da arbitragem.

2) Compromisso arbitral as partes decidem que um determinado conflito ser resolvido pela arbitragem. No , o
compromisso arbitral, uma conveno para o futuro, pois, aqui, o conflito j existe, decidindo-se que ele ser
resolvido por rbitro.
Quando a clusula compromissria incompleta, ela precisa ser regulamentada pelo compromisso arbitral .
Mas, nada impede que haja compromisso arbitral sem anterior clusula compromissria.
Obs.: A testemunha intimada, na arbitragem, ou comparece por vontade prpria? A testemunha intimada, mas tal intimao no tem
coercitividade. Por isso, normalmente, as partes levam as testemunhas.
Obs.: A ideia de arbitragem como jurisdio no retira da jurisdio seu carter uno. apenas mais um rgo que exerce jurisdio.
PRINCPIOS DA JURISDIO
1) Princpio da investidura
De acordo com esse princpio da jurisdio, esta somente pode ser exercida por quem tenha sido investido devidamente na funo
jurisdicional.
Observe-se que a arbitragem no ofende esse princpio. que, se a investidura do Juiz ocorre por concurso pblico, a investidura
do rbitro ocorre por meio da conveno de arbitragem.

2) Princpio da inevitabilidade
A jurisdio inevitvel, inescapvel. No h como escapar da jurisdio. Se houve uma deciso jurisdicional, o indivduo
submete-se a ela. inevitvel submeter-se jurisdio.
Ser ru inevitvel. Pode-se no concordar, mas o demandado ser ru do mesmo jeito.
3) Princpio da indelegabilidade da jurisdio
O exerccio da jurisdio no pode ser delegado.
O rbitro no delegao, porque no o Juiz quem est delegando ao rbitro a deciso. O rbitro tambm se submete a esse
princpio, no podendo delegar a outro rbitro a funo que lhe foi acometida pela conveno de arbitragem.
Para exercer a jurisdio, o juiz exerce poderes ordinatrios, instrutrios, decisrios e executivos. Poder ordinatrio o
poder de conduzir o processo, de praticar atos de impulso do processo. Os poderes instrutrios so poderes de produzir prova.
Poder decisrio o poder de julgar (o poder jurisdicional propriamente dito). E o poder executivo o poder de efetivar
(concretizar) a deciso.
Desses 4 poderes, o nico que rigorosamente indelegvel o de JULGAR. No h como delegar o poder de julgar.
Por outro lado, o poder ordinatrio pode ser delegado a servidor (art. 93, XIV, CF e art. 162, 4, CPC); o tribunal pode
delegar poder instrutrio a juiz de primeira instncia, por meio do que se chama de carta de ordem; o tribunal pode delegar a juzes
a execuo do seu julgado.
O princpio da indelegabilidade reflexo mesmo do poder decisrio do juiz, tendo em vista que os demais poderes do juiz
podem, sim, ser delegados.
Obs.: Deciso arbitral pode ser anulada pelo Juiz de primeira instncia mesmo!
Processo Civil Prof. Freddie Didier
Aula 05 23/8/2010
Princpio da Territorialidade: como a jurisdio um poder, ela se exerce sobre um dado territrio; toda jurisdio tem uma limitao
territorial.
Foro a delimitao territorial do exerccio da jurisdio. A Justia Estadual costuma ser dividida em comarcas. Comarca uma unidade
territorial da Justia Estadual, costumando ser uma cidade ou grupo de cidades. A comarca sempre tem nome de cidades, mesmo que
abranja mais de uma, ter nome da principal. As comarcas podem ser divididas em distritos. O distrito pode ser um bairro, um grupo de
bairros ou, inclusive, uma cidade. Quando a comarca abrange vrias cidades, pode acontecer de uma delas se tornar um distrito; o mesmo
ocorrendo em relao a uma cidade que pode ter um bairro como distrito.
J a Justia Federal se divide em Seo Judiciria, que sempre ser um Estado. A seo judiciria sempre ter nome do Estado.
Podendo ser dividida em sub-sees. As sub-sees sempre sero uma cidade ou um grupo de cidades, tendo nome de cidade.
H algumas regras que excepcionam o princpio da territorialidade:

A primeira delas est prevista no art. 230 do CPC.

Art. 230. Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma regio metropolitana, o oficial de justia
poder efetuar citaes ou intimaes em qualquer delas.(Redao dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
Para a prtica de atos de comunicao, como a citao e a intimao, possvel que um oficial de justia de uma comarca pratique atos em
outra comarca contgua. Isso no seria possvel para a prtica de uma penhora, por exemplo.

A segunda est prevista no art. 107 do CPC

Art. 107. Se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o foro pela preveno, estendendo-se a
competncia sobre a totalidade do imvel.

No obstante exista parte do imvel em outra comarca, o juiz que julgar a causa ter competncia sobre todo o imvel.
Art. 107. Se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o foro pela preveno, estendendo-se a
competncia sobre a totalidade do imvel.
No obstante exista parte do imvel em outra comarca, o juiz que julgar a causa ter competncia sobre todo o imvel.
Com isso, terminamos o princpio da territorialidade.
Princpio da inafastabilidade
Est previsto no art. 5, XXXV, da CF: A lei no excluir de apreciao pelo Poder Judicirio ameaa ou leso a direito.
Esse o princpio que garante o direito de acesso justia, o direito de ao, o direito de provocar os Tribunais. Esse direito, dos
mais importantes que temos, pertence a qualquer sujeito de direitos. Ou seja, qualquer sujeito de direitos tem o direito de acesso justia.
Veja-se que a CF deixa claro que esse direito de acesso justia o direito de proteger leso ou ameaa de leso a direito. Isso
significa que a Constituio garante o direito tutela preventiva. O sujeito pode ir ao Judicirio antes mesmo de ser lesado.
importante perceber, tambm, que a CF falou apenas em direito. Ou seja, no h direito que no se possa levar apreciao do
Poder Judicirio. No se especificou qual direito, do que se tem que qualquer um, individual ou coletivo, pode ser levado ao Judicirio.
Disso, tem-se que a jurisdio no Brasil inafastvel.
Mas, possvel pedir ao Judicirio que um ato discricionrio seja revisto? Claro. At mesmo o mrito? Claro. Se for possvel provar
que o ato discricionrio foi irrazovel ou desproporcional, cabe levar isso apreciao do Judicirio, mesmo que seja para controlar o mrito
do ato (segundo Marinela, isso controle de legalidade, vista em seu sentido amplo, e no de mrito administrativo).
Hoje, a nossa CF no excepciona esse princpio.
Em alguns casos, entretanto, a CF transfere a jurisdio para um rgo que no do Judicirio. Esse o caso, por exemplo, do
Senado Federal, que, em algumas hipteses, exerce jurisdio. Um exemplo o caso do crime de responsabilidade do Presidente da
Repblica. Quem julga o Senado. A jurisdio no foi afastada, nesse caso. Houve apenas uma transferncia. O rgo que exercer essa
funo no ser do Judicirio, mas exercer, sim, jurisdio.
E a arbitragem? Deve-se notar que no foi a lei que imps a arbitragem (essa seria inconstitucional). A arbitragem foi permitida.
Ento, trata-se da uma escolha voluntria das partes. uma lei compatvel com a liberdade, que tambm direito fundamental.
Relembre-se, a propsito, que na CF passada havia uma previso que dizia que a lei poderia condicionar a ida ao Judicirio ao
esgotamento da discusso no mbito administrativo da controvrsia. Observe-se, ento, que a CF passada permitia aquilo que se chama de
jurisdio condicionada. Por conta dessa previso, vrias leis faziam isso (condicionavam o acesso ao Judicirio ao esgotamento
administrativo da contenda).
Vem a atual CF/88, e elimina esse trecho. No h mais essa autorizao. Ento, fica a dvida: hoje, possvel condicionar a ida
ao Judicirio ao esgotamento administrativo da controvrsia? Como ficam as leis que antes previam isso, e como ficam as leis que,
agora, prevem isso?
Exemplos:
1) Lei de habeas data condiciona o acesso ao Judicirio discusso da controvrsia no plano administrativo;
2) Lei da Smula Vinculante tambm condiciona o ajuizamento da reclamao ao esgotamento administrativo da
controvrsia;
3) Mandado de Segurana tambm exige o esgotamento administrativo.
Enfim, como se interpretar essas leis hoje?
Exige-se bastante cuidado nessa interpretao, porque ela no pode ser absoluta. A interpretao a seguinte. O sujeito que quer
ia ao Judicirio, podendo discutir a questo no plano administrativo, ele tem um nus de demonstrar a necessidade de ir imediatamente ao
Judicirio, e no pode esperar a soluo administrativa. Ele no pode, simplesmente, querer ir ao Judicirio, mesmo podendo tentar resolver
administrativamente. Se assim o fizesse, estaria abusando de seu direito de demandar. Estaria demandando abusivamente. Por outro lado,
se ele demonstra a urgncia, que no pode esperar o pronunciamento administrativo, no se pode esperar que ele submeta o caso ao
Judicirio.
No se poder dizer, jamais, que se o sujeito no esgota o mbito administrativo, ele no pode recorrer ao Judicirio. Isso no pode
ser dito. Se houver urgncia, necessidade comprovada, possvel, sim, o acesso ao Judicirio.
Essa a melhor interpretao do tema.

 preciso ter cuidado com a interpretao da Smula 2 do STF: No cabe habeas data se no houve recusa de
informaes por parte da autoridade administrativa. Essa a regra. Mas, se o sujeito demonstrar a urgncia que o impea de
esperar a soluo administrativa, poder ir ao Judicirio.
O caso da Justia do Trabalho emblemtico. Uma lei criou as Comisses de Conciliao Prvia. Trata-se de uma instncia de
conciliao. Os juzes do trabalho comearam a interpretar a lei no sentido de que ela imporia uma exigncia. S se poderia ir ao Judicirio
se, previamente, se tivesse ido s Comisses de Conciliao Prvia.
O Supremo, no entanto, disse que a melhor interpretao no era essa. No se poderia criar uma exigncia, um condicionamento
de acesso ao Judicirio. O STF disse que as CCP so uma alternativa soluo de conflitos, nas se tratando de uma imposio.
E a Justia Desportiva? Essa tem um regramento especial, porque regulada pela prpria Constituio! No art. 217, CF, que diz
que as questes desportivas somente sero levadas ao Judicirio aps o exame da questo na Justia Desportiva. Essa uma hiptese
diferente, porque a prpria CF disse que a Justia Desportiva um condicionamento ida ao Poder Judicirio.
Art. 217, 1 - O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da
justia desportiva, regulada em lei.
Saliente-se que no proibido, em tese, que a pessoa recorra ao Judicirio. No caso concreto que se analisar a
constitucionalidade de tal condicionamento.
No se pode ignorar que o direito de acesso justia no meramente o direito de provocar a atividade jurisdicional. No se trata
apenas do direito de ir ao Judicirio. O direito de acesso justia o direito de ter um processo de qualidade, de ter-se um processo devido.
No se trata de uma garantia meramente formal. uma garantia de que, ao recorrer ao Judicirio, o sujeito ter seu julgamento realizado
por meio de um processo devido, pautado em todas aquelas garantias que j estudamos.
Extrado das notas para reviso:
H 3 hipteses em nosso ordenamento nas quais se exige o exaurimento, ou a utilizao inicial da via administrativa, como condio para
acesso ao Poder Judicirio: 1) competies desportivas - art. 217, 1, CF; 2) reclamao constitucional por ato administrativo (ou
omisso) que contrarie smula vinculante - art. 7, 1, Lei n 11.417/06; 3) habeas data.
PRINCPIO DO JUIZ NATURAL
Esse princpio impe que as causas sejam processadas e decididas por um juiz competente e imparcial. O vis material est
refletido na imparcialidade, enquanto que sua parte formal refere-se competncia.
A garantia que o sujeito tem que quem vai julgar a sua causa que algum foi constitudo para julgar casos semelhantes ao seu.
No foi designado para julgar um caso especfico, mas definido para julgar casos de um modo geral, pela lei.
por conta disso que se probe o tribunal de exceo. O tribunal de exceo seria, justamente, um rgo criado excepcionalmente
para julgar determinado caso. Ele no existe na estrutura bsica do Judicirio, sendo criado somente para julgar determinada causa. um
tribunal inconstitucional, porque viola a garantia do Juiz natural, porque no pode um indivduo ter um rgo criado somente para julg-lo.
Algumas expresses importantes: a) O juiz natural probe a designao de juzes ex post facto. Um juiz que designado
depois do fato, somente para julg-lo. Isso inconstitucional. O professor disse que j viu designao de juiz para julgar determinadas
causas, por meio de Portaria do Tribunal. Isso flagrantemente inconstitucional. b) O princpio do Juiz natural probe o juiz ad hoc.
Probe-se o juiz designado para julgar determinado caso.
Enfim, o juiz tem que ser constitudo de acordo com uma regra prevista em lei, como ocorre na distribuio, que aleatria.
Para resguardar a imparcialidade que existem as garantias da Magistratura (inamovibilidade, irredutibilidade de salrios). So
garantias existentes para que o magistrado possa exercer a jurisdio com independncia, da sua imparcialidade.
Importante ler um julgado do STF: a Reclamao 417. interessantssima para entender o Juiz Natural. Resumindo: O Estado de
Roraima foi criado com a CF/88. Nessa criao, constituram o TJ/RR. Tinha TJ, mas no tinha juiz. Feito o primeiro concurso para Juiz em
Roraima, foram nomeados 4. Logo de incio, um deles recebeu uma ao popular contra o Estado de Roraima. Ele julgaria, ento, uma ao
contra todos os desembargadores do Tribunal. Ele, juiz, ainda no tinha sido vatiliciado. Quem o vitaliciaria era o Tribunal (rus da ao
popular). O Supremo decidiu, ento, que em Roraima no existia juiz natural para julgar aquele caso. No existia juiz independente,
imparcial, para julgar essa causa. Revela-se um aspecto substancial da garantia do juiz natural.
Obs.: A convocao de Magistrados para substituir Ministro do STJ (ou qualquer tribunal). Como compatibilizar isso com o juiz natural, uma
vez que no h uma redistribuio? Primeiro, preciso criar mecanismos objetivos para escolha desse magistrado que ir subir. Segundo,
preciso definir previamente quem ele ir substituir. No se pode chamar um Juiz para o Tribunal sem definio de sua competncia. Agindo
dessa forma, no h burla ao juiz natural, porque se garante a competncia pr-estabelecida, para qualquer caso que se inserir no seu

mbito de atuao. Na realidade, ainda um pouco obscuro. No ocorre realmente dessa forma. difcil de perceber se h violao ao juiz
natural.
Para arrematar, de se observar que, de todos os princpios vistos at aqui, o do juiz natural aquele cuja violao a
mais difcil de ser identificada. difcil perceber ofensas ao juiz natural, a no ser que seja um caso muito gritante.
H um caso na Bahia: existe na capital uma vara de substituio. uma vara que no fsica. Essa vara no tem competncia
prevista em lei. possvel colocar essa vara para atuar em qualquer lugar. Sua rea de atuao depende apenas da vontade do Presidente
do Tribunal. Isso uma palhaada. competncia em branco. O professor disse que lhe parece violao manifesta ao juiz natural.
Fim dos princpios.
JURISDIO VOLUNTRIA
um assunto extremamente polmico. desarrumado. difcil achar dois livros que tenham uma mesma arrumao desse
assunto. Cada um d a esse assunto um tratamento prprio. Dividiremos esse assunto em duas partes: na primeira, examinaremos as
caractersticas indiscutveis (gerais) da jurisdio voluntria.
Caractersticas gerais
1) A jurisdio voluntria uma atividade integrativa. Quer dizer que, pela jurisdio voluntria, o juiz integra a vontade de um
sujeito, tornando-a apta produo de determinado efeito jurdico. Por exemplo, um sujeito quer mudar seu nome. Ele tem
que ir ao Judicirio, para mudar seu nome. O juiz teria que integrar essa vontade. O indivduo quer se emancipar. O juiz vai
verificar se caso ou no de emancipao, integrando a vontade do sujeito. Trata-se de uma autorizao, de uma chancela, para
que o ato produza efeitos.
2) A jurisdio voluntria uma atividade de fiscalizao. Exatamente porque o Juiz ter que integrar a vontade, dever,
tambm, fiscalizar a conformidade do ato.
3) A jurisdio voluntria um modelo de processo inquisitivo. H muitos poderes atribudos ao juiz na jurisdio voluntria. H
casos, inclusive, de procedimentos de jurisdio voluntria que so iniciados de ofcio, como, por exemplo, os previstos nos arts.
1129, 1160 e 1190 do CPC.
Obs.: (Pergunta de Marcus frangote emo) J que o juiz pode comear de ofcio, pode-se dizer que ele tem capacidade
postulatria? NO. Nos casos em que o Juiz pode instaurar de ofcio o procedimento, o juiz tem legitimidade para comear
de ofcio, mas no capacidade postulatria!
4) Todas as garantias da magistratura, bem como todas as garantias do devido processo, se aplicam na jurisdio
voluntria, inclusive o princpio do contraditrio. Os alunos erram muito isso. Acham que na jurisdio voluntria no h
contraditrio. Obviamente que h contraditrio da jurisdio voluntria. Todos os interessados devem ser ouvidos, havendo,
inclusive, prazo de 10 dias para se manifestar. Para uma emancipao, por exemplo, deve-se ouvir os representantes do indivduo.
Para retificar registro imobilirio, tem que se ouvir o vizinho, por exemplo.
5) A jurisdio voluntria ser resolvida por sentena apelvel.
6) A jurisdio voluntria , em regra, necessria. Isso significa que os casos de jurisdio voluntria, em regra, necessitam ser
submetidos ao Judicirio. A parte tem de ir ao Judicirio para que possa obter o efeito pretendido. Contudo, h excees. O
divrcio consensual no necessariamente judicial. Outro exemplo: qualquer acordo extrajudicial pode ser levado homologao.
Isso uma opo (o sujeito leva se quiser).
7) A jurisdio voluntria , quase sempre, uma jurisdio constitutiva. Por ela, situaes jurdicas so criadas, modificadas ou
extintas.
8) (cai sempre em concurso) Interveno do MP na jurisdio voluntria. Artigo 1.105 do CPC: Sero citados, sob pena de
nulidade, todos os interessados, bem como o Ministrio Pblico.
Em todo caso de jurisdio voluntria, o MP tem que intervir? No. No porque se trata de jurisdio voluntria que o MP vai
intervir. preciso que a causa seja uma daquelas em que o MP intervm, como, por exemplo, naquelas em que haja menores.
Art. 82. Compete ao Ministrio Pblico intervir:
I - nas causas em que h interesses de incapazes;

II - nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e
disposies de ltima vontade;
III - nas aes que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural e nas demais causas em que h interesse pblico
evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte. (Redao dada pela Lei n 9.415, de 1996)
9) Art. 1.109, CPC - Art. 1.109. O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar critrio de
legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna.
Permite que, na jurisdio voluntria, o Juiz no se atenha legalidade estrita, decidindo com base na equidade. Essa regra um
exemplo de clusula geral processual. Dois exemplos de sua aplicao: a) guarda compartilhada hoje est regulamentada.
Sucede que a guarda compartilhada existe na prtica judiciria faz muito tempo. Ou seja, admitia-se a guarda compartilhada
porque o art. 1109, CPC, permitia isso. A abertura do 1109 propiciou que surgisse a guarda compartilhada sem previso legal (hoje,
j existe essa previso). b) na interdio, o interditando tem de ser ouvido antes. O Juiz tem de inspecionar o interditando antes de
decidir o procedimento. Interdio jurisdio voluntria. O sujeito est em coma. Nesse caso, o juiz pode dispensar a inspeo, a
despeito de a lei impor. O juiz pode decidir fora da legalidade estrita, se entender que essa soluo mais justa, mais razovel.
Essas so as caractersticas gerais, indiscutveis.
Polmica sobre a natureza jurdica da jurisdio voluntria
Existe uma corrente, a administrativista, que defende que jurisdio voluntria no jurisdio. Para essa corrente, a jurisdio
voluntria a administrao pblica de interesses privados. O juiz no seria julgador, mas exerceria, apenas, atividade administrativa.
Essa a corrente mais tradicional. Pode-se dizer, tambm, que ainda a corrente majoritria.
Para quem adota essa corrente, o nome jurisdio voluntria errado, porque nem jurisdio, j que administrao,
nem voluntria, por ser necessria.
Eles defendem que, na jurisdio voluntria, no h lide, no existe conflito. E, por isso, no haveria jurisdio. Ou seja, eles
adotam a premissa de que s poder haver jurisdio se houver lide. E como a jurisdio voluntria no tem lide, no h jurisdio.
Ademais, como no h lide, no h partes, mas, apenas, interessados. Continuam, os adeptos dessa teoria, dizendo que no h
falar em ao na jurisdio voluntria, j que no jurisdio. Desse modo, no h ao, mas requerimento.
Ainda, diz-se que no h processo em jurisdio voluntria, s h procedimento.
E, por conta disso tudo, no h coisa julgada (no h jurisdio, ento, no h coisa julgada). Existe apenas precluso. Coisa
julgada no existe na jurisdio voluntria.
Enfim, essa a corrente majoritria, mais tradicional, a ser adotada nos concursos pblicos.
Ocorre que o professor no comunga desse entendimento. Freddie Didier adepto da corrente jurisdicionalista.
Para essa corrente, jurisdio voluntria , sim, jurisdio. Como adeptos mais antigos, temos Pontes de Miranda e Olvdio
Baptista.
Para estudar isso, basta fazer um espelho com a outra concepo.
Quanto lide, dizem que a lide no pressuposta. No precisa existir lide para existir jurisdio voluntria. Da a dizer que no h
lide um salto muito grande. Tanto h lide, que os interessados so citados. Pode ser, realmente, que os interessados concordem, mas eles
podem no concordar. Ento, pode surgir a lide. Por isso mesmo que os interessados so citados. O professor usa o exemplo da
interdio de uma pessoa em coma. No h lide, mas deve haver jurisdio voluntria. Entretanto, se quiserem interditar Pablo Stolze, ele
se defender, dizendo que no doido, que plenamente capaz. Claro que h lide nesse caso. A questo que, na jurisdio voluntria, a
lide no precisa existir. Ela pode existir.
Essa corrente ainda diz que no se pode dizer que s h jurisdio se houver lide.
Da, defendem que h partes, h ao (leva-se ao Judicirio uma pretenso).
Para os jurisdicionalistas, ainda, h processo! Aqui, mesmo para quem adota a concepo de que a atividade administrativa, h
processo. No porque a atividade administrativa que no h processo. Isso de uma poca em que no existia processo administrativo.
Hoje, porm, o processo administrativo tem carga constitucional. Desse modo, essa corrente diz que a concepo administrativista, aqui,
no tem sentido, quando diz que no h processo. O resto uma questo de entendimento doutrinrio. Isso, para o professor, um erro
mesmo. Numa prova, no se deve adotar o pensamento da corrente administrativista quanto a isso . Deve-se citar, mas,
principalmente, criticar tal situao.

Por fim, a corrente jurisdicionalista diz que h coisa julgada. interessante que as duas correntes baseiam seus dspares
entendimentos no mesmo dispositivo. o art. 1.111, CPC: A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se
ocorrerem circunstncias supervenientes. Os administrativistas dizem que a sentena pode ser modificada, por isso no h coisa julgada.
Os jurisdicionalistas, por outro lado, dizem que h coisa julgada, j que, hoje (no dia da sentena), os fatos se amoldam sentena; o que
acontecer no futuro no foi julgado ainda.
Ao professor, parece claro que haja coisa julgada na jurisdio voluntria. Os administrativistas continuam no sentido contrrio.
E a, cabe rescisria ou no? Depende da corrente adotada...
Quase todo mundo que escreve, hoje, sobre jurisdio voluntria, segue a concepo jurisdicionalista.
O professor diz que se vier uma questo assim: De acordo com a concepo atual, a jurisdio voluntria jurisdio.
Estaria certa. Ele acredita que no h como a prova objetiva cobrar como verdade absoluta um ou outro sentido, atualmente.
Obs.: pedido de alvar jurisdio voluntria? Sim. um procedimento simplificado de levantamento de bens do falecido, quando no for
caso de inventrio.
Fim de jurisdio!!!
COMPETNCIA
Conceito
O primeiro aspecto importante perceber que competncia um conceito da Teoria Geral do Direito. E competncia , na Teoria
Geral do Direito, medida do poder.
Sempre que se refere quantidade de poder, est-se referindo competncia. Ora, se competncia parcela de poder, ento
competncia , tambm, um limite ao exerccio do poder. O poder s pode ser exercido nos limites da competncia (nos limites daquela
competncia constitucionalmente estabelecida).
No estudaremos competncia legislativa nem administrativa. Isso matria de Constitucional e Administrativo. Estudaremos a
competncia jurisdicional civil, ou seja, a competncia para o exerccio da jurisdio civil.
Princpios da competncia
1) Juiz natural (conforme j vimos!!!)
2) Princpio da tipicidade da competncia
As regras de competncia tm de ser expressamente previstas em lei.
Ocorre que acontecem lacunas. Quando se verifica lacuna, bvio que algum deve ser competente. No se admite vcuo de
competncia. Pode acontecer de no haver texto expresso. Da, ter-se- dvida. Nesses casos, h possibilidade de se reconhecer
competncia implcita, para que se preencha o sistema.
Competncia implcita significa que, quando o legislador atribui uma determinada competncia, ele, implicitamente,
atribui outras.
Embargos de declarao, por exemplo, no esto previstos na CF, para que o STF julgue. De todo modo, por competncia
implcita, o STF tem competncia para julgar os embargos de declarao de suas decises e sentenas. Admitem-se competncias
implcitas porque sem elas o sistema no fecha, pode ficar lacunoso.
3) Princpio da indisponibilidade da competncia
As regras de competncia so indisponveis pelo rgo julgador. Ele no pode dispor das regras de competncia. S o legislador
pode flexibilizar as regras de competncia. Para o rgo julgador, repita-se, elas so indisponveis.
Esses os trs princpios bsicos da competncia.
Agora, veremos uma regra bsica da competncia: Kompetenzkompetenz (PRIMEIRA LETRA SEMPRE EM MAISCULO).
Todo juiz tem a competncia de examinar a sua prpria competncia. Essa a competncia mnima que o juiz tem. Nenhum juiz
to incompetente a ponto de no ter a competncia de se dizer incompetente. A competncia de se dizer incompetente sempre existe.

Freddie Didier j chegou a dizer que se chama essa competncia de competncia atmica (porque um ncleo, um
mnimo de competncia que todo juiz tem).
O Juiz o juiz da sua prpria competncia, porque ele quem examina sua competncia nos casos concretos.
Distribuio da competncia
A competncia ser distribuda pela lei. Cabe ao legislador, em sentido amplo, distribuir a competncia. Ento, quem primeiro
distribui a competncia a Constituio Federal. Ela quem primeiro faz essa distribuio da competncia.
A CF distribui essa competncia em 5 Justias: Justia Federal, Justia Eleitoral, Justia Militar, Justia Trabalhista e Justia
Estadual. O constituinte, ento, quem faz essa primeira distribuio de competncia.
Lembre-se que a Justia Estadual tem competncia residual, o que significa que o que no for da competncia das outras justias
ser de competncia da Justia Estadual.
Obs.: Justia desportiva no uma sexta justia, atividade administrativa. um equivalente jurisdicional.
Tendo a prpria CF feito essa primeira distribuio de competncia, surge um problema: um juiz que no tenha competncia
constitucional um juiz incompetente ou um no juiz? Para Ada Pelegrini Grinover, a incompetncia constitucional gera inexistncia.
Ou seja, caso de no juiz. No , porm, o pensamento majoritrio. que haver sempre a regra acima vista do Kompetenzkompetenz,
da competncia atmica.
Feita a distribuio pela CF, vm, depois, as leis federais infraconstitucionais, as Constituies Estaduais, as leis estaduais e, por
ltimo, os regimentos internos dos Tribunais.
E regimento interno pode distribuir competncia? Perceba-se que as leis atribuem competncia ao Tribunal. O Tribunal no
pode dizer para que ele competente. Quem diz isso a lei. Mas, um Tribunal pode pegar a competncia que a lei lhe atribuiu, e distribu-la
internamente, entre os seus diversos rgos. A distribuio interna das competncias, num tribunal, feita pelo regimento interno.
Este no cria uma competncia que o Tribunal no tem. O regimento interno distribui internamente a competncia que a lei atribuiu
ao Tribunal.
Fixao (ou determinao) da competncia
o assunto que complementa a distribuio da competncia feita pelo legislador. Estudaremos isso na prxima aula!!!
Dvidas do fim da aula
o

Kompetenzkompetenz regra, no princpio.

Se o juiz demorar irrazoavelmente, ele pode perder a competncia para outro juiz, que ser designado. Para que se
amolde ao juiz natural, deve haver critrio objetivo para se transferir a competncia, nesses casos.

Processo Civil Prof. Freddie Didier

Aula 06 3/9/2010
(...)
Tambm haver quebra da perpetuao quando um fato novo mudar a competncia absoluta do juzo. Tem que ser
competncia absoluta.
Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do
estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a
competncia em razo da matria ou da hierarquia.
Matria e hierarquia no so os nicos exemplos, a quebra da perpetuatio jurisdictionis se estende a todos os casos de
competncia absoluta.

Perpetuao de Jurisdio e EC 45:

Essa emenda redefiniu a competncia da Justia do Trabalho e levou muitas causas da Justia Estadual para a do Trabalho. Com
essa emenda, surgiu um fato que alterou competncia absoluta. Ocorreu que todos os processos que tramitavam na Justia Estadual e
passaram a ser de competncia da Justia do Trabalho a ela foram remetidos. Todavia, isso foi apenas para os que no haviam sido
julgados, os que j tinham sido sentenciados no foram remetidos.
Os recursos eventualmente interpostos ao tempo em que a Justia Estadual era competente para julgar permaneceram na Justia
Estadual.
CLASSIFICAO DA COMPETNCIA:
Originria e derivada:
A competncia originria a competncia para conhecer da causa em um primeiro momento, originariamente. A regra, no Brasil,
que a competncia originria do Juiz de 1 instncia. H casos, contudo, de Tribunais terem competncia originria, a exemplo da ao
rescisria.
A competncia derivada a competncia para julgar a causa em grau de recurso. A regra os Tribunais terem
competncia derivada, mas h casos, ainda que excepcionais, em que Juzes tm competncia derivada, como ocorre quando
estes julgam Embargos de Declarao contra decises suas. E as turmas recursais? Elas tm competncia derivada e so compostas
por Juzes, mas no caracterizam mais uma exceo, pois se trata de um rgo diverso do Juiz de 1 instncia, um rgo criado para,
precipuamente, apreciar recursos.
OBS.: no caso de um Juiz se declarar impedido, e o impedimento, posteriormente, desaparecer, a causa volta para ele, desde que
o Juiz substituto ainda no a tenha julgado.
Absoluta e relativa:
Competncia absoluta aquela fixada para atender a interesse pblico, e, por conta disso, no pode ser alterada pela vontade
das partes, e nem por conexo. Exatamente em razo disso, a incompetncia absoluta pode ser conhecida de ofcio, pode ser
alegada por qualquer das partes, por qualquer forma e em qualquer momento do processo, enquanto este estiver pendente.
Ademais, a incompetncia absoluta um defeito to grave, que justifica o ajuizamento de ao rescisria, com apoio no art. 485, II,
do CPC.
J a regra de competncia relativa aquela criada para atender interesse da parte, e, por conta disso, regra que pode ser
alterada pela vontade das partes. As partes podem alterar uma regra de competncia relativa, e, exatamente em virtude disso, a
incompetncia relativa no pode ser conhecida de ofcio (Smula 33 do STJ), s pode ser alegada pelo ru, no primeiro momento em
que lhe couber falar nos autos (sob pena de precluso), e, segundo o CPC, apenas pode ser alegada por exceo de incompetncia (ou
seja, o cdigo impe ao ru a alegao de incompetncia relativa por pea escrita apartada da contestao, pois, como visto, o
demandado no pode alegar a incompetncia relativa por qualquer maneira). Esta ltima regra a que est no CPC. Contudo, h farta
jurisprudncia que releva essa exigncia, aceitando incompetncia relativa alegada em contestao, sob o fundamento de que se
trata de mero defeito de forma que no causa qualquer prejuzo. Alis, o projeto do novo CPC j ostenta regras de acordo com este
entendimento jurisprudencial. QUANDO A INCOMPETNCIA RELATIVA ALEGADA NA CONTESTAO, NO SUSPENDE O
PROCESSO, O QUE S OCORRE QUANDO A ALEGAO OCORRE POR MEIO DA EXCEO.
Como dito, a competncia relativa pode ser alterada pela vontade das partes. A alterao voluntria da regra de competncia
relativa pode se dar de duas maneiras:
a) De forma tcita basta que o ru no alegue a incompetncia relativa, pois se o ru no alegar a incompetncia relativa, ocorre
precluso e prorrogao da competncia.
b) De forma expressa ocorre por meio do chamado foro de eleio (ou foro contratual), que uma clusula (ESCRITA) de um
negcio jurdico em que as partes decidem que causas relativas quele negcio devero ser processadas em determinado lugar,
em determinado foro.
CUIDADO! Os contratos de adeso podem, sim, ter foro de eleio, e isso, na verdade, costuma acontecer, pois inexiste vedao
legal a isso. Contudo, possvel que essa clusula seja abusiva, hiptese em que deve ser invalidada. Logo que o CDC foi
publicado, em 1990, surgiu o seguinte problema: em contratos de adeso de consumo, o foro de eleio era o do fornecedor,
sendo que, muitas vezes, o consumidor era de outra localidade, o que, evidentemente, materializava uma clusula abusiva, por
dificultar sobremaneira a proteo do consumidor (a defesa dos seus interesses em juzo, mais especificamente). O Juiz, na

poca, no podia conhecer de ofcio da abusividade dessa clusula, por se tratar de competncia relativa, at que um primeiro
magistrado conheceu de ofcio da abusividade do foro de eleio, remetendo os autos ao Juzo do domiclio do ru (no caso, o
consumidor), entendimento esse que recebeu a chancela do STJ. Diante disso, o legislador acrescentou o pargrafo nico ao art.
112 do CPC, que diz que a nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio
pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru. Logo, o legislador incorporou ao texto do CPC o
entendimento pacificado no STJ, mas com uma diferena: enquanto o entendimento da aludida Corte se referia a contratos de
consumo, a nova regra do CPC foi geral, aplicando-se a qualquer relao contratual.
Nesse diapaso, modificou-se, tambm, a redao do art. 114, que passou a preconizar que prorrogar-se- a
competncia se dela o juiz no declinar na forma do pargrafo nico do art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo
declinatria nos casos e prazos legais. V-se que, no art. 114 do CPC, criou-se uma hiptese de competncia mista: absoluta por
poder ser conhecida de ofcio, e relativa por no poder ser feita a qualquer tempo, j que ocorre a precluso (PARA O JUIZ) se
no for decretada a incompetncia dentro do prazo indicado. Apesar de se tratar de um regime misto, preponderantemente de
competncia relativa. OBS.: nada impede que o consumidor ajuze o feito no foro de seu domiclio, alegando, no ato, a
abusividade da clusula do foro de eleio.
Reconhecida a incompetncia (absoluta ou relativa), os autos devem ser remetidos ao Juzo competente. Portanto, a
conseqncia da incompetncia ser, sempre, a remessa dos autos ao Juzo competente, em qualquer caso de incompetncia . O
processo, como se v, no se extingue em razo da incompetncia ( uma defesa dilatria) . H, porm duas excees, dois casos
em que a incompetncia gera a extino do processo: I. no mbito dos Juizados Especiais; II. no caso de incompetncia
internacional (isto , quando a causa proposta no Brasil, mas deveria ter sido proposta em outro Pas, cuja jurisdio seria a
verdadeiramente competente. Nesse caso, o Juiz brasileiro no remeter os autos ao Juiz do outro pas, inclusive por uma questo de
soberania).
CUIDADO! A incompetncia absoluta (e apenas ela) tem outra consequncia, que no a remessa dos autos ao Juzo competente: os atos
decisrios at ento praticados so nulos, o que no ocorre na incompetncia relativa.
Forum shopping e forum non conveniens:
H casos em que a lei prev inmeros foros concorrentes igualmente competentes, hiptese em que o autor pode propor a ao
em qualquer dos foros competentes (que so chamados de foros concorrentes). o caso, por exemplo, da Ao Civil Pblica por dano
nacional, que pode ser proposta em qualquer capital do Pas. Diante dessa variada opo de foros igualmente competentes para o
julgamento do feito, surge o fenmeno que se chama de forum shopping, que justamente a possibilidade de o autor escolher,
unilateralmente, o foro que julgar a causa (e isso ocorre com muita freqncia no mbito internacional).
Como qualquer direito (mormente os potestativos), pode ser que o forum shopping seja exercido abusivamente, como
ocorre quando o autor escolhe um foro que em nada o beneficia, alm de no beneficiar a causa, apenas porque o ru ser
(desnecessariamente) prejudicado com a escolha feita.
Para combater o abuso no exerccio do forum shopping, surgiu a doutrina do forum non conveniens, segundo a qual pode
o Juiz, de ofcio, afastar a escolha abusiva do foro que se revelar no conveniente . Foro inconveniente o foro inadequado, abusivo,
desnecessariamente lesivo. A doutrina do forum non conveniens nada mais , portanto, do que a aplicao no campo da competncia, do
princpio da adequao jurisdicional do processo e do princpio da boa-f (o qual veda o abuso de direito). Trata-se de doutrina que nasceu
na Esccia, e muito arraigada no plano internacional, comeando, inclusive, a ser citada no Brasil.
O STJ, ao analisar um caso (isolado) de forum non conveniens negou a aplicao desta doutrina, mas a mesma
perfeitamente aplicvel no Brasil. Na verdade, o STJ se enrolou ao analisar o caso.
Diferena: Forum shopping um fato da vida. Forum non conveniens uma doutrina, uma teoria.
CRITRIOS DE DISTRIBUIO DA COMPETNCIA:
Os critrios de distribuio da competncia esto arrumados na doutrina j h algum tempo, havendo os seguintes critrios: I.
critrio objetivo; II. critrio funcional; III. critrio territorial. Portanto, falar em competncia objetiva, funcional e territorial falar nos critrios
de distribuio da competncia.
Esses critrios no se excluem, e, sim, convivem harmonicamente, pois sempre ser necessrio analisar os trs para se distribuir
a competncia.
Critrio objetivo (ou competncia objetiva):

 o critrio de distribuio da competncia que leva em considerao a demanda. Portanto, leva-se em considerao os
elementos da demanda: causa de pedir, partes e pedido.
Sempre que, para distribuir a competncia, levam-se em considerao os elementos da demanda, cuida-se da competncia
objetiva.
Causa de pedir competncia em razo da matria ( uma competncia objetiva definida pela causa de pedir). Leva-se em considerao
o tipo de relao jurdica discutida para determinar o juzo competente. Exemplo: causas cveis vo para a vara cvel. A competncia em
razo da matria absoluta.
Partes competncia em razo da pessoa ( uma competncia objetiva definida pelas partes). aquela fixada tendo em vista a parte que
vai participar do processo. Ex.: varas da Fazenda Pblica, que so varas criadas em razo da pessoa.
possvel haver combinao de critrios, como a criao de uma vara da Fazenda Pblica de feitos tributrios.
A competncia em razo da pessoa absoluta.
A smula 206 do STJ diz que a existncia de vara privativa, instituda por lei estadual, no altera a competncia territorial resultante das leis
de processo. Esse enunciado diz que, se na comarca houver vara privativa (da Fazenda Pblica, por exemplo), o feito deve ser julgado por
ela, e no que, no havendo, na comarca, essa vara privativa, deve o feito ser remetido para a vara em que houver a vara privativa. Logo,
se no houver, na comarca, a vara privativa, o feito ser julgado na vara comum, em vez de ser remetido a uma comarca em que haja a
vara privativa.
Pedido competncia em razo do valor ( uma competncia objetiva definida pelo pedido). a competncia definida em funo do valor
da causa, a exemplo das causas julgadas nos Juizados Especiais. Contudo, a competncia do Juizado no fixada apenas em razo do
valor, a exemplo das causas de acidente de trnsito (que sempre sero julgadas pelos Juizados). Toda causa que tramita pelo rito sumrio
pode tramitar nos Juizados sem limite, por uma opo do legislador (PESQUISAR).
No Juizado, se se pede acima do teto legal, significa que se est abrindo mo da diferena acima do limite. Isso mostra que o Juiz no
precisa declinar de sua competncia em razo do valor, pois a causa proposta com valor acima do teto legal significar a renncia
diferena a maior. CUIDADO! Isso no se aplica aos acordos nos Juizados, pois os acordos podem ter qualquer valor.
Nos Juizados Federais, a competncia destes absoluta onde existirem, o que no ocorre em relao aos Juizados Estaduais,
onde o demandante pode optar.
V-se que, como a demanda tem trs elementos, criam-se trs subcritrios (subcritrios esses que so objetivos, pois
levam em considerao os elementos da demanda).
Critrio funcional (ou competncia funcional):
Em um mesmo processo, o Juiz exerce diversas funes. Por exemplo, o Juiz recebe a petio inicial, colhe provas, julga
incidentes, julga a causa, julga recursos, executa etc. O legislador divide essas atribuies entre diversos rgos (um julga o principal, um
julga o incidente, um executa etc.). Sempre que o legislador distribuir as diversas funes que podem ser exercidas em um processo entre
diversos rgos jurisdicionais, est-se diante de competncia funcional, que a competncia para exercer uma funo dentro do processo.
A competncia funcional uma competncia absoluta, e, por conta disso, e considerando-se que a mudana de competncia
absoluta quebra a perpetuao da jurisdio (o que tambm ocorre quando sobrevm conexo, pois esta muda a competncia funcional
para o julgamento da causa [um outro rgo passa a ter competncia para julgar a causa]), quando h alterao na competncia funcional,
h a quebra da perpetuatio jurisdictionis.
A competncia funcional pode ser visualizada em duas dimenses: no plano horizontal e no plano vertical.
A competncia funcional no plano horizontal a distribuio da competncia na mesma instncia, no mesmo nvel de instncia (as
diversas funes so distribudas em uma mesma instncia). Exemplo: o Tribunal do Jri (o Jri condena e o Juiz faz a dosimetria da pena).
J a competncia funcional vertical uma distribuio da competncia entre instncias, e no na mesma instncia. A diviso da
competncia em originria e derivada uma distribuio de competncia funcional vertical.
Competncia territorial:
aquela que determina em que foro (em que lugar) a causa deve ser ajuizada. VER, NA AULA PASSADA, A DIVISO DOS
FOROS NO BRASIL, MORMENTE A TERMINOLOGIA.

A regra, no Brasil, a de que a competncia territorial relativa. H, contudo, casos de competncia territorial absoluta.
Regra de competncia territorial absoluta, apesar de existirem vrias, excepcional. Os doutrinadores tradicionais, por j terem criado o
paradigma de que competncia territorial relativa, afirmam que competncia territorial absoluta , na verdade, competncia funcional, pois
esta absoluta. Isso causa muitas confuses em concursos pblicos. Portanto, caso seja apresentado, em uma prova objetiva de concurso,
um caso de competncia territorial absoluta, e no haja, para marcar, a opo que a indica como competncia territorial absoluta, mas haja
a opo de ser competncia funcional, deve-se marcar como competncia funcional. Caso haja a opo de competncia territorial absoluta,
deve-se marcar tal opo.
Ademais, a Lei de Ao Civil Pblica (lei 7.347/85) revela essa celeuma, em seu art. 2:
Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia
funcional para processar e julgar a causa. o que esse dispositivo quer dizer que a competncia do foro do local do
dano absoluta, e nada mais que isso.
O art. 209 do ECA apresentou uma redao um pouco mais correta tecnicamente, o que mostra que esse problema vem sendo
resolvido aos poucos pelo legislador:
Art. 209. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou
omisso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas a competncia da Justia Federal e a
competncia originria dos tribunais superiores.
O art. 80 do Estatuto do Idoso tambm demonstra uma correo tcnica:
Art. 80. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia
absoluta para processar a causa, ressalvadas as competncias da Justia Federal e a competncia originria dos
Tribunais Superiores. a competncia do foro do domiclio do idoso absoluta nas causa coletivas, sendo uma opo
nas causas individuais, como ocorre na ao de alimentos e na ao da relao de consumo. A competncia territorial do
foro do domiclio do idoso tambm se aplica quando este ru.
OBS.: tradicionalmente, sempre que se cria uma regra de competncia territorial absoluta, trata-se de uma proteo para o indivduo, e no
de uma imposio a ele, de modo que a lgica determina que o demandante possa, acaso julgue conveniente, propor a ao em foro
diverso do territorialmente competente.
OBS.: qual a natureza jurdica do peixe? Depende. No mar, coisa de ningum (res nulius). No aqurio, coisa pertencente a algum.
Regras gerais de competncia territorial (arts. 94 e 95 do CPC):
O art. 94 a regra geral da competncia territorial: domiclio do ru. a regra geral porque se aplica a qualquer ao pessoal e a
ao real mobiliria. ATENO! Uma ao pessoal pode ser mobiliria ou imobiliria (um exemplo de ao pessoal imobiliria a ao de
despejo). Uma ao real tambm pode ser mobiliria ou imobiliria (uma ao de usucapio de um avio mobiliria, e no imobiliria,
embora avio possa ser hipotecado).
Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em
regra, no foro do domiclio do ru.
Se a ao real for mobiliria, aplica-se o art. 94 do CPC. Se for imobiliria, aplica-se o art. 95 do CPC.
Pela regra do art. 95 (aes reais imobilirias), a competncia do foro da situao a coisa (ou forum rei sitae).
Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao da coisa. Pode o autor,
entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana,
servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova.
Logo, pelo art. 95 do CPC, o autor tem, alm do foro da situao da coisa, a opo de propor a ao no foro do domiclio do ru ou
no foro de eleio. Trata-se de hiptese em que h 3 foros concorrentes. Em 7 situaes, contudo, o autor no pode optar, pois a
competncia ser sempre do foro da situao da coisa, tratando-se de competncia territorial absoluta: quando recair o litgio
sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova.

CUIDADO! As aes reais tm nomes muito esquisitos, embora algumas tenham nomes comuns. Esses nomes esquisitos so estudados
em Direito Civil. Considerando a dificuldade em decorar esses nomes, o professor Fredie Dider d uma dica: no CPC comentado de
Nelson Nery, na parte em que ele comenta as aes possessrias, existe uma tabela explicando as aes reais.
A ao publiciana uma ao pela qual se busca efetivar o direito de propriedade, sem ter ttulo para isso. A publiciana
chamada, por apelido, de reivindicatria sem ttulo (exemplo: quem usucapiu a coisa e no tem o ttulo).
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL:
A competncia da Justia Federal est prevista em dois artigos da Constituio Federal: arts. 108 e 109. O art. 108 cuida da
competncia dos TRFs, enquanto que o art. 109 cuida da competncia dos Juzes federais. Portanto, ATENO, pois, para saber a
competncia dos TRFs, necessrio ler o art. 108, e no o art. 109, como muitas pessoas, equivocadamente, fazem.
O art. 109 possui doze incisos, parte da competncia criminal e parte da competncia cvel. Os incisos I, II e VIII prevem a
competncia em razo da pessoa; os incisos III, V-A, X e XI prevem a competncia em razo da matria; e, finalmente, o inciso X prev a
competncia funcional.
J a competncia do TRF disciplinada em apenas dois incisos: o inciso I prev a competncia originria, ao passo em que o
inciso II prev a competncia derivada. O inciso I possui trs alneas que disciplinam a competncia cvel (alneas b, c e e).
DVIDAS DO FIM DA AULA:
- Com a EC 45, os atos decisrios j praticados no so nulos, porque foram praticados numa poca em que podiam ser praticados (a
competncia no era da Justia do Trabalho).
- A turma recursal um rgo de 2 grau, mas NO TRIBUNAL, de modo que no deve ser chamado assim, nem tampouco equiparado a
um Tribunal.
- As liminares proferidas pelo juiz absolutamente incompetente so nulas, mas o novo juiz pode ratific-las. O projeto do novo
CPC prev que os atos decisrios no so nulos, cabendo ao novo juiz (competente) decidir a respeito disso.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 7 2/10/2010 (ONLINE)
CONTINUAO DE COMPETNCIA:
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL:
Competncia dos juzes federais (art. 109, CF/88):
Como visto na aula anterior, a competncia dos juzes federais se divide em: em razo da pessoa, em razo da matria e
funcional.
Competncia em razo da pessoa:
Primeira hiptese: art. 109, I, CF/88.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de
autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral
e Justia do Trabalho;
O inciso I do art. 109 da CF/88 diz que compete aos juzes federais julgar causas de que faam parta a Unio, entidades
autrquicas federais e empresas pblicas federais. Como se v, sociedade de economia mista federal no atrai a competncia da Justia
Federal, sendo competente, para julgar causas em que figure, a Justia Estadual.
Entidade autrquica uma expresso genrica, abrangendo as autarquias propriamente ditas (como o INSS), os conselhos de
fiscalizao profissional (que so entidades autrquicas em sentido amplo), as fundaes autrquicas (isto , as fundaes de direito

pblico, como a FUNAI) e, ainda, as agncias reguladoras federais. Se qualquer dessas entidades fizer parte do processo, a competncia
ser da Justia Federal.
A Constituio fala em Unio, entidade autrquica e empresa pblica. Observe-se que, nesse rol, no se fala em Ministrio Pblico
Federal. Diante disso, pergunta-se: a presena do MPF em juzo, por si s, torna a causa de competncia da Justia Federal? Essa questo
polmica. Para Didier e outros doutrinadores, no a presena do MPF que atrai a competncia da Justia Federal. preciso que a
causa se encaixe em uma das hipteses de competncia da Justia Federal (previstas na Constituio), de modo que a simples presena
do MPF no feito no impe, obrigatoriamente, a competncia da Justia Federal. H, contudo, uma deciso do STJ, de relatoria de Teori
Albino Zavascki, em que no foi adotado o entendimento de Didier, isto , na qual se entendeu que a presena do MPF, por si s, atrai a
competncia da Justia Federal. O certo que h polmica doutrinria sobre o assunto.
H 3 Smulas do STJ que devem ser estudadas conjuntamente, quais sejam: 150, 224 e 254.
Imagine-se que uma causa esteja tramitando na Justia Estadual. Nessa causa, a Unio pede para intervir. A partir do momento
em que a Unio requer essa interveno, o juiz estadual tem de remeter os autos ao juiz federal, pois no pode examinar se a Unio est ou
no autorizada a intervir no processo em anlise. que apenas o juiz federal pode examinar se a Unio tem ou no o direito de intervir.
Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da
Unio, suas autarquias ou empresas pblicas. (Smula 150 do STJ)
Se, por ventura, o juiz federal no admitir a interveno da Unio, deve exclu-la do feito e devolver os autos Justia Estadual, j
que no h mais razo para que a Justia Federal examine a causa, uma vez que a Unio ou qualquer de seus entes no foi admitida no
processo. o que diz, alis, a Smula n 224 do STJ:
Excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o Juiz Estadual a declinar da competncia, deve o Juiz Federal
restituir os autos e no suscitar conflito.
Chegando os autos, de volta, Justia Estadual, no pode o juiz estadual rever a deciso do juiz federal, isto , no pode analisar
se a Unio (ou qualquer de seus entes) realmente no poderia intervir no feito. que, alm de o juiz estadual no possuir competncia para
a anlise dessa questo, ocorreria o absurdo de uma Justia rever deciso de outra Justia. Isso est previsto na Smula n 254 do STJ:
A deciso do Juzo Federal que exclui da relao processual ente federal no pode ser reexaminada no Juzo Estadual.
Como se v, a presena de qualquer dos entes indicados no art. 109, I, da CF/88 atrai a competncia da Justia Federal. Ocorre
que h 4 (quatro) excees a essa regra, isto , quatro situaes em que a causa no ser da competncia da Justia Federal mesmo que
esses entes estejam presentes. Quais so essas quatro excees? So as seguintes:
a) Causas de falncia ao de falncia tramita na Justia Estadual, ainda que dela faa parte um ente federal. A referncia, aqui,
a falncia inclui a recuperao judicial. Portanto, no se trata apenas da falncia em sentido estrito.
b) Causas eleitorais causas eleitorais tramitaro, sempre, na Justia Eleitoral, ainda que um ente federal faa parte do processo.
c)

Causas trabalhistas as causas trabalhistas tramitam, sempre, na Justia do Trabalho. Lembre-se, sempre, de que causas
envolvendo servidor pblico, isto , daquele que se submete a regime estatutrio no so causas trabalhistas, de modo que, se o
servidor pblico for federal, a discusso da relao estatutria ser feita na Justia Federal, e no na Justia do Trabalho; se o
servidor for estadual, a discusso de sua relao estatutria ser feita na Justia Estadual. que causas trabalhistas so apenas
as de relao celetista (trabalhista).

d) Causas relativas a acidente do trabalho essas causas tambm no tramitam na Justia Federal. Aqui, preciso fazer uma
ponderao: um acidente pode ser do trabalho ou de outra natureza. O acidente do trabalho gera, para o acidentado, o direito a
uma indenizao pelos prejuzos decorrentes do acidente (direito esse que exercitvel contra o empregador, por meio de uma
ao acidentria trabalhista indenizatria, da competncia da Justia do Trabalho). O acidente do trabalho tambm gera, para o
acidentado, o direito a um benefcio previdencirio, direito esse que se exerce em face do INSS, por meio de uma ao
previdenciria acidentria trabalhista, da competncia da Justia ESTADUAL. Aqui que est a exceo: embora seja uma ao
contra o INSS, a ao previdenciria acidentria trabalhista ser ajuizada na Justia Estadual, pois a Constituio excepciona,
nesse caso, a regra.
J os acidentes no trabalhistas (isto , de outra natureza que no a trabalhista) tambm geram o direito a ser indenizado, direito
esse a ser exercido contra o causador do acidente, por meio de uma ao a ser proposta na Justia Estadual ou na Justia

Federal, a depender de quem causou o acidente. Portanto, a competncia para a ao indenizatria decorrente de acidente de
natureza no trabalhista variar de acordo com o causador do acidente.
O acidente no trabalhista tambm gera uma pretenso previdenciria, pretenso essa exercida em face do INSS, por meio de
uma ao previdenciria acidentria no trabalhista. Essa ao da competncia da Justia Federal, uma vez que proposta
contra o INSS, que uma autarquia federal. Essa ao previdenciria acidentria no trabalhista no foi excepcionada pela
Constituio, sendo da competncia da Justia Federal.
Segunda hiptese de competncia em razo da pessoa da Justia Federal: art. 109, II, da CF/88.
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no
Pas;
Como se depreende da redao do art. 109, II, da Carta Magna, trata-se de uma hiptese de competncia em razo da pessoa da
Justia Federal em que no h nenhum ente federal envolvido.
O recurso contra as decises proferidas nessas causas um recurso endereado ao STJ, e no ao TRF. Quem exerce a segunda
instncia nessas causas no o TRF, mas sim o STJ. Essa a peculiaridade da hiptese prevista nesse inciso II. uma verdadeira
pegadinha, pois, em vez de apelar para o TRF, deve-se manejar um recurso diretamente ao STJ, que funciona, nesse caso, como tribunal
de segunda instncia.
Terceira hiptese de competncia em razo da pessoa da Justia Federal: art. 109, VIII, da CF/88.
VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de
competncia dos tribunais federais;
A autoridade federal cujo ato pode ser discutido atravs de mandado de segurana ou habeas data tanto a autoridade que
pertence ao quadro funcional federal (a exemplo de um Delegado da Receita Federal) quanto a autoridade privada no exerccio de funo
pblica federal (a exemplo das instituies privadas de ensino superior, de modo que as autoridades acadmicas das instituies privadas
de ensino superior, por serem autoridades federais por delegao, tero seus atos impugnados na Justia Federal). Inclusive, a Smula n
15 do extinto TFR diz exatamente isso.
Competncia funcional:
As duas hipteses de competncia funcional dos juzes federais esto previstas no mesmo inciso do art. 129: o inciso X, que prev
que cabe ao juiz federal executar sentena estrangeira (pouco importa, perceba-se, quem so as pessoas envolvidas) e cumprir carta
rogatria (carta rogatria o instrumento por meio do qual um juiz estrangeiro faz um pedido de ajuda).
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e
de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e
naturalizao;
Competncia em razo da matria:
A competncia em razo da matria dos juzes federais est prevista em 4 incisos do art. 109, que sero examinados um a um.
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional;
Esse inciso III diz que, se a causa fundada em tratado internacional, pouco importa quem so as pessoas envolvidas, sendo, a
causa, da competncia da Justia Federal. O problema que, hoje em dia, quase tudo regulado por tratado. Os tratados, atualmente,
abrangem uma quantidade de assuntos muito ampla. Diante disso, para restringir a aplicao do inciso III, a jurisprudncia passou a
entender o seguinte: o inciso III s pode ser aplicado se o tratado for a nica fonte que regula o caso, de modo que, se houver norma interna
que regula o caso, o inciso III no se aplica, ficando sua aplicao restrita aos casos em que a matria regulada apenas por tratado.
Existe, assim, atualmente, apenas um exemplo de aplicao do inciso III: ao de alimentos internacionais (isto , quando uma pessoa que
mora fora do Brasil prope uma ao de alimentos no Brasil. Por se tratar de uma ao de alimentos internacionais, que so regulados por
tratado internacional, a competncia ser da Justia Federal. , como se v, um caso raro de competncia da Justia Federal em causas de
direito de famlia).

A segunda hiptese de competncia em razo da matria a prevista no art. 109, V-A, da CF/88.
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de
assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil
seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente
de deslocamento de competncia para a Justia Federal.
Esse inciso, recentemente introduzido no texto constitucional, muito polmico, e as pessoas, ao examin-lo, o abordam como se
ele fosse aplicvel apenas aos feitos criminais. Mas, na verdade, ele tambm diz respeito s causas cveis.
O inciso V-A diz que, se houver grave violao a direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica pode pedir ao STJ que, em
razo disso, a causa seja federalizada, isto , saia da Justia Estadual e passe a ser processada e julgada na Justia Federal. Logo, com
base no inciso V-A, o PGR pode requerer, ao STJ, que uma causa que tramita na Justia Estadual seja federalizada.
Esse inciso gerou muita polmica, porque mostra certa desconfiana em relao Justia Estadual, que, aparentemente, no seria
apta a julgar as causas envolvendo direitos humanos. Isso gerou um mal estar. Diante disso, o STJ, ao analisar o primeiro pedido de
federalizao (o caso da missionria americana Doroty Stang), negou o requerimento, sob o argumento de que no caberia a federalizao
porque as autoridades estaduais estavam cumprindo suas atribuies de maneira diligente. Assim, o STJ, ao julgar esse pedido,
estabeleceu um novo pressuposto para a federalizao: preciso, para a federalizao do feito, que se demonstre a ineficincia das
autoridades estaduais. Portanto, se as autoridades estaduais estiverem sendo eficientes, diligentes no cumprimento de suas funes, no
h razo para o acolhimento do pedido de federalizao.
O pedido de federalizao chamado de IDC (incidente de deslocamento de competncia). O IDC do caso Doroty Stang foi o IDC
n 1, no qual o STJ deixou claro que apenas pode ocorrer a federalizao se ficar demonstrada a ineficincia das autoridades estaduais.
H pouco tempo, veio tona, a iminncia do julgamento do IDC n 2, o qual envolve uma srie de assassinatos em Pernambuco
relacionados a um grupo de extermnio, caso em que o PGR requereu a remessa dos autos Justia Federal (a federalizao do feito). No
IDC n 2, o STJ admitiu a interveno de amicus curiae (como se sabe, o amicus curiae algum que intervm no processo para ajudar o
Tribunal a decidir melhor). Observe-se que a autorizao de interveno do amicus curiae se deu, nesse caso, mesmo sem previso legal, o
que uma novidade interessante.
A terceira hiptese de competncia em razo da matria da Justia Federal est prevista no inciso X do art. 109 da Carta Magna.
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e
de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e
naturalizao;
As causas referentes nacionalidade e naturalizao so hipteses de jurisdio voluntria. Portanto, eis um exemplo de
jurisdio voluntria na Justia Federal.
A quarta e ltima hiptese de competncia em razo da matria da Justia Federal est prevista no inciso XI do art. 109 da Lei
Maior.
XI - a disputa sobre direitos indgenas.
Observe-se que a expresso direitos indgenas se refere a direitos dos ndios, isto , do grupo indgena, da coletividade indgena.
Logo, para ao envolvendo direito individual, interesse pessoal, de um ndio, a competncia no ser da Justia Federal, mas sim das
demais Justias (exemplos: Estadual, acaso se trate de relao consumerista; do Trabalho, acaso se trate de relao trabalhista etc.).
Sobre o tema, pertinente a Smula 140 do STJ, que, apesar de se referir a matria criminal, mostra perfeitamente a idia sobre a
interpretao do inciso XI do art. 109 da CF/88: compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que o indgena figure
como autor ou vtima.
Aqui, encerra-se a abordagem sobre a competncia dos juzes federais.
Passa-se, agora, ao prximo ponto.

Existe uma figura esdrxula que digna de registro: juiz estadual investido de jurisdio federal.
JUIZ ESTADUAL INVESTIDO DE JURISDIO FEDERAL:
H casos (raros, verdade) em que um juiz estadual pode julgar causas federais. Quando isso acontece, o recurso contra a
deciso remetido ao TRF, e no ao TJ.
O juiz estadual pode julgar causas federais nos termos do 3 do art. 109 da Constituio, que o dispositivo que autoriza essa
situao.
3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas
em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo
federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas
pela justia estadual.
Para um juiz estadual poder julgar causa federal, necessrio que estejam presentes dois pressupostos, quais sejam: I. no
haver, na localidade, sede de vara da Justia Federal; II. autorizao legislativa.
Como se v, para que um juiz de direito julgue causa da Justia Federal, com recurso ao TRF, necessrio que o legislador o
tenha autorizado, e que se trate de localidade que no seja sede da Justia Federal. Essa autorizao legislativa, como se depreende do
art. 109, 3, da CF/88, j foi dada s causas contra o INSS, por expressa autorizao constitucional. Nesse caso, tambm necessrio
que a localidade no seja sede da Justia Federal.
CUIDADO! No se deve confundir a regra do art. 109, 3, da CF/88 com a competncia da Justia Estadual para julgar ao
previdenciria acidentria trabalhista, que sempre da Justia Estadual (do comeo ao fim, com recurso ao prprio TJ). As outras aes
previdencirias so da competncia da Justia Federal, e podero tramitar na Justia Estadual apenas se a localidade no for sede da
Justia Federal. Logo, as aes previdencirias acidentrias trabalhistas no so hiptese de exerccio da jurisdio federal delegado
Justia Estadual, mas, sim, hiptese de exerccio da jurisdio estadual.
Alm do permissivo expresso em relao s aes previdencirias, a Constituio permite que leis infraconstitucionais prevejam
novas autorizaes para juiz de direito julgar causa da Justia Federal (isto , hipteses de juiz de direito investido de jurisdio federal por
delegao). Vejamos alguns exemplos:
a) Usucapio especial rural tramita na Justia Estadual se, na localidade, no houver sede da Justia Federal.
b) Execuo fiscal federal tramita na Justia Estadual se, na localidade, no houver sede da Justia Federal.
c)

Cartas precatrias federais juiz estadual pode cumprir cartas precatrias federais se, na localidade em que devam ser
cumpridas, no houver sede da Justia Federal.
Observaes necessrias sobre o instituto do art. 109, 3, da CF/88:

a) Se sobrevier a criao de vara federal na comarca, a causa ter de ser redistribuda, saindo da Justia Estadual e indo para a
Justia Federal, pois se trata de fato superveniente que muda competncia absoluta.
b) Ao Civil Pblica no um exemplo de causa que pode tramitar na Justia Estadual com recurso para o TRF . Uma Ao
Civil Pblica federal ter de tramitar, SEMPRE, na Justia Federal. Isso, hoje, encontra-se pacificado, mas j houve muita polmica
a respeito.
c)

A Smula n 216 do TFR diz que compete Justia Federal processar e julgar mandado de segurana impetrado contra ato de
autoridade previdenciria, ainda que localizada em Comarca do interior. Essa smula, mesmo que do extinto TFR, continua
sendo aplicada (isto , consagra um entendimento que continua a ser aplicado), e, ao ver de Didier, isso um absurdo, pois a
Constituio diz que causas previdencirias podem tramitar no interior, ainda que no seja sede da Justia Federal. Essa smula,
por sua vez, diz que especificamente o mandado de segurana previdencirio no pode tramitar no interior que no seja sede da
Justia Federal, o que um absurdo, pois restringe uma regra constitucional que facilita o acesso Justia, sem embargo de que,
como dito antes, continua sendo aplicada.

COMPETNCIA DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS:

A competncia do TRF est prevista no art. 108 da CF/88, o qual possui dois incisos. O inciso I trata da competncia originria,
enquanto que o inciso II trata da competncia derivada (recursos). Sempre que se quiser saber qual a competncia do TRF, deve-se
examinar o art. 108, e no o art. 109 da Carta Magna.
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
I - processar e julgar, originariamente:
a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes
comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia
Eleitoral;
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio;
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal;
d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal;
e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;
II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da
competncia federal da rea de sua jurisdio.
Quanto ao inciso II, no h muito o que comentar, j que a letra da Constituio bastante clara e lgica.
Quanto ao inciso I, ao processo civil, interessam apenas as alneas b, c e e, pois as demais so da seara criminal.
A alnea e do inciso I diz que compete aos TRFs processar e julgar os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados
ao mesmo Tribunal. Se se tratar de juzes federais vinculados a tribunais diversos, quem julgar esse conflito ser o STJ.
Ocorre que o STJ ampliou a competncia prevista nessa alnea e, com a edio de sua Smula n 3, que diz que compete ao
tribunal regional federal dirimir conflito de competncia verificado na respectiva regio entre juiz federal e juiz estadual investido de
jurisdio federal. Como se v, a previso da Smula n 3 no existe na alnea e do inciso I do art. 109, o que mostra que a interpretao
feita pelo STJ ampliou a hiptese constitucional em comento, uma vez que acrescentou a figura do juiz estadual investido de jurisdio
federal. Lembre-se, sempre, que necessrio que os juzes (federais e estaduais no exerccio de jurisdio federal) devem pertencer
mesma regio, pois, se forem de regies diferentes, a competncia ser do STJ.
Outra smula do STJ digna de registro a de nmero 428, que diz que compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos
de competncia entre juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria. Essa smula foi editada recentemente.
A alnea b do inciso I do art. 108 diz que compete ao TRF julgar as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da
regio. Se o STJ ampliou a alnea e para acrescentar o juiz estadual investido de jurisdio federal, deve ampliar, tambm, a alnea b,
pois se se trata de ao rescisria de deciso de juiz estadual investido de jurisdio federal, a competncia do TRF tambm.
A alnea c segue a mesma linha. Essa alnea diz que compete ao TRF julgar os mandados de segurana e os habeas data
contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal. Seguindo o mesmo raciocnio das alneas e e b, amplia-se a hiptese da alnea c para
atos de juiz estadual investido de jurisdio federal.
Veja-se que mandado de segurana contra ato de um Tribunal ser sempre julgado pelo prprio tribunal. Da mesma forma, ao
rescisria contra deciso de um Tribunal tambm ser, sempre, julgada por esse mesmo Tribunal. As alneas b e c apenas confirmam
essa regra geral.
Aqui, encerra-se a anlise da competncia da Justia Federal.
CONEXO E CONTINNCIA:
Conexo e continncia so fatos que geram a modificao LEGAL da competncia. A modificao, aqui, no voluntaria, como
acontece no foro de eleio, mas, sim, legal.
Conexo e continncia devem ser estudadas conjuntamente, pois possuem o mesmo regramento. Tudo que aqui se disser
aplicvel a ambas as figuras.

Imaginem-se duas causas pendentes idnticas. Duas causas pendentes idnticas geram o que se chama de litispendncia. Logo,
litispendncia o nome que se d pendncia de duas causas idnticas.
Aqui, cabe uma observao: a palavra litispendncia costuma ser usada no sentido acima exposto, mas tambm pode ser usada
em outro sentido, podendo significar, outrossim, simplesmente a existncia de um processo. O nome que se d existncia de um
processo, ao perodo entre o nascimento e a extino de um processo, litispendncia. Por exemplo: se uma assertiva, em um concurso,
disser que o recurso prolonga a litispendncia, deve ser marcada como correta, pois o recurso prolonga a existncia do processo.
Imaginem-se, agora, duas causas diferentes que, pendentes ao mesmo tempo, tenham algum tipo de vnculo/relao entre si,
embora sejam diferentes. Quando isso acontece, isto , quando causas diferentes esto pendentes, mas h, entre elas, algum vnculo,
algum liame, alguma semelhana, surge conexo ou continncia.
Conexo e continncia so relaes de semelhana entre causas distintas em tramitao concomitante.
Como as causas so semelhantes, conveniente que sejam reunidas em um nico juzo, para que esse juzo as processe e
julgue.
Perceba-se que reunir as causas em um mesmo juzo uma medida, sobretudo, de economia processual (por exemplo, uma nica
instruo ser utilizada nos dois processos) e que objetiva evitar desarmonia entre as decises, isto , busca que as decises em duas
causas semelhantes sejam harmnicas entre si. Logo, a reunio das causas prestigia a economia processual e a harmonia das decises.
Os efeitos da conexo e da continncia, portanto, so os seguintes:
I.

reunio dos processos em um nico juzo, para processamento simultneo das causas. Se ocorre a reunio, significa que a causa
sai de um juzo e vai para outro, ou seja, um juzo perde a competncia e outro juzo ganha a competncia para julgar mais uma
causa. a que se encontra a modificao da competncia (uma causa sai de um juzo e vai para outro: modifica-se a
competncia). Veja-se que essa modificao da competncia s pode ocorrer se a competncia for relativa. Portanto, o juiz s
pode perder a sua competncia relativa, e no a sua competncia absoluta. Logo, conexo e continncia mudam competncia
relativa. Por conta disso, isto , exatamente em virtude de a conexo e a continncia apenas poderem mudar competncia
relativa, pode haver conexo ou continncia sem haver a reunio dos processos, acaso se trate de competncia absoluta (pois,
como visto, conexo e continncia no podem modificar competncia absoluta). Por exemplo: uma causa na vara de famlia e
outra causa na vara cvel conexas no podem ser reunidas. Quando as causas so conexas, mas no pode haver reunio por
conta de diferena de competncia absoluta, uma das causas deve ser suspensa para esperar o julgamento da outra, para que
no haja decises conflitantes entre si. Como visto, a reunio dos processos o efeito prioritrio da conexo e da continncia, mas
no ocorre se se tratar de diferentes competncias absolutas. Perceba-se que a reunio dos processos no a conexo em si,
mas um efeito seu, mais precisamente o seu efeito principal. Sobre o tema, pertinente a Smula n 235 do STJ, que diz que a
conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado . que, se um dos processos j foi julgado,
encontrando-se um em primeira instncia e outro em segunda instncia, h uma diferena de competncia funcional, que
absoluta, de modo que no pode ocorrer a reunio dos processos.
Com a reunio dos processos, tira-se de um juiz a sua competncia (que tem de ser competncia relativa, j que a reunio no
pode ocorrer quando os juzes tiverem diferentes competncias absolutas). ATENO! Quando a conexo ou a continncia tira a
competncia RELATIVA de um juiz atribui competncia ABSOLUTA ao outro juiz, pois se trata de competncia funcional. Logo,
perde-se uma competncia relativa e se ganha uma competncia absoluta para julgar causa conexa. Exatamente por atribuir
competncia absoluta a um juiz, o magistrado pode conhecer da conexo de ofcio, sem que algum tenha de suscitar, bem como
qualquer das partes pode suscitar conexo, pois suscitar a conexo no alegar incompetncia relativa. Em aula anterior, foi
visto que apenas o ru pode alegar incompetncia relativa, mas alegar conexo no alegar incompetncia relativa, mas sim
alegar que um juiz perdeu a competncia (relativa) e outro juiz ganhou essa competncia, que , a, absoluta. Portanto, a
incompetncia relativa apenas o ru pode alegar, ao passo em que conexo ou continncia qualquer das partes pode alegar, alm
de o prprio juiz poder conhec-la de ofcio. Inclusive, o ru, ao alegar a conexo, o faz na prpria contestao. O autor, por sua
vez, ao alegar a conexo, costuma faz-lo j na petio inicial, mostrando ao juiz que a causa conexa, devendo, por isso, ser por
ele julgada.
Portanto, conexo e continncia caracterizam semelhanas entre causas, fato esse considerado, pelo legislador, como apto a
produzir determinados efeitos, sendo o principal deles a reunio dos processos, que tem o objeto de economia processual e de
harmonia entre as decises.

Em que juzo as causas sero reunidas? As causas sero reunidas no juzo prevento. Logo, a preveno determina em qual dos
juzos envolvidos as causas devem ser reunidas.
H duas regras para saber qual o juzo prevento:
a) Se as causas estiverem tramitando na mesma comarca, prevento o juzo que despachou primeiro.
b) Se as causas estiverem tramitando em comarcas diversas, prevento o juzo em que ocorreu a primeira citao.

Essas regras, que se complementam, esto previstas nos arts. 106 e 219 do CPC.
Conexo definida pelo art. 103 do CPC, que mostra que o que torna causas conexas a identidade parcial entre elas, pois existe
a identidade apenas do pedido ou da causa de pedir:
Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir.
J a continncia est definida no art. 104 do CPC:
Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir,
mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.
Como se v, para que haja a continncia, preciso algo alm da conexo, pois necessrio que as partes sejam as mesmas, que
as causas de pedir sejam idnticas e que o pedido de uma abranja o pedido da outra. Exemplo: uma causa em que se pede a anulao de
uma clusula de um contrato e uma causa em que se requer a anulao do contrato inteiro.
Esses conceitos legais de conexo e continncia exigem uma srie de observaes:
1) Perceba-se a desnecessidade da continncia. Por que a continncia desnecessria? Porque, pelo CPC, toda continncia uma
conexo, pois se na continncia necessrio que a causa de pedir seja a mesma, toda continncia uma conexo, pois ocorre
conexo quando a causa de pedir a mesma. Como se v, no h razo para a existncia do art. 104, tanto que sequer
aplicado, pois o conceito de conexo to amplo que abrange o de continncia.
2) O conceito de conexo do art. 103 um conceito mnimo, isto , os casos previstos no art. 103 so casos de conexo, mas so
apenas exemplos de conexo, no exaurindo as hipteses de conexo. H outros casos de conexo no previstos no art. 103,
que so casos de conexo atpica (casos fora do art. 103), o que, inclusive, pacificado. Como identificar as outras hipteses fora
do art. 103? Da seguinte maneira: sempre que a deciso de uma causa interferir na soluo da outra, h conexo. Portanto, se a
soluo de uma causa interfere na soluo de outra, h conexo. Trata-se da chamada conexo por prejudicialidade: h
conexo porque a soluo de uma causa prejudica a outra. Exemplos: investigao de paternidade e alimentos (so causas
conexas, pois a soluo de uma interfere na outra), que so indiscutivelmente conexas (e, inclusive, havero de ser reunidas), mas
no se encaixam na previso do art. 103; ao de despejo por falta de pagamento e consignao dos aluguis, que so causas
indiscutivelmente conexas, sem ter o mesmo pedido nem a mesma causa de pedir, mas com relao de prejudicialidade.
Como se v, o conceito legal de conexo importante, mas mnimo, havendo casos de conexo atpica, isto , hipteses no
previstas no aludido dispositivo, que se referem a casos de conexo por prejudicialidade.
LER: editoriais ns 25, 101 e 105 de Didier (o 101 aborda a proposta do projeto de novo CPC sobre conexo, que incorporou ao texto muito
do que foi visto aqui, nessa aula).
3) A ltima observao a seguinte: tem-se conhecimento sobre as causas repetitivas, que so as causas de massa (isto , causas
em que milhares de pessoas, em situaes semelhantes, vo ao Judicirio reivindicar o seu direito). Essas causas repetitivas
nunca foram consideradas conexas entre si, pois a soluo de uma delas no interfere na outra, embora sejam idnticas. Inclusive,
se fossem conexas, haveria um grande problema: onde ser reunidas, pois causaria um colapso no funcionamento do juzo que as
recebesse. Logo, do ponto de vista tradicional, as causas repetitivas no so consideradas conexas.
Ocorre, contudo, que est havendo uma transformao na legislao brasileira, para criar um novo modelo de conexo, prprio
para causas repetitivas, que foge do padro de reunio das causas em um mesmo juzo. Trata-se do modelo de conexo nos
Tribunais superiores: quando as causas repetitivas chegam aos Tribunais superiores, so reunidas, mas de outra maneira:
escolhe-se uma ou algumas das causas repetitivas, e as decide, como modelo, ficando as demais paradas, espera da deciso
modelo, e o que o Tribunal decidir valer para todas as outras causas repetitivas sobrestadas. Logo, aqui, em vez de se remeterem
as causas conexas ao juzo, estas ficam sobrestadas aguardando a deciso modelo, que para elas valer.
Esse modelo de conexo para as causas repetitivas apenas se aplica, por enquanto, no mbito do STJ e do STF, para o
julgamento dos recursos extraordinrios (RE e REsp) repetitivos.
Note-se o seguinte: tradicionalmente, essas causas repetitivas no eram consideradas causas conexas, no se encaixando no
conceito de conexo do art. 103 do CPC. Contudo, de uns tempos para os atuais, o legislador foi criando um modelo de conexo
prprio para essas causas repetitivas, um modelo com outra estrutura, com outra conexo, que esse aplicado aos recursos

repetitivos nos Tribunais superiores, mormente, aos recursos extraordinrios repetitivos no STJ e no STF. Didier chama esse
modelo de conexo de conexo por afinidade.
CONFLITO DE COMPETNCIA:
Que um conflito de competncia?
H conflito de competncia sempre que mais de um rgo jurisdicional discutir sobre a competncia para julgar determinada
causa. A discusso sobre a competncia para julgar determinada causa o conflito de competncia.
O conflito de competncia pode ser positivo, quando ambos os juzos envolvidos se afirmam competentes para julgar a causa, ou
negativo, quando ambos os juzos envolvidos se afirmam incompetentes para julgar a causa.
O conflito pode se referir a uma nica causa ou a causas conexas, isto , juzos podem brigar para julgar uma nica causa ou
causas conexas (vrias causas reunidas).
O conflito pode ocorrer entre:
a) Juiz Vs. juiz
b) Juiz Vs. Tribunal
c)

Tribunal Vs. Tribunal

Perceba-se que o conflito de competncia um incidente processual que ser, sempre, julgado por um Tribunal. Esse incidente
(o conflito de competncia) um incidente que pode ser suscitado pelos prprios juzes conflitantes, pelas partes ou pelo Ministrio Pblico.
Se o Ministrio Pblico no suscitar o conflito, ter de intervir, obrigatoriamente, nele.
O assunto que costuma ser cobrado quanto ao tema de conflito de competncia , praticamente, um s: de quem a competncia
para julgar o conflito de competncia. Diante de uma pergunta dessa, deve-se raciocinar da seguinte maneira:
1) Deve-se lembrar que o conflito pode ocorrer entre juzes, entre juzes e tribunais e entre tribunais.
2) preciso lembrar que no existe conflito se entre os rgos envolvidos houver diferena/relao hierrquica. Por exemplo: um juiz
da Bahia no pode conflitar com o TJ da Bahia; no h conflito de nenhum juzo no Brasil com o STF; no h conflito entre TJ e
STJ; por outro lado, possvel conflito entre TRT e STJ.
necessrio saber, no presente tema, a competncia do STF, do STJ, do TJ e do TRF.
STF

STJ

TJ

TRF

Apenas julga conflito que

envolva Tribunal superior,
seja com outro Tribunal
superior, com um Tribunal
inferior ou com um juiz.

A competncia do STJ para

julgar
conflito
de
competncia

muito
extensa, no sendo vivel
decor-la. Diante disso,
deve-se lembrar o seguinte:
a competncia do STJ
para julgar conflito de
competncia que no seja
da competncia de TJ, de
TRF nem do STF. Logo, sua
competncia residual.

Apenas julga conflito de

competncia entre juzes de
direito vinculados ao prprio
(ao mesmo) Tribunal.

Apenas julga conflito entre

juzes, e desde que sejam
da mesma regio, isto ,
submetidos ao mesmo TRF.
Nesse caso, pode se tratar
de conflito entre juzes
federais e entre juiz federal
e juiz estadual investido de
jurisdio federal, desde
que sejam, como dito, da
mesma regio.

Exemplos: conflito entre juiz

de direito da Bahia e juiz de
direito do Maranho
julgado pelo STJ; conflito
entre um juiz do Trabalho e
um juiz federal julgado
pelo STJ, pois so juzes
vinculados a Tribunais
diferentes
(se
se
vinculassem ao mesmo
tribunal, a competncia

seria deste prprio).

O problema o seguinte:
quando se trata de juiz
estadual, fcil, pois em
cada Estado existe um TJ
diferente. Por outro lado, os
juzes federais se vinculam
a TRFs existentes em
regies que englobam mais
de um Estado. Por isso,
deve-se,
desde
j,
memorizar quais Estados
so abrangidos por quais
TRFs.
TRF1 BA, PI, MA, MG,
GO, DF, MT, TO, PA, AP,
RR, AM, AC, RO. Se houver
conflito entre juzes federais
de
qualquer
desses
Estados, o julgamento
competir ao TRF1.
TRF2 RJ e ES. Conflito
de competncia entre juiz
federal do Rio de Janeiro e
juiz federal do Esprito
Santo julgado pelo TRF2.
J o conflito entre juiz
federal do RJ e qualquer
juiz de qualquer Estado que
no seja juiz federal do
Esprito Santo julgado
pelo STJ.
TRF3 SP e MS.
TRF4 RS, PR e SC.
TRF5 SE, AL, PE, PB,
RN e CE.
Conflito entre juiz federal e
o TSE julgado pelo STF,
pois
envolve
Tribunal
superior.
Conflito
entre
juzes
trabalhistas no julgado
pelo STJ, mas na prpria
Justia do Trabalho (TRT,
se do mesmo Tribunal, ou
TST, se de Tribunais
diferentes).

Processo Civil Prof. Freddie Didier

Aula 08 20/9/2010

TEORIA DA AO
Para o professor, o principal assunto do curso, porque facilita o entendimento dos prximos temas.
Veremos, de incio, as diversas acepes da palavra ao.
1) Ao em sentido constitucional nesse sentido, ao o direito de acesso justia, de acesso aos Tribunais.
exatamente o que estudamos como sendo a inafastabilidade da jurisdio.
O direito de ao um direito fundamental. , tambm, um direito autnomo, o que significa que o direito de ao distinto
do direito material que se afirma quando se vai a Juzo (superao da teoria imanentista). Alm disso, um direito abstrato,
o que significa dizer que ele existe independentemente da existncia do direito que se alega. O direito de ao no depende
do direito que se alega.
O estudo da inafastabilidade da jurisdio o estudo do direito de ao.
2) Ao em sentido material refere-se ao exerccio de um direito em face de outra pessoa, como o direito de crdito, o direito
de anular um contrato, o direito de ser indenizado. Enfim, qualquer direito que se tenha contra uma pessoa pode ser utilizado
como o direito de ao em face de uma pessoa.
Vejamos o art. 195, CC: Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou
representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente. Essa no uma acepo
processual da palavra ao. Perceba-se que pode, facilmente, ser substituda pela palavra direito.
3) Ao em sentido processual na acepo processual, ao sinnimo de demanda. A demanda um ato, no um
direito. A demanda um ato de exerccio do direito de ir a juzo pelo qual se formula um pedido relativo a um
determinado direito material. Pela demanda, recorre-se ao Judicirio, formulando um pedido relativo a um problema
especfico de direito material.
Veja, ento, que a demanda o ponto de encontro, o ato que funde o direito material com o sentido constitucional
de ao. Esse ato chamado demanda, ou ao em sentido processual, o que leva ao Judicirio, concretamente, o direito
material, com base no direito constitucional de ao.
A demanda, portanto, um ato concreto, pois sempre se refere a um problema especfico. Toda demanda veicula a
afirmao de um direito material que se afirma. Pelo menos, um aspecto do direito material ser abarcado pelo ato da
demanda.
Ademais, como qualquer ato jurdico, a demanda tem suas condies, seus requisitos. Ora, se um ato jurdico, que o
exerccio do direito de ir a Juzo, pelo qual se afirma determinado direito material, dever ter tambm requisitos, condies.
A importncia desse ato tamanha, no s por dar incio ao processo, mas tambm por estabelecer, delimitar, fixar qual o
objetivo do processo. A demanda, ento, um ato absolutamente imprescindvel.
Qual a acepo correta da palavra ao? Todas so corretas. So apenas acepes diferentes. Acontece que, quando se cobra
ao, em processo civil, est-se referindo ao no sentido processual (demanda).
Quase todos os autores dizem que a ao o direito de ir a Juzo. Ou seja, adotam a primeira acepo do direito de ao
(acepo constitucional). O problema que, no obstante tais afirmaes, o resto das informaes trazidas, por tais autores, sobre a
ao, referem-se a outro sentido de ao. O assunto, o tema ao refere-se ao como demanda, a despeito do conceito constitucional
normalmente conferido pelos doutrinadores.
O estudo, no processo civil, da acepo processual de ao.
Nessa acepo, temos que estudar trs partes principais quanto demanda: os elementos da ao, as condies da ao e a
classificao das aes.
A demanda e a relao jurdica discutida em Juzo
Dissemos que toda demanda se refere a um problema concreto. E esse problema sempre ser uma relao jurdica. s vezes,
afirmam-se vrias relaes jurdicas, mas, no mnimo, uma dever ser afirmada.
Essa relao jurdica afirmada pela demanda passa a ser chamada de relao jurdica deduzida ou afirmada em juzo. Essa
expresso muito consagrada, muito tcnica. Essa expresso a traduo da expresso latina res in iudicium deducta (coisa deduzida em
juzo).
A partir do momento que o processo nasce, uma relao jurdica que porventura existisse passa a ser uma mera afirmao, uma
mera alegao da parte. que o direito que acaso exista, quando levado ao Judicirio, passa a ser um direito meramente afirmado,
deduzido. O direito incerto, por mais certo que parea ser, porque o Judicirio quem ir decidir. O Poder Judicirio decidir, formando
coisa julgada, que poder, inclusive, ocorrer no sentido contrrio ao direito pleiteado.
Enfim, essa incerteza quanto ao resultado a marca do processo. O que torna um processo verdadeiramente democrtico,
verdadeiramente devido, um processo cujo resultado incerto.
Se em toda demanda h a afirmao de, ao menos, uma relao jurdica, quais so os trs elementos de uma relao jurdica?
Sujeitos, objeto e fato. Ou seja, relao jurdica um fato que liga pessoas em torno de um objeto.

Quais so as trs partes da parte geral do Cdigo Civil? Das pessoas, dos bens, do fato jurdico . A parte geral do CC cuida
da parte geral da relao jurdica. Essa a relao entre sujeitos (das pessoas), objeto (dos bens) e fato (do fato jurdico), com as partes do
CC.
Os elementos da demanda tambm so 3. Os trs elementos da demanda so partes (sujeitos/das pessoas), pedido
(objeto, dos bens) e causa de pedir (fato, fato jurdico). No por acaso que os trs elementos da demanda se relacionam com os trs
elementos de uma relao jurdica.
E quais so as condies da ao? Legitimidade ad causam, possibilidade jurdica do pedido e interesse de agir.
Elementos da relao
jurdica

Partes da Parte
Geral do Cdigo
Civil

Elementos da
demanda

Condies da ao

ad

Critrios da
competncia
objetiva

Sujeitos

Das pessoas

Partes

Legitimidade
causam

Da pessoa

Objeto

Dos bens

Pedido

Possibilidade jurdica do
pedido

Do valor

Fato

Do fato jurdico

Causa de pedir

Interesse de agir

Da matria

Veja a relao que existe entre cada um dos elementos. Est tudo relacionado. No se trata de mero decoreba de quantas sejam
as condies da ao e de quais so elas. H um sentido por trs desse assunto. E o sentido extrado exatamente da relao entre os
elementos da relao jurdica discutida.
ELEMENTOS DA AO (DEMANDA)
Partes
Parte o sujeito do processo que atua com parcialidade (por isso, o juiz no parte). Atua na defesa de algum tipo de
interesse relevante para a causa. Veja que existem as partes da demanda. As partes da demanda so as partes principais demandante
(autor) e demandado (ru).
Note-se, por outro lado, que existem tambm as partes auxiliares. Elas atuam tambm de maneira interessada, mas so meros
coadjuvantes. So partes, mas so meros coadjuvantes. o casso do assistente, por exemplo.
Observe-se, a propsito, que h quem seja parte apenas de um determinado incidente processual. O sujeito, aqui, no parte do
processo como um todo. Ele parte apenas de um determinado incidente do processo. Veja o caso do juiz. O juiz no parte do
processo. Mas, na alegao de suspeio, ele parte. Perceba que, naquele incidente especfico, o juiz parte, a despeito de no
o ser no processo visto como um todo.
importante saber separar quem a parte do processo de quem a parte do conflito. Partes do conflito no so,
necessariamente, as mesmas partes do processo. Num caso, por exemplo, em que o MP represente um menor, no interesse de alimentos, o
MP parte do processo, mas no parte do conflito.
necessrio entender, ainda, que parte ilegtima parte. No porque no deveria ser parte que deixar de ser parte . A
parte ilegtima uma parte com todos os direitos e deveres das partes, s que no parte legtima. No se escolhe ser ru. Quando o ru
alega sua ilegitimidade, ele no deixa de ser parte somente pela alegao. Enquanto no sair do processo, continuar sendo parte, por mais
gritante que parea a alegada ilegitimidade.
Pedido
um elemento da ao muito importante. No veremos hoje. O estudo do pedido ser feito por ocasio do estudo da petio
inicial.
Causa de pedir
Para que haja o pedido, preciso que ocorra o enunciado normativo, o fato, o fato jurdico, a relao jurdica. Ou seja, o fato deve
ter ocorrido. Sobre esse fato deve incidir um enunciado normativo. Quando o enunciado normativo incide sobre um fato, esse passa a ser
um fato jurdico. E esse fato jurdico tem por consequncia uma relao jurdica, dentro da qual esto os direitos e deveres. Da que vem o
pedido. O pedido passa por todo esse percurso para se tornar acabado.
O que seria, ento, a causa de pedir? A causa de pedir o conjunto das afirmaes do fato jurdico e da relao jurdica discutida
(fundamento jurdico). A causa de pedir o fato e o fundamento jurdico do pedido.
Perceba que fundamento jurdico do pedido um direito que a pessoa afirma ter. No confunda fundamento jurdico com
fundamento legal. Fundamento legal a simples hiptese normativa. Isso no causa de pedir. Fundamento jurdico, relembre-se, o
direito que se afirma ter quando se vai a juzo. Tanto assim que o juiz no fica vinculado hiptese normativa. O juiz fica vinculado
ao direito afirmado (fundamento jurdico).

Do que se viu, j que a causa de pedir o fato jurdico e a relao jurdica, ela pode ser dividida em duas partes: causa de pedir
remota e causa de pedir prxima.
Qual seria a causa de pedir remota? Por estar mais longe do pedido, a causa de pedir remota o fato jurdico.
Enquanto isso, a causa de pedir prxima o direito afirmado (relao jurdica).
Os livros costumam colocar que causa de pedir remota o fato jurdico enquanto que causa de pedir prxima o direito. Perceba,
entretanto, que no se trata do direito enquanto norma, mas do direito afirmado. No Direito, mas direito. aquilo que est sendo
deduzido em juzo. A causa de pedir prxima no o Direito, como Lei, mas o direito afirmado em juzo.
Ao em sentido processual um direito? No! Ao em sentido processual um ato (demanda), e no um direito. E, como todo
ato jurdico, a ao um ato concreto. O direito de ao, por sua vez, abstrato. Dizer que o direito de ao concreto um tremendo erro.
A ao concreta somente quando estamos nos referindo demanda, ao em sentido processual.
Obs.: Nelson Nery inverte os conceitos de causa de pedir prxima e remota.
De acordo com o nosso Cdigo, o autor deve, na petio inicial, expor a causa de pedir prxima e a remota. Por conta
disso, fala-se que o Direito brasileiro adotou a teoria da substanciao da causa de pedir. Isso quer dizer que a causa de pedir,
entre ns, pressupe fato jurdico e fundamento jurdico, a soma deles, de modo que uma causa de pedir s igual a outra causa
de pedir se o fato jurdico de uma seja o mesmo do da outra, bem como a relao jurdica de uma seja igual a da outra.
Qual a outra teoria, que no foi adotada pelo nosso Cdigo? A outra teoria, que no foi adotada pelo nosso Cdigo, a
teoria da individuao. Para essa teoria, causa de pedir apenas o fundamento jurdico do pedido.
Obs.: ao para anular contrato por erro e ao para anular contrato por dolo. Na primeira, a causa de pedir remota o contrato celebrado
com erro. O fundamento jurdico o direito de anular o contrato. Na segunda, a causa de pedir remota o contrato celebrado por dolo. O
fundamento jurdico o direito de anular o contrato. Tendo em vista essas duas aes, pela teoria da substanciao, essas causas de pedir
so idnticas? No, porque o fato jurdico de uma diferente do da outra. Para a teoria da individuao, so idnticas, porque em ambas o
direito de anular o mesmo. Por isso, importante saber que o nosso Cdigo adotou a teoria da substanciao.
A causa de pedir remota se subdivide em duas partes: causa de pedir remota ativa e causa de pedir remota passiva.
A causa de pedir remota ativa o fato-ttulo, ou seja, o fato de onde nasce o direito.
A causa de pedir remota passiva o fato que impulsiona a pessoa a ir a juzo.
Exemplo (necessrio somente esse exemplo para concursos): pense numa ao para cumprimento de um contrato. A causa de
pedir remota (fato jurdico) o inadimplemento do contrato. Quem a causa de pedir ativa? O contrato. E a causa de pedir passiva? O
inadimplemento.
Classificao das aes
Aes reais X aes pessoais
A ao real quando se afirma um direito real, quando a causa de pedir prxima a afirmao de um direito real. A ao
pessoal, por sua vez, quando se aplica o direito pessoal.
De acordo com o objeto do pedido
De acordo com o objeto do pedido, a ao pode ser mobilirio ou imobiliria. Se o objeto for mvel, mobiliria; se imvel,
imobiliria. Uma ao pessoal pode ser mobiliria ou imobiliria.
Ao reipersecutria
Aquela em que se busca a entrega de uma coisa. Uma ao real ou pessoal pode ser reipersecutria. Por exemplo, uma ao
de despejo uma ao pessoal e reipersecutria.
Ao de conhecimento X Ao cautelar X Ao de execuo
Essa classificao feita de acordo com o tipo de tutela jurisdicional que se busca.
Se a pessoa vai ao Judicirio com o propsito de obter o reconhecimento de um direito, a ao de conhecimento, uma ao de
certificao.
Se se vai ao Judicirio para obter a efetivao do direito, est-se valendo da ao de execuo.
Por fim, se se deseja uma providncia cautelar, a ao ser cautelar.
Antigamente havia uma separao muito clara entre os tipos de tutela jurisdicional. Esses tipos eram bastante distintos, de modo
que se entendia que a ao s poderia servir a um desses propsitos. Se a pessoa quisesse se valer de mais de um propsito, teria que
manejar vrias aes.
Hoje, j no se fala mais nisso. possvel uma demanda veicular pretenses de mais de um tipo de tutela de uma vez s.
possvel a existncia de uma ao que sirva a mais de um propsito. Essa ao, pela qual se pode pedir mais de uma espcie de tutela
jurisdicional, chamada de ao sincrtica, porque rene diversas espcies de tutela jurisdicional. Isso porque possvel reconhecer
que o juiz conhea e execute, assegure e conhea, enfim, hoje, possvel sincretizar diversas espcies de tutela.
Ao necessria
H direitos que somente podem ser exercitados em juzo. Nesse sentido, a ao necessria para que se alcance esse direito.

A ao necessria quando a causa de pedir prxima um direito que somente pode ser exercitado em juzo . Essa a
ao necessria, que, por conseguinte, gera um processo necessrio. Isso j foi cobrado em concurso.
Exemplos: interdio, ao anulatria, falncia, ao rescisria de sentena.
Observe que toda ao necessria uma ao constitutiva. No se disse que toda ao constitutiva necessria, mas o contrrio.
TODA AO NECESSRIA CONSTITUTIVA, mas no vice-versa.
Nos casos de ao necessria, no se discute interesse de agir, que est sempre presente.
Ao dplice
uma designao que tem duas acepes. Ao dplice pode aparecer nas provas em dois sentidos.
O primeiro sentido o processual de ao dplice. Nesse sentido, que bastante empregado pela doutrina brasileira, ao
dplice aquela que permite que o ru formule pedido contra o autor dentro da prpria contestao, como acontece nos juizados
especiais e no procedimento sumrio. o que se chama tambm de pedido contraposto (pedido formulado pelo ru no bojo da
contestao). Nessa acepo processual, no h diferena entre ao dplice e pedido contraposto.
Ao professor, essa designao no boa, mas reconhece ser muito difundida.
Nos casos em que o ru pode formular pedido contra o autor no bojo da contestao, percebam que o ru tem de tomar duas
atitudes: tem que se defender e, se quiser, contra-atacar. Esta ltima possibilidade pode ser feita na prpria pea de defesa. So coisas
diferentes que podem ser feitas na mesma pea processual.
De outro modo, temos uma segunda acepo de ao dplice. Essa segunda acepo um sentido material de ao dplice.
Nesse sentido, ao dplice refere-se ao tipo de direito de discutido.
A ao dplice em sentido material quando a simples defesa do ru j servir como contra-ataque. H determinadas situaes em
que basta ao ru se defender, que a defesa dele j um contra-ataque. Ao se defender, ele j est contra-atacando.
Exemplo: Numa ADI, se ela negada, declara-se a constitucionalidade. Toda ao declaratria dplice, em sentido material.
Isso porque a defesa j um contra-ataque.
Obs.: Como distinguir a ao dplice em sentido processual (pedido contraposto) da reconveno? A diferena meramente formal.
A ao dplice em sentido processual ocorre na mesma pea processual de defesa, enquanto que a reconveno se d em uma petio
distinta daquela ofertada como defesa. Essa a distino entre o pedido contraposto e a reconveno.
Obs.: possvel chamar a ao dplice de ao ambivalente.
Obs.: A ao possessria dplice em que sentido: material ou processual? dplice em ambos os sentidos. Tem o aspecto de
duplicidade material e formal. No sentido processual, a ao possessria dplice ao permitir o pedido de indenizao. Agora, no
sentido material, dplice no que diz respeito proteo possessria, pois a defesa, em si, constitui um contra-ataque.
Obs.: Ao possessria no nem real nem pessoal. somente ao possessria.
Ver texto de Julana Demarchi, sobre ao dplice. Est no livro Leituras Complementares de Processo Civil. Interessante.
Obs.: Ao de guarda dplice em sentido material? Parece que sim, pois da essncia da prpria defesa o contra-ataque.
Dvidas do fim da aula
o Quase todas as aes de jurisdio voluntria so necessrias. H casos em que facultativa.
o O livre convencimento motivado no tem nada a ver com a possibilidade de o juiz decidir fora da causa de pedir. Isso
no possvel. O livre convencimento motivado tem a ver com a apreciao da provas.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 09 1/10/2010
Classificao das aes.
Ao condenatria.
Ao mandamental.
Ao executiva em sentido amplo.
Ao constitutiva.
Ao meramente declaratria.
Essa distino a base para compreender essa classificao.
Direitos a uma prestao: poder de exigir de outrem.
Prestao: a) fazer; b) no fazer; c) dar coisa ou d) dar dinheiro. impossvel haver prestao distinta dessas.

Exemplos: direitos reais, obrigacionais, de personalidade so direitos a uma prestao.

Esses direitos so os nicos que podem ser lesados ou inadimplidos. Como esses direitos se relacionam a uma prestao, se o
devedor no cumprir a prestao, ele se torna inadimplente. Apenas se pode falar em inadimplemento quando se trata desses direitos a
uma prestao.
O no cumprimento da prestao devida significa tornar o devedor inadimplente. Se a conduta devida no for cumprida, houve
leso ou inadimplemento. S se pode falar em inadimplemento se houver uma prestao devida. Isso porque inadimplemento s ocorre em
relao a uma prestao devida.
Esses direitos so os nicos que se submetem prescrio. Prescrio atine a pretenso, de modo que podemos dizer
que prescrio um fenmeno que apenas est relacionado aos direitos a uma prestao. So fenmenos ligados entre si, assim
como o inadimplemento. Como se sabe, no por acaso, o prazo de prescrio tem sua contagem iniciada a partir do inadimplemento. A
propsito, ver o art. 189 do Cdigo Civil: Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a
que aludem os arts. 205 e 206.
Obs.: Tolerar, assim como se abster, um no fazer.
Esses direitos precisam ser realizados materialmente, pois s se efetivam se a conduta devida for cumprida. preciso que o
sujeito passivo faa, no faa, entregue a coisa (ou o dinheiro). Se a coisa no for entregue, o direito no se realiza. Se o fazer no for
feito, o direito no se realiza. Ou seja, esses direitos precisam de uma realizao material, uma concretizao fsica.
Existe um nome tcnico para denominar a efetivao material de uma prestao: execuo. O que executar? fazer cumprir
uma prestao. Quando se executa um direito significa que a prestao devida foi cumprida. A execuo pode ser voluntria ou forada.
Ser voluntria quando o prprio devedor, espontaneamente, cumprir a obrigao. O que nos interessa a execuo forada, pois a
voluntria no enseja processo. A execuo forada ocorre quando a execuo cumprida pelo Judicirio. O Judicirio fora a execuo da
obrigao.
Veja que o tema execuo tem a ver com o tema direitos a prestao. No por acaso que, quando se estuda execuo, preciso
estudar 4 espcies, que se relacionam s possveis prestaes, que tambm so 4. O assunto execuo, portanto, est intimamente ligado
ao tema direitos a prestao.
Execuo, prescrio, inadimplemento e direitos a prestao so noes relacionadas. No h como estudar uma coisa sem
entender a outra. Nesse contexto, vejamos os arts. 580 (s se pode executar se houver inadimplemento) e 617 (relao entre prescrio e
execuo), ambos do CPC.
Art. 580. A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e exigvel, consubstanciada em
ttulo executivo.
Art. 617. A propositura da execuo, deferida pelo juiz, interrompe a prescrio, mas a citao do devedor deve ser feita com
observncia do disposto no art. 219.
A execuo pode ser dividida em execuo direta e execuo indireta. Na execuo direta, o Estado cumpre a prestao
pelo devedor. O Estado faz o que o devedor deveria ter feito. O Estado age pelo devedor . Exemplo: 1) O devedor deveria demolir o
muro, mas no o fez; o Estado vai l, e derruba o muro. Em Salvador, recentemente, ocorreu isso, quando o Estado derrubou as barracas
das praias da orla da cidade. 2) O devedor tem que pagar dinheiro. No o faz. Ento, o Estado penhora seus bens para satisfao da dvida.
De acordo com uma concepo tradicional, essa a nica execuo que existe. Para essa concepo, execuo execuo direta. Essa
a viso tradicional.
Mas, o que a execuo indireta? Na execuo indireta, o Estado fora o devedor a cumprir a prestao devida. O Estado
no cumpre pelo devedor, mas o fora, o pressiona a tanto. A presso psicolgica. o que acontece quando o Estado diz: faa
sob pena de multa. Ora, a cominao da multa atemoriza o devedor. O mesmo quando diz: pague sob pena de priso civil. tambm uma
forma de execuo indireta. A execuo indireta invisvel, porque ocorre na mente do sujeito (presso que se exerce sobre a mente do
sujeito). De acordo com a viso tradicional, hoje superada, isso no execuo.
A execuo indireta se desenvolveu muito nos ltimos tempos, de modo que a doutrina, de olho na vida social, percebeu que a
execuo indireta pode realizar-se de duas maneiras: execuo indireta por medo (aquela em que se cria um mecanismo para
atemorizar o sujeito) e a execuo indireta pela recompensa (o Estado pressiona no imputando, culminando uma multa, uma
sano, mas prevendo uma recompensa para o caso de o sujeito cumprir a obrigao). Um exemplo de execuo indireta por
recompensa se d quando o Estado diz: pague que eu te libero dos honorrios advocatcios. Isso ocorre na ao monitria.
A execuo, que pode ser direta ou indireta, pode realizar-se num processo autnomo (num processo criado com o objetivo de
executar) ou pode realizar-se como fase de um processo sincrtico (a execuo ocorrer no bojo de um processo, que no foi criado
somente para isso, mas tambm para isso: conhecimento e execuo no mesmo processo).

Veja que a execuo vai se dar sempre num processo, seja ela num processo sincrtico ou num autnomo.
Com isso, terminamos a introduo da aula.
Imagine que um indivduo v ao Judicirio pedindo o reconhecimento de um direito a uma prestao. Se ele for ao Judicirio
pedindo o reconhecimento do direito a uma prestao, propor uma ao de prestao. Quando o CPC de 1973 foi publicado, qual era a
regra? A regra era de que as aes de prestaes no eram sincrticas. Significa dizer que se ia ao Judicirio apenas obter o
reconhecimento do direito a uma prestao. Era o mximo que se obtinha numa ao de prestao. Se se desejasse a execuo dessa
sentena, dever-se-ia dar incio a um novo processo com o propsito exclusivo de executar. Excepcionalmente, o legislador previa algumas
aes de prestao sincrticas. Isso era excepcional, ocorrendo somente em alguns procedimentos especiais, e que eram especiais
exatamente porque eram sincrticos (ex.: aes possessrias, mandado de segurana). Essa era a realidade da poca.
Diante desta realidade normativa, a doutrina dizia o seguinte: uma parte da doutrina, que era a maioria, optava por chamar todas
as aes de prestao, sincrticas ou no, como aes condenatrias (por isso que ao condenatria tem tudo a ver com prestao,
pretenso, inadimplemento, execuo); outra parte da doutrina dizia que era preciso distinguir as aes de prestao sincrticas das no
sincrticas ao de prestao condenatria ao de prestao no sincrtica. Isso era a regra. A condenatria seria a ao de puro
conhecimento. Eles diziam que no era possvel chamar todas as aes de prestao de condenatria. Condenatria, para essa outra parte
da doutrina, era uma espcie de ao de prestao. As aes de prestao sincrticas deveriam ter outro nome: deveriam chamar-se aes
mandamentais ou executivas em sentido amplo. Nas mandamentais, a execuo indireta e, na executiva em sentido amplo, a execuo
direta. Assim, aes condenatrias, mandamentais e executivas eram espcies de ao de prestao.
Essa era a realidade em 1973. O tempo, porm, passou. Chegamos em 1994, quando aconteceu uma profunda reforma legislativa,
que, com o art. 461 do CPC, tornou sincrticas todas as aes de prestao de fazer e no fazer. Todas as prestaes de fazer e no fazer,
sem exceo, tornaram-se aes sincrticas. Aquilo que, antes, era excepcional, tornou-se a regra nas prestaes de fazer e no fazer.
Diante dessa realidade, o que a doutrina dizia? A primeira corrente disse que nada mudou. J a segunda corrente disse que, agora,
no existe mais ao condenatria de fazer e de no fazer, porque toda ao de fazer e no fazer seria sincrtica. Dizia-se, inclusive, que
era atcnico dizer que havia condenao em ao de obrigao de fazer ou no fazer.
Em 2002, tivemos nova alterao legislativa, chamada de segunda etapa da reforma. Desta vez, aplicou-se s aes de prestao
para a entrega de coisa o mesmo que fora feito para as de fazer e no fazer. A mesma revoluo promovida para as aes de fazer e no
fazer foi feita, em 2002, para as obrigaes de entrega de coisa. Isso quer dizer que toda ao de prestao para entrega de coisa passou a
ser sincrtica (art. 461-A, CPC).
E agora: o que aconteceu com a doutrina? A primeira corrente se manteve, dizendo que eram todas condenatrias, mas se
tratando de condenatrias sincrticas. A outra corrente dizia que j no era mais possvel falar em ao condenatria para entrega de coisa,
porque se tudo sincrtico no condenatrio.
Ler o art. 287, CPC. Comparando com a redao anterior, v-se que retiraram o verbo condenar porque este era indevido, por
atecnia.
Em 2005, o legislador tornou sincrticas todas as aes de prestao pecuniria. Fazer e no fazer tornaram-se sincrticas todas
em 1994. Dar coisa tornaram-se sincrticas em 2002. S faltava a quantia. Em 2005, todas as aes de prestao por quantia tornaram-se
sincrticas.
Agora, todas as aes de prestao so sincrticas. Veja que, em 1973, o sincretismo era excepcional. Em 2005, passou a
ser a regra.
A primeira corrente continuou dizendo que eram todas aes condenatrias. E se tudo era condenatria, e tudo hoje
sincrtico, mandamental e executiva em sentido amplo seriam espcies de condenatria. A mandamental seria condenatria por
execuo indireta, enquanto que a executiva em sentido amplo seria condenatria por execuo direta. Essa a posio do
professor.
Se hoje tudo sincrtico, como se distingue? Como ficam hoje as aes mandamentais e executivas? Para a corrente que
o professor adota, so espcies de ao condenatria.
H quem defenda, contudo, a permanncia da diviso. O professor Carlos Alberto Alvaro de Oliveira sustenta que preciso
distinguir as trs ainda hoje. Ele distingue as trs pelo tipo de prestao. Se a prestao for pecuniria, a ao condenatria; se for para
entrega de coisa, a ao executiva em sentido amplo; e se for para fazer e no fazer, a ao mandamental. Ou seja, o professor Carlos
Alberto deu um novo sentido a essa diviso, relacionando o tipo de ao ao tipo de prestao.
H, tambm, quem defenda, simplesmente, que as condenatrias deixaram de existir, a exemplo de Ada Pelegrini Grinover.
Qual o balano resultante de toda essa evoluo? Hoje, temos trs concepes:

1) A concepo ternria, que divide as aes em condenatria, constitutiva e declaratria (sendo que as mandamentais e
executiva em sentido amplo seriam espcies de condenatria). Essa concepo sempre foi a majoritria, sendo,
inclusive, adotada por Fredie Didier.
2) A concepo quaternria, que defende que, hoje, existem aes mandamentais, executivas em sentido amplo,
constitutivas e declaratrias.
3) A concepo quinria, que ainda se mantm revisitada, tendo em vista todas as modificaes ocorridas no Direito positivo.
a posio do professor Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, que defende que existem os cinco tipos de ao: condenatria
(pagar quantia), mandamental (fazer e no fazer), executiva (entregar coisa diferente de dinheiro), constitutiva e
declaratria.
J vimos as aes de prestao, que ou so todas chamadas de condenatrias ou so chamadas de mandamentais ou executivas
em sentido amplo ou so chamadas de condenatrias, mandamentais e executivas em sentido amplo.
Obs.: Execuo direta execuo por subrogao.
Obs.: Execuo espontnea no ocorre s no processo. Na verdade, a regra nas situaes cotidianas que ocorram fora do processo.
Vimos direitos a prestao. Veremos agora direitos potestativos.
DIREITOS POTESTATIVOS
o poder de criar, extinguir ou alterar situaes jurdicas. Situaes jurdicas existem no mundo jurdico, que o mundo das
idias. No o mundo fsico, mas o mundo criado pela mente humana. o mundo ideal. Ento, as situaes jurdicas nascem, se
desenvolvem e morrem no mundo jurdico, sem que ningum veja.
No h como saber que algum casado somente olhando para ele. Quando se v o anel na mo esquerda, sabe-se que a
pessoa casada, mas isso questo cultural. Foi uma criao justamente para que se possa ver, no mundo fsico, a situao jurdica de
determinada pessoa. As mudanas jurdicas se operam no mundo jurdico.
O doente mental um incapaz? No. um doente mental. S ser incapaz se for interditado. Veja que, fisicamente, nada
mudou, mas a situao jurdica do indivduo se alterou totalmente.
Da mesma forma, quando da anulao de um contrato, o papel (a forma fsica do contrato) no se alterar. Juridicamente, contudo,
ele desaparece.
Perceba, ento, que o direito potestativo no se relaciona a uma prestao devida. No existe prestao correlata a um
direito potestativo. O direito potestativo no se relaciona com nenhuma prestao do sujeito passivo.
Exatamente por conta disso que no se pode falar, no mbito dos direitos potestativos, em inadimplemento (no existe
inadimplemento de um direito potestativo, porque no h prestao a ser adimplida), nem prescrio, nem execuo.
Agora, se a lei, eventualmente, previr um prazo para o exerccio de um direito potestativo, esse prazo ser decadencial.
O direito potestativo no se efetiva materialmente, no mundo fsico. Efetiva-se no mundo jurdico, de modo que basta a palavra
(anulo = est anulado; rescindo = est rescindido).
Essas as caractersticas dos direitos potestativos. Vejamos alguns exemplos.
Exemplos: direito de anular, direito de casar, direito ao divrcio, direito de resolver um contrato, direito de rescindir uma sentena.
Se um indivduo for ao Judicirio pedindo o reconhecimento de um direito potestativo, o que ele quer a criao, a extino ou a
alterao de uma situao jurdica. Sempre que se vai ao Judicirio com esse intento, alega-se ter um direito potestativo. A pessoa, nesse
contexto, se vale de uma ao constitutiva, que aquela pela qual se afirma um direito potestativo, e se pede a criao, extino ou
alterao de uma situao jurdica.
(Concurso) As aes constitutivas se submetem a prazo de prescrio. Certo ou errado? ERRADO! Certo: As aes
constitutivas se submetem a prazo decadencial. Isso porque as aes constitutivas veiculam direito potestativo, de modo que o
prazo tem natureza decadencial, e no prescricional. Mas veja que no se disse que toda ao constitutiva se submete a prazo. Mas, se
houver prazo para essa ao, esse prazo ser decadencial. Nesse sentido, tem-se a ao de divrcio, indiscutivelmente constitutiva, que
no tem prazo.
Exemplos de aes constitutivas: ao anulatria de ato jurdico, ao rescisria de sentena, ao de divrcio, ao de excluso
de herdeiro.

Costuma ser dito que as aes constitutivas s produzem efeitos para frente (ex nunc). Sucede que isto no certo. No
sempre assim. possvel que uma ao constitutiva produza efeito retroativo, como o caso da ao anulatria, prevista no art.
182 do Cdigo Civil.
Existem aes constitutivas que so polmicas: h certa discusso acerca da natureza jurdica delas.
a) Ao de interdio uma ao constitutiva. Interditar um sujeito alterar seu quadro jurdico. Alguns civilistas se referem
ao de interdio como ao declaratria e, s vezes, em provas de Direito Civil, isso aparece como certo.
b) Ao de nulidade do contrato a anulatria indiscutivelmente constitutiva. Agora, a de nulidade, que, para Fredie Didier,
constitutiva, para alguns civilistas declaratria, diferentemente da anulatria (ao de anulabilidade), que constitutiva
(posio de Pablo Stolze). Ambas desfazem um ato, ento, como podem ser declaratrias? Isso polmico.
c)

Ao de falncia uma ao constitutiva. O objetivo retirar o indivduo da administrao de seu negcio. Em livros de
Direito Empresarial, porm, afirma-se que a ao de falncia declaratria de falncia. Na verdade, parece que o juiz decreta
a falncia, no a declara.

d) Ao direta de inconstitucionalidade para a maior parte dos constitucionalistas, a ADI declaratria. Alguns, erroneamente,
chegam a dizer at mesmo que se trata de ao declaratria de inconstitucionalidade. O professor diz que a ao retira a lei
do sistema, por isso constitutiva. Reconhece, entretanto, que a maior parte dos constitucionalistas trata a ADI como
declaratria. Como se pode modular os efeitos, se apenas declaratria?
e) Ao de investigao de paternidade no declaratria. uma ao para atribuir paternidade, para tornar o indivduo pai.
preciso perceber que h uma diferena entre pai e genitor. So coisas diferentes, uma vez que o pai tem vnculo jurdico
enquanto que o genitor tem vnculo gentico com o filho. Na adoo, por exemplo, o sujeito pai e no genitor. No caso de
filho por inseminao artificial heterloga, h um pai que no genitor. A investigao de paternidade, portanto, uma ao
para atribuir a condio de pai, ou seja, para criar um vnculo jurdico que no existia.
Obs.: A jurisdio voluntria essencialmente constitutiva porque, nela, se costuma exercer direitos potestativos.
Obs.: O STJ construiu jurisprudncia no sentido de que a ao de indenizao decorrente de tortura imprescritvel. a segunda
hiptese em que h imprescritibilidade de ao pecuniria, somando-se ao de ressarcimento ao errio (nica com previso
constitucional).
AES DECLARATRIAS
Ao meramente declaratria aquela em que se pede a simples declarao da existncia, inexistncia ou modo de ser de
uma situao jurdica.
Na ao declaratria no se quer efetivar direito algum, mas somente a certeza quanto a uma relao jurdica. Busca-se certificar
se uma relao jurdica existe, no existe e de que modo ela existe.
A propsito, o art. 4 do CPC:
Art. 4 O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica;
II - da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito.
O STJ j sumulou entendimento (Enunciado n 181) no sentido de que possvel propor uma ao meramente declaratria
para interpretar um contrato.
As aes declaratrias so imprescritveis, porque no preciso prazo para pedir a mera certificao.
Note que no se admite ao declaratria de fato. No se pode pedir ao Judicirio que declare um fato (que a parede azul,
que choveu ontem). S se pode pedir a declarao de situao jurdica, no de fato. H uma exceo, porm. H um caso de ao
meramente declaratria de fato: a ao declaratria de autenticidade ou falsidade de documento. a nica hiptese de
declaratria de fato que admitida entre ns.
Exemplos de ao meramente declaratria: ao de usucapio, ao de consignao em pagamento, ao declaratria de
constitucionalidade, ao declaratria de inexistncia de relao tributria, ao declaratria de unio estvel.
Observe que em todos esses casos no se busca inovar, mas apenas dar certeza jurdica ao que j existe.

O mandado de segurana pode ser condenatrio, declaratrio ou constitutivo. Depende do objeto do MS. Se se impetra um MS
para reaver uma coisa apreendida, trata-se de MS condenatrio, por exemplo. O MS pode assumir qualquer das espcies acima. Dizer que
o MS tem natureza mandamental um erro tcnico. Na verdade, o MS ter a natureza que seu objeto lhe trouxer.
As aes declaratrias possuem eficcia retroativa, justamente porque no inovam.
A sentena meramente declaratria no ser executvel, j que no se pede isso. Somente se deseja a certificao, no
efetivao de um direito. No h o que se executar, portanto. Por conta disso, dizia-se que sentena meramente declaratria no pode servir
como ttulo executivo. Essa uma viso antiga, tradicional.
Vejamos, porm, o que diz o art. 4, pargrafo nico, do CPC: admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a
violao do direito.
Perceba que o legislador fala, a, em violao de direito. Direito potestativo pode ser violado? No. Os direitos que podem ser
violado so os direitos a uma prestao. Da, tem-se que o dispositivo diz que o sujeito que teve um direito a uma prestao violado pode ter
direito a uma ao declaratria. O normal seria a proposio de uma ao condenatria. Mas o CPC diz que se aceita a ao meramente
declaratria nessa hiptese.
Aceita-se a ao meramente declaratria quando j poderia ter sido ajuizada a ao condenatria. O que o dispositivo
acima colacionado diz : violado o direito, o sujeito tem duas opes, quais sejam, propor ao condenatria ou ao declaratria.
complicado de entender por que o sujeito entraria com a ao declaratria, se pode utilizar-se da condenatria. Vejamos um
exemplo que bem esclarecedor.
Herzog foi suicidado nos pores da ditadura, em SP, em 1975. Dizem os historiadores que aquilo foi o marco do enfraquecimento
da ditadura, porque ficou claro que houve um assassinato. A esposa de Herzog, Clarice, props uma ao meramente declaratria contra a
Unio, pedindo para que fosse declarada a responsabilidade da Unio pela morte do seu marido. No pediu indenizao, mas somente a
declarao da responsabilidade da Unio pela morte do seu marido. A Unio disse que faltava pedido de condenao, carecendo a ao de
interesse de agir. O Tribunal no aceitou a tese, utilizando o art. 4, pargrafo nico, CPC, declarando a responsabilidade da Unio pela
morte de Vladimir Herzog.
Imagine, agora, que, depois dessa vitria judicial, Clarice quisesse ajuizar ao indenizatria. H uma sentena transitada em
julgado. Mas a doutrina dizia que sentena meramente declaratria no pode servir como ttulo executivo. Por isso, Clarice teria que propor
uma ao condenatria. Sucede que esse entendimento, que at lgico, forava a utilizao de uma ao condenatria com base em
coisa julgada (a ao declaratria), de modo que no haveria como ela perder. Ser que isso seria mesmo uma ao condenatria?
Percebeu-se, ento, que, de fato, o que Clarice poderia fazer era executar. Entraria com uma liquidao e, depois, executaria.
Quando se percebeu isso, quebrou-se um paradigma, para reconhecer que sentena meramente declaratria, nos casos
do pargrafo nico, do art. 4, CPC, porque diz respeito a direito a uma prestao exigvel, ttulo executivo.
Quem diz isso pela primeira vez Teori Zavascki, afirmando que essa sentena declaratria to apta execuo quanto a
condenatria.
O STJ passou a reconhecer eficcia executiva a sentenas meramente declaratrias de um direito a uma prestao
exigvel (art. 4, pargrafo nico, CPC).
Nesse contexto, aconteceu um episdio curioso. Em 2003, o STJ j tinha se posicionado nesse sentido, quando se discute uma
proposta de reforma do CPC. Fredie Didier props a incorporao desse entendimento ao Cdigo. Em 2004, porm, enviou outra proposta
ao Senado. Em 2005, saiu a lei, com a sugesto que ele tinha mandado. Houve a transformao do inciso I, do art. 475-N: So ttulos
executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de
obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005).
Esse inciso no voltou para a Cmara, aps alterao no Senado. H inconstitucionalidade formal, portanto. Mas o STJ j retirava
esse entendimento do texto antigo. Fredie Didier defende, ento, que no houve mudana de norma, mas de texto, pelo que no poderia
vingar essa alegao de inconstitucionalidade formal.
Hoje, isso amplamente admitido.
Num caso em que se ajuizou ao declaratria quanto inexistncia de uma dvida, caso ela seja julgada improcedente,
est-se reconhecendo a existncia da dvida. Desse modo, o Estado executou essa sentena improcedente. E isso foi aceito pelos
Tribunais, com base no dispositivo em estudo.
Quando se opta pela declaratria, podendo ajuizar a condenatria, o ajuizamento da ao meramente declaratria no
interrompe a prescrio. uma forma de evitar burla. A prescrio somente se interrompe quando o credor age para fazer valer o
seu direito. Se, podendo agir, pede-se meramente a declarao, no se interrompe a prescrio.

Qual a diferena entre uma ao condenatria e a ao declaratria do pargrafo nico, do art. 4, CPC? que a primeira
interrompe a prescrio (ao direcionada cobrana) enquanto a segunda no. O credor no se dirige a cobrar, mesmo podendo faz-lo,
porquanto no poder se interromper a prescrio.
claro que existem declaratrias que no geram nenhuma execuo. Declaratria que gera execuo essa do pargrafo nico
do art. 4, CPC. Uma declaratria de autenticidade ou falsidade de documento, por exemplo, no permite qualquer execuo.
Para terminar teoria da ao, falta apenas condies da ao, que veremos na prxima aula, dia 4/10.
Dvidas do fim da aula

Ao previdenciria acidentria da competncia da Justia Estadual, por previso expressa da CF (art. 109, I).

Processo Civil Prof. Fredie Didier

Aula 10 4/10/2010
CONDIES DA AO:
Para que se entenda em que consistem as condies da ao, necessrio que se entendam, antes, as teorias sobre o direito de
ao.
Teorias sobre o direito de ao:
1. Teoria concretista para a teoria concretista, o direito de ao o direito a um julgamento favorvel. Logo, o direito de ao
apenas existe quando se provoca o Judicirio e se obtm a vitria, uma deciso favorvel. Como se v, de acordo com essa teoria, quem
vai ao Judicirio e perde no tinha o direito de ter ido. A teoria concretista uma teoria bastante esquisita, pois s se sabe se se tem o
direito de ao depois, mas foi acolhida durante muito tempo.
Como conseqncia, para os concretistas, as condies da ao eram as condies para um julgamento favorvel. Surge, nesse contexto,
a expresso carncia de ao. Que carncia de ao? a falta de alguma das condies da ao. Assim, se qualquer das condies da
ao no fosse preenchida, haveria carncia de ao. Exatamente porque, segundo a teoria concretista, s tem ao quem ganha, no tem
ao quem perde, e carecedor de ao aquele que perdeu. Logo, para essa concepo, carncia de ao igual a improcedncia da
ao. No h diferena, nessa concepo, entre carncia de ao e improcedncia da ao, sendo ambas a mesma coisa (qual seja,
deciso que nega o direito do autor).
Como se v, para essa concepo, tanto a deciso que acolhe o pedido do autor quando o que declara a carncia de ao so decises de
mrito, e, por esse motivo, fazem coisa julgada.
A concepo concretista encontra-se superada, mas preciso estud-la, pois a origem do que se entende por condies da ao.
Esta concepo est superada, mas preciso estud-la porque ela a origem do que se entende por condies da ao.
2) Teoria abstrata (abstrativismo)
Para esta concepo, contrria a anterior, o direito de ao um direito a qualquer deciso, pouco importando o seu contedo. O
direito de ao existe independentemente do resultado do processo, portanto. Por isso que o direito de ao um direito abstrato, porque
se pode ir ao Judicirio, sendo irrelevante, nessa fase, analisar se o indivduo tem ou no razo.
Para essa concepo, ao no tem condies, j que pouco importa o resultado da demanda.
Obs.: Aquelas discusses que havia no concretismo sobre as condies da ao passaram a ser tratadas ou como problemas de mrito
ou como pressupostos processuais.
Os abstrativistas no concebiam a necessidade de criar uma categoria chamada de condies da ao.
E essa a concepo que prevalece no mundo. a vencedora do sculo XX.
3) Teoria Ecltica do direito de ao

 uma teoria que, efetivamente, mistura as duas anteriores.

Para essa concepo, direito de ao o direito a uma deciso de mrito. Ento, observe a diferena: para os concretistas,
o direito a uma deciso favorvel; para os abstrativistas, o direito a qualquer deciso.
Perceba que s tem direito de ao aquele que conseguir que o mrito seja examinado. O direito de ao , ento, o direito a um
julgamento de mrito, podendo ser favorvel ou desfavorvel.
Veja que, aqui, as condies da ao so condies para o exame do mrito, para que o pedido seja examinado. Para os
concretistas, so condies para a vitria. ntida a diferena entre uma concepo e outra.
E, exatamente por essa diferena, temos que carncia de ao diferente de improcedncia, porque a carncia de ao
no uma deciso de mrito. Isso, note-se, na concepo ecltica. Carncia, ento, diferente de improcedncia, porque no se trata de
uma deciso de mrito.
Veja que no h o rigor do concretismo nem a abertura do abstrativismo.
Liebman o sujeito que desenvolveu a teoria ecltica. Judeu, veio ao Brasil na 2 Guerra Mundial. Passou um tempo, quando
implantou as sementes do processualismo brasileiro, e voltou Itlia. Alfredo Buzaid, elaborador do CPC/73, um dos alunos seguidores de
Liebman na dcada de 40, fez um tributo a Liebman. Da, qual a teoria que nosso Cdigo adotou? Foi a teoria ecltica (essa pergunta
cai sempre em concursos, ora perguntando o nome concepo ecltica ora questionando acerca do pai da teoria Liebman).
Se a deciso for de carncia de ao, extingue-se o processo sem o exame do mrito, porque carncia de ao diferente de
improcedncia. Isso porque nosso CPC adotou a teoria ecltica.
Isso o bsico. Veremos agora as crticas a essa teoria.
Crticas teoria ecltica de Liebman
Essa teoria sofre crticas de todos os lados.
Liebman divide as questes do processo em 3: pressupostos processuais, condies da ao e as questes de mrito. Nada
obstante, o curioso que ou a questo de mrito ou no de mrito. Ou o problema diz respeito ao pedido ou no diz respeito ao pedido.
Do ponto de vista lgico, no h terceira possibilidade. uma falha lgica da teoria de Liebman, porque, se s h duas opes, para que
dividir em 3 grupos? Tudo deveria ser ou pressuposto processual ou mrito. E as condies da ao entram onde a?
A outra crtica que Liebman no conseguiu demonstrar como separar a anlise das condies da ao da anlise das questes
de mrito. No d para distinguir uma coisa da outra. Um exemplo o caso da investigao de paternidade. Quem pode entrar com a
investigao de paternidade? O filho contra o pai. E se, ao final, se constatar que o sujeito no era filho. Se no filho, no poderia ter
entrado com ao. Para Liebman, o caso de extino por carncia de ao, que no uma deciso de mrito, no fazendo coisa julgada,
portanto. Pode propor de novo ento. Veja, ento, que, caso o sujeito fosse filho, o pedido seria julgado procedente. No sendo filho,
extingue-se por carncia, sem exame do mrito. Quer dizer que a investigao de paternidade jamais pode ser julgada improcedente? Se se
adotar ao p da letra a teoria de Liebman, isso que acontece. Tem sentido isso? Claro que no. A teoria que atrela o direito de ao
procedncia do pedido a concretista. Um outro exemplo que, para Liebman, se h a formulao de um pedido juridicamente impossvel,
trata-se de carncia de ao. Ento, se se deseja usucapir um bem pblico, o juiz extingue sem exame de mrito, porque o pedido
juridicamente impossvel? Ora, se o pedido o mrito, dizer que ele juridicamente impossvel no examinar o mrito? Para Liebman,
no: o pedido ser juridicamente impossvel no exame de mrito. Na prtica, essa confuso terrvel. Os juzes dizem que essa alegao
de carncia de ao uma questo que se confunde com o mrito, deixando para apreci-la juntamente com o mrito.
Na prtica, a aplicao da teoria ecltica um horror, porque aquilo que deveria ter sido decidido definitivamente no foi. Na
Justia do Trabalho, por exemplo, quando se extingue porque a relao no trabalhista, o juiz diz que sem exame de mrito. Prope-se
a ao de novo, estando a parte contrria sujeita a outra deciso, posterior e prejudicial deciso passada.
Para Liebman, a anlise das condies da ao deve ser feita a qualquer tempo, enquanto o processo estiver pendente, e o juiz
deve determinar, inclusive, a produo de provas para verificar se as condies da ao esto presentes. No s possvel examinar as
condies da ao enquanto o processo estiver pendente, como possvel produzir provas para verificar se as condies da ao esto
presentes. Por exemplo, pode-se proceder a uma inspeo judicial para saber se a parte legtima, ouvir inmeras testemunhas para saber
se o pedido juridicamente possvel. Como se v, essa teoria faz com que o processo se quede eternamente instvel, pois ele pode ser
extinto sem o exame do mrito a qualquer momento, e pode o juiz parar o processo para produzir provas para aferir a presena das
condies da ao.
Por conta disso, a doutrina teve que desenvolver uma teoria para minimizar os prejuzos desse aspecto do pensamento de
Liebman. Essa teoria se chama teoria da assero. A teoria da assero diz que a anlise das condies da ao deve ser feita
apenas com base naquilo que foi afirmado pela parte. Ou seja, no se produzir prova acerca da existncia das condies da ao.

Toma-se o que a parte disse como verdade, como verdadeiras as afirmaes da parte. Sendo verdadeiras as afirmaes da parte,
esto presentes as condies da ao? Essa a pergunta que o juiz faz . Se a resposta for positiva, as condies esto presentes. Se,
depois, com o desenrolar do processo, o juiz verificar que aquilo no verdade, julgar improcedente o pedido (veja que ele julgar
improcedente, ou seja, ser um julgamento de mrito). Se o juiz constata, pela simples afirmao, que as condies da ao no esto
presentes, a ele extingue por carncia. S extingue por carncia se chegar a essa concluso pela simples afirmao da petio inicial.
Vejamos alguns exemplos. Fredie prope uma ao de alimentos contra Pablo. Diz que Pablo irmo dele, e precisa de alimentos,
os quais Pablo pode dar. O juiz pensa que, se tudo for verdade, as condies da ao esto presentes. No curso do processo, percebe-se
que nem Fredie irmo dele nem precisa de alimentos. Ou seja, no verdade a afirmao da parte. S se chega a essa concluso por
meio de provas. Ento, a deciso ser pela improcedncia do pedido, com exame do mrito, portanto, e fazendo coisa julgada.
Diferente seria se Fredie dissesse que era amigo e, por isso, pedisse alimentos a Pablo, com fundamento na dignidade da
pessoa humana e princpio da solidariedade. O juiz pensa que, mesmo se isso for verdade, no esto preenchidas as condies da
ao. Pela simples leitura do que foi afirmado, j se chega concluso pela carncia da ao, ento o julgamento pela extino
sem resoluo do mrito.
O grande aspecto da teoria da assero quanto produo de prova. Se houver necessidade de produo de prova, o
problema de mrito. Por outro lado, se, da simples leitura da inicial, puder se chegar concluso quanto ausncia das
condies da ao, extingue-se sem anlise do mrito.
No Brasil, a franca maioria da doutrina adota a teoria da assero, j havendo, ademais, alguns julgados nesse sentido.
Fredie Didier no adota essa teoria. Acredita que se o absurdo to grande que nem se precisa produzir prova o julgamento
deveria ser de improcedncia, por absurdez macroscpica. Quem adota a teoria da assero, extinguiria sem exame de mrito. Para o
professor, to absurdo que seria caso de rejeio liminar de mrito. Rejeita-se, de cara, o pedido.
Fredie Didier reconhece, entretanto, que, se para adotar a teoria ecltica, que ela venha, ao menos, acompanhada da teoria da
assero, como um tempero, para minimizar seus exageros.
Analisaremos, agora, as condies da ao, que so trs.
1) Possibilidade jurdica do pedido
Para que a ao exista, diz Liebman, preciso que o pedido possa ser, em tese, acolhido. Pedido juridicamente possvel
o pedido que, em tese, pode ser acolhido.
Liebman pensou nessa condio numa poca em que, na Itlia, no se permitia o divrcio. Se houvesse o pedido de divrcio, que
proibido, Liebman pensava que o juiz nem podia analisar tal pedido, porque proibido. Era uma forma de resolver um pedido de divrcio
numa poca que o divrcio no era permitido na Itlia. Aconteceu, entretanto, de o divrcio ser aceito na Itlia. O exemplo que Liebman
dava, ento desapareceu. Quando a edio do manual dele saiu, 1 ano depois da lei do divrcio, em 1973, ele j no mencionou mais a
possibilidade jurdica do pedido. As condies da ao passaram a ser duas. Acontece que, em 1973, no tinha internet nem fax, de modo
que Liebman mudou sua teoria, mas no avisou aos brasileiros. Em 1973, saiu o CPC, baseado na edio anterior do livro de Liebman
.
Isso tragicmico. um episdio que muitas vezes foi perguntado em concurso: ns nascemos adotando uma concepo que o
prprio pai havia renegado.
No novo CPC no h mais essa referncia, porque saber se o pedido juridicamente possvel ou no um problema de mrito,
nada tendo a ver com condio da ao. Hoje, isso praticamente unnime: quase ningum defende a possibilidade jurdica do
pedido como condio da ao, cuja falta extingue o processo sem exame do mrito.
Ainda h, contudo, um gigante que adota a concepo de Liebman tradicional. Cndido Dinamarco, que estudou com Liebman,
no s contra a teoria da assero como, para ele, a concepo de possibilidade jurdica do pedido deve ser ampliada, deve ser estendida
para outras situaes. Deve ser ampliada para os outros elementos da demanda (causa de pedir, por exemplo). No tem porque restringir a
anlise da possibilidade jurdica ao pedido. A anlise da possibilidade jurdica deve ser feita em relao a toda a demanda, e no s ao
pedido. Para Dinamarco, ento, o nome dessa condio da ao tem que mudar: deve passar a chamar-se possibilidade jurdica da
demanda, e no possibilidade jurdica do pedido.
Exemplo desse posicionamento ampliativo de Dinamarco. Uma cobrana de dvida de jogo juridicamente impossvel por conta da
causa de pedir.
Obs.: se as condies da ao esto presentes no incio, mas um fato novo aconteceu (fato novo; no houve prova nesse sentido), fazendo
com que haja carncia da ao, h a extino sem resoluo do mrito. A teoria da assero, ento, permite a carncia superveniente
da ao, desde que se refira a fato superveniente.

2) Legitimidade ad causam
Conceito: a aptido para a conduo vlida de um processo, nos plos ativo e passivo, em que se discute determinada relao
jurdica.
Esse conceito tem de ser compreendido em todas as suas partes.
A primeira parte que sempre que se fala em legitimidade, esta deve ser observada em ambos os plos. a legitimidade
para demandar e para ser demandado. Legitimidade no s no polo ativo, mas em ambos os plos.
O exame da legitimidade depende sempre do que se estiver discutindo em juzo. A legitimidade analisada de acordo com
determinada relao jurdica. Ningum legitimado em tese. A legitimidade sempre existe em face de algo, em face de uma situao
concreta. Para que se saiba se a parte legtima ou no, preciso analisar qual a relao jurdica que ela tem com aquilo que discutido
em juzo.
Tendo em vista essa observao, vamos dividir essa legitimidade em exclusiva e concorrente.
Legitimidade exclusiva aquela conferida a apenas um sujeito. Somente um sujeito pode estar em juzo discutindo
determinada relao jurdica. regra, porque a regra de que s seja legitimado o titular do direito discutido. A regra que apenas
legitimado aquele que figure como titular de determinado direito discutido.
H casos de legitimao concorrente, a qual ocorre quando o legislador autoriza mais de uma pessoa a propor uma ao
em que se discute determinada relao jurdica. o que acontece, por exemplo, com a legitimao para a ADI, com a ao coletiva,
qualquer condmino pode defender o condomnio em juzo, qualquer credor solidrio pode defender o crdito em juzo. Ento, h vrios
exemplos de legitimao concorrente.
A noo de legitimao concorrente indispensvel para saber o que seja litisconsrcio unitrio (sobre litisconsrcio
unitrio, ver aula posterior).
H, ainda, uma segunda classificao da legitimidade, que a divide em ordinria e extraordinria. a classificao mais
importante.
H legitimao ordinria sempre que algum estiver em juzo em nome prprio defendo interesse prprio. Note que, na
legitimidade ordinria, h uma coincidncia entre o legitimado e o sujeito da relao discutida . Quem est em juzo o sujeito da
relao que se discute. A legitimao ordinria a regra (art. 6, CPC: Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo
quando autorizado por lei.).
H legitimao extraordinria sempre que algum estiver em juzo defendendo em nome prprio interesse alheio. O sujeito
tem autorizao, pela lei, a defender em nome prprio interesse que no dele. O sujeito que vai a juzo no o mesmo da relao
jurdica discutida. Observe que, na legitimao extraordinria, no h a coincidncia entre o legitimado e o sujeito da relao discutida. O
sujeito legitimado no coincide com o sujeito da relao discutida, porque o legitimado no titular do direito discutido.
Casos de legitimao extraordinria: ao coletiva (vai-se a juzo defendendo interesse da coletividade), quando o MP ajuza ao
de alimentos em favor de menor.
H situaes em que o sujeito est em juzo para defender interesse prprio e alheio. O interesse em juzo no s dele. Pense no
caso do condmino. Quando ele est em juzo, defende interesse dele, porque dono da coisa, mas no somente dele, porque a coisa no
s dele. um caso de legitimado ordinrio e extraordinrio ao mesmo tempo. ordinrio porque dele, mas extraordinrio porque
no s dele.
A doutrina costuma utilizar a expresso substituio processual como sinnima de legitimao extraordinria. o que
quase todo mundo faz, inclusive Didier. Alguns autores, porm, usam o termo substituio processual como espcie de legitimao
extraordinria, no como sinnimo. A substituio processual seria um exemplo de legitimao extraordinria. Que exemplo seria esse? A
legitimao extraordinria em que o legitimado extraordinrio estiver sozinho defendendo os interesses de outrem em juzo, mas s se
estiver sozinho. Se o legitimado extraordinrio estivesse atuando junto com o legitimado ordinrio, ambos em litisconsrcio, no haveria, a,
substituio processual. A maior parte da doutrina no faz essa diferena, mas h quem o faa.
A legitimidade extraordinria decorre da lei, em sentido amplo. S a lei pode autorizar legitimao extraordinria. No existe
legitimao extraordinria por contrato, negocial.
O legitimado extraordinrio parte. autor ou ru. E, como parte que , tem que assumir todos os deveres da parte.
Quem paga custas ele, quem multado ele.
A coisa julgada que provenha de um processo conduzido por um legitimado extraordinrio vincula o substitudo . um
caso curioso de uma coisa julgada que vai afetar terceiro. Essa a regra. Qualquer exceo a isso tem de vir expressa. H um
exemplo de exceo previsto no art. 274 do Cdigo Civil: O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o
julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve.

 preciso distinguir substituio processual de sucesso processual. Substituio processual legitimao extraordinria,
conforme vimos. Sucesso processual, por sua vez, a mudana de sujeitos num processo. Sucesso processual uma coisa dinmica.
Sai uma parte entra outra. Por exemplo: morre uma parte e, em seu lugar, entra seu esplio. O fenmeno sucesso processual diferente
de substituio processual. Atente para no utilizar a expresso errada. O autor morreu e foi substitudo pelo esplio Isso errado!!! Ele
foi sucedido pelo esplio.
No mesmo sentido, preciso distinguir substituio processual de representao processual. So coisas diferentes. O
representante est em juzo em nome alheio defendendo interesse alheio. O representante no parte. Parte o representado. O
representante est ali apenas suprindo uma incapacidade. O representante est agindo em nome alheio, e no em nome prprio. Exemplo
o caso em que um menor vai a juzo pedir alimentos. Nesse caso, ele vai representado por um de seus pais, que no parte (apenas
supre, processualmente, a incapacidade do menor), pois parte o menor (incapaz).
A falta de legitimidade extraordinria leva extino do processo sem exame do mrito. Pouco importa a concepo que se adota,
para todos, se falta legitimao extraordinria, o processo se extingue sem exame do mrito. Para Didier e outros, se falta legitimidade
ordinria, o caso de improcedncia; para Liebman, e para o nosso CPC, caso de extino sem exame do mrito. Agora, para
todas as vertentes, a ilegitimidade extraordinria reconhecida por extino do processo sem exame de mrito.
Obs.: Nelson Nery criou a legitimao autnoma para conduo do processo nos casos de aes coletivas. Para ele, no se trata de
extraordinria porque nela algum est em juzo defendendo interesse de outrem e, nas aes coletivas, no h outrem, mas a
coletividade. Legitimao autnoma para conduo do processo, ento, o nome que Nelson Nery deu legitimidade para as aes
coletivas, nos moldes acima expostos.
3) Interesse de agir
O interesse de agir deve ser investigado em duas dimenses.
Primeiro, deve-se analisar a utilidade do processo. preciso saber se o processo pode ser til. Processo intil aquele que no
pode ter qualquer utilidade a quem tenha razo.
A segunda dimenso do interesse de agir a necessidade. preciso averiguar se o processo necessrio obteno daquela
utilidade. Essa a reflexo que os juzes fazem quando dizem que se pode discutir determinada questo administrativamente. Ou seja, o
processo desnecessrio porque aquela utilidade pode ser obtida sem que se recorra ao Judicirio.
Cndido Rangel Dinamarco, e, portanto, a USP, acrescenta uma terceira dimenso ao interesse de agir. Eles dizem que, para que
haja o interesse de agir, preciso que haja adequao. Se o processo for inadequado, haveria falta de interesse de agir, por inadequao
da via eleita. Ocorre quando se escolhe o procedimento inadequado ao provimento pretendido, com ocorre, por exemplo, quando se
impetra um MS em que necessria a realizao de percia. Nesse caso, a via inadequada, porque no cabe percia em MS.
Didier discorda dessa terceira dimenso, porque acredita que nada tem a ver com o interesse de agir. Para ele, o problema, nesses
casos, processual. No adota o interesse-adequao como interesse de agir. Nesse ponto, no importante saber a posio do professor.
importante saber que h quem acrescente essa terceira dimenso.
Para os abstrativistas, interesse de agir pressuposto processual, por isso, a falta de interesse gera extino do processo sem
exame de mrito. Para os eclticos, chega-se mesma concluso, mas partindo da premissa de que se trata de condio da ao.
Perceba a situao: para abstrativistas, como Didier, aquilo que Liebman chama de condio da ao ora caso de improcedncia
ora um problema processual (extino sem exame de mrito). Portanto, absolutamente desnecessria a categoria condio da ao.
No preciso se valer da categoria condio da ao para justificar uma improcedncia ou extino sem exame de mrito, porque h uma
confuso, uma reunio de coisas diferentes sob uma mesma rubrica. Por isso, os abstrativistas no adotam a classificao condies da
ao. Essa a posio dos abstrativistas!
H jurisprudncia que admite rescisria de sentena que extingue o feito sem resoluo do mrito por carncia de ao,
pois h casos em que o juiz se confunde, no sendo, na verdade, hiptese de no anlise do mrito, mas, sim, de anlise de
mrito.
Obs.: A representao processual, ao contrrio da substituio processual, pode ocorrer por fora de contrato, pode ser estipulada em
contrato. A substituio processual, por sua vez, apenas pode ser legal. Assim, o advogado um caso de substituio processual.
OLHAR ISSO ! ACHO QUE EST ERRADO!!
PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS

Os pressupostos processuais podem ser divididos em pressupostos de existncia e pressupostos de validade. Primeiro, so
investigados os pressupostos para que o processo nasa; depois, analisa-se a sua validade, porque s pode haver validade se houver
existncia.
Alguns autores no gostam de falar em pressupostos de validade, s falando em pressupostos de existncia. Os chamados
pressupostos de validade so, para eles, tidos por requisitos de validade. a mesma coisa, com diferenciao terminolgica.
Quais os pressupostos de existncia? Demanda, rgo investido de jurisdio e capacidade de ser parte.
Demanda. O ato instaurador do processo a demanda. preciso desse ato inaugural.
Alm do mais, preciso que seja uma demanda proposta perante um rgo investido de jurisdio.
A aptido para ser sujeito de um processo. Tem capacidade de ser parte todo aquele que pode ser sujeito de um processo
qualquer. Capacidade de ser parte absoluta sempre: ou se tem (e sempre) ou no se tem. Veja que a legitimidade o sujeito pode ter
para uma coisa, mas no ter para outra. A capacidade de ser parte, diferentemente, feita num exame em tese, numa anlise
abstrata. Mas, quem tem capacidade de ser parte? Tem capacidade de ser parte quem sujeito de direito: pessoa fsica, pessoa
jurdica, condomnio, nascituro, comunidade indgena, rgos pblicos (Defensoria Pblica, Ministrio Pblico, Procon, Tribunal
de Contas), massa falida, esplio, etc.
O conjunto daqueles que tm capacidade de ser parte um conjunto muito maior do que o conjunto de pessoas. Todas as pessoas
tm capacidade de ser parte, mas, alm delas, tm capacidade de ser parte o condomnio, a massa falida, o esplio. H, ento, no mundo,
mais capazes de ser parte que pessoas.
Ento, quem no tem capacidade de ser parte? Essa pergunta mais difcil. que os exemplos so bizarros. Cadeira coisa,
portanto, no tem capacidade de ser parte. E o morto? Morto no mais pessoa, no tendo capacidade de ser parte. Ocorre que esse
exemplo chega a ser discutvel hoje em dia. que h quem defenda que o morto tem direito a um nome e a uma sepultura (natimorto).
Se o natimorto tem direito significa que, embora morto, tem direitos. O morto seria um sujeito incapaz, por ter capacidade de ser parte, mas
no poder ir sozinho a juzo. Essa seria uma concluso a que se poderia chegar. O professor indica que se faa essa meno num
concurso, para demonstrar conhecimento. apenas uma reflexo, no uma concluso.
(Importante o STJ est para decidir isso: se os animais so ou no sujeitos de direitos) Outra questo a dos animais, que so
vistos como coisa, no tendo, portanto, capacidade de ser parte. Mas, hoje em dia, em vista dos direitos dos animais, j se chega a
defender que eles sejam sujeitos incapazes. Dizem que animais, como sujeitos de direitos incapazes, podem ser os grandes
primatas: gorilas, chimpanzs, orangotangos e os bodobos.
Por uma viso tradicional, no tm capacidade de ser parte os mortos e os animais. Mas, como vimos, modernamente, j h
discusso acerca disso.
Capacidade de ser parte sinnimo de personalidade judiciria.
Dvidas do fim da aula

No se pode dizer que majoritrio, na jurisprudncia, o acolhimento da teoria da assero.

Na teoria da assero, a anlise das condies da ao no sumria, e sim definitiva, pois o magistrado no far,
posteriormente, nova anlise das condies da ao, pois, aps a instruo, tratar-se- de mrito, e no de condies da
ao.

Processo Civil Prof. Fredie Didier

Aula 11 18/10/2010
CONTINUAO PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS:
Pressupostos processuais de validade:
J estudados os pressupostos processuais de existncia, passa-se, agora, ao estudo dos pressupostos processuais de validade.
Ato vlido o ato perfeito, ao passo em que o ato invlido o ato imperfeito, o ato que apresenta defeito.
O estudo da validade o estudo da perfeio do ato. J o estudo das invalidades o estudo das imperfeies do ato.

O defeito do ato pode levar sua nulidade, acaso seja grave. Por outro lado, pode ocorrer de um defeito no gerar nulidade. Nem
sempre um defeito gera nulidade, uma vez que no porque o ato defeituoso que deve gerar validade. s vezes, o defeito to
insignificante que pode ser ignorado, e o ato, embora defeituoso, no ser invalidado, porque o defeito no tem relevncia.
s vezes, o defeito do ato autoriza que esse ato seja aproveitado como outro ato, ao invs de ser invalidado. Converte-se, nesse
caso, o ato em outro ato. No processo, isso se chama fungibilidade, ao passo em que, no Direito Civil (Direito material), trata-se de
converso de ato nulo.
Portanto, o defeito do ato gera a sua invalidade, mas nem todo defeito gera invalidade. A invalidade conseqncia de um
defeito, mas nem sempre o ato ser invalidado s porque defeituoso. muito importante, como se v, que se aprenda a
distinguir defeito de invalidade.
A pauta de pressupostos processuais de validade pode gerar a invalidade do processo. Esse defeito processual (que a falta de
pressuposto de validade) pode ser conhecido de ofcio pelo juiz. Isso a regra, havendo excees, isto , existem defeitos (falta de
pressuposto de validade) que no podem ser conhecidos de ofcio. Isto excepcional, mas existe, a exemplo da incompetncia relativa
(falta de pressuposto processual/defeito processual que no pode ser conhecido de ofcio).
Esse tipo de defeito (falta de pressuposto processual de validade) o tipo de defeito mais grave que pode surgir no processo, pois
compromete o processo como um todo.
Novidade: como se sabe, no h nulidade sem prejuzo (regra antiga aplicada no Direito brasileiro). Atualmente, a doutrina
vem defendendo que essa regra de que no h nulidade sem prejuzo tambm se aplique falta de pressupostos de validade. A
falta de pressupostos de validade, portanto, nada obstante seja um defeito muito grave, no deve gerar nulidade, se no houver
prejuzo. Com esse entendimento, aplica-se falta de pressupostos processuais de validade a mesma regra das nulidades em
geral. Exemplo: h processo em que a interveno do Ministrio Pblico obrigatria (como processo de que um incapaz faa
parte). Se o Ministrio Pblico no intervm, h um defeito grave. Porm, acaso o incapaz reste vitorioso, nada obstante o
Ministrio Pblico no tenha intervindo, no se deve invalidar o processo, uma vez que inexiste prejuzo.
A aplicao da regra de que no h nulidade sem prejuzo falta de pressupostos processuais de validade a ltima novidade em
relao a esse assunto, considerando-se que a doutrina tradicional, ao contrrio da mais atual, entende que a falta de pressuposto
processual de validade to grave que deve, obrigatoriamente, acarretar a invalidade do processo. Trata-se da aplicao do 2 do art. 149
do CPC (que se aplica, reitere-se, anlise dos pressupostos processuais de validade):
2o Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a
pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta.
Essa nova concepo chamada, por seus doutrinadores, de instrumentalidade substancial do processo, ou seja, preciso
levar s ltimas conseqncias a instrumentalidade do processo (mesmo faltando um pressuposto processual de validade, possvel
ignorar esse defeito, se no resultar em prejuzo).
Os pressupostos processuais de validade se dividem em pressupostos objetivos e subjetivos. Os objetivos, por sua vez,
subdividem-se em pressupostos objetivos intrnsecos e extrnsecos.
PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DE VALIDADE:
Pressupostos processuais de validade objetivos intrnsecos:
Esses pressupostos exigem que, para que o processo seja vlido, o seu procedimento deve ser observado, as formalidades
procedimentais devem ser respeitadas. Exemplos: a petio inicial deve ser apta, devem ser juntados os documentos indispensveis
propositura da ao, preciso que haja citao.
OBS.: em relao CITAO como pressuposto objetivo intrnseco de validade, necessrio fazer algumas consideraes.
A citao exerce, no processo, um duplo papel: I. a citao condio de eficcia do processo em relao ao ru (o processo s
eficaz para o ru aps a sua citao at a citao, o processo no produz efeitos em relao ao ru); II. a citao um requisito de
validade de eventual sentena proferida CONTRA o ru, ou seja, para que se profira uma deciso contra o ru, preciso que ele tenha sido
citado (se se profere um deciso contra o ru, sem que ele tenha sido citado, essa deciso invlida). Contudo, uma sentena favorvel
ao ru no depende de sua citao. Somente uma sentena contrria ao ru depende de sua citao. Portanto, a citao uma condio
para que o processo produza efeitos para o ru, bem como um requisito para que se profira uma sentena contrria a ele.

Sentena proferida contra ru revel no citado ou citado invalidamente uma sentena gravemente defeituosa, uma sentena
que tem um defeito gravssimo, sendo considerado o mais grave defeito que uma sentena pode ter (o mais grave defeito de uma deciso
ser ela proferida contra algum que no foi citado ou foi citado invalidamente). Esse defeito chamado de defeito transrescisrio, porque
um defeito to grave que permite a desconstituio da sentena mesmo aps o prazo da ao rescisria. O instrumento para desconstituir
essa sentena gravemente defeituosa se chama querela nullitatis.
A querela nullitatis o instrumento de invalidao da sentena quando a mesma proferida contra ru revel no citado ou citado
invalidamente, e est prevista, no CPC, em dois lugares, quais sejam, os arts. 475-L, I, e 741, I. A querela nullitatis, como se v, uma ao
de invalidade da sentena, mas no serve para qualquer nulidade, e, sim, apenas para os casos em que proferida contra ru revel no
citado ou citado invalidamente.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre:
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;
Na PUC de So Paulo (Arruda Alvim, Nelson Nery, Cssio Scarpinella Bueno, Teresa Wambier), h um entendimento diferente
sobre esse assunto, o qual, exatamente por ser da PUC acaba se difundindo por diversos locais do Brasil (embora, lembre-se, se trate de
um entendimento especificamente da PUC): para os professores da PUC, a citao pressuposto de existncia do processo, o que
significa dizer que, para eles, processo sem citao processo que no existe, e no processo invlido. Para eles, portanto, a sentena,
nesses dois casos, sentena inexistente. Nesse sentido, a querela nullitatis seria uma ao de inexistncia, e no uma ao de
invalidade.
Como se posicionar em um concurso? A querela nullitatis uma ao de invalidade ou de inexistncia? Isso complicado. O que
no se pode negar que o pensamento da PUC difundido em vrias partes do Brasil, inclusive porque muitos doutrinadores estudaram na
PUC. Nesse caso, a resposta depender de quem o examinador: se for um defensor da posio da PUC, deve-se entender, obviamente,
que a citao pressuposto de existncia do processo; se o examinador no adotar o entendimento da PUC, deve-se entender, na prova,
que a citao pressuposto de validade do processo. Pode ser cobrada qualquer uma dessas duas concepes, a depender do
examinador. Como descobrir o posicionamento do examinador? Dica: aps divulgada a banda e os examinadores componentes, acessar o
site www.cnpq.br, acessar o link plataforma lattes, buscar currculo e procurar pelo nome do examinador.
Crtica de Didier ao pensamento da PUC: um pensamento completamente equivocado, em que pese o professor baiano ser
doutor pela PUC. Didier lembra que a citao , inegavelmente, um ato PROCESSUAL. Ora, se um ato processual, um ato do processo,
apenas pode ser praticado dentro do processo, de modo que, evidentemente, o processo j existe antes da citao. Nesse diapaso, com a
citao, o processo no passa a existir (pois j era existente), mas, sim, a ser eficaz para o ru. O processo no deixa de existir porque
algum indivduo no foi citado para fazer parte dele, mas , to-somente, ineficaz para quem no foi citado. Exemplo: quando a petio
inicial indeferida antes da citao, o processo, obviamente, existe, mas, mas simplesmente no produziu efeitos em relao ao ru. OBS.:
esse pensamento de Didier no defendido apenas por ele, mas por todos os doutrinadores (Barbosa Moreira, Marinoni etc.), exceto a
PUC.
Extrado de minhas notas para reviso:
STJ - 6/10/2010
inexistente a sentena contra quem no foi citado. Por isso, em caso de ausncia de citao vlida, a
ao cabvel para anular a deciso a declaratria de inexistncia jurdica da sentena, e no a ao
rescisria.
De acordo com o relator, como a sentena inexistente, nunca adquire autoridade de coisa julgada. E esse um
requisito essencial ao cabimento da rescisria. O ministro explicou que nesses casos, de sentenas tidas como
inexistentes ou nulas de pleno direito (como as proferidas sem assinatura ou sem dispositivo, ou por quem no
exerce atividade jurisdicional), o instrumento cabvel a querela nullitatis insanabilis, ou ao declaratria de
nulidade.
Por isso, a deciso que transitou em julgado no Recurso Especial n. 8.818 no pode atingir a Celpe, que no
integrou o polo passivo da ao. O relator ressaltou que esse tipo de ao, declaratria de inexistncia por falta
de citao, no est sujeita a prazo para propositura.
A rescisria foi extinta sem julgamento de mrito.

Pressupostos processuais de validade objetivos extrnsecos:

Os pressupostos extrnsecos so tambm chamados de pressupostos negativos, porque so fatos estranhos (por isso, que so
extrnsecos) ao processo que no devem acontecer (por isso, que so negativos), para que o processo seja vlido.
Exemplos de fatos que no devem acontecer, para que o processo seja vlido: coisa julgada, litispendncia, conveno de
arbitragem, perempo (sobre perempo, ver aula futura). Assim, o pressuposto de validade a inexistncia de coisa julgada, a
inexistncia de litispendncia, a inexistncia de conveno de arbitragem, a inexistncia de perempo. CUIDADO! Se uma questo
disser que a coisa julgada, a litispendncia ou a conveno de arbitragem pressuposto de validade, deve ser marcada como
errada, pois o pressuposto de validade justamente a inexistncia de cada um deles.
Alguns autores chamam esses pressupostos de impedimentos processuais.
PRESSUPOSTOS DE VALIDADE SUBJETIVOS:
Os pressupostos de validade subjetivos podem ser relativos ao juiz ou s partes.
Os pressupostos de validade subjetivos em relao ao juiz so juiz competente e juiz imparcial. A competncia e a
imparcialidade so pressupostos de validade em relao ao juiz.
Os pressupostos de validade subjetivos em relao s partes so a capacidade processual e a capacidade postulatria.
CUIDADO! A capacidade de ser parte no pressuposto de validade, mas de existncia, como visto na aula anterior.
Capacidade processual:
A capacidade processual a capacidade para a prtica de atos processuais sozinho. Como se sabe, um ato processual um ato
jurdico, e, como tal, exige capacidade de quem ir pratic-lo. Um ato processual, para a sua prtica, exige capacidade de quem o pratica.
Como visto na aula passada, a capacidade de ser parte est para o processo como a personalidade est para o Direito Civil.
J a capacidade processual est para o processo como a capacidade civil est para o Direito Civil . Portanto, possvel ter
capacidade processual para um ato e no ter para outro. Exemplo: um sujeito que se encontra preso possui capacidade processual
genrica, mas no tem capacidade processual para litigar nos Juizados Especiais (como visto, possvel ter capacidade processual para
um ato e no ter para outro).
A regra que quem tem capacidade civil tem capacidade processual. Em regra, h essa correspondncia: se tem capacidade civil,
tem capacidade processual.
H, contudo, excees a essas regras. Exemplos: sujeito com capacidade civil, mas sem capacidade processual uma pessoa
casada tem capacidade civil, mas, em certas situaes, no tem capacidade processual (ver mais frente); sujeito com capacidade
processual, mas sem capacidade civil uma pessoa com 16 anos eleitoral tem capacidade processual para a ao popular (cuja
legitimao conferida a qualquer cidado), mas no tem plena capacidade civil.
Quais so as conseqncias da falta de capacidade processual? A falta de capacidade processual impe que o juiz determine
a integrao da incapacidade. Se no houver a correo desse defeito, trs so as conseqncias possveis: I. se o autor for o incapaz, e
no suprir essa incapacidade, o processo ser extinto sem exame do mrito; II. se o ru for o incapaz, e no suprir essa incapacidade, o
processo segue sua revelia; III. se o terceiro for o incapaz, e no suprir essa incapacidade, ser expulso do processo.
Capacidade processual das pessoas jurdicas:
Costuma-se dizer que as pessoas jurdicas so REPRESENTADAS em juzo. Quando se usa o termo representao, pode-se
levar a crer que as pessoas jurdicas so incapazes, j que a representao supre uma incapacidade e elas litigam atravs de seus
representantes, o que, alis, alguns autores entendiam.
Ocorre que, em toda representao, h sempre dois sujeitos: representante e representado. Contudo, quando uma pessoa jurdica
est em juzo, e um dos seus rgos a representa, no h dois sujeitos (o que , como dito, pressuposto para a caracterizao de uma
representao).
Dizer que uma pessoa jurdica REPRESENTADA por um rgo seu o mesmo que dizer que, quando um sujeito d um murro
em algum, quem deu o murro no foi o indivduo, mas sim a sua mo, o que, obviamente, no se pode admitir.
Nesse diapaso, o rgo de uma pessoa jurdica no representa a pessoa jurdica, mas a prpria pessoa jurdica. Quando um
rgo litiga em juzo, quem litiga no o rgo representando a pessoa jurdica, mas, sim, a prpria pessoa jurdica, que se expressa por
meio de seu rgo.

O fenmeno em que o rgo est em juzo como a pessoa jurdica que integra PRESENTAO. que o rgo no representa a
pessoa jurdica, e sim, na verdade, torna-a presente, concretiza sua atuao. No se trata, portanto, de uma relao de representao, mas
de uma relao de presentao. As pessoas jurdicas no so representadas por seus rgos, e sim presentadas por eles, pois o rgo
no representa a pessoa jurdica, mas, na verdade, a prpria pessoa jurdica. O mesmo ocorre quanto aos Promotores e o Ministrio
Pblico: o Promotor no representa o Ministrio Pblico, mas , na verdade, o prprio Ministrio Pblico (o Promotor presenta o Ministrio
Pblico). Esse raciocnio tambm se aplica Defensoria Pblica, s Procuradorias dos Estados etc.
Concluindo: as pessoas jurdicas no so incapazes processuais, no so representadas em juzo, mas presentadas por seus
rgos.
Isso, contudo, no impede que a pessoa seja representada em juzo: um advogado pode represent-la em juzo, assim como um
preposto tambm pode faz-lo.
Capacidade processual das pessoas casadas:
Para evitar confuses no aprendizado, o estudo da capacidade processual das pessoas casadas ser dividido em subpartes.
Introduzindo, necessrio saber que a regra a de que as pessoas casadas no sofrem restries em sua capacidade
processual. Contudo, h casos em que h restrio da capacidade processual da pessoa casada.
O estudo das restries que a capacidade processual da pessoa casada sofre ser divida em trs grupos: I. restries
capacidade processual das pessoas casadas no plo ativo; II. restries capacidade processual das pessoas casadas no plo passivo; III.
restries capacidade processual das pessoas casadas nas aes possessrias.
No plo ativo: quando o cnjuge quiser propor uma ao real imobiliria, precisar do consentimento do outro. Nesse
caso, os cnjuges podem formar um litisconsrcio, mas este no necessrio. Necessidade de consentimento no necessidade
de litisconsrcio, mas apenas a necessidade de que o scio consinta, autorize. Essa exigncia no se aplica se o casamento for
em regime de separao absoluta. Essa exigncia est prevista no art. 10, caput, do CPC c/c art. 1.647 do CC/02.
Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais
imobilirios.
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no
regime da separao absoluta:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao.
Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia
separada.
ATENO! A expresso outorga uxria se refere ao consentimento dado pela esposa; autorizao marital se refere ao
consentimento dado pelo marido. Didier entende que essa distino superada, que so expresses antigas, e que, atualmente, o mais
adequado seria falar em autorizao ou consentimento do cnjuge.
Podo ocorrer de o cnjuge no querer, injustificadamente, dar o seu consentimento ou no poder d-lo por qualquer motivo (por
estar ausente, em viagem etc.). Nesses casos, o juiz poder suprir o consentimento, conforme o art. 11 do CPC c/c art. 1.648 do CC/02.
Art. 11. A autorizao do marido e a outorga da mulher podem suprir-se judicialmente, quando um cnjuge a recuse ao
outro sem justo motivo, ou lhe seja impossvel d-la.
Pargrafo nico. A falta, no suprida pelo juiz, da autorizao ou da outorga, quando necessria, invalida o processo.
Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um dos cnjuges a denegue sem
motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-la.
A necessidade de consentimento se aplica unio estvel? A legislao nada fala nesse sentido, apenas fazendo essa
exigncia em relao s pessoas casadas. Diante disso, h duas possveis posies: I. como no h previso legal, no pode fazer
essa restrio unio estvel (Gustavo Tepedino); II. deve-se, por analogia, aplicar a regra em comento unio estvel.

Didier entende o seguinte: se, nos autos do processo, houver notcia da existncia da unio estvel, convm exigir o
consentimento. Mas, apenas se houver essa notcia, para no gerar insegurana.
Pergunta: pode o juiz, de ofcio, extinguir o processo pela falta de consentimento? A tendncia a de que, de imediato, entenda-se possvel
essa extino. Contudo, o juiz NO pode extinguir o processo de ofcio. que o consentimento ou no um problema do casal, nada tem o
juiz a ver com isso. Dessa forma, diante da falta de consentimento, o juiz deve manar ouvir o cnjuge preterido, para que este diga o que
quer. Se o cnjuge nada disser, significa que concorda, mas, se o cnjuge se manifestar em contrariedade, o magistrado pode extinguir o
feito. Essa interpretao se extrai do art. 1.649 do Cdigo Civil.
Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art. 1.647), tornar anulvel o ato praticado,
podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal.
Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por instrumento pblico, ou particular, autenticado.
OBS.: quando se extingue um processo sem resoluo do mrito, no se extingue por inexistncia, mas por invalidade, pois, se se est
extinguindo, o processo existe.
No plo passivo: no plo passivo, exige-se, em alguns casos, litisconsrcio necessrio entre os cnjuges. Esses casos esto
previstos no 1 do art. 10 do CPC. Esse 1 possui quatro incisos, que sero, aqui, divididos em dois grupos: incisos I e IV e incisos II e
III.
1o Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes:
I - que versem sobre direitos reais imobilirios;
II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles;
III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do
trabalho da mulher ou os seus bens reservados; atualmente, como a esposa no mais incapaz, esse dispositivo
deve ser lido substituindo-se pelo marido por pelo cnjuge, uma vez que qualquer dos cnjuges pode contrair dvida.
que esse dispositivo foi editado quando ainda em vigor o Cdigo Civil de 1916.
IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os
cnjuges.
Os incisos I e IV dizem o seguinte: se se prope uma ao imobiliria contra uma pessoa casada, impe-se o
litisconsrcio necessrio dela com o seu cnjuge. Segue-se, aqui, o que foi visto quanto ao plo ativo, mas com a necessidade do
litisconsrcio.
Os incisos II e III exigem o litisconsrcio necessrio apenas em alguns casos em que os cnjuges so devedores
solidrios. So dois esses casos: cobrana de indenizao por ato ilcito praticado por ambos (inciso II) e cobrana de dvida
contrada para fazer frente s economias domsticas (inciso III do art. OBS.: o casamento autoriza o outro cnjuge a contrair
dvidas para (art. 10, 1, do CPC c/c arts. 1.643 e 1.644 do CC/02) a economia domstica, pelas quais so, ambos os cnjuges,
solidariamente responsveis.
Nas aes possessrias: se se trata de ao possessria em que h composse de ambos os cnjuges, um precisa do
consentimento do outro. Se se trata de possessria contra ilcito praticado por ambos os cnjuges, os dois devem ser
necessariamente citados. Isso est previsto no art. 10, 2, do CPC.
2o Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos
de composse ou de ato por ambos praticados.
OBS.: embora o art. 12 fale em representante, h casos de representao e de presentao. O esplio, por exemplo, no tem um rgo
seu, sendo ele representado em juzo. J a pessoa jurdica presentada em juzo.
Curador especial:
o ltimo tpico sobre capacidade processual.
Curador o representante de um incapaz. O curador especial o representante de um incapaz processual.

Por que o curador especial? Porque ele representante apenas para um processo especfico, apenas para determinado
processo. Trata-se de um representante ad hoc. Terminado o processo, cessa a representao, sendo esse o motivo de se tratar de um
representante processual.
O pai o representante dos filhos menores para qualquer ato da vida civil ( representante geral do menor). J o curador especial
representante apenas para o processo em relao ao qual foi designado, sendo esse o motivo, inclusive, de qualquer juiz nomear. Assim,
curador s pode ser designado pelo Juiz de Famlia, ao passo em que o curador especial pode ser designado por qualquer juiz nos autos do
processo.
Como representante que , o curador especial no parte, mas representante. Parte o curatelado. A curatela especial
funo institucional da Defensoria Pblica.
Hoje, onde no houver defensoria pblica, qualquer pessoa capaz pode ser curador especial, embora os juzes costumem
designar advogado para serem curadores especiais onde no houver defensoria pblica, em que pese no haver necessidade
disso.
O curador especial no tem poderes de disposio dos interesses do curatelado . Os poderes do curador so poderes
apenas de defesa do curatelado (recorrer, contestar, produzir provas), e no de disposio dos interesses deste. O curador especial pode,
inclusive, opor embargos execuo, o que, alis, encontra-se cristalizado na Smula n 196 do STJ: 2o Nas aes
possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por
ambos praticados.
O curador especial no pode reconvir, mas pode propor cautelar ou mandado de segurana contra ato judicial.
Em que casos o curador especial tem de ser nomeado? Esses casos esto previstos no art. 9 do CPC, que possui dois incisos. O
inciso I impe a nomeao do curador especial ao incapaz sem representante (geral) ou ao incapaz em litgio com o seu representante
(nesse caso, o incapaz tem representante, mas os interesses de ambos conflitam-se entre si).
Art. 9o O juiz dar curador especial:
I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele;
II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.
Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a
funo de curador especial.
Deve-se nomear curador especial ao esplio, quando o seu representante tiver interesses conflituosos com os seus (incapaz em
litgio com seu representante).
Deve-se nomear curador especial ao ru revel citado por edital ou com hora certa. Citao por edital e citao por hora
certa so citaes fictcias, fictas, de modo que, acaso o ru citado dessa forma seja revel, deve-se nomear-lhe curador especial, j
que a citao, nesse caso, uma fico. CUIDADO! A assertiva que diz que o ru revel tem direito a curador especial FALSA,
pois o ru revel apenas tem direito a curador especial se a sua revelia for decorrente de citao por edital ou com hora certa.
Tambm se deve nomear curador especial para o ru preso. No se exige, aqui, que o ru preso tambm seja revel. Dessa
forma, no necessria a revelia do ru preso para a nomeao do curador especial. CUIDADO! O entendimento doutrinrio o de
que o ru preso apenas tem direito a curador especial se precisar dele, isto , se a sua defesa estiver prejudicada. Assim, se o ru
preso tiver defensor constitudo, no havendo prejuzos para a sua defesa, no ter direito a curador especial. verdade, contudo,
que o legislador no previu isso de forma expressa, mas o entendimento doutrinrio.
OBS.: o curador especial no pode reconvir, mas no h impedimento a que figura em ao dplice, pois ao dplice assunto de Direito
material (nela, a prpria defesa j manifestao de uma pretenso).
Capacidade postulatria:
o segundo pressuposto processual de validade subjetivo relativo s partes.
Alguns atos processuais exigem, alm da capacidade processual, uma outra capacidade, chamada de capacidade postulatria,
que uma capacidade tcnica.

A capacidade postulatria uma capacidade tcnica exigida para a prtica de alguns atos processuais. Que atos so esses? So
os atos postulatrios, os quais so atos por meio dos quais se pede algo, se postula algo. Essa capacidade tcnica costuma ser dos
advogados, dos defensores pblicos e dos membros do Ministrio Pblico, tendo, todos esses, capacidade postulatria. Essa a regra.
H casos, porm, em que leigo possui capacidade postulatria. So casos excepcionais, mas que merecem registro. Os
casos mais conhecidos so os seguintes: Justia do Trabalho (exceto no TST), Juizados Especiais em 1 instncia e at 20
salrios mnimos, habeas corpus, o Governador do Estado tem capacidade postulatria em ADI e ADC (conforme entendimento do
STF), quando no houver advogado na comarca, quando, embora haja advogado na comarca, nenhum aceite a causa (esses dois
ltimos casos esto no art. 36 do CPC), a ao de alimentos permite que o leigo pea alimentos (mas essa capacidade postulatria
s existe para PEDIR alimentos, e apenas at os alimentos provisrios; aps a anlise dos alimentos provisrios pelo juiz, deve
ser constitudo advogado) e, por ltimo, o caso da Lei Maria da Penha (a mulher vtima de violncia domstica pode requerer
medida protetiva de urgncia independentemente de patrocnio de advogado) (essa capacidade postulatria tambm s existe
para a medida de urgncia, aps cuja anlise pelo juiz, deve ser constitudo advogado).
CUIDADO! No ser necessrio advogado no significa que a capacidade postulatria dispensada. Na verdade, nos casos
citados, atribui-se capacidade postulatria ao leigo, mas ela no dispensada, continuando a existir.
necessrio aprender a analisar esse tema em duas situaes bastante distintas:
1) Ato praticado por quem no seja advogado, ou seja, ato praticado por quem no tenha capacidade postulatria se quem pratica
o ato no tem capacidade postulatria, incapaz, e ato processual praticado por agente incapaz ato nulo, conforme o art. 4 do
EOAB.
2) Ato praticado por advogado sem procurao ato praticado por quem advogado, ainda que sem procurao, praticado por
quem tem capacidade postulatria, mas que apenas no tem procurao. A procurao nada tem a ver com capacidade
postulatria, mas com representao. O advogado tem capacidade postulatria no por conta da procurao, mas, sim,
simplesmente porque advogado.
Essa situao est prevista no pargrafo nico do art. 37 do CPC: Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero
havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos. Esse dispositivo, nas palavras de Didier,
horroroso, pois no possvel a ratificao de algo que no existe, alm de no ser possvel que algo que sequer existe gere
responsabilidade por perdas e danos (pois o nada no causa nada).
O art. 662 do Cdigo Civil regula o assunto de maneira melhor, e, como norma posterior, revogou o CPC, como diz Didier: Art.
662. Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em
cujo nome foram praticados, salvo se este os ratificar. Pargrafo nico. A ratificao h de ser expressa, ou resultar de ato
inequvoco, e retroagir data do ato. Aqui, com maior lgica, o ato praticado por advogado sem procurao existe, mas
ineficaz em relao ao suposto representado. Nada tem a ver, portanto, com existncia, mas, sim, com eficcia.
Acontece que um dispositivo horroroso como o pargrafo nico do art. 37 do CPC causa inmeros problemas de ordem prtica.
H uma parcela da doutrina, mais especificamente os professores da PUC de So Paulo, que, diante do art. 37, pargrafo nico,
do CPC, defende que capacidade postulatria pressuposto de existncia do processo. Aqui, o problema , segundo Didier, muito
grave. Em primeiro lugar, o art. 37 sequer cuida de capacidade postulatria, mas, sim, de no juntada de procurao, que uma
coisa totalmente diferente. Em segundo lugar, conforme visto, o caso no de inexistncia, mas, sim, de ineficcia. Portanto,
entender, com base no art. 37, pargrafo nico, que a capacidade postulatria pressuposto de existncia, errar duas vezes.
Porm, esse entendimento, por ser o da PUC de So Paulo, pode ser cobrado em concurso.
O STJ, porm, em sua Smula n 115, diz que na instncia especial inexistente recurso interposto por advogado sem
procurao nos autos. Incrivelmente, o novo CPC, at agora, repete esse erro. Inclusive, Didier escreveu um editorial
fazendo uma crtica a essa reproduo equivocada feita pelo projeto de novo CPC.
OBS.: o Ministrio Pblico, na ao de alimentos, substituto processual do menor, e no representante.
LITISCONSRCIO:
Litisconsrio a pluralidade de sujeitos em um dos plos do processo. Sempre que houver mais de um ru e/ou mais de um autor,
haver litisconsrcio.
O litisconsrcio pode ser ativo, passivo ou misto (em ambos os plos).
Pode-se classificar o litisconsrcio em inicial ou ulterior.
O litisconsrcio inicial quando o processo j nasce em litisconsrcio.
O litisconsrcio ulterior quando surge com o processo j em andamento. O litisconsrcio ulterior pode ocorrer em trs situaes:

1) Conexo a conexo PODE fazer com que surja um litisconsrcio.

2) Sucesso processual pode surgir um litisconsrcio em razo da sucesso. Basta imaginar o caso de uma parte morrer e seus
sucessores passarem a ocupar, em seu lugar, o plo da demanda.
3) Algumas modalidades de interveno de terceiro algumas intervenes de terceiro (no todas) geram litisconsrcio, quais
sejam, oposio, assistncia litisconsorcial, denunciao da lide e chamamento ao processo.
DVIDAS DO FIM DA AULA:
- Se o advogado no assina a petio e, aps determinao do juiz, no corrige a falta, a petio inexistente.
- Procurao no assinada , tambm, inexistente, acaso o vcio no seja suprido. J procurao com dados incorretos, mas assinada,
existente, embora defeituosa.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 12 25/10/2010
(Faltei. Aula de Chico)
CONITNUAO DE LITISCONSRCIO:
J foi vista, na aula anterior, a classificao de litisconsrcio entre ativo, passivo e misto e inicial e ulterior.
Hoje, veremos a classificao de litisconsrcio entre unitrio e simples.
Litisconsrcio simples e unitrio:
A classificao entre unitrio e simples a classificao que toma como base o Direito material. Para classificar o litisconsrcio
entre unitrio e simples, necessrio analisar a relao jurdica que est sendo discutida em juzo, a partir da qual se poder dizer qual o
tipo de litisconsrcio em questo. Portanto, a classificao do litisconsrcio de acordo com o Direito material aquela que o divide entre
unitrio e simples.
No litisconsrcio unitrio a deciso de mrito tem de ser a mesma para todos os litisconsortes. No h opo, no h como no
ser a mesma. Se o mrito for julgado, tal deciso ter de ser, necessariamente, a mesma deciso para todos os litisconsortes.
No litisconsrcio unitrio, h a presena de vrias pessoas, mas essas vrias pessoas so tratadas como se fossem uma s
pessoa, pois, em que pese a pluralidade de litigantes no plo da demanda, o tratamento ser nico.
Se a deciso de mrito puder ser diferente para os litisconsortes, trata-se de litisconsrcio simples. A simples aptido para a
deciso ser diferente j torna o litisconsrcio simples, ainda que a deciso seja a mesma para os litisconsortes. Portanto, no a deciso
em si que examinada, mas sim a sua aptido para ser diferente: se a deciso tinha de ser a mesma para todos os litisconsortes, o
litisconsrcio unitrio; se a deciso podia ser diferente, o litisconsrcio simples.
Como identificar se a deciso tem de ser a mesma ou no? Didier criou um mtodo de identificao do litisconsrcio unitrio
(MILU). Esse mtodo possui duas etapas, as quais so sucessivas, e a segunda depende do resultado da primeira.
O mtodo se desenvolve por meio das seguintes perguntas:
1) Quantas relaes jurdicas os litisconsortes esto, em juzo, discutindo? Se os litisconsortes estiverem discutindo mais de
uma relao jurdica, j se sabe que, invariavelmente, o litisconsrcio simples. que se h mais de uma relao jurdica
envolvida, possvel haver uma deciso de mrito para cada relao. Ento, sendo maior do que 1 a resposta, sequer
necessrio passar segunda etapa, pois o litisconsrcio ser, sempre, simples.
2) Se a resposta for 1 (um), isto , se os litisconsortes estiverem discutindo uma nica relao jurdica, deve-se fazer a
seguinte pergunta: essa nica relao jurdica discutida indivisvel? Se for indivisvel, o litisconsrcio unitrio, pois a
relao jurdica no pode ser fracionada, devendo ser solucionada de uma mesma maneira para todos os litisconsortes. Portanto,
haver litisconsrcio unitrio sempre que dois ou mais sujeitos estiverem em juzo discutindo uma relao jurdica
indivisvel.

Exemplo 1: cinco contribuintes querem se excepcionar ao pagamento de determinado tributo, por entend-lo inconstitucional. Esse
litisconsrcio unitrio ou simples? A deciso de mrito ter de ser a mesma para todos? O imposto pode ser constitucional para uns e
inconstitucional para outros? Nesse caso, h 5 relaes jurdicas sendo discutidas (uma relao para cada contribuinte), e no apenas uma
relao como pode parecer. A deciso, aqui, no tem de ser a mesma para todos os litisconsortes: pode ser, por exemplo, que um dos
contribuintes faa um acordo com o ente tributante. Logo, cada relao jurdica discutida pode ser resolvida de uma maneira diferente, a
depender do caso concreto. Veja-se que esse exemplo dado poderia envolver qualquer outro tipo de relao de massa, e, em qualquer
hiptese, a soluo poderia ser diferente para cada litisconsorte, sendo o litisconsrcio, portanto, nesses casos, simples.
Concluso: litisconsrcio formado nas causas repetitivas sempre simples. Exemplos de situaes repetitivas:
previdencirio, tributrio, consumidor etc.
Exemplo 2: dois condminos vo a juzo defender o condomnio, que foi invadido. Esse litisconsrcio unitrio ou simples? Quantas
relaes jurdicas esto sendo discutidas? Uma nica relao jurdica est sendo discutida, nesse caso, pois o que se decida em relao a
um condmino se decide para ambos. O objeto da demanda um condomnio, que o mesmo para todos os litisconsortes. Aqui, portanto,
nesse exemplo, o litisconsrcio unitrio. O litisconsrcio unitrio tem ntima relao com a colegitimao, pois dois legitimados
esto em juzo discutindo a mesma relao, que indivisvel.
Exemplo 3: Ministrio Pblico Estadual e Ministrio Pblico Federal se litisconsorciam em uma ao coletiva. Trata-se de litisconsrcio
unitrio ou simples? Imagine-se que ambos queiram parar a construo de uma fbrica. O litisconsrcio unitrio ou simples? possvel
parar a obra para um deles, mas no para outro? No. O litisconsrcio, portanto, unitrio.
Concluso: litisconsrcio entre dois legitimados extraordinrios unitrio.
Exemplo 4: Ministrio Pblico e um guri se litisconsorciam para pedir alimentos. O litisconsrcio, aqui, unitrio ou simples? unitrio.
No h, aqui, como o pedido ser julgado de maneiras diferentes, pois a relao discutida possui apenas um nico credor. Como se sabe,
no possvel dividir a relao se ela possui apenas um nico credor.
Concluso: sempre que houver um litisconsrcio entre um legitimado extraordinrio e um legitimado ordinrio, esse
litisconsrcio ser unitrio.
Exemplo 5: dois credores solidrios a dvida. Esse litisconsrcio unitrio ou simples? Quantas relaes jurdicas esto sendo discutidas?
Uma. Se apenas uma, necessrio passar-se segunda pergunta, como vista no mtodo de Didier. Essa relao jurdica divisvel ou
indivisvel. Uma obrigao solidria divisvel ou indivisvel? Uma obrigao solidria pode ser divisvel ou indivisvel. Uma obrigao
solidria para entregar um cavalo indivisvel. Uma obrigao solidria para entregar dinheiro divisvel . Litisconsrcio envolvendo
obrigao solidria unitrio ou simples? uma nica relao jurdica, mas pode ser divisvel ou indivisvel. Portanto, depende: o
litisconsrcio envolvendo obrigao solidria pode ser unitrio ou simples, a depender da divisibilidade dessa obrigao.
Analise-se a seguinte frase: a solidariedade implica a unitariedade. verdadeira ou falsa? falsa, pois no porque a obrigao
solidria que o litisconsrcio ser unitrio. Isso depende da divisibilidade da obrigao.
Dica: se a ao constitutiva e tem litisconsrcio, deve-se chutar, na prova, que esse litisconsrcio unitrio. Essa dica ainda no foi
testada por Didier, mas muito pouco provvel que o contrrio do que ela diz seja verificado na prtica e em uma prova. Segundo, Didier,
essa dica mstica, sem comprovao cientfica.
Comportamento recproco dos litisconsortes:
O regime jurdico de tratamento dos litisconsortes algo que s se pode saber depois de saber se o litisconsrcio unitrio ou
simples.
Para saber o regime jurdico de tratamento dos litisconsortes, necessrio compreender a diviso entre: condutas alternativas e
condutas determinantes. Essa diviso a base para entender os regimes de tratamento entre os litisconsortes.
A conduta alternativa quando a parte a pratica com o objetivo de melhorar a sua situao no processo. Isso no quer dizer,
contudo, que essa melhora ser obtida. So exemplos de condutas alternativas: contestar, alegar, recorrer.

J conduta determinante aquela que leva a uma situao desfavorvel, aquela que determina uma situao desfavorvel.
determinante quando coloca a parte em uma situao desfavorvel. Exemplos de condutas determinantes: no recorrer, no contestar,
confessar, desistir, renunciar. Como se v, so, sempre, condutas que colocam quem a pratica em uma posio desfavorvel.
Trs regras se aplicam aqui:
1) Conduta determinante praticada por um litisconsorte no prejudica os demais litisconsortes. Isso no tem exceo. Se
um desiste, isso no pode prejudicar o outro. Se um no recorre, isso no pode prejudicar o outro . Aqui, h uma
observao importante: no litisconsrcio unitrio, ou todos agem de forma determinante ou a conduta determinante de
um ineficaz. Portanto, num litisconsrcio, simples, se um perdoa a dvida, esse perdo s eficaz em relao a ele.
2) No litisconsrcio unitrio, a conduta alternativa de um litisconsorte beneficia o outro. Assim, por exemplo, se um recorre,
esse recurso beneficia os outros. que, no litisconsrcio unitrio, os litisconsortes so tratados como se fossem um s.
3) No litisconsrcio simples, a conduta alternativa de um no beneficia o outro. No litisconsrcio simples, cada um cuide de
sua vida, cada um com seus problemas. Essa regra, contudo, pode, s vezes, ser excepcionada pelo legislador. Por
exemplo, a prova produzida por um litisconsorte pertence ao processo, e, portanto, todos podem se beneficiar dela. Sobre
isso, o art. 48 do CPC: Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte
adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros . Ocorre que, como
visto, no litisconsrcio unitrio, atos de um podem beneficiar os outros (as condutas alternativas se comunicam). Portanto, o art. 48
do CPC foi redigido apenas para o litisconsrcio simples, pois os litisconsortes unitrios so considerados, em relao parte
adversa, como uma parte s. Portanto, o art. 48 citado se aplica apenas ao litisconsrcio simples. E isso muito cobrado em
concursos.
Na poca do CPC de 1939, a doutrina costumava dividir o litisconsrcio em: litisconsrcio por comunho; litisconsrcio por
conexo; e litisconsrcio por afinidade. Essa diviso do litisconsrcio uma diviso em razo da causa ou do nvel de proximidade do
vnculo entre os litisconsortes. Isto , as pessoas se litisconsorciavam por que motivo? Assim, note-se o seguinte:
Haveria litisconsrcio por comunho quando os litisconsortes estivessem discutindo um problema de ambos, quando
comungassem do mesmo problema.
Haveria litisconsrcio por conexo quando os litisconsortes estivessem ligados por interesses diversos, no comungando do
mesmo problema, mas o litisconsrcio surgiria porque por conta da conexo entre tais interesses. Exemplo: litisconsrcio entre o MP e um
guri para pedir alimentos. Aqui, no h, evidentemente, comunho de interesses, mas h conexo. O MP litiga para defender direito
indisponvel, interesse esse que se conecta com o interesse do menor.
J no litisconsrcio por afinidade, os litisconsortes se juntariam no por comunho ou por conexo, mas porque os problemas de
cada litisconsorte seriam semelhantes. Logo, no litisconsrcio por afinidade, os litisconsortes se juntariam para aumentar suas foras contra
um adversrio comum. o que ocorre nas causas repetitivas.
O litisconsrcio por afinidade , sempre, simples.
Em relao aos outros dois tipos de litisconsrcio, no possvel estabelecer uma regra.
Perceba-se que essa arrumao do litisconsrcio de acordo com o nvel de vnculo (do mais prximo ao mais remoto) uma
organizao que o Cdigo brasileiro adotou. o que se verifica no art. 46 do CPC: inciso I, litisconsrcio por comunho; incisos II e II,
litisconsrcio por conexo; inciso IV, litisconsrcio por afinidade.
Antigamente, esses trs tipos de litisconsrcio eram chamados de as trs figuras do litisconsrcio. Portanto, se uma prova de
concurso perguntar quais so as trs figuras do litisconsrcio, deve-se explicar os trs tipos citados acima, dar um exemplo de cada um
deles, e dizer que nosso CPC adotou essas trs figuras.
OBS.: no Cdigo de 1939, o litisconsrcio por afinidade era recusvel, o que significa que o ru tinha o direito de recusar o litisconsrcio por
afinidade ativo, o ru tinha o direito de dizer no aceito ser processado por um litisconsrcio por afinidade ativo. Por esse motivo, alguns
autores chamavam esse litisconsrcio por afinidade de litisconsrcio facultativo imprprio, porque, embora fosse possvel esse
litisconsrcio, bastava que o ru o recusasse, para que no se efetivasse.
Essa possibilidade de recusa abolida pelo CPC de 1973. Se o litisconsrcio facultativo imprprio foi extinto, por que motivo Didier
ainda se refere a ele? Porque o perodo entre 1973 at o incio da dcada de 90 foi de profunda transformao econmica, e surgiu um
fenmeno curioso na prtica forense: comearam a surgir os litisconsrcios multitudinrios. Os litisconsrcios multitudinrios se
agigantou porque, com o crescimento econmico, todas as relaes se multiplicaram, uma vez que mais pessoas passaram a ter acesso
aos problemas cotidianos, de modo que as demandas de massa se multiplicaram.

O litisconsrcio multitudinrio um fenmeno que exacerba o litisconsrcio por afinidade, de modo que o legislador teve
de resgatar o litisconsrcio facultativo imprprio. Esse litisconsrcio teve de ser resgatado para resolver um problema que, at
ento, no existia. Assim, o litisconsrcio facultativo imprprio foi resgatado previsto em outros termos, de acordo com o
pargrafo nico do art. 46 do CPC (o qual, apesar de no estar dito expressamente no dispositivo, sempre por afinidade):
Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este
comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para
resposta, que recomea da intimao da deciso. esse dispositivo, embora no expressamente, refere-se ao
litisconsrcio por afinidade. Essa limitao deve ser fundamentada no comprometimento da rpida soluo do litgio ou
do prejuzo para a defesa. Na limitao do litisconsrcio ativo, o ru que pede a limitao do litisconsrcio, o que
interrompe o prazo para defesa, o qual volta a correr integralmente aps a deciso sobre a limitao do litisconsrcio.
Alm de a recusa dever ser fundamentada, possvel que a recusa ao litisconsrcio se d de ofcio pelo juiz. O juiz pode
ex officio limitar o litisconsrcio ativo facultativo, sempre fundamentadamente.
OBS.: na ao pauliana, o litisconsrcio (no plo passivo: quem vendeu e quem comprou indevidamente) unitrio, e no simples. A
demanda, nesse caso, decidida de forma uniforme para todos os litisconsrcios.
Litisconsrcio necessrio e litisconsrcio facultativo:
O litisconsrcio ser necessrio quando sua formao for obrigatria. No h relevncia da vontade para a formao desse tipo de
litisconsrcio, o qual tem de surgir.
O litisconsrcio ser facultativo se ele pode se formar ou no. Se o litisconsrcio no tiver, necessariamente, de surgir, ele ser
facultativo.
Isso muito simples.
O problema saber quando o litisconsrcio necessrio.
O CPC pretende regular quando o litisconsrcio necessrio, em seu art. 47, que diz que o litisconsrcio ser necessrio quando
for unitrio ou por expressa previso legal. Portanto, h duas espcies de litisconsrcio necessrio: necessrio unitrio e necessrio
por previso da lei.
Se todo unitrio necessrio, o litisconsrcio necessrio por expressa disposio legal ser unitrio ou simples? Se
fosse unitrio, para que o legislador expressamente estabeleceria o litisconsrcio? Ora, se o legislador prev determinada
situao como de litisconsrcio necessrio, porque esse litisconsrcio simples, j que, se fosse unitrio, no haveria
necessidade de o legislador reforar sua necessariedade.
Assim, litisconsrcio necessrio por fora de lei litisconsrcio simples. CUIDADO! Nada impede que o legislador exagere
e reforce um litisconsrcio unitrio como necessrio por fora de lei, mas isso raro. Portanto, em praticamente 100% dos casos, o
litisconsrcio necessrio por expressa determinao legal simples. Logo, possvel litisconsrcio necessrio simples. Exemplo:
litisconsrcio na usucapio de imvel.
O Cdigo diz que, se unitrio, ento necessrio. Logo, para o nosso Cdigo, o litisconsrcio ser sempre necessrio quando for
unitrio. Para o nosso Cdigo, unitrio seria uma espcie de litisconsrcio necessrio.
CUIDADO! O problema que, na verdade, nem todo unitrio necessrio! Existe litisconsrcio facultativo unitrio. Existe
litisconsrcio que unitrio, mas facultativo. O difcil saber como identific-lo. verdade que, se a deciso tem que ser a mesma para
todos, todos tm de estar no processo. Contudo, em algumas situaes, o legislador autoriza que nem todos tenham de integrar o processo.
Para identificar isso, Didier formulou um mtodo:
1) No existe litisconsrcio necessrio ativo. Ora, se no existe litisconsrcio necessrio no plo ativo, sempre que o
unitrio for ativo, ele ser facultativo, uma vez que no pode ser necessrio. Perceba-se que, nos exemplos dados na
primeira parte da aula, foram citadas situaes, na maioria das vezes, de litisconsrcio unitrio ativo, sendo, todos, facultativos.
Esse um exemplo inesquecvel de litisconsrcio unitrio facultativo. Litisconsrcio facultativo unitrio um exemplo quase que
exclusivo do litisconsrcio ativo. verdade que h litisconsrcio unitrio facultativo passivo, mas to excepcional que deve ser
ignorado por ora. Mas, no se deve esquecer o seguinte: litisconsrcio unitrio ativo sempre facultativo.
Por que no existe litisconsrcio necessrio ativo? Raciocine-se da seguinte forma: como impor que uma pessoa s possa ir a
juzo se outra tambm quiser ir? Ora, possvel que uma das pessoas no queira ir a juzo. Nesse caso, no razovel que a
outra pessoa, que quer ir a juzo, tenha seu direito de ao condicionado ao exerccio deste direito por outra pessoa. Portanto, no
h como pensar em hiptese de litisconsrcio unitrio ativo necessrio. ATENO! Nem mesmo no caso dos cnjuges em

ao real imobiliria ocorre litisconsrcio necessrio ativo, pois, nesse caso, o que se precisa de uma autorizao, e
no do litisconsrcio.
H, contudo, quem entenda existir litisconsrcio necessrio ativo. Trata-se de Nelson Nery, que diz o seguinte: existe
litisconsrcio necessrio ativo. O autor d o seguinte exemplo: A e B devem se litisconsorciar (litisconsrcio necessrio ativo) para
litigar contra C. Se B se nega a litigar contra C, isso no impedir A de ajuizar sua ao, e, nesse caso, dever litigar contra B e C
em litisconsrcio passivo. Ocorre que, em ltima anlise, o pensamento de Nelson Nery apenas refora o fato de que inexiste
litisconsrcio necessrio ativo. Ocorre que essa idia de Nelson Nery bastante difundida, sendo adotada por vrios autores.
Didier, contudo, nega-se a adotar esse posicionamento, por no ter, ele, lgica alguma.
possvel trazer a juzo aquele que se recusou a ir a juzo? Para Nelson Nery, o que se recusa a ir a juzo ser
ru, como visto acima. J para Didier, se se est diante de um litisconsrcio unitrio facultativo, e este no foi formado, o
interessado que no formou o litisconsrcio no ser ru, pois o autor nada tem contra ele, mas, na verdade, deve ser
intimado para que tome a providncia que achar mais conveniente.
Portanto, o litisconsorte unitrio que se recusa a ir a juzo, segundo Nelson Nery, vira ru. Por outro lado, segundo o
entendimento de Didier, deve ser intimado para tomar a providncia que melhor lhe aprouver.
E o caso da composse? No necessrio o litisconsrcio ativo? NO. Nesse caso, o que necessrio apenas
o consentimento do outro cnjuge. J se os cnjuges forem demandados, o haver litisconsrcio necessrio passivo.
Interessante sobre esse tema a Smula 406, I, do TST, que serve como uma boa fonte de estudo a respeito:
I - O litisconsrcio, na ao rescisria, necessrio em relao ao plo passivo da demanda, porque
supe uma comunidade de direitos ou de obrigaes que no admite soluo dspar para os
litisconsortes, em face da indivisibilidade do objeto. J em relao ao plo ativo, o litisconsrcio
facultativo, uma vez que a aglutinao de autores se faz por convenincia, e no pela necessidade
decorrente da natureza do litgio, pois no se pode condicionar o exerccio do direito individual de um
dos litigantes no processo originrio anuncia dos demais para retomar a lide. (ex-OJ n 82 inserida em 13.03.02)
2) possvel o litisconsrcio facultativo unitrio. O litisconsrcio facultativo unitrio existe, mas possui um grave problema.
Que grave problema esse? que, se ele unitrio, a deciso tem de ser a mesma para todos. E pode ser que um deles
no esteja em juzo, j eu facultativo. A deciso vai valer para aquele que no for a juzo? Sobre isso, uma pergunta
tcnica de prova: a coisa julgada vincula o possvel litisconsorte facultativo unitrio que no participou do processo? H
trs correntes sobre isso:
a) A coisa julgada vincula o litisconsorte facultativo unitrio que no participou do processo. Ocorre, aqui, o
seguinte fenmeno: o litisconsorte que ajuizou a ao atua como legitimado extraordinrio daquele que no quis
litigar. Esse o posicionamento de Didier, desenvolvido por Barbosa Moreira.
b) A segunda corrente diz que a coisa julgada s vincula se for para beneficiar. o posicionamento de Leonardo
Greco, com o qual Didier no concorda, e minoritrio.
c)

Finalmente, a terceira corrente diz que a coisa julgada no vincula em hiptese alguma. Embora o litisconsrcio
seja facultativo, embora o sujeito possa conduzir sozinho o processo, a coisa julgada nunca vincula o litisconsorte
que se negou a litigar. o posicionamento de Talamine.

Encontram-se decises adotando as trs decises. Assim, h consenso, atualmente, da necessidade de intimar o
interessado que se negou a formar o litisconsrcio, para evitar problemas. Dessa forma, admite-se a facultatividade do
litisconsrcio unitrio, e evita-se que o que no quis litigar seja prejudicado sem saber o que est acontecendo.

O art. 114, 2, da CF/88 diz que, nos casos de dissdio coletivo, as partes devem propor a demanda de comum acordo.
2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum
acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as
disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. esse dispositivo
um absurdo, pois exige comum acordo. evidente que o dissdio no pode ser ajuizado apenas se a outra parte
concordar. Isso inconstitucional. Inclusive, h vrias ADIs propostas contra esse dispositivo, objetivando a sua
interpretao conforme.

OBS.: no exemplo dado sobre A e B, negando-se B a compor o litisconsrcio, A no pode denunciar a lide a B.
Resumindo:
- Existe litisconsrcio unitrio necessrio, mas apenas no plo passivo. A regra : se o litisconsrcio unitrio e passivo, ele necessrio.
- Existe litisconsrcio unitrio facultativo? Sim. Em que situao? Quando o litisconsrcio for ativo, pois no existe litisconsrcio
necessrio ativo. Ora, se o litisconsrcio necessrio ativo no existe, quando ele for ativo, ser facultativo.
- Existe litisconsrcio necessrio simples? Sim, nos casos de necessrio por expressa previso de lei.
- Existe litisconsrcio simples facultativo? Sim, o mais ocorrente. Um exemplo o litisconsrcio por afinidade.
- Pode-se dizer que existe, de um, tudo? Sim, menos um. Apenas um tipo de litisconsrcio no existe: o necessrio ativo.
- Todo necessrio unitrio? NO, porque existe necessrio simples.
- Todo unitrio necessrio? NO, porque existe unitrio facultativo. Onde? No plo ativo.
- Todo facultativo simples? NO, pois existe facultativo unitrio. Onde? No plo ativo.
- Todo simples facultativo? NO, pois existe simples necessrio. Onde? O litisconsrcio necessrio por fora de lei.
OBS.: qual a natureza da sentena proferida contra litisconsorte necessrio no citado? A resposta a essa pergunta deve ser divida em
duas partes, pois o necessrio pode ser unitrio ou simples. Assim, deve-se dizer qual a natureza no caso de litisconsrcio necessrio
unitrio e no caso de litisconsrcio necessrio unitrio. Se o litisconsrcio for necessrio unitrio e o litisconsorte no for citado, a
sentena nula, cabendo, inclusive, querela nullitatis. J se o litisconsrcio for necessrio simples, a sentena ser vlida para
aquele que foi citado, e ineficaz em relao quele que no foi citado.
(...)
Aqui, termina o tema litisconsrcio.
Agora, necessrio analisar dois micro-assuntos.
INTERVENO IUSSU IUDICIS:
Em que consiste a interveno iussu iudicis? Trata-se da determinao de interveno de terceiro no processo de ofcio pelo juiz.
Trata-se, portanto, de interveno de um terceiro por determinao judicial. O juiz traz o terceiro ao processo de ofcio.
No CPC de 1939, a interveno iussu iudicis era prevista expressamente, e era muito ampla: o juiz podia trazer quem ele
entendesse que deveria participar do processo. Essa autorizao ampla foi eliminada pelo CPC de 1973, o qual no previu uma autorizao
to ampla como a existente no CPC de 1939.
A previso expressa de interveno iussu iudicis no Cdigo atual restrita ao litisconsorte necessrio no citado. O juiz
apenas pode trazer ao processo litisconsorte necessrio no citado, e s. Essa restrio se encontra no pargrafo nico do art. 47
(Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que
assinar, sob pena de declarar extinto o processo.).
Sucede que, de l para c, a prtica foi revelando a existncia de mais situaes em que permitir a interveno iussu
iudicis seria til. Exemplo: interveno iussu iudicis no possvel litisconsrcio unitrio facultativo, que foi mostrada, por Didier,
para resolver o problema em que o litisconsorte unitrio ativo se nega a litigar. Hoje, portanto, h uma tendncia de ampliao dos
casos de interveno iussu iudicis para alm da previso do pargrafo nico do art. 47, a exemplo da falta de autorizao do
cnjuge e da no formao do litisconsrcio unitrio ativo.
INTERVENO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA:
Essa interveno ora aparece como sinnimo de assistncia litisconsorcial, ora como litisconsrcio facultativo ativo ulterior
simples.
O que interessa, agora, a sua segunda acepo.
Litisconsrcio facultativo ativo ulterior simples: algum pede, ao juiz, para intervir no processo, para se tornar litisconsorte simples
do autor. Acontece muito nos casos de afinidade. Exemplo: h um processo em andamento, e outra pessoa, em situao afim, pede para

intervir e atuar como litisconsorte ativo simples (que, evidentemente, ser ulterior). Essa situao acontece demais na jurisprudncia, mas o
CPC no prev essa interveno.
Vrios julgados dizem que o litisconsrcio facultativo ativo ulterior uma burla ao juiz natural, pois o interveniente estaria, nesse
caso, escolhendo o seu juiz. Ocorre que alguns autores vm tentando, sob certos pressupostos, admitir a interveno litisconsorcial
voluntria, em algumas situaes. O motivo so as causas repetitivas, que so o grande problema do Poder Judicirio hoje. Assim, como
homenagem igualdade, para evitar decises conflitantes, tratamentos diferentes a pessoas em situaes semelhantes, a interveno
litisconsorcial voluntria comea a ser vista como instrumento para tratamento igualitrio a pessoas em situaes semelhantes. Quem
defende isso so Dinamarco, Leonardo Greco etc.
A nova lei do Mandado de Segurana (Lei n 12.016/09), no 2, do seu art. 10, parece ter encampado esse entendimento, ao
dizer que essa interveno no se admite aps o despacho da petio inicial. Ao dizer que essa interveno no se admite aps o
despacho da petio inicial, claramente se autoriza essa interveno at o despacho da petio inicial. Isso uma demonstrao de
benevolncia com tal interveno, at ento vista como maldita.
Como dito, esse novo tratamento (mais benevolente) interveno litisconsorcial voluntria se deve ao surgimento das demandas
repetitivas.
DVIDAS DO FIM DA AULA:
- Para quem segue a doutrina de Nelson Nery, todo litisconsrcio unitrio necessrio.
- Por que o litisconsrcio necessrio por fora de lei simples? Porque se fosse unitrio, no precisaria ser previsto pelo legislador, j que
cairia na regra geral. Isso fcil de perceber na ao de usucapio: h inmeras relaes diferentes: com os vizinhos e com o proprietrio
do imvel.
- Legitimao processual sinnimo de capacidade processual.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 13 29/10/2010
Interveno de terceiros
Conceitos fundamentais:
1) conceito de parte: sujeito que est no processo agindo com parcialidade.
2) conceito de terceiro: aquele que no parte. Portanto, uma definio por excluso.
3) conceito de interveno de terceiro: ingresso do terceiro no processo alheio, tornando-se parte. Deve haver processo pendente no qual
esse terceiro entra.
a) existncia de processo;
b) transformao de terceiro em parte.
4) conceito de incidente do processo: procedimento novo que nasce de um processo j existente para dele fazer parte, tornando-o mais
complexo. Todas as intervenes de terceiros so incidentes processuais.
Exemplos de incidentes processuais: impugnao ao valor da causa; reconveno; incidente de suspeio; incidente de
incompetncia relativa; exceo de incompetncia relativa; incidente de deslocamento de competncia.
5) processo incidente: trata-se de processo novo que nasce de um processo que j existe, mas dele se desgarra e nele produz efeitos.
Exemplos: embargos de terceiros; ao cautelar incidental.
Interveno de terceiro no constitui processo incidente, porque permanece dentro do processo.
Fundamentos da interveno de terceiros:
1) inevitvel que boa parte dos processos repercutam de alguma maneira em terceiro, portanto fundamental permitir a participao
desse terceiro para integrar e intervir no processo que vai influir em sua esfera jurdica.

2) Economia processual: resolve-se em nico processo conflitos entre as partes e tambm terceiros.
Efeitos da interveno de terceiro no processo
1) Agrega ao processo uma nova parte. O processo passa a ter um novo sujeito processual, uma nova parte. o primeiro
impacto que uma interveno de terceiro causa no processo.
2) Agrega ao processo um novo pedido. um efeito que pode ser causado. s vezes, uma interveno de terceiro, alm de trazer
um sujeito novo, agrega ao processo um novo pedido. O processo passa a ter uma nova demanda. Ou seja, o processo aumenta de
tamanho no seu aspecto subjetivo, por ter uma nova parte, e aumenta de tamanho no seu aspecto objetivo, porque passa a ter um novo
pedido. Na denunciao da lide, por exemplo, agrega-se ao processo um novo pedido.
Obs.: esse terceiro, que entra no processo, pode entrar no processo para somar-se s j existentes, mas tambm pode entrar no processo
no lugar de outra parte. Ou seja, pode o terceiro entrar como mais uma parte ou pode entrar no lugar de uma parte originria, havendo,
ento, uma troca.
Obs.: A distino, feita acima, entre incidente do processo e processo incidente realmente complexa. A reconveno um incidente
porque ela nasce e se incorpora a um processo j existente. J a cautelar incidental d incio a um processo novo, no se misturando com o
processo originrio, por isso um processo incidente. Para ser incidente do processo, necessrio que o procedimento se incorpore ao
processo, como uma verruga.
Controle pelo magistrado
Toda interveno de terceiro passa pelo crivo do juiz.
Isso muito importante para que entendamos o art. 51, CPC:
Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser deferido. Se qualquer das
partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz:
I - determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fim de serem
autuadas em apenso;
II - autorizar a produo de provas;
III - decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente.
A leitura desse dispositivo pode levar a uma interpretao errnea. que no basta que o terceiro queira ser assistente, e as
partes concordem com isso. preciso, tambm, que o juiz verifique se existem os pressupostos para que ele esteja presente.
Toda interveno de terceiros passa pelo crivo do juiz. esse o entendimento que faz com que se possa interpretar corretamente o
dispositivo, diante de eventual dvida.
Cabimento
As intervenes de terceiro foram previstas no Cdigo para o processo de conhecimento ordinrio. As modalidades de interveno
de terceiro foram pensadas para o processo de conhecimento ordinrio.
As intervenes de terceiro na execuo e no processo cautelar tm outro regramento, tm outra sistemtica. So assuntos que
sero vistos no Intensivo II.
Agora, h procedimentos que no admitem ou restringem a interveno de terceiros, a exemplo dos juizados especiais
(no se admite interveno de terceiros, por proibio expressa), do procedimento sumrio (admitem-se trs intervenes de
terceiro: assistncia, recurso de terceiro e a interveno fundada em contrato de seguro).
Art. 280. No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de
terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de
seguro. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 2002)
Obs.: interveno fundada em contrato de seguro no uma espcie de interveno de terceiro, mas gnero de interveno. Quais so
tais intervenes, fundadas em contrato de seguro? A denunciao da lide fundada em contrato de seguro e o chamamento ao
processo fundado em contrato de seguro previsto no CDC (art. 101, II).

Nos concursos, costuma aparecer o texto literal do art. 280, CPC. Mas possvel que caia, no lugar da interveno fundada em
contrato de seguro, a denunciao da lide fundada em contrato de seguro e o chamamento ao processo fundado em contrato de seguro
previsto no CDC (art. 101, II). Isso tambm estaria certo.
De outro lado, se, num concurso, a assertiva dissesse que possvel, no procedimento sumrio, a denunciao da lide, estaria
errada, pois s possvel no caso acima visto.
Passando esse ponto, temos, ainda, que a interveno de terceiro inadmitida em ADI, ADC e ADPF . Essa proibio surgiu
antes da lei, na prpria jurisprudncia do STF. Quando vieram as leis, isso foi apenas ratificado: no cabe interveno de terceiros em ADI,
ADC e ADPF.
Essas proibies nasceram com um sentido: impedir que pessoas interessadas na lei, que se reputava inconstitucional,
interviessem no processo, prejudicando-o. Ora, se o processo objetivo, no havia razo para permitir a interveno do cidado.
De l pra c, essa concepo mudou. Imagine, por exemplo, o caso de um co-legitimado propositura de uma ADI. Ser que ele
no poderia intervir numa ADI j proposta? Se se dissesse isso, essa regra seria intil, porque, se ele pode propor uma ADI, como ele no
pode intervir numa j proposta? Se assim fosse, ele ajuizaria uma nova ADI. Se ele pode o mais, que propor a ADI, ele pode o menos, que
intervir na j proposta.
Nesse contexto, o STF disse que essa proibio no abarca a interveno dos co-legitimados propositura da ADI, ADC e
ADPF. Ou seja, essa proibio, nesse ponto, j foi mitigada.
H, ainda, outra mitigao. Esta no doutrinria, mas prevista na prpria lei.
Essa mitigao ocorre da seguinte maneira: admitem essas leis (da ADI, ADC e ADPF) a interveno do chamado amicus curiae.
uma figura esdrxula, que examinaremos a partir de agora.
O amicus curiae pode intervir nos processos de ADI, ADC e ADPF.
O que o amicus curiae? O prprio nome j revela muito do que ele : amigo da corte, amigo do Tribunal.
um sujeito que intervm no processo para auxiliar o rgo jurisdicional a decidir a causa, dar subsdios para que o juiz
possa proferir uma deciso mais justa. Ele intervm para colaborar com o Tribunal. Leva ao Tribunal outra viso do problema, ampliando
o horizonte do Tribunal, visando a uma melhor deciso da Corte.
Ento, v-se que o amicus curiae um sujeito cuja participao aprimora, qualifica o exerccio da funo jurisdicional.
Ele nasce no common law, em causas com grande repercusso social (polmica) ou de alta complexidade tcnica (que envolviam
conhecimentos de outras reas do saber).
No Brasil, a primeira previso do amicus curiae consta da Lei n 6385/75, que a lei que cuida da Comisso de Valores Mobilirios
CVM, autarquia que fiscaliza o mercado de aes. Essa lei diz que, em qualquer processo no Brasil em que se discuta a competncia da
CVM, a autarquia tem que ser intimada, obrigatoriamente. Se dois acionistas esto brigando por questes relacionadas ao mercado de
aes, a CVM deve intervir no processo. Mas, intervir para que? Para ajudar o juiz a resolver o caso, porque o mercado de aes uma
questo complexa, que envolve conhecimentos que vo alm dos conhecimentos jurdicos. Um ente tcnico pode ajudar, ento, por ter
especialistas no assunto. O juiz, portanto, seria municiado com informaes tcnicas, a fim de se atingir uma deciso mais justa.
Esse primeiro caso de interveno de terceiros interessante, porque um caso de interveno obrigatria, para um tipo de causa
especfica e no qual j se diz quem ser o amigo da corte (amicus curiae pr-determinado).
O tempo passou, e chegamos Lei n 8.884/94 (Lei do CADE, tambm conhecida como Lei Antitruste). O CADE uma autarquia
que cuida da proteo da concorrncia. Essa lei segue o padro da lei da CVM, porque impe a interveno do CADE.
Por fim, as Leis ns 9.882 e 9.868 permitem a interveno de terceiros, mas no impem quem sero os amigos da corte. Qualquer
sujeito que, de alguma maneira, possa contribuir, poder ser aceito como amicus curiae. No h mais uma seleo da matria na qual
poder o amigo da corte intervir.
A partir da, que os estudos sobre essa figura explodiram. Na opinio de Fredie Didier, a interveno do amicus curiae no
uma interveno de terceiro, porque o amigo da corte intervm para ser auxiliar do juzo, e no para ser parte. Em muitos livros,
contudo, a interveno de amicus curiae aparece como exemplo de interveno de terceiro. No prprio livro do professor, o assunto
tratado na matria de interveno de terceiro. No caso de Fredie Didier, ele fala nesse momento para dizer que no interveno de
terceiro.
A jurisprudncia evoluiu muito sobre o assunto. Hoje, admite-se a interveno do amicus curiae em interveno oral.
Cabe sustentao oral de amicus curiae, nada obstante, o amicus curiae costume se manifestar por escrito.
O tempo passou e, em 2003, o Supremo julgou um HC, em que se discutia o problema do racismo em relao ao comportamento
anti-semita. Ou seja, discutia-se se o comportamento anti-semita seria um comportamento racista (criminoso). Nesse caso, admitiu-se a

interveno do amicus curiae, a despeito da falta de previso legislativa. O STF admitiu pela relevncia do tema, pela repercusso social do
tema. um caso de interveno atpica de amicus curiae.
Agora, recentemente (menos de 2 meses), o STJ admitiu amicus curiae num incidente de deslocamento de competncia, sem que
haja previso legal, mas pela repercusso do tema. Foi o caso Manoel Mattos, julgado procedente pelo STJ.
Depois de toda essa evoluo, como concluso, temos que, atualmente, admite-se interveno de amicus curiae em
qualquer processo. Hoje, trata-se de uma interveno que se admite atipicamente, desde que a causa justifique essa interveno,
seja uma causa tecnicamente complexa ou com repercusso social, e o amicus curiae seja um sujeito que possa contribuir, possa
aprimorar a deciso.
Essa interveno muito incentivada em aes coletivas.
Fredie Didier refora seu posicionamento no sentido de que amicus curiae no interveno de terceiros, argumentando que,
quando h interveno de autarquia federal, no h deslocamento de competncia para a Justia Federal. Ele disse que esse entendimento
refora sua posio.
Veremos, agora, as espcies de interveno de terceiros. Sempre que falarmos A, a referncia ao autor; B, ao ru; e C, ao
terceiro.
ASSISTNCIA
uma interveno de terceiro espontnea, porque o terceiro pede para intervir. O terceiro somente entra no processo
porque pediu. Existem intervenes de terceiro que so provocadas (o terceiro trazido ao processo). No o caso da assistncia. Aqui,
ele entra porque quer (interveno espontnea).
A assistncia pode se dar em qualquer momento do processo. E pode, bom deixar claro, dar-se tanto no polo ativo quanto
no polo passivo.
No traz ao processo nenhum pedido novo. O assistente no formula pedido novo. O assistente adere quilo que uma das
partes deseja, pelo que se diz que a assistncia uma interveno ad coadjuvandum, porque ele vem ao processo para ajudar uma das
partes.
preciso que o assistente demonstre que ele mantm com a causa um vnculo jurdico. o interesse jurdico que deve estar
presente, no sendo suficiente o interesse econmico. E a definio do que interesse jurdico o ponto mais importante da assistncia.
preciso saber que interesse jurdico pode justificar a assistncia.
O interesse jurdico que justifica a interveno do assistente pode ser de duas espcies: 1) interesse forte, direto,
imediato; 2) interesse fraco, indireto, mediato.
Ambos permitem a assistncia, mas com regras diversas. Cada um desses nveis gerar um regime jurdico distinto para a
assistncia.
Comearemos analisando o interesse jurdico forte.
A assistncia que se funda num interesse jurdico forte, imediato, direto.
A e B esto discutindo uma relao X. C pede para intervir e ajudar A, dizendo: Juiz, quero intervir neste processo para ajudar o
autor porque (1) eu sou titular do direito discutido, (2) porque o direito discutido tambm meu (sou co-titular do direito discutido, como o
condmino, por exemplo), (3) porque eu sou co-legitimado (sou to legitimado quanto A, como ocorre na ADI).
Ento, seja porque o terceiro se afirma titular do direito discutido, se afirma co-titular do direito discutido ou se firma co-legitimado
extraordinrio a discutir o direito discutido, em qualquer desses trs casos, h interesse jurdico forte.
Em qualquer desses trs casos, surge a assistncia litisconsorcial, porque presente interesse jurdico forte. E por que esse nome?
Exatamente porque o terceiro intervm e se transforma em litisconsorte unitrio do assistido.
A assistncia litisconsorcial litisconsrcio unitrio facultativo ulterior. Ou seja, um litisconsrcio unitrio que se forma
com o processo j em andamento. Se voc sabe litisconsrcio unitrio, voc sabe assistncia litisconsorcial.
Nesse caso, ento, assistente e assistido esto em p de igualdade. No h distino entre assistente e assistido, nesse caso. A
eles se aplica o regime da unitariedade.
Obs.: qual a diferena entre litisconsrcio ulterior e interveno de terceiros? H litisconsrcio ulterior que no interveno de terceiro.
Ademais, nem toda interveno de terceiro gera litisconsrcio.

Todos os casos de assistncia litisconsorcial so casos de litisconsrcio unitrio ulterior. E, nesse contexto, se unitrio,
normalmente ocorrer assistncia litisconsorcial no polo ativo, porque o lugar onde est o litisconsrcio facultativo unitrio. por isso que
os exemplos sobre assistncia litisconsorcial mais comuns so no polo ativo.
Um exemplo quando A legitimado extraordinrio, e C entra para ajudar porque justamente o titular do direito. Nesse caso, ele
assistente litisconsorcial. Na oposio, diferentemente, C entra para atuar contra autor e ru, dizendo que o direito no de nenhum dos
dois, mas dele prprio.
Obs.: perito no amicus curiae porque ele auxilia o juiz quanto aos fatos, enquanto o amicus curiae auxilia o juiz a decidir. (mais ou menos
isso...)
Obs.: amici curiae = plural de amicus curiae.
Vejamos, agora, o interesse jurdico fraco.
C pede para intervir para ajudar B, porque mantm com B uma relao jurdica conexa com aquela que se discute. A e B esto
discutindo a relao X. C quer ajudar B porque mantm com ele outra relao Y (que no a que se discute), que conexa relao
discutida, de modo que a soluo que se der a X afeta Y.
Ex: locador entra com ao de despejo contra locatrio, e sublocatrio poder ingressar como assistente simples.
a chamada assistncia simples, porque o interesse reflexo. O assistente simples no vira litisconsorte do assistido, mas
parte auxiliar.
A diferena que o assistente, aqui, fica submetido vontade do assistido.
Ento, se o assistido pratica negcios processuais, o assistente fica vinculado a ele.
Vejamos o art. 53, CPC:
Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao ou
transija sobre direitos controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente.
importante ter em mente que esse art. 53 se refere apenas assistncia simples, e no assistncia litisconsorcial
(litisconsrcio unitrio).
O assistente pode agir, manifestar sua vontade, mas o assistido pode se omitir (no contestar, no recorrer, no produzir prova).
Nesses casos, h silncio. Nesses casos em que o assistido no faz algo, o assistente pode ajudar. Pode ir l e contestar, recorrer.
No primeiro caso, em que o assistido diz algo expressamente (reconhecer, transigir, desistir), no pode o assistente fazer nada.
Nas omisses do assistido, entretanto, o assistente poder suprir suas omisses.
Inclusive, o art. 52, pargrafo nico, deixa isso mais claro, uma vez que revela a diferena entre a omisso do assistido e a
manifestao de vontade expressa do assistido. O assistente ajuda nas imperfeies (omisses), mas se submete s vontades do assistido.
Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos
mesmos nus processuais que o assistido.
Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios.
H posio do STJ no sentido de que, se o assistido no recorre, o recurso do assistente no pode ser examinado. um
equvoco do STJ, segundo Fredie Didier. No assim. Isso somente seria possvel se o assistido dissesse, expressamente, que
no quer recorrer. Diante de conduta omissiva, o assistente pode agir, mas, diante de manifestao de vontade, deve submeter-se
vontade do assistido.
O assistente simples um legitimado extraordinrio subordinado. Est em juzo defendendo interesse que no dele. Atua
em nome prprio defendendo direito alheio. Por isso, legitimado extraordinrio. Subordinado porque sua atuao fica submetida vontade
do assistido.
Muitos autores vm defendendo a possibilidade de interveno, como assistente simples, nos casos de interesse
institucional. Ou seja, quando uma instituio pede para intervir como assistente porque tem interesse institucional na causa. Por exemplo,
o MP pede para intervir como assistente de um Promotor que esteja sendo demandado em razo de sua atuao. uma novidade.
Obs.: o assistente pode suprir as omisses do assistido no prazo que existe para o assistido.
Obs.: assistncia interveno de terceiro, por mais que o CPC coloque a assistncia fora de interveno de terceiro. Na verdade, a
interveno de terceiro por excelncia.
Para terminar assistncia simples, analisemos outra situao, de importncia fundamental: o que mais cai em concurso.

O assistente simples se submete coisa julgada?

claro que o assistente litisconsorcial se submete coisa julgada, j que litisconsorte unitrio.
Quanto ao assistente simples, ele no se submete coisa julgada! O assistente simples se submete a outro tipo de eficcia
preclusiva, distinto da coisa julgada, que se chama eficcia da interveno.
A eficcia da interveno , a um s tempo, mais e menos rigorosa do que a coisa julgada. , portanto, estranha. Como pode ser
mais e menos rigorosa que a coisa julgada?
A eficcia da interveno submete o assistente simples aos fundamentos da deciso proferida contra o assistido . O
assistente simples no poder discutir novamente os fundamentos da deciso proferida contra o assistido.
O caso do sublocatrio que interveio na ao de despejo. O juiz despejou B, em que pese o auxlio fornecido por C. O fundamento
da deciso foi de que a casa foi transformada em prostbulo. Esse fundamento no mais poder ser discutido por C, porque interveio como
assistente.
Isso mais grave que a coisa julgada, pois esta no vincula a fundamentao.
Esse o aspecto em que a eficcia da interveno mais grave que a coisa julgada. Existe, contudo, um aspecto em que ela
menos grave.
possvel afastar a eficcia da interveno de maneira mais simples do que se afasta a eficcia da coisa julgada.
E como se afasta a eficcia da interveno?
A resposta dada pelo CPC, em seu art. 55 (cuida exclusivamente do assistente simples):
Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo
posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que:
I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de
produzir provas suscetveis de influir na sentena;
II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se
valeu.
H duas situaes que permitem que o assistente escape eficcia da interveno. So justamente as previstas acima, nos
incisos do art. 55, CPC.
Em ambos os casos, retira-se a eficcia da interveno se o assistente demonstrar que houve prejuzo por conduta do assistido
que se amolde s previses do art. 55. Essas hipteses so casos da exceptio male gestis processus (exceo da m gesto
processual).
Obs.: quando o advogado tem o mandato revogado, e intervm para cobrar seus honorrios, trata-se de uma interveno diferente,
regulada no Estatuto da Ordem.
Obs.: MP tem personalidade jurdica? Isso questionvel. Inclusive, questionvel dizer que rgo no tem personalidade jurdica,
segundo Fredie Didier. Ademais, no se pode dizer que, por no ter personalidade jurdica, no pode ser parte.
INTERVENES ESPECIAIS DOS ENTES PBLICOS
Esto previstas no art. 5 da Lei n 9469/97.
No caput, est prevista a interveno especial da Unio. No pargrafo nico, verifica-se a previso da interveno especial das
pessoas jurdicas de direito pblico.
Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs, autarquias, fundaes
pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais.
Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos,
ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de interesse
jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados teis
ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia,
sero consideradas partes.

A interveno especial da Unio espontnea, a qualquer tempo, em qualquer dos plos, sem trazer pedido novo (at aqui,
nenhuma diferena da assistncia). A diferena que essa interveno no precisa de interesse jurdico, por isso se chama especial .
Apenas se for parte fundaes, autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mistas federais, que a Unio pode intervir sem
demonstrar interesse jurdico.
Essa interveno especial a prevista no caput.
O pargrafo nico prev, diferentemente, a interveno especial das pessoas de direito pblico.
espontnea, a qualquer tempo, em qualquer dos plos, sem trazer pedido novo. So as mesmas coisas da assistncia.
A diferena, aqui, que essa interveno das pessoas de direito pblico pode se dar em qualquer processo, pouco
importando os envolvidos. Essa interveno especial aqui se funda em interesse econmico . No uma interveno despida de
interesse. Tem que se lastrear em interesse econmico.
Qualquer pessoa de direito pblico pode, em qualquer processo, pedir para intervir, desde que demonstre interesse
econmico.
Essa interveno para apresentar memoriais, provas ou outros elementos que auxiliem o juiz a decidir, sob a alegao de
interesse econmico. Isso faz com que muita gente defenda que essa interveno do pargrafo nico do art. 5, da Lei n 9469/97 uma
interveno de amicus curiae. A pessoa de direito pblico, aqui, seria amicus curiae.
OPOSIO
uma interveno espontnea: o terceiro pede para intervir no processo.
Aqui, o terceiro intervm para brigar com ambas as partes. O terceiro no vem para ajudar qualquer das partes, mas, sim, para
litigar contra elas. Ele se contrape quilo que as partes originais disputam.
o caso em que A e B disputam coisa, mas C entra para dizer que a coisa no de nenhum dos dois, mas sua.
O processo passa a ter duas demandas. A oposio, ento, agrega ao processo pedido novo.
O juiz ter de julgar as duas demandas, mas julgar, primeiro, a oposio. Na elaborao da sentena, primeiro o juiz decide a
oposio.
A oposio gera um litisconsrcio necessrio ulterior simples. A pode dizer que C tem razo, reconhecendo o pedido de C, e,
por lgica, abdicando de seu pedido contra B. O processo, nesse caso, seguir somente contra B.
Qual a natureza do litisconsrcio formado na oposio? Ulterior necessrio (por fora de lei) simples passivo. Isso caiu
em prova de Juiz Federal e no MPU.
Art. 58. Se um dos opostos reconhecer a procedncia do pedido, contra o outro prosseguir o opoente.
Obs.: Qual a diferena entre oposio e embargos de terceiro? Diferente da oposio, os embargos de terceiros pressupem um ato de
constrio de bem de terceiro e, alm disso, no tem como pressuposto a disputa pela coisa. A disputa pela coisa pressuposto dos
embargos de terceiro.
Na oposio, acontecem dois fenmenos curiosos. O litisconsrcio passivo necessrio ulterior simples tem duas marcas:
1) o prazo de defesa comum de 15 dias, e no dobrado (como ocorre, em regra, quando os litigantes tm procuradores
diferentes); 2) os advogados dos opostos sero citados para fazer a defesa (advogado tem o poder de receber a citao para fazer
a defesa; no precisa de poder especial).
Obs.: Pode haver assistente na oposio? Claro. Sendo uma nova demanda, possvel que outro terceiro intervenha na oposio.
Quanto oposio, preciso ter em mente uma linha do tempo processual
Os pontos marcantes do processo so (1) at a audincia de instruo, (2) entre a audincia e a sentena, e (3) depois da
sentena
No cabe oposio depois da sentena! A oposio se admite, somente, at a sentena.
Entre a propositura e a audincia, cabe a oposio, sendo esta regulada pelo art. 59, CPC. Trata-se de um incidente do
processo, sendo chamada de oposio interventiva.
Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr
simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena.

 um incidente do processo, autuado separadamente. Oposio interventiva autuado em autos apartados, mas se trata
do mesmo processo. um incidente do processo, e no um processo incidente.
Se, contudo, a oposio for proposta entre a audincia e a sentena, ser regulada conforme o art. 60, CPC. Nesse caso, no se
estar diante de um incidente do processo, mas diante de um processo incidente! Aqui, chamada de oposio autnoma, porque
surge um processo novo. uma oposio no interventiva, mas autnoma, que gera um processo novo.
Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento ordinrio, sendo julgada
sem prejuzo da causa principal. Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo
nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de julg-la conjuntamente com a oposio.
A oposio autnoma no ser julgada necessariamente junto com a ao principal. autuada separadamente. um processo
novo. Ser julgada sem prejuzo da causa principal.
O que pode ocorrer o julgamento conjunto. Ele pode acontecer, mas no necessariamente ocorrer.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 14 1/11/2010
ALIENAO DA COISA LITIGIOSA:
Para compreender esse tema, essencial ter em mente, sempre, o esquema abaixo.
A (adversrio); B (alienante ou cedente); C (adquirente ou cessionrio). A est demandando B por conta do bem X. B, por sua
vez, transfere X para C. Ocorreu, a, como se v, a transferncia da coisa litigiosa, a alienao da coisa litigiosa. Alienar a coisa litigiosa
transferir (transmitir, alienar) a terceiro aquilo que est sendo disputado.
No exemplo dado, quem transferiu a coisa foi o ru, o que mais comum, mas nada impede que o autor transfira a coisa litigiosa.
Quando se v uma situao como essa, a primeira coisa que se pergunta : uma coisa litigiosa pode ser vendida?
Evidentemente, sim. No h o menor sentido em a pendncia de um processo impedir a alienao do que est sendo disputado. A
pendncia do processo no obstculo a que se faa a alienao da coisa litigiosa.
claro, contudo, que a transmisso da coisa litigiosa gera conseqncias no processo. A transmisso de uma coisa
litigiosa tem um regramento prprio, diverso do da alienao de uma coisa que no litigiosa.
A transferncia da coisa litigiosa no impede que o processo continue contra o alienante. O alienante transferiu a coisa
porque quis. O processo pode prosseguir contra ele, mesmo que ele no tenha mais a coisa, uma vez que a alienao da coisa litigiosa
um negcio ineficaz em relao ao adversrio.
Portanto, a alienao da coisa litigiosa vlida (entre B e C), mas ineficaz em relao a A, tanto que, se A ganhar, poder pegar a
coisa na mo de C. Quem compra coisa litigiosa sabe que assume esse risco, esse nus (compra uma coisa, que perder, acaso o
alienante reste vencido no processo). Logo, quando se compra uma coisa litigiosa, de bom alvitre analisar se o alienante tem chances de
sair vitorioso do feito (pois, como visto, o adversrio vencedor buscar a coisa onde ela estiver, j que a alienao , em relao a ele,
ineficaz).
Se a coisa for IMVEL, o adquirente (C) s se submete coisa julgada se a pendncia do processo estiver averbada no
registro (do imvel). Em todos os outros casos, quem adquire coisa litigiosa se submete coisa julgada.
E se o adquirente no sabia que a coisa era litigiosa? Nesse caso, essa situao deve ser resolvida com o alienante. Se o
alienante vende coisa litigiosa escondendo essa circunstncia do adquirente, o negcio pode ser desfeito, por ser viciado.
O adquirente da coisa litigiosa pode pedir para entrar, no processo, no lugar do alienante. O adquirente pode pedir para
suceder o alienante. Mas, para que isso acontea, preciso que o adversrio consinta . Como se v, a alienao da coisa litigiosa
pode gerar uma sucesso no processo, desde que o adversrio consinta. Se o adversrio consentir, B (alienante) sai do processo, e C
(adquirente) entra em seu lugar. Contudo, se B, ainda assim, quiser ficar no processo (o que, porm, no necessrio, no lhe imposto),
poder ficar como assistente simples de C (para tentar evitar ao regressiva contra si mesmo).
A (adversrio) pode negar o consentimento, mas de maneira motivada, sob pena de caracterizar abuso de direito. A
eventual negativa de A, portanto, no pode ser imotivada.
Recapitulando: a alienao da coisa litigiosa gera coisa julgada em relao ao adquirente; sucesso processual; e assistncia
simples do alienante ao adquirente.

Que ocorre se A no consentir? Nesse caso, no pode haver a sucesso processual, continuando o processo contra B (alienante),
e C poder intervir para ser assistente litisconsorcial de B. C poder intervir porque o direito litigioso, agora, dele. B, em tal hiptese,
permanece no processo para defender interesse que no mais dele, mas, sim, de C. Logo, que ocorreu, a? Houve uma mudana na
legitimidade de B. A legitimidade de B foi alterada, porque ele era o legitimado ordinrio e passou a ser legitimado extraordinrio, j que
passar a atuar, em nome prprio, para defender interesse de outra pessoa.
Portanto, se A consentir, podero ocorrer, no processo, uma sucesso e uma assistncia simples. Se A no consentir, podem
surgir, no processo, uma assistncia litisconsorcial (de C para B) e uma legitimao extraordinria ulterior (porque B se transforma em
legitimado extraordinrio). Essa assistncia litisconsorcial ocorrer no plo passivo (a qual, como visto em aula anterior, rara), e, se se
trata de assistncia litisconsorcial no plo passivo, se trata de um raro exemplo de litisconsrcio facultativo unitrio passivo (como visto, o
normal que o litisconsrcio unitrio facultativo ocorra no plo ativo).
Todo esse regramento visto at aqui se encontra previsto no art. 42 do CPC:
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das
partes.
1 O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou o cedente, sem que o
consinta a parte contrria.
2 O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o alienante ou o cedente.
ocorrer, aqui, assistncia litisconsorcial, j que C intervir para defender interesse seu.
3 A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio.
INTERVENES DE TERCEIRO PROVOCADAS:
Interveno provocada aquela em que o terceiro trazido a juzo. Assim, em um litgio de A contra B, C intervm por provocao
de B.
As intervenes provocadas geram muitos problemas ao candidato nas provas de concursos, por no conseguir distinguir as
intervenes provocadas.
As intervenes provocadas so as seguintes: denunciao da lide, nomeao autoria e chamamento ao processo.
Essas so as trs intervenes provocadas.
Qual a frmula que foi desenvolvida para se conseguir distinguir as trs intervenes citadas? Ser delineada na seqncia.
Para diferenciar as trs intervenes provocadas, deve-se fazer a seguinte pergunta: C (terceiro cuja interveno se
provoca) tem relao com o adversrio de quem provoca a sua interveno? C tem relao com A? Que relao essa? A
resposta a essa pergunta variar conforme o tipo de interveno, pois cada interveno provocada gera uma resposta diferente a
essa pergunta, como ser visto ao expor cada um dos tipos de interveno.
Chamamento ao processo
O chamamento ao processo uma interveno que:
a) apenas o ru pode provocar;
b) s cabe em processo de conhecimento;
c) opcional (pois o ru no obrigado a chamar ao processo, s o fazendo se quiser);
O chamamento ao processo pressupe a existncia de um vnculo de solidariedade entre chamante e chamado (chamante
e chamado respondem solidariamente pela obrigao). Portanto, sempre que se estudar chamamento ao processo, a palavra-chave
que o define solidariedade.
Exemplos: se o fiador for ru, pode chamar ao processo o devedor; se o fiador for ru, pode chamar ao processo o co-fiador; se o
chamante for o devedor, pode chamar ao processo o outro devedor (nesses trs casos, o que h em comum : o chamante e chamado
respondem juntos pela dvida, solidariamente).
CUIDADO! Devedor no chama ao processo o fiador, mas apenas outro devedor. Esses trs casos esto previstos no art. 77
do CPC.
Art. 77. admissvel o chamamento ao processo:

I - do devedor, na ao em que o fiador for ru;

II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles;
III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida
comum.
Como se v, o chamamento ao processo gera um litisconsrcio passivo ulterior, sendo o chamado litisconsorte do chamante.
Esse litisconsrcio no unitrio, mas simples, pois se trata de uma relao de solidariedade (que, como visto, no gera
litisconsrcio unitrio, mas, sim, simples).
comum, nesse assunto, a seguinte dvida: pelas regras do Direito Civil, o credor pode demandar qualquer dos devedores
solidrios, sua escolha. Pelo chamamento ao processo, possvel que o ru chame os outros devedores solidrios ao processo. Portanto,
o chamamento ao processo um instituto em desarmonia com o direito material, pois este permite que o credor escolha contra quem quer
demandar, ao passo em que o direito processual permite que o devedor traga outro(s) devedor(es) ao processo, fulminando o direito do
credor de escolher contra quem demandar (dado pelo Cdigo Civil).
Diante disso, h quem diga que o chamamento ao processo no deveria existir. Esse pensamento, contudo, equivocado, pois o
chamamento ao processo tem utilidade: uma vez feito o chamamento ao processo, a sentena poder ser proferida contra todos (chamante
e chamado), e, como proferida contra todos, poder ser executada contra todos (chamante e chamado). E, ainda, por conta disso, aquele
(chamante ou chamado) que vier a pagar a dvida poder se voltar contra o outro para dele cobrar o seu quinho (a sentena contra
todos, e aquele que vier a pagar a dvida pode utilizar-se da mesma sentena para receber do outro devedor o seu quinho. Essa regra est
prevista no art. 80 do CPC).
Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo executivo, em favor do
que satisfizer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua
quota, na proporo que Ihes tocar.
Como visto na aula anterior, existe uma hiptese especial de chamamento ao processo, nas causas de consumo. Essa hiptese
est prevista no art. 101, II, do CDC, e especial porque o fornecedor (ru) pode chamar ao processo a seguradora, e a seguradora no
obrigada solidariamente com o fornecedor diante do consumidor. A especialidade reside na inexistncia de solidariedade. E por que o CDC
optou pelo chamamento ao processo nesse caso? Determinou que, na causas de consumo, a seguradora de um fornecedor responda
solidariamente com este perante o consumidor, porque uma regra mais benfica ao consumidor, que ter mais patrimnio para
garantir seu direito.
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos
Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas:
I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor;
II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a
integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar
procedente o pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru houver sido
declarado falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de responsabilidade, facultando-se,
em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente contra o segurador, vedada a
denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este.
Aplicando a frmula: no chamamento ao processo, C tem relao com A? SIM, tem, tambm (utiliza-se, aqui, a expresso
tambm porque B igualmente possui vnculo com A. Tal vnculo, ademais, diga-se de passagem, o mesmo para B e para C.
Logo, chamante e chamado tm a mesma relao com A [adversrio do chamante]).
OBS.: nas aes de alimentos, quando o pai demandado chama ao processo o av, para responder pela obrigao alimentar, trata-se, isso,
de chamamento ao processo? Veja-se que no h solidariedade entre pai e av. O que existem so vrias relaes, vrias obrigaes de
prestar alimento (uma do pai, uma da me, uma do av etc.), e no uma nica relao dividida entre vrios devedores. Portanto, no tem
nada a ver com chamamento ao processo.
OBS.: a assistncia no provocada. Mesmo quando o juiz determina a intimao de um indivduo para que manifeste se possui interesse
no feito, no quer dizer que se trata de interveno solidria. A assistncia precisa de um pedido para poder ocorrer a interveno.
Pergunta: o chamado ao processo pode se recusar a ser chamado? No. Ningum pode se recusar a ser ru.

Nomeao autoria
A nomeao autoria possui as seguintes caractersticas:
a) apenas o ru pode provoc-la;
b) apenas se aplica ao processo de conhecimento;
c) a nomeao autoria no , ao revs do chamamento ao processo, uma opo do ru, mas um dever seu.
Na nomeao autoria, o ru tem o dever de promov-la. Por que existe esse dever? Veja-se que a nomeao autoria um
instituto que tem tudo a ver com a teoria da aparncia, a qual protege a confiana que as pessoas tm naquilo que parece
ser algo que, na verdade, no . A teoria da aparncia muito importante para a segurana jurdica. Sem a teoria da aparncia,
pessoas de boa-f ficariam merc de canalhas com o intuito de enganar, por meio da ostentao de um poder que no
possuem. H situaes em que a aparncia esconde quem o verdadeiro responsvel pelo ato, e, por conta disso, o autor da
ao pode se enganar na escolha do ru (pode propor uma ao contra algum, acreditando que esse algum a parte legtima,
mas pode ter sido enganado), por conta de o legitimado no ser a pessoas que aparentava ser. Nesse caso, o prprio ru que foi
indevidamente demandado em razo da aparncia sabe quem o verdadeiro legitimado, apesar de o autor no o saber, nem
tampouco ter como sab-lo. O exemplo clssico o dono de propriedade demandar o caseiro, por achar que ele o
proprietrio da rea que invadiu a sua. Nesse caso, o caseiro tem o dever de nomear o seu patro, que o verdadeiro
possuidor da coisa.
Para que serve a nomeao autoria? Como se v, a nomeao autoria uma interveno de terceiro provocada, que tem
como objetivo corrigir o plo passivo do processo. Contudo, no sempre que o ru tem a obrigao de nomear autoria, mas
apenas em dois casos. Nos outros casos, basta que diga que parte ilegtima, ao passo em que nos aludidos dois casos, alm de
alegar sua ilegitimidade, tem a obrigao de indicar o verdadeiro legitimado.
Na nomeao autoria, o nomeante o ru (B), e o nomeado o terceiro (C). A nomeao autoria gera uma sucesso
processual.
O nomeante, se quiser, pode permanecer como assistente simples do nomeado. Se no quiser, apenas sai definitivamente do
processo.
Por outro lado, se o nomeado se recusa a entrar no processo, o processo seguir contra o nomeante como legitimado
extraordinrio do nomeado.

Se o caso for de nomeao autoria, e no for feita a nomeao (isto , o ru no fizer a nomeao), o
ru arca com as perdas e danos. Recapitule-se o seguinte: no sempre que o ru tem o dever de nomear. O ru
apenas tem o dever de nomear em duas situaes, vistas a seguir.
NOMEANTE (B)

NOMEADO (C)

ART. 62 DO CPC (Art. 62.

Aquele que detiver a coisa
em nome alheio, sendolhe demandada em nome
prprio, dever nomear
autoria o proprietrio ou o
possuidor.)

Mero detentor (a exemplo do

caseiro).

Proprietrio ou possuidor.

Ocorre
em
ao
reipersecutria. a
hiptese clssica de
nomeao autoria.

ART. 63 DO CPC (Art. 63.

Aplica-se
tambm
o
disposto
no
artigo
antecedente ao de
indenizao,
intentada
pelo proprietrio ou pelo
titular de um direito sobre
a coisa, toda vez que o
responsvel
pelos
prejuzos alegar que
praticou o ato por ordem,
ou em cumprimento de

Preposto.

Preponente.

Ocorre
em
ao
indenizatria (o sujeito
preposto

demandado
para
responder por um
prejuzo causado, e
alega sua ilegitimidade,
por ter causado o
prejuzo
em
cumprimento de ordem
emanada de seu chefe,
verdadeiro responsvel

instrues de terceiro.)

pela atividade).

Dificilmente, em concurso pblico, questiona-se sobre a nomeao autoria fora dessas duas hipteses mencionadas no quadro
acima.
Agora, ser visto um aspecto da nomeao autoria que s deve ser mencionado em concursos acaso haja
questionamento direto a respeito: alguns autores entendem que a nomeao autoria do art. 63 um chamamento ao processo
obrigatrio, porque o Cdigo Civil, nos seus arts. 932, III, e 942, pargrafo nico, estabelecem responsabilidade solidria entre
preposto e preponente, respondendo, ambos, perante a vtima, em responsabilidade solidria. Se ambos respondem em
responsabilidade solidria, no se estaria corrigindo o plo passivo, mas, sim, na verdade, ampliando o plo passivo. Didier
concorda com isso. Trata-se de um aprofundamento da matria, e somente deve ser exposta em uma prova se houver
questionamento direto.
Na nomeao autoria, C tem relao com A? SIM, tem, e apenas ele tem. B no tem relao com A, mas apenas C o tem (ao
passo em que, no chamamento ao processo, tanto C quanto B tm relao com A).
Denunciao da lide
Novamente, faz-se uso, aqui, do esquema j usado anteriormente: A demanda contra B.
Consideraes gerais:
a) O nome correto denunciao DA lide, e no denunciao lide. O ru denuncia a (SEM CRASE) lide ao terceiro. O verbo
denunciar bitransitivo: direto e indireto (o ru denuncia algo [a lide] a algum [ao terceiro]).
b) A denunciao da lide pode ser feita pelo ru e pelo autor. a primeira interveno provocada que o autor tambm pode fazer,
apesar de no ser comum. No comum o autor denunciar a lide, mas possvel. Quando a denunciao da lide feita pelo
autor, ela feita j na petio inicial (o autor prope a demanda j com a denunciao da lide) . J quando o ru o
denunciante, este formula a denunciao da lide em sua defesa.
c) A denunciao da lide uma demanda, pois o denunciante, ao denunciar a lide, demanda o terceiro.
A nomeao e o chamamento no so demanda, mas a denunciao da lide . Essa demanda uma demanda de reembolso, de
regresso, regressiva: o denunciante demanda o terceiro para que este responda regressivamente, ao denunciante, pelos prejuzos
que a demanda originria causar a este ltimo.
d) A denunciao da lide uma demanda de regresso eventual.
Que significa dizer isso? Significa que a denunciao da lide uma ao proposta para a hiptese, para a eventualidade de o
denunciante vir a perder a causa principal. Portanto, uma demanda regressiva eventual porque s se justificar se B perder para
A. A possibilidade de sofrer prejuzo que autoriza a denunciao da lide prvia (pois esta ocorre antes de o litigante efetivamente
sofrer prejuzo).
e) Com a denunciao, o processo passa a ter duas demandas: uma de A contra B (1) e uma de B contra C (2),
devendo ambas ser julgadas.
Qual delas dever ser julgada primeiro? A demanda 1 deve ser julgada primeiro, at porque a demanda 2 eventual, pois a
denunciao da lide s ser examinada se o denunciante for derrotado na ao principal. Por outro lado, se o denunciante vencer
na demanda 1, a denunciao da lide sequer ser examinada, o juiz nem mesmo a examinar, pois ter perdido o seu objeto.
f)

No caso de da denunciao da lide no chegar a ser examinada, ocorrer de C ter tido gastos desnecessrios com a sua
defesa. Nesse diapaso, B dever reembolsar C pelos gastos que se tornaram desnecessrios, em virtude de haver
demandado desnecessariamente.

Agora, aplicando a frmula vista na primeira parte da aula, pergunta-se: o denunciado tem relao com o adversrio do
denunciante? NO, no tem. No chamamento ao processo e na nomeao autoria, C tambm tem relao com A; na nomeao autoria,
apenas C tem relao com A; na denunciao da lide, C no tem relao com A (a responsabilidade regressiva apenas perante o
denunciante). Na denunciao da lide, portanto, o denunciado tem relao apenas com que o trouxe ao processo.
Situao processual do denunciado

O que se quer saber aqui qual o papel do denunciado no processo, saber para que (para exercer que papel) o denunciado
trazido ao processo. A resposta a essa indagao deve ser dividida em duas partes.
Na demanda 2, o denunciado ru. No h, a, nenhuma peculiaridade, nenhuma dificuldade, pois isso bvio.
O problema saber o que o denunciado na demanda 1. Como visto, C no tem relao com A. Se C no tem relao com A, ele
um estranho na demanda 1, estando, portando, discutindo um interesse que no dele. Se C est discutindo um interesse que no
dele, ele , na demanda principal, um legitimado extraordinrio. O denunciado faz tudo que puder, na demanda 1, para que o
denunciante (B) saia vitorioso, pois, em caso de vitria de B, sequer chega a ser examinada a denunciao da lide. Isso gera um quadro
estranho: na demanda 2, C inimigo de B, ao passo em que, na demanda 1, amigo de B. Como se v, um ponto
esquizofrnico. H trs correntes doutrinrias sobre isso:
1) Corrente do CPC: o CPC diz que o denunciado litisconsorte do denunciante contra A. Partindo-se do pressuposto de que o CPC
est correto, trata-se de um litisconsrcio entre um legitimado ordinrio e um legitimado extraordinrio. Como visto na aula anterior,
o litisconsrcio entre o legitimado ordinrio e o legitimado extraordinrio unitrio. Logo, tal litisconsrcio, no exemplo aqui
trabalho, unitrio, ulterior, passivo e facultativo.
Pergunta de p de pgina: qual a natureza do litisconsrcio entre denunciante e denunciado? Litisconsrcio unitrio
ulterior facultativo. Se o denunciante for o ru, esse litisconsrcio ser passivo. Se o denunciante for o autor, esse
litisconsrcio ser ativo.
2) Corrente de Nelson Nery: para este autor, o denunciado assistente simples do denunciante (mero ajudante do denunciante em
relao ao seu adversrio). Na aula passada, foi visto que o assistente simples um legitimado extraordinrio subordinado, pois
defende os interesses de outrem, subordinando-se vontade dele. Esse pensamento de Nelson Nery bastante coerente, mas h
o problema de o CPC atribuir ao denunciado poderes de litisconsorte, de modo que no possvel apont-lo como assistente
simples.
3) Corrente de Dinamarco: este autor entende que o denunciado assistente litisconsorcial do denunciante. Dinamarco no chama
o denunciado de litisconsorte, preferindo cham-lo de assistente litisconsorcial. Como se v, essa terceira corrente uma pseudo
terceira corrente, pois, em ltima anlise, diz a mesma coisa que a primeira corrente. que a assistncia litisconsorcial um
litisconsrcio unitrio.
Se, em concurso, for questionado qual o papel do denunciado, devem ser expostas essas trs correntes. Nada impede
que se faa a observao a respeito de a terceira corrente se confundir com a primeira.
Pergunta: A prope demanda contra B. Pode o juiz condenar C a indenizar A diretamente? Pode haver uma condenao direta de
C? O denunciado pode ser condenado diretamente, em um caminho mais curto (atalho)?
Resposta: do ponto de vista do direito material, no possvel essa condenao direta, porque no h relao entre C e A. Isso o
que se diz do ponto de vista material, e unnime na doutrina (o terceiro apenas responde diante do denunciante, e apenas se
este for prejudicado). Essa questo, contudo, no to simples.
O exemplo clssico da denunciao da lide o da seguradora (A a vtima, B o ru e C a seguradora: A demanda o segurado;
o segurado repara os prejuzos de B; a seguradora reembolsa os gastos de B). Acontece que, muitas vezes, o segurado no pagava os
prejuzos da vtima, por no possuir patrimnio, o que acarretava o fato de a seguradora no ter de responder regressivamente (se no
houve prejuzo sofrido pelo segurado, no deve a seguradora denunciada responder regressivamente). Percebendo isso, a
jurisprudncia, mesmo sem amparo legal, passou a condenar as seguradoras a reparar diretamente o prejuzo sofrido por A
(especificamente apenas as seguradoras).
Reagindo s mudanas da jurisprudncia, o Cdigo Civil de 2002, em seu art. 788, tambm foi alterado, passando a
determinar que a seguradora, nos casos de seguro de dano obrigatrio (DPVAT, por exemplo), responda direto vtima. O
mandamento legal, apesar de no ter encampado a regra para qualquer caso de seguro, previu para o seguro obrigatrio (mas,
lembre-se que a jurisprudncia aplica essa regra para qualquer seguro).
O CDC disciplinou essa hiptese como chamamento ao processo. O CC/02 disciplinou a hiptese apenas para seguro
obrigatrio. A jurisprudncia, por sua vez, aplica a regra a toda situao que envolva seguradora (transformando a denunciao da
lide, nesse caso, em verdadeiro chamamento ao processo). isso que deve ser mencionado em uma resposta de pergunta de
concurso, invocando, tambm, os arts.101, II, do CDC e 788 do CC/02.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 15 8/11/2010
DENUNCIAO DA LIDE (SEGUNDA PARTE)

Distino entre denunciao da lide e chamamento autoria

O nome chamamento autoria mesmo. Nem chamamento ao processo nem nomeao autoria. Chamamento autoria no
existe mais. preciso saber o que , a despeito de no mais existir.
Chamamento autoria como se fosse um ascendente da denunciao da lide. Denunciao da lide a verso atual do antigo
chamamento autoria. H entre eles um vnculo histrico.
A denunciao da lide no o chamamento autoria com outro nome. So institutos diversos, embora ligados entre si
historicamente.
Feitas essas consideraes, vejamos o que era o chamamento autoria.
Para tanto, preciso, antes, relembrar o que evico. Evico a perda para uma terceira pessoa de um bem que voc adquiriu
de outrem. A evico um fato muito comum, muito freqente. E, de to freqente, o prprio legislador resolveu colocar como garantia legal
dos contratos que transmitem bens a garantia contra a evico. Todo contrato que transmite bens, traz consigo a garantia contra a evico.
Nesse contexto, quem perde algo por conta da evico pode se voltar contra quem vendeu a coisa. A evico um caso clssico
de garantia, permitindo, portanto, uma ao regressiva.
No CPC/39, previa-se o chamamento autoria: quando A demandava contra B; B (adquirente de uma coisa), se perdesse a causa,
sofreria evico. Dizia o Cdigo que se B pudesse perder o bem pela evico, ele deveria chamar autoria quem lhe vendeu o bem. Era
preciso chamar autoria o alienante da coisa. O adquirente que fora demandado por terceiro deveria chamar autoria o alienante: se
viesse a perder, o alienante deveria indenizar. No chamamento autoria, comunicava-se o alienante a respeito da existncia da ao, e
avisava-se que, se eventualmente fosse derrotado, a ao de regresso seria ajuizada posteriormente. Repare que o regresso era cobrado
posteriormente. Com o chamamento autoria, apenas havia um aviso de que eventualmente poderia haver a ao de regresso no futuro.
Nesse caso, o alienante (chamado) poderia comportar-se de duas maneiras: 1) dizer que no tem nada a ver com a situao; no
futuro, se for o caso, se defenderia na ao de regresso; 2) dizer que resolveria, caso em que o adquirente sairia do processo, sendo
substitudo pelo alienante.
Veja como o chamamento autoria era bem diferente da denunciao da lide. bem verdade que existe denunciao da lide nos
casos da evico. Mas, so institutos diferentes. A denunciao da lide no uma simples comunicao para o alienante. A
denunciao da lide uma verdadeira demanda. B no est avisando, mas est demandando. B no est avisando que talvez ajuizar
ao regressiva, mas j est, realmente, demandando regressivamente com a denunciao da lide. A denunciao da lide j uma
ao regressiva.
Enfim, a evico era resolvida pelo chamamento autoria. Com o atual CPC, no existe mais o chamamento autoria, que foi
substitudo pela denunciao da lide.
A denunciao da lide por evico, ento, prevista no inciso I do art. 70, CPC.
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:
I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta
possa exercer o direito que da evico Ihe resulta;
Veja tambm que o chamamento autoria somente cabia no caso da evico. A denunciao da lide, diferentemente, cabe em
qualquer caso de regresso. A evico apenas uma hiptese de denunciao da lide.
Obrigatoriedade da denunciao da lide
A denunciao da lide obrigatria? Toda vez que essa pergunta for feita, preciso que se saiba, antes, o que significa essa
pergunta. O que significa dizer que a denunciao da lide obrigatria?
Significa o seguinte: a denunciao da lide indispensvel para cobrar o direito de regresso? Ou seja, se voc no denunciar,
perde-se o direito de regresso? esse o teor mesmo da pergunta: se a falta da denunciao da lide implica a perda do direito de regresso.
Se ela for obrigatria, nesse sentido, de ser indispensvel demanda regressiva.
A resposta a essa pergunta deve ser dividida em 4 partes.
1 parte Examinar o Cdigo.
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:

I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta
possa exercer o direito que da evico Ihe resulta;
Segundo o Cdigo, a denunciao obrigatria.
2 parte:
Desde que o CPC saiu, a interpretao que se d ao dispositivo a de que somente obrigatria a denunciao da lide no caso
da evico. Ou seja, somente seria obrigatria a denunciao da lide do inciso I do art. 70. As outras hipteses de denunciao da lide no
seriam obrigatrias. Isso no uma questo polmica.
Dizer que s pode ser obrigatria a denunciao da lide no caso da evico tranqilo. J consolidado esse
entendimento.
que o chamamento autoria era obrigatrio, e era s para a evico. E por que ele era obrigatrio? Porque o Cdigo Civil de
1916 (art. 1.116) impunha o chamamento autoria como indispensvel para cobrar a evico.
Nesse contexto, se disse que a denunciao da lide, como sucessora do chamamento autoria, no caso da evico, seria
obrigatria. Por isso, a denunciao da lide seria obrigatria somente no caso da evico.
3 parte:
Alguns doutrinadores perceberam que, mesmo em casos de evico, a denunciao da lide no sempre obrigatria. Isso
porque, s vezes, a denunciao da lide proibida. Quando a denunciao da lide proibida, ela no pode ser obrigatria.
Uma evico que surja em juizados especiais uma evico que no permitiu denunciao da lide, porque esta proibida
nos juizados. Desse modo, no pode o sujeito perder o direito de regresso se no podia ter denunciado a lide. H casos em que a
denunciao vedada e, por isso mesmo, ela no pode ser obrigatria.
Alm disso, h casos em que a denunciao da lide impossvel. No nem proibida, mas impossvel.
Imagine que um sujeito sofra uma evico por ato administrativo. Perdeu a coisa no por deciso judicial, mas por deciso
administrativa. No existe denunciao da lide no mbito administrativo. No h como denunciar a lide no DETRAN, por exemplo, quando
este apreende um carro. Nesse caso, impossvel denunciar a lide.
Nos casos em que a denunciao da lide proibida ou impossvel, portanto, ela no pode ser considerada obrigatria. Nesses
casos, admite-se ao autnoma de evico: cobrar a garantia da evico autonomamente, sem ser por denunciao da lide.
Ou seja, se algum perguntar se, no Brasil, se admite ao autnoma de evico, responda que, pelo menos nesses dois
casos, ela admitida.
4 parte:
H quem defenda que a denunciao da lide no obrigatria nunca, em hiptese alguma. Nem nos casos de evico a
denunciao da lide seria obrigatria.
H dois fundamentos para tanto:
1) fundamento de ordem tica preciso evitar o enriquecimento ilcito. Se no houvesse a denunciao da lide, sendo esta
obrigatria, por uma questo meramente processual, favorecer-se-ia quem enriqueceu ilicitamente;
2) fundamento de ordem histrica o CC/1916 impunha o chamamento autoria, no art. 1.116, sendo este dispositivo
reproduzido no CC/2002 no art. 456.
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante
imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico,
pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.
A doutrina diz que esse artigo obsoleto. Ele no se aplica mais, porque se refere ao chamamento autoria, que no
existe mais, j que fala em notificao (hoje, trata-se de ao regressiva mesmo). O que existe hoje uma demanda regressiva. Esse artigo
seria, ento, ultrapassado. Nesse sentido, inclusive, h vrias decises do STJ.
Enfim, veja como a pergunta complexa: se a denunciao da lide obrigatria.
Numa prova objetiva, a denunciao da lide obrigatria, quando se reproduzir o texto legal. Numa prova dissertativa,
deve-se seguir os 4 passos acima vistos, para que se d uma resposta completa. E veja que essa resposta d uma guinada de 180
graus: de obrigatria para no obrigatria, passando por duas questes ainda.

Denunciaes sucessivas
O que so as denunciaes sucessivas?
Nada impede que o denunciado denuncie a lide a uma quarta pessoa. E nada impede que essa quarta pessoa denuncie a lide a
uma quinta pessoa, a assim sucessivamente.
Essas so as denunciaes sucessivas. So admitidas.
Vamos, agora, examinar o art. 456.
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante
imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico,
pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.
O trecho grifado novidade. E essa novidade gerou inmeras polmicas.
Existem 5 correntes doutrinrias para interpretar essa novidade. No h majoritria. A jurisprudncia no se manifesta sobre isso.
1) Deve-se ignorar essa mudana. Nada mudou. Quem defende isso Alexandre Freitas Cmara. Como o CPC no cuida do
assunto, esse dispositivo incuo.
2) Esse dispositivo consagra as denunciaes sucessivas. Portanto, no h nenhuma novidade, mas apenas uma ratificao de
que possvel haver denunciaes sucessivas. Quem pensa assim Flvio Yarshell.
3) Esse dispositivo permitiria uma denunciao coletiva. O adquirente poderia denunciar a lide a todos os alienantes que compem
a cadeia sucessria, o que evitaria delongas no processo pela denunciao coletiva. Essa posio defendida por Athos Carneiro.
4) O art. 456 teria autorizado a denunciao da lide per saltum. Para essa corrente, o Cdigo Civil teria permitido que o adquirente
denunciasse no somente seu alienante imediato, mas saltasse e denunciasse a lide a outro que estivesse na cadeia sucessria. B poderia
denunciar a lide no a C, mas a D ou E. E esse denunciado viria a juzo como legitimado extraordinrio de C (alienante imediato). Fredie
Didier acha isso sem sentido algum. Quem adota essa concepo, que uma interpretao literal, Cssio Scarpinella.
5) Essa concepo tambm permite a denunciao per saltum, mas com uma diferena. Permite a denunciao per saltum
afirmando que o art. 456 criou um caso de solidariedade passiva entre os alienantes, ou seja, para essa corrente, todos os alienantes
respondem perante o ltimo comprador. E esse ltimo comprador poderia demandar contra qualquer um da cadeia que vendeu a coisa
problemtica. Pode pular o alienante imediato, portanto, por haver a solidariedade legal. Essa concepo de Humberto Theodoro.
Magistratura do RJ O que denunciao da per saltum? H duas concepes a respeito: 4 e 5, acima vistas. A primeira uma
denunciao per saltum pura.
Examinemos, agora, o pargrafo nico do art. 456.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante (C) denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da
evico, pode o adquirente (B) deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.
Esse pargrafo nico no um fssil, pois j se refere denunciao da lide.
Se C revel, B, diante da revelia de C, pode abrir mo de brigar com A, e brigar somente contra C. A revelia do denunciado
autoriza que o denunciante abandone a sua luta contra o demandante original e se atenha somente ao embate contra C, o denunciado.
Lembre-se que B e C formam um litisconsorte unitrio contra A. O CC disse, ento, que C sendo revel, B pode abdicar de sua luta
contra A. A revelia de C dispensa B da briga com A. isso que diz o pargrafo nico do art. 456.
Ele importante porque revogou o CPC num particular. O CPC diz o contrrio.
Art. 75. Feita a denunciao pelo ru:
(...)
II - se o denunciado for revel, ou comparecer apenas para negar a qualidade que Ihe foi atribuda, cumprir ao
denunciante prosseguir na defesa at final;

Veja, ento, que o pargrafo nico do art. 456 incompatvel com o art. 75, II, CPC. Aquele revogou este, portanto . Na
verdade, esse dispositivo do CPC, que foi revogado pelo Cdigo Civil, um fssil. Ele o antigo chamamento autoria. O chamado dizia
que no tem nada a ver com a situao, e o chamante tinha que prosseguir. A denunciao da lide diferente. uma demanda. O sujeito
no pode se negar a ser demandado.
Para terminar denunciao da lide, falta a ltima considerao.
O art. 70 traz as hipteses de denunciao da lide. Ocorre que o legislador, ao trazer tais hipteses, optou por trazer uma anlise
geral no inciso III.
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que
perder a demanda.
O inciso III uma clusula de encerramento, permitindo a denunciao da lide em qualquer hiptese de regresso. O inciso III abre
a denunciao da lide para qualquer hiptese de ao regressiva.
As hipteses so exaustivas, mas o inciso III abre o leque.
Logo que o CPC saiu, surgiu uma interpretao restritiva do inciso III. Propunha que s seria admissvel a denunciao nesse caso
para cobrar garantia em negcios de transmisso de direitos. S a garantia de negcios em que houve transmisso de direitos que
poderia ser cobrada no inciso III. Essa garantia, que existe nos negcios em que h transmisso de direitos, chamada de garantia
prpria. E s nesses casos que seria possvel a denunciao do inciso III. Veja que, para essa interpretao restritiva, nem em casos de
seguro se admite denunciao da lide.
Essa interpretao dizia que era preciso restringir para evitar que a denunciao da lide atrapalhe muito o processo, misturando
fatos novos, complicando a instruo processual. Ento, para evitar isso, preciso restringir aos casos de negcios que envolvam
transmisso de direitos.
Quem primeiro falou isso foi Vicente Greco.
Logo em seguida, surgiu a concepo oposta, dizendo que no h restrio. A denunciao da lide poderia ser oferecida em
qualquer hiptese. No h porque restringir. A ideia do legislador realmente utilizar um processo s para resolver todo o problema.
Essa concepo ampliativa de Dinamarco e Barbosa Moreira.
Surgiu, ento, uma polmica, das mais tradicionais do processo civil brasileiro. Na jurisprudncia, um caos. Tem de tudo,
inclusive no STJ.
Essa briga o pano de fundo para responder a uma clssica questo: se o Poder Pblico pode denunciar a lide ao
servidor, numa ao regressiva contra o servidor. que essa denunciao da lide ao servidor seria feita com base no inciso III.
Hely Meireles diz que no seria cabvel a denunciao da lide porque misturaria o exame de responsabilidade objetiva
com subjetiva. Adotou a tese de Vicente Greco, concepo restritiva. H diversos julgados nesse sentido.
Outros tantos julgados, diferentemente, adotam a concepo ampliativa de Dinamarco. No STJ, possvel encontrar
decises em ambos os sentidos.
Em concursos para Procuradorias em geral, deve-se responder no sentido da admissibilidade da denunciao da lide.
Nesse contexto, temos que no h proibio. A questo saber se convm ou no. Trata-se de exame do caso. Se as
peculiaridades do caso recomendam que no se faa a denunciao da lide para no atrapalhar, no se faz. Se as peculiaridades,
de outro lado, permitem a denunciao sem atrapalhar, elas permitem a denunciao.
Uma terceira posio, ento, diz que no h proibio em tese para a denunciao da lide ampla do inciso III, mas cabe ao juiz
controlar, caso a caso, a sua convenincia, tendo em vista as peculiaridades do caso. a concepo de Fredie Didier.
Chega-se a esse entendimento por meio da anlise da jurisprudncia, que ora se posiciona num sentido ora em outro, a depender
do caso concreto, fundamentando a sua deciso na concepo ampliativa ou restritiva, em cada momento.
H um julgado recente do STJ que adotou essa concepo. o Resp 975799/DF (28/11/2008):
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.
DENUNCIAO DA LIDE.
1. A "obrigatoriedade" de que trata o artigo 70 do Cdigo de Processo Civil, no se
confunde com o cabimento da denunciao. Aquela refere-se perda do direito de regresso, j o cabimento ligase admissibilidade do instituto.

2. O cabimento da denunciao depende da ausncia de violao dos princpios da celeridade e da

economia processual, o que implica na valorao a ser realizada pelo magistrado em cada caso concreto.
3. No caso, o Tribunal de Justia entendeu cabvel a denunciao. A reviso de tal
entendimento depende do revolvimento ftico-probatrio invivel no recurso especial. Incidncia do verbete
sumular n 07/STJ. Precedente: REsp 770.590/BA, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, DJ 03.04.2006.
4. Ainda que superado tal bice, as instncias ordinrias deixaram transparecer que no haveria violao dos
princpios aludidos, pois o servidor j teria sido condenado pelo Tribunal do Jri, o que limitaria as discusses a
respeito do elemento subjetivo.
5. Recurso especial no conhecido.

PETIO INICIAL
A petio inicial o instrumento da demanda. a forma da demanda. Se o instrumento da demanda, tem que conter os
elementos da demanda: pedidos, causa de pedir e partes.
Examinemos, ento, os requisitos da petio inicial.
Requisitos
1. Forma
A petio inicial se apresenta de forma escrita.
De todo modo, apesar de raras, existem hipteses de demandas orais, que sero reduzidas a termo. No juizado, por exemplo,
possvel demandar oralmente. O mesmo se diz da ao de alimentos. Uma ao proposta por uma mulher que se afirma vtima de
violncia domstica tambm pode ser proposta oralmente.
H, ainda, a forma eletrnica. Em vrios juizados, a demanda tem que ser eletrnica, atualmente.
2. Assinatura de quem tenha capacidade postulatria (Ex.: Simone)
Normalmente, o advogado, o membro do MP ou o Defensor Pblico. Ver as excees na aula sobre capacidade postulatria.
3. Endereamento
A petio inicial deve ser endereada ao rgo jurisdicional competente.
Juiz Estadual juiz de direito; juiz federal juiz federal. Justia Estadual comarca; Justia Federal, seo judiciria.
preciso atentar se a ao de Tribunal ou juiz.
Veja, ainda, que Tribunal gosta de ser chamado de Egrgio ou Colendo. Na Bahia, possvel chamar de Vetusto (porque
o primeiro do Brasil).
Se for o STF, e somente ele, deve-se colocar Excelso.
4. Qualificao das partes
O autor precisa qualificar-se, obviamente. Deve indicar nome completo, endereo, estado civil, profisso e nacionalidade.
O CNJ baixou uma resoluo exigindo, tambm, o nmero do CPF, para tentar evitar casos de homonmia e para evitar que o
sujeito proponha vrias aes mudando uma letra de seu nome, para escolher o juiz da ao (malandragem).
Para a pessoa jurdica, o raciocnio diferente: tipo de pessoa jurdica (associao, sociedade empresria, fundao, autarquia),
endereo da sede ou filial e o CNPJ (exigncia do CNJ).
Na indicao desses dados, cuidado com alguns verbos. Situado exige complemento em; localizado, tambm.
E se o autor for um nascituro? Como se qualifica um nascituro? Nascituro se qualifica assim: nascituro de .... Coloca o
nome da me. Ex.: Nascituro de Simone, neste ato representado pela sua me, Simone Leitinho, (...).

Se o autor no souber os dados do ru, deve colocar assim, por exemplo: estado civil ignorado. Se no sabe o nome completo,
coloca s o prenome. Se no sabe nada, coloca o apelido. O fundamental identificar o ru. Se no sabe onde o ru mora, onde se
encontra, pode at dizer isso. Mas, nesse caso, deve ser coerente, e dever-se- pedir a citao por edital.
E como fica o caso em que o polo passivo composto de uma multido? Numa ao possessria por invaso de terra, o polo
passivo todo mundo que invadiu. Como qualificar os 400 invasores, por exemplo? No possvel. A jurisprudncia admite que, se for
possvel, qualifique alguns; se no souber, admite que se diga: contra todos aqueles que esto invadindo o imvel e, neste momento, se
encontram no imvel.... Veja que se identificou o ru, apesar de no especificar.
Ocorrem casos, ainda, em que o autor no sabe sequer quem o ru. Ex.: voc o devedor, mas no sabe mais quem o credor.
Nesse caso, possvel dizer: contra o credor do laudmio referente ao imvel tal...
5. Causa de pedir
Ver aula sobre causa de pedir.
6. Pedido
um requisito fundamental na petio inicial. A ele, dedicaremos uma ateno especial, na prxima aula. Ver mais frente.
7. Requerimento de citao
O autor tem de requerer a citao do ru. Se o autor no disser nada, a citao ser postal, porque essa a regra.
Excees citao postal, como regra, esto no art. 222, CPC:
Art. 222. A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas, exceto: (Redao dada pela Lei n
8.710, de 1993)
a) nas aes de estado; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
b) quando for r pessoa incapaz; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
c) quando for r pessoa de direito pblico; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
d) nos processos de execuo; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
e) quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia; (Includo pela Lei
n 8.710, de 1993)
f) quando o autor a requerer de outra forma. (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
Uma destas excees exatamente quando o autor quer outra forma de citao.
8. Requerimento de produo de provas
O autor deve dizer de quais provas pretende se valer para provar o que se afirma.
9. Documentos indispensveis propositura da ao
A petio inicial deve vir acompanhada dos documentos indispensveis propositura da ao.
Os documentos indispensveis propositura da ao se dividem em duas espcies:
1) documentos indispensveis por fora de lei indispensveis por obra da lei. Ex.: procurao, ttulo executivo, planta do
imvel na ao de usucapio. So documentos indispensveis por expressa previso legal.
2) documentos indispensveis porque o autor o transformou em indispensveis fez a ele referncia na petio inicial. Se o
autor faz referncia a um documento na petio inicial, deve junt-lo. Se no juntar, a petio ter esse defeito. Pode ser que o autor faa
referncia ao documento, mas no tenha acesso ao documento. Nesse caso, deve pedir a exibio desse documento, contra o ru ou
contra terceiro, j na prpria inicial. Isso permitido, inclusive, na Lei do Mandado de Segurana.
10. Atribuio de valor causa
A toda causa deve ser atribudo um valor. Esse valor tem de ser certo e em real. No se pode colocar atribuo causa um valor
inestimvel....

H inmeras consequncias que tomam por base o valor da causa. Por exemplo, o valor da causa base de clculo de um tributo;
o valor da causa define competncia; define tipo de procedimento; pode servir como base de clculo de multas processuais.
Exatamente por servir a tantas coisas, no se deve colocar na inicial que o valor atribudo ocorre para fins meramente fiscais. O
valor da causa no pode ter fins meramente fiscais. O valor da causa tem variada finalidade.
Na inicial, indica-se usar assim: D a causa o valor de ..., Atribui causa ..., Damos causa o valor .... No se deve colocar
d-se a causa ....
Existem duas hipteses de valor da causa:
1) valor da causa legal de acordo com o critrio previsto em lei (art. 259, CPC):
Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser:
I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao;
II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles;
III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor;
IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal;
V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de
negcio jurdico, o valor do contrato;
VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor;
VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.
Se a situao no se encaixa em nenhum desses casos, o valor da causa ser de acordo com o valor atribudo pelo autor.
2) valor da causa por arbitramento do autor se a situao no se encaixa em nenhum desses casos, o valor da causa ser de
acordo com o valor atribudo pelo autor. Numa ao de guarda de filho, por exemplo, cabe ao autor dar o valor causa.
Repare que o ru pode impugnar o valora atribudo causa. A impugnao ao valor da causa um incidente processual. Ser
autuada autonomamente. Tem autos prprios. E ser resolvida por deciso interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento.
O ru pode impugnar o valor da causa por duas razes: ou porque houve o descumprimento do art. 259, CPC, ou em razo da
desproporcionalidade do valor atribudo.
Obs.: com a impugnao ao valor da causa, no se suspende o processo.
O juiz pode controlar o valor da causa de ofcio? Pode, em ambas as hipteses.
Emenda da petio inicial
Emendar a petio inicial corrigi-la. consert-la. retificar um seu defeito.
Perceba que, se o juiz constata algum defeito na petio inicial, ele tem o dever de mandar corrigir o defeito, de modo que
se pode dizer que o autor tem o direito emenda. O autor tem o direito a que sua petio no seja indeferida sem que antes lhe
seja oportunizada a chance de emend-la.
A emenda da petio inicial deve ser feita em 10 dias. Est regulada no art. 284 do CPC. O direito emenda aplicao do
princpio da cooperao.
Numa ao de danos morais, o autor foi chamado de gordo e pede, por isso, 2 milhes de dlares. Nesse caso, o valor da
causa no absurdo. o valor legal, igual ao pedido. A questo se refere ao pedido. O pedido que absurdo.
Veja, ento, que o valor da causa desproporcional quando se trata do valor da causa arbitrado pelo autor. Se o valor da causa for
igual ao pedido, o problema est no pedido, e no no valor da causa, devendo tal questo ser debatida em sede de contestao.
Se houver impugnao ao valor da causa, e este for deferido, a diminuio do valor, o excesso das custas deve ser devolvido ao
autor.
Alterao da petio inicial
diferente da emenda. a troca de elementos da petio inicial.

A alterao da petio inicial se divide em alterao objetiva e alterao subjetiva. Esta a troca de ru.
possvel a troca de ru? A troca de ru possvel at a citao.
Alterao objetiva, por sua vez, a troca de pedido ou de causa de pedir.
Quanto a isso, h trs momentos: (1) at a citao, (2) da citao ao saneamento e (3) depois do saneamento.
At a citao, possvel fazer a alterao objetiva. Depois do saneamento, no possvel fazer a alterao objetiva. Entre
a citao e o saneamento, possvel fazer a alterao objetiva, com a concordncia do ru.
Tabela: Quando possvel promover alterao objetiva da petio inicial?
At a citao
SIM.

Entre a citao e o saneamento

SIM,
DESDE
QUE
CONCORDNCIA DO RU.

HAJA

Depois do saneamento
NO.

Aditamento da inicial
O aditamento o acrscimo de um pedido, no a sua alterao. O acrscimo possvel at a citao, conforme o art. 294,
CPC.
Uma exceo a essa regra do aditamento a ao declaratria incidental proposta pelo autor (ver aula adiante).
Reduo da petio inicial
Reduzir a petio inicial diminuir a petio inicial.
No existe um artigo que cuida disso, como h em relao aos outros. A reduo da petio inicial pode se dar de vrias maneiras.
Em cada uma, ter o seu regramento.
O autor desiste da causa em relao a um ru, o autor faz uma renncia parcial (renuncia a um dos pedidos), o autor desiste de
um dos pedidos. So formas de diminuir a petio inicial.
Isso simples.
O problema o prximo!
Indeferimento da petio inicial
O indeferimento da petio inicial um juzo de rejeio da petio inicial, antes de citar o ru. uma deciso que rejeita a inicial
antes de o ru ser citado. Esta a grande marca do indeferimento da petio inicial.
Veja que no h problema nisso, porque o indeferimento uma deciso em favor do ru. E por ser favorvel ao ru, no h
problema em ter sido proferida sem a sua citao. Porque a deciso proferida antes da citao do ru, no haver condenao em
honorrios advocatcios.
H vrias causas que levam ao indeferimento. Vrias causas autorizam o juiz a, sem citar o ru, indeferir a inicial.
Ex.: Juiz no percebe o defeito da inicial, mandando citar o ru. O ru se defende e alega questes que poderiam levar ao
indeferimento da inicial. O juiz poder acolher essa argumentao do ru. Mas, se o juiz acolher, extinguir o processo, mas no mais por
indeferimento, porque, para ser por indeferimento, tem de ser antes de ouvir o ru (essa a marca do indeferimento da inicial).
Pode, ento, acontecer de o juiz extinguir o processo por um motivo que poderia ter levado ao indeferimento, mas que ele no
percebeu antes da citao do ru.
Indeferida a inicial, o autor pode apelar. Essa apelao permite juzo de retratao (efeito regressivo do recurso), em 48 horas
(prazo imprprio). Se o juiz no se retratar, a apelao sobe ao Tribunal sem contrarrazes do ru. uma peculiaridade. Se o
Tribunal acolher a alegao, o processo desce e o ru ser citado. Alis, o ru poder, quando citado, formular sua defesa amplamente,
sem qualquer precluso contra ele.
Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito)
horas, reformar sua deciso. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994)

Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal
competente. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994)
Perceba, ainda, que o indeferimento pode ser parcial. Se o indeferimento for parcial, o processo no ser extinto. No haver
extino do processo. Teremos o indeferimento da petio inicial que no gera extino do processo, porque o indeferimento foi parcial. Isso
muito importante para saber qual ser o recurso.
Se o indeferimento total, cabe apelao; se parcial, caber agravo, porque o processo no se extinguiu.
Obs.: estamos trabalhando, aqui, com o indeferimento feito por um juiz. a regra. Se o indeferimento for feito por um Tribunal, como numa
ao rescisria, muda tudo. Se o indeferimento em Tribunal, ou ele feito pelo relator, e a caber o agravo regimental, ou o indeferimento
feito pelo colegiado, e o recurso vai variar conforme o caso.
O indeferimento pode ser sem exame de mrito ou com exame de mrito.
O indeferimento pode ser sem exame de mrito, que o tradicional, previsto no art. 295 e 267, I, ambos do CPC. Em quase todos
os livros, apenas nos deparamos com esse indeferimento.
O problema que existem casos de indeferimento da inicial com exame do mrito. Nesses casos, termos uma deciso de
improcedncia sem ouvir o ru. Trata-se de uma rejeio de mrito. Indefere-se a petio inicial j com base num juzo de improcedncia.
O indeferimento da petio inicial, com exame de mrito, se chama de improcedncia prima facie ou julgamento liminar de
improcedncia.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 16 22/11/2010
PETIO INICIAL (continuao)
Improcedncia prima facie
Sem ouvir o ru, o juiz j julga o mrito. uma deciso de mrito com aptido para coisa julgada material. um caso de
indeferimento da inicial com exame de mrito.
H, entre ns, alguns casos de improcedncia prima facie.
Salientamos que no h uma norma que regule o indeferimento com o exame do mrito. H uma falta de sistematizao quanto a
isso. Ento, temos que pegar tais regras, e formar um sistema, em busca de uma coerncia, til para um melhor entendimento.
Temos duas hipteses marcantes:
1) Reconhecimento da prescrio ou da decadncia
O juiz pode indeferir a inicial por prescrio ou decadncia. uma deciso com exame de mrito.
Importante atentar para o fato de que essa deciso pressupe que o juiz possa conhecer de ofcio da prescrio ou da decadncia.
E, nesse sentido, tem-se que o juiz somente pode conhecer de ofcio da decadncia, se se trata de decadncia legal. O juiz no pode
conhecer de ofcio da decadncia convencional; teria que esperar o ru provoc-lo nesse sentido.
Quanto prescrio, nosso Cdigo autoriza que o juiz conhea de qualquer prescrio de ofcio. Trata-se de uma norma que
se pode extrair do art. 219, 5
, CPC. Permite que o juiz, de ofcio, conhea da prescrio.
um dispositivo muito criticado. muito estranho que o juiz possa conhecer de ofcio de qualquer prescrio. uma interferncia
na esfera privada muito acentuada. O certo que o 5 do art. 219 autoriza isso.
Desse modo, temos que o juiz pode conhecer de ofcio da decadncia legal e de qualquer espcie de prescrio.
Indeferida a inicial por reconhecimento de prescrio e decadncia, e se a deciso vier a transitar em julgado, haver, a, coisa
julgada material em favor do ru.
Mas o ru no foi ouvido. Ele teve uma deciso de mrito, mas no sabe que ganhou. Ele precisa ser avisado que ganhou. Por
isso, o escrivo tem que comunicar ao ru sua vitria, para que ele fique com essa informao, podendo us-la quando lhe for

conveniente. que ele ganhou, obteve uma coisa julgada em seu favor, sem que tenha sido sequer citado. Essa exigncia est prevista no
6 do art. 219, CPC.
Alis, esse dispositivo se aplica ao outro caso de improcedncia prima facie que iremos analisar. Aplica-se por analogia. um
dispositivo que faz parte do sistema de improcedncia prima facie. Embora esse dispositivo tenha sido previsto apenas para prescrio e
decadncia, aplica-se ao outro caso de indeferimento da inicial com exame de mrito.
Veremos, agora, uma aparente contradio do Cdigo, que costuma ser muito cobrado em provas orais. uma pegadinha do
CPC.
So os arts. 267, 295 e 269.
O art. 267, I, diz que o indeferimento da petio inicial extingue o processo sem exame do mrito.
O art. 295, IV, diz que uma hiptese de indeferimento da petio inicial a prescrio ou decadncia. Deixa claro que possvel
indeferir a inicial por prescrio ou decadncia.
J o art. 269, IV, diz que prescrio e decadncia geram extino do processo com exame do mrito.
Veja, ento, que o art. 295 ora pode ser aplicado em conjunto com o art. 267 ora com o art. 269. uma aparente contradio!
Como se resolve isso? O indeferimento por prescrio e decadncia uma hiptese excepcional: com exame de mrito . uma
hiptese excepcional: indefere-se a inicial com exame do mrito. uma improcedncia prima facie.
Agora, qual a outra hiptese de improcedncia prima facie digna de registro?
2) Improcedncia liminar em causas repetitivas
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena
de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena,
reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006)
1 Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e
determinar o prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006)
2 Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso . (Includo
pela Lei n 11.277, de 2006)
Se se trata de causa repetitiva que versa questo exclusivamente de direito (s h necessidade de prova documental), e j h
entendimento consolidado de improcedncia, o juiz j pode julgar improcedente. Ou seja, o juiz julga improcedente sem nem citar o ru.
Isso est previsto no art. 285-A, CPC. uma forma de dar fora aos precedentes. Se j h uma orientao consolidada de que
improcedente aquele tema, para que prosseguir no processo se j se consolidou o entendimento de que improcedente?
Hoje prevalece o entendimento, apoiado por Fredie Didier, no sentido de que o art. 285-A somente pode ser aplicado se
essa for a orientao do respectivo Tribunal. O juiz, se quiser aplicar o dispositivo, poder faz-lo se essa for a orientao do
Tribunal. No possvel a aplicao do artigo quando a orientao do Juiz. A aplicao do 285-A pressupe uma consolidao
do entendimento jurisprudencial sobre aquele assunto, inclusive no respectivo do Tribunal. Ateno: a orientao tem que ser do
Tribunal, e no do juiz.
Se o autor apelar, o juiz poder se retratar. o padro da sentena que indefere a inicial. At aqui, nenhuma diferena. A
diferena vem agora. Se o autor apela, e o juiz no se retrata, a apelao subir ao Tribunal com contrarrazes do ru. Isso
peculiar! Em regra, a apelao no sobre com contrarrazes. Somente nesse caso que ela sobre com contrarrazes do ru. O ru
CITADO para contrarrazoar a apelao. Contrarrazes, alis, que assumiro a natureza de contestao. Ser a primeira manifestao do
ru no processo. ELE CITADO, NO INTIMADO.
Essa exigncia de contrarrazes parece que deve ser estendida tambm hiptese de prescrio e decadncia. Isso
porque se trata tambm de deciso de mrito. Se houver apelao, o ru deve ser intimado a contrarrazoar.
Vejamos, agora, outros casos de indeferimento da petio inicial, mas sem exame de mrito.
Indeferimento da petio inicial SEM EXAME DE MRITO
Esto previstos no art. 295 do CPC.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

I - quando for inepta; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

II - quando a parte for manifestamente ilegtima; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
III - quando o autor carecer de interesse processual; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o); (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1973)
V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da
ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; (Redao dada
pela Lei n 5.925, de 1973)
Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. (Redao dada
pela Lei n 5.925, de 1973)
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
III - o pedido for juridicamente impossvel; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
IV - contiver pedidos incompatveis entre si. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
I a inpcia um defeito da petio inicial relacionado ao pedido ou causa de pedir. Existem 4 hipteses de inpcia:
a) faltar o pedido ou a causa de pedir (I) essa hiptese abrange tambm os casos em que a causa de pedir ou o pedido so
obscuros. No se trata somente da inexistncia da causa de pedir e do pedido, mas tambm quando eles forem obscuros.
b) pedido juridicamente impossvel (III);
c) quando o pedido no decorrer logicamente da causa de pedir (II) o pedido no coerente com a causa de pedir. A parte
alega uma causa de pedir, mas h uma incompatibilidade lgica entre o pedido e a causa de pedir. H inpcia pela incoerncia.
d) quando h pedidos cumulados que so incompatveis entre si (IV) o que se chama de petio suicida. Por exemplo,
quando se pede a reviso e anulao de um contrato. impossvel revisar E anular o contrato.
[e] Essas quatro hipteses esto previstas no pargrafo nico do art. 295. H, porm, uma quinta hiptese de inpcia, prevista
na legislao extravagante. Para se entender, necessrio, antes, ter-se um exemplo: em se tratando de financiamento imobilirio, e a
parte entende que est pagando um valor excessivo, se for a juzo pedir a reviso do valor de sua prestao, precisar dizer quanto reputa
devido. Se o sujeito no disser quanto reputa devido, a petio inepta. o art. 50 da Lei n 10.931/04:
Art. 50. Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao decorrente de emprstimo, financiamento ou
alienao imobilirios, o autor dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais,
aquelas que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena de inpcia.
Vamos, agora, ao segundo caso de indeferimento da petio inicial sem exame do mrito: carncia de ao.
II Carncia de ao: incisos II e III do art. 295 - extino por ilegitimidade ou falta do interesse de agir.
III Indeferimento por erro na escolha do procedimento se o autor escolhe o procedimento errado, o juiz pode indeferir a
petio inicial por conta disso. Indefere-se a inicial pela equivocada escolha do procedimento. Essa hiptese est prevista no art. 295, V,
CPC.
O problema do inciso V que, pelo Cdigo, o juiz s vai indeferir se no puder adequar o procedimento. Isso porque, se o juiz
puder adequar o procedimento, no h razo para indeferir. O problema que no fcil encontrar um caso em que o juiz no possa
adequar. Fredie Didier no consegue ver um caso em que o juiz no possa adequar o procedimento, razo pela qual essa hiptese de
indeferimento somente ocorre por m vontade do Magistrado.
Feitas essas consideraes, podemos dar por encerrado o tema petio inicial.
PEDIDO
um dos principais elementos de uma petio inicial. O pedido define a demanda. Define o que se pretende do Judicirio.

 preciso distinguir, nesse contexto, o pedido mediato do pedido imediato.

O pedido imediato o pedido de deciso, para que o juiz decida. J o pedido mediato o bem da vida perseguido. o
resultado que a parte espera alcanar com o processo.
Requisitos do pedido
O pedido tem de ser certo, determinado (lquido), claro e coerente. Dica: se o pedido tem de ter esses atributos, a sentena
tambm tem que ter esses atributos, j que a sentena a resposta a esse pedido. Os atributos do pedido so, portanto, tambm atributos
da sentena.
Examinemos, ento, cada um desses atributos.
a) pedido certo pedido certo pedido expressamente formulado. O pedido precisa constar expressamente da petio inicial. Ou
seja, no se admite, como regra, pedido implcito. E o que o pedido implcito? aquele que se reputa como formulado sem t-lo sido. Ele
no consta da petio inicial, mas possvel reput-lo implicitamente formulado.
A regra que no se admita pedido implcito, mas h casos excepcionais em que se admite pedido implcito.
Alguns exemplos de pedido implcito: pedido de correo monetria e juros legais, condenao s verbas da
sucumbncia (custas processuais e honorrios advocatcios), pedido relativo obrigao de prestaes peridicas (Quando
algum vai ao Judicirio, e pede obrigao peridica, as prestaes vincendas reputam-se includas no seu pedido, mesmo que
nada se fale a respeito Ex.: alimentos. Art. 290, CPC.)
Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, considerar-se-o elas includas no pedido,
independentemente de declarao expressa do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-las
ou de consign-las, a sentena as incluir na condenao, enquanto durar a obrigao.
O art. 293 do CPC determina que o pedido seja interpretado restritivamente: Art. 293.
restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais.

Os pedidos so interpretados

O STJ, recentemente, ignorou o art. 293, e disse que o pedido tem de ser interpretados amplamente. Fredie Didier critica,
pois entendimento que vai diretamente contra o texto expresso de lei.
b) pedido determinado (lquido) o pedido tem que ser delimitado em relao a o que e a quanto se pede. Deve-se delimitar
o que se quer e quanto disso se quer. Essa a exigncia do pedido determinado. O pedido tem que ser CERTO E DETERMINADO.
Deixamos isso bem claro porque o CPC fala certo OU determinado. Mas, h 40 anos j se sabe que CERTO E DETERMINADO.
Qual o contraponto ao pedido determinado? Como se chama o pedido que no determinado? O pedido que no determinado
se chama pedido genrico. O pedido genrico , a princpio, vedado, mas h casos em que se admite pedido genrico. Quais os casos
em que se admite pedido genrico? Esto previstos no art. 286:
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: (Redao dada pela
Lei n 5.925, de 1973)
I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; (Redao dada pela
Lei n 5.925, de 1973)
Uma ao que tenha por objeto uma universalidade (herana, rebanho, patrimnio, biblioteca) pode ter pedido
genrico, porque nem sempre possvel quantificar essa universalidade.
II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito; (Redao
dada pela Lei n 5.925, de 1973)
Aqui, fala-se no pedido nas aes indenizatrias, quando no se puder, de logo, quantificar o tamanho do
prejuzo. a hiptese mais freqente de pedido genrico. Numa ao de indenizao, pede-se somente a
condenao do ru indenizao. O valor apurado depois.
com base nessa previso que as pessoas costumam fazer pedido genrico de indenizao por dano moral.
As pessoas no querem pedir um valor, porque o juiz pode dar menos, e a parte ter que arcar com nus da
sucumbncia (isso no cola, por conta da Smula 326 do STJ: Na ao de indenizao por dano moral, a
condenao em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca.).
Apesar de isso ser amplamente aceito pela jurisprudncia, Fredie Didier no aceita. Entende que possvel ao
autor fixar quanto pretende para ver-se indenizado do dano moral sofrido. Por outro lado, se a leso moral for

uma leso continuada, que pode aumentar com o passar do tempo, a tudo bem, possvel quantificar uma parte
e deixar o resto para valorar depois.
III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. (Redao
dada pela Lei n 5.925, de 1973)
Pode-se formular pedido genrico quando o valor do pedido depender do comportamento do ru. preciso
que o ru faa algo, para que o autor diga quanto quer. o que acontece na prestao de contas. possvel o
pedido genrico, porque o autor depende das contas apresentadas pelo ru.
Os demais requisitos (clareza e coerncia) j foram vistos como hipteses de inpcia.
CUMULAO DE PEDIDOS
H cumulao de pedidos sempre que mais de um pedido for formulado em um processo.
A cumulao pode ser homognea, quando feita pela mesma parte. Quando a cumulao produto da atuao de mais de uma
parte, fala-se em cumulao heterognea (ex.: o autor formula um pedido e o ru reconvm).
A cumulao pode ser inicial ou ulterior. Ser inicial quando existente desde o incio do processo. O processo j nasce com
vrios pedidos. Ser, por outro lado, ulterior, quando surgir ao longo do processo. Por exemplo, petio inicial tem um pedido, mas o
ru denuncia a lide. H uma cumulao de pedidos heterognea, porque feita por dois sujeitos, e ulterior, porque feita no meio do
processo.
J caiu em concurso: a denunciao da lide uma cumuluo de pedidos ulterior.
Se so vrios pedidos cumulados, a sentena dever abordar cada dispositivo. Ser uma sentena complexa, havendo um
captulo para cada um dos pedidos.
A cumulao que cai mesmo em concurso so as prximas!
Cumulao de pedidos prpria e imprpria.
O que a cumulao prpria de pedidos? uma cumulao regida pela partcula E. Ou seja, na cumulao prpria,
pretende-se que todos os pedidos sejam acolhidos. Todos os pedidos formulados podero ser acolhidos. Por isso que uma cumulao
prpria.
A cumulao prpria divide-se em cumulao simples e sucessiva. Cumulao simples aquele em que no h relao de
dependncia entre os pedidos formulados. No h dependncia de um pedido em relao ao outro. Eles so independentes. Cada um
pode ser acolhido ou rejeitado independentemente da soluo que se der a um ou outro. Por exemplo: danos morais e danos materiais.
possvel ganhar em um, nos dois, em ambos parcialmente, enfim, o acolhimento de um no depende do acolhimento do outro. J na
cumulao prpria sucessiva, o segundo pedido somente pode ser acolhido se o primeiro tiver sido acolhido . Desejam-se ambos,
mas o segundo pedido s pode ser acolhido se o primeiro for. Ex: investigao de paternidade e alimentos. O segundo pedido depende do
acolhimento do primeiro: s vai ter alimentos se for pai. FRMULA: B (segundo pedido), S SE A (primeiro pedido).
Vejamos, agora, a cumulao imprpria. Ela regida pela partcula OU. Aqui, formulam-se vrios pedidos, mas s um pode ser
acolhido. A cumulao imprpria se divide em eventual (ou subsidiria).
A cumulao eventual aquela em que o autor do pedido estabelece uma hierarquia entre os pedidos . Pede-se A ou, em
caso de este no ser aceito, B. Est prevista no art. 289 do CPC. Na cumulao eventual ou subsidiria, somente se ter B se no se tiver
A. A parte somente ter o segundo pedido se no tiver o primeiro.
Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em
no podendo acolher o anterior.
ESSE DISPOSITIVO CONSAGRA A CUMULAO IMPRPRIA EVENTUAL OU SUBSIDIRIA!!!
Esse dispositivo trata da cumulao imprpria EVENTUAL OU SUBSIDIRIA. No se trata de cumulao sucessiva.
Diferentemente, quando no h hierarquia entre os pedidos cumulados, fala-se em cumulao imprpria alternativa. Aqui,
no h ordem. Quer-se A ou B indistintamente, tanto faz um ou outro.
Assim, o juiz pode dar B sem examinar A, porque no h diferena de importncia entre os pedidos. Um exemplo muito til de
cumulao alternativa o da consignao em pagamento, quando o devedor tem dvida acerca de quem deve. Oferece, ento, o

pagamento para X ou para Y. Veja que no h previso expressa de cumulao alternativa. Ela extrada do art. 289. Se o autor pode
estabelecer ordem, ele pode no estabelec-la.
Obs.: O que so pedidos sucessivos? Essa expresso se refere cumulao eventual ou subsidiria. Fredie Didier no gosta dessa
expresso, porque confunde a pessoa, que pode pensar que se trata de cumulao sucessiva.
Obs.: Nos casos de pedidos subsidirios, se o autor ganhar B, e no A, ser, em parte, sucumbente. STJ informativo recente.
A cumulao prpria sucessiva, imprpria eventual e imprpria alternativa pode fazer com que surja um litisconsrcio, em razo
dessas cumulaes. Esse litisconsrcio receber o nome de litisconsrcio sucessivo, eventual ou alternativo.
No litisconsrcio sucessivo, dois sujeitos formulam dois pedidos, mas um dos pedidos s pode ser atendido se o do outro for.
Ex.: o filho pede a investigao de paternidade, e a me pede o ressarcimento das despesas do parto. Veja que a me s ganha se o filho
ganhar. H dois pedidos, cada um formulado por uma pessoa, em litisconsrcio, mas a me s ganha o pedido se o filho, antes, ganhar.
um exemplo de litisconsrcio sucessivo, que nasce em razo de uma cumulao sucessiva.
Litisconsrcio eventual: h uma cumulao de pedidos contra duas pessoas, mas a segunda pessoa s ser condenada se a
primeira no for. Se no se puder condenar A, que se condene B.
Litisconsrcio alternativo: no litisconsrcio alternativo, formula-se o pedido contra duas pessoas, e tanto faz se o pedido ser
acolhido contra uma ou contra outra. o que acontece na consignao em pagamento por dvida quanto ao verdadeiro credor. Consigna-se
contra A ou contra B. Eles so litisconsortes alternativos, porque eles so produto de uma cumulao alternativa.
Distino entre cumulao alternativa e pedido relativo obrigao alternativa. Como fazer essa distino ? O que o
pedido relativo obrigao alternativa? Quando se vai ao Judicirio, e se pede o cumprimento de uma obrigao alternativa, formula-se
apenas um pedido: o cumprimento de uma obrigao (alternativa). um pedido s, sem cumulao. Agora, como a obrigao alternativa,
esse pedido pode ser cumprido de mais de uma forma. o pedido previsto no art. 288 do CPC: O pedido ser alternativo, quando, pela
natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo. O pedido relativo a uma obrigao alternativa um
pedido s, mas, como a obrigao alternativa, ele pode ser cumprido de mais de uma forma. Na cumulao alternativa, no! Nesta, temos
dois pedidos. So dois pedidos distintos. No um pedido que pode ser cumprido de mais de uma forma. So dois pedidos distintos, sendo
que somente um deles pode ser acolhido. Nesse caso aqui, h cumulao alternativa de pedidos.
Requisitos para a cumulao de pedidos
O art. 292 do CPC estabelece trs requisitos para a cumulao de pedidos:
1) o juiz deve ser competente para todos eles;
2) preciso que todos eles possam tramitar sob o mesmo procedimento. Quando, para cada pedido, corresponder um tipo
diferente de procedimento, o autor poder cumul-los quando optar pelo procedimento ordinrio;
3) compatibilidade de pedidos. Esse requisito no se aplica cumulao imprpria, porque, neste, os pedidos
necessariamente so incompatveis. O requisito da compatibilidade de pedidos no se exige para a cumulao imprpria.
Art. 292. permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre
eles no haja conexo.
1 So requisitos de admissibilidade da cumulao:
I - que os pedidos sejam compatveis entre si;
II - que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo;
III - que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento.
2 Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o
autor empregar o procedimento ordinrio.
RESPOSTA DO RU
uma designao genrica, que abrange vrias espcies: (1) contestao, (2) reconveno, (3) silncio (revelia o ru
simplesmente se cala), (4) impugnao ao valor da causa, (5) excees instrumentais (incompetncia relativa, impedimento e suspeio),
(6) pedido de revogao da justia gratuita (nica que no estudaremos aqui est prevista na Lei de assistncia judiciria) e (7)
reconhecimento da procedncia do pedido.

No porque resposta do ru que defesa. Uma das possveis respostas do ru uma defesa (contestao). A reconveno,
por exemplo, que no defesa, uma resposta do ru.
CONTESTAO
o instrumento da defesa do ru. o modo pelo qual a defesa do ru se apresenta.
Veremos, a partir de agora, o lado passivo do processo. Se a ao a palavra simblica para o autor, qual a palavra que
simblica para o ru? a exceo! a palavra que simblica para o ru, como a ao simblica para o autor. Da mesma forma que a
palavra ao tem vrios sentidos, a palavra exceo tambm tem.
Analisemos os trs principais sentidos da palavra exceo. Obs.: na aula de aes, tambm vimos 3 sentidos.
1) Acepo constitucional o que exceo em sentido constitucional? o direito de defesa. Chama-se direito de exceo o
direito de defesa. Da mesma forma que se tem o direito de acionar o Judicirio, tem-se o direito de, se for acionado, defender-se. o direito
constitucional de defesa, contrapondo-se ao direito constitucional de ao, de provocar o Judicirio.
2) Sentido substancial ou material da palavra exceo essa a chamada exceo substancial.
O que uma exceo substancial?
a) um direito;
b) um contradireito a exceo substancial um direito que algum tem contra o direito de outrem: A tem um direito
contra B; se B tiver uma exceo substancial, significa que B tem um direito contra o direito de A. O direito de A ser
aniquilado pelo direito de B. Se a exceo substancial um contradireito, significa que ela pressupe o outro direito,
para aniquil-lo. Se tenho uma exceo substancial, porque algum tem contra mim um direito.
Fredie Didier diz que a exceo substancial um antdoto. Isso porque o antdoto um veneno, mas um
contraveneno. um veneno contra veneno. Perceba que o antdoto no nega o veneno. O antdoto supe o veneno,
para aniquil-lo, para neutraliz-lo.
Exemplos de exceo substancial:
a) exceo de contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus): h o direito de no cumprir o contrato enquanto a
outra parte no cumprir a sua obrigao estipulada. uma exceo substancial, um contradireito.
b) direito de reteno: o sujeito cobra uma coisa, mas a outra parte diz que tem o direito de ret-la at que se pague a dvida.
c) prescrio: tem-se o direito de no pagar a dvida, a despeito de ela continuar existindo. No se nega a dvida, mas somente se
afirma que se tem o direito de no a pagar porque ela est prescrita.
d) (esse exemplo controvertido!!!) H quem diga que a compensao uma exceo substancial. Outros dizem que a
compensao no exceo substancial. O professor no indica colocar-se num rol de exemplos numa prova, mas interessante conhecer
a ideia desses autores.
A exceo substancial ser exercida no processo como defesa. O ru exercer sua exceo substancial na contestao. Nada
obstante seja um direito, a exceo substancial um direito exercitvel como defesa. Sero deduzidas, as excees substanciais, na
contestao. por isso que vemos esse assunto em processo civil, porque as excees so utilizadas como defesa do ru.
Quando o art. 190 do Cdigo Civil fala em exceo, refere-se exceo substancial. O exemplo que se d do art. 190 (exemplo
de exceo que prescreve) o da compensao. Se se tem um crdito, e ele est prescrito, est prescrito para se cobrar tal crdito, mas
est tambm prescrito para que se utilize para compensar (como defesa).
Obs.: esse tema bastante amplo e controverso. H, inclusive, quem diga que a exceo imprescritvel. H quem diga que
compensao nem exceo . Enfim, o que vemos, aqui, o suficiente para os concursos, regra geral.
Agora, continuando no tpico a respeito das trs principais acepes da palavra exceo, temos a exceo em sentido
processual.
3) No sentido processual qualquer defesa uma exceo. Qualquer defesa uma exceo. Exceo, aqui, sinnimo de
defesa. A contestao consolida as defesas do ru. Nos preocuparemos, a partir de agora, com essa concepo da palavra exceo.
Classificao das defesas

Obs.: Decadncia no direito, fato.

1) defesa de mrito e/ou defesa de admissibilidade: se a defesa contra o acolhimento do pedido, de mrito. aquela contra
o acolhimento do pedido. Se o ru se defende no sentido de que o pedido sequer seja examinado, estar fazendo uma defesa de
admissibilidade.
Exemplos: prescrio mrito; exceo de contrato no cumprido mrito; direito de reteno mrito; pagamento mrito;
decadncia mrito; incompetncia admissibilidade; incapacidade processual admissibilidade; conexo admissibilidade.
Veja que toda exceo substancial defesa de mrito!!!
2) Objees e excees: se se trata de uma defesa que o juiz pode conhecer de ofcio, uma objeo. Objeo defesa de que
o juiz pode conhecer de ofcio. Exceo, por outro lado, um tipo de defesa que o juiz no pode conhecer de ofcio.
Exemplos: carncia de ao objeo; decadncia convencional exceo; prescrio objeo; pagamento objeo; direito
de reteno exceo.
Veja que pagamento objeo. O juiz pode conhecer de ofcio do pagamento. uma pegadinha, pois no parece ser o que .
Obs.: a exceo de pr-executividade? uma alegao de defesa do executado. Ele poder usar objees e excees. A chamada
exceo de pr-executividade uma defesa do executado baseada em prova documental em face de fatos que podem (ou poderiam) ser
analisados de ofcio pelo magistrado (STJ). possvel alegar qualquer espcie de defesa, seja objeo ou exceo, desde que se
comprove documentalmente.
3) Defesas peremptrias ou dilatrias: h defesas peremptrias de mrito (pagamento, prescrio) e de admissibilidade
(carncia de ao, incapacidade processual). A defesa peremptria aquela por meio da qual se pretende por fim ao processo.
O que uma defesa dilatria? aquela que tem por objetivo apenas atrasar, retardar a pretenso do autor. Existem defesas
dilatrias de mrito (exceo de contrato no cumprido, direito de reteno) e de admissibilidade (incompetncia, conexo, nulidade de
citao).
4) Defesa direta e defesa indireta: O que defesa direta? aquela que o ru formula sem trazer fato novo ao processo. A
defesa dele direta: no traz ao processo a afirmao de nenhum fato novo. Se a defesa do ru direta, ele no traz fato novo algum,
o nus da prova todo do autor. Se a defesa direta, no haver necessidade de rplica. Rplica a manifestao do autor sobre a
contestao. No haver necessidade dessa manifestao se a defesa do ru for s uma defesa direta, que no traz fato novo algum. Mas,
s existem duas possibilidades de a defesa do ru ser direta: a) o ru nega os fatos do autor; ou b) o ru reconhece os fatos do
autor, mas no aceita as consequncias jurdicas que o autor pretende extrair dos fatos.
Nesse segundo caso de defesa direta, ocorre o que se chama de confisso qualificada: o ru reconhece os fatos, mas nega as
consequncias jurdicas que decorrem desse fato.
O que uma defesa indireta? A defesa indireta quando o ru traz ao processo fato novo.
Quando a defesa indireta, o nus da prova do fato novo do ru que o trouxe.
Se houver defesa indireta, haver necessidade de rplica.
Toda exceo substancial uma defesa indireta.
Toda defesa de admissibilidade indireta.
Pode acontecer de um sujeito reconhecer os fatos do autor, mas trazer outros fatos que impedem aquilo que o autor
deseja. Ou seja, o ru reconhece os fatos, mas traz outros que impedem que o autor obtenha aquilo que ele pretende. Nesse caso,
teremos uma confisso que vem agregada com a alegao de outros fatos, chamada, ento, de CONFISSO COMPLEXA.
Obs.: DIFERENCIAR CONFISSO COMPLEXA DE CONFISSO QUALIFICADA Confisso qualificada, ento, ocorre quando o
ru reconhece os fatos trazidos pelo autor, mas negas as consequncias jurdicas por ele desejadas. Diferentemente, confisso
complexa verificada na hiptese de o ru reconhecer o fato, mas trazer outros que impeam que o autor obtenha aquilo que
pleiteia.
Quando a confisso for complexa, ela pode ser dividida. Confisso complexa confisso cindvel, porque o juiz poder separar o
que for confisso do que for alegao. Confisso complexa a nica confisso que divisvel.
(Concurso) A confisso qualificada cindvel. FALSO!!! A confisso cindvel somente a COMPLEXA. Existe, at mesmo,
um artigo que cuida disso: art. 354, CPC.

Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no
tpico que a beneficiar e rejeit-la no que Ihe for desfavorvel. Cindir-se-, todavia, quando o confitente Ihe
aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconveno.
Regras estruturantes da contestao
Quais as regras fundamentais para elaborao da contestao?
A primeira regra fundamental para elaborao da contestao, no Brasil, a regra da eventualidade ou da concentrao da
defesa. Que regra essa? De acordo com essa regra, toda a defesa do ru deve ser apresentada na contestao. No se est falando
de toda resposta do ru, mas toda DEFESA. A contestao consolida a defesa do ru. o momento no qual o ru manifesta a sua tese
defensiva.
O ru traz todas as defesas possveis para eventualidade do que passar pela mente do juiz. Ex.: No te conheo; se te conheo,
j paguei a dvida; se no paguei, vamos compensar; se no for nada disso, est prescrita. Ex.: j paguei; se no paguei, prescreveu.
Sucede que essa regra da concentrao da defesa tem duas ressalvas. o que veremos na prxima aula.
Dvidas do fim da aula

A impugnao ao valor da causa uma defesa peremptria, porque, se o autor no ajeitar, extingue-se o processo.

Processo Civil Prof. Fredie Didier

Aula 17 29/11/2010
CONTESTAO (continuao)
Existem defesas que a prpria lei impe que devam ser oferecidas fora da contestao. Ex.: incompetncia relativa,
impedimento e suspeio do juiz.
H defesas que podem ser deduzidas depois da contestao.
Vejamos o art. 303 do CPC:
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:
I - relativas a direito superveniente;
II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio;
Objees podem ser suscitadas mesmo aps o prazo da contestao.
III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.
o que acontece, por exemplo, com a decadncia convencional.
A segunda regra fundamental da contestao a do nus da impugnao especificada dos fatos. Na elaborao da contestao, o
ru tem de impugnar especificadamente cada um dos fatos afirmados pelo autor. O ru no pode fazer uma defesa genrica. No pode
fazer uma negativa geral (por exemplo: tudo mentira).
O fato no impugnado especificadamente ser havido como fato incontroverso.
Esta regra do nus da impugnao especificada tambm sofre algumas mitigaes. H sujeitos que esto dispensados
deste nus. Quais so esses sujeitos? Vejamos o pargrafo nico do art. 302: Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada
dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.
O advogado dativo aquele advogado que fornecido gratuitamente. nomeado pelo juiz, pois a parte no tem advogado. Eles
caem no processo abruptamente, e, por isso, esto liberados de fazer a defesa especificada.
E o MP? Essa regra uma regra antiga, de 1973. Nessa poca, o MP ainda fazia, em alguns casos, defesa de incapaz. Ainda no
havia Defensoria Pblica. O MP, ento, dentre outras tantas atribuies, fazia defesa de incapaz. Ele entrava no processo abruptamente,
sendo liberado da defesa especificada. Hoje, muito pouco provvel ver uma situao em que o MP faa defesa de incapaz. Esse

dispositivo somente se aplica quando o MP faz defesa de ru, mas isso difcil de acontecer. Esse trecho que faz referncia ao MP de
pouca incidncia.
Obs.: Por que o CPC no fala em Defensor Pblico? Veja que o CPC s libera o DP do nus da impugnao especificada dos fatos
se ele atuar como advogado dativo ou como curador especial. A s atuao do Defensor Pblico no o libera da defesa
especificada. O DP, regra geral, no cai no processo abruptamente. constitudo pelo necessitado. Agora, quando entra como curador
especial ou advogado dativo, o defensor pblico tambm estar liberado do nus da impugnao especificada dos fatos.
Veja que, no dispositivo, no h referncia Fazenda Pblica. Mas, a Fazenda Pblica est liberada do nus da impugnao
especificada? Para Fredie Didier, no. Ela tem o nus da impugnao especificada. H deciso do STJ nesse sentido. Parece a posio
mais correta, inclusive do ponto de vista tico. Dizer que a Fazenda Pblica pode simplesmente vir a juzo, e no se defender, uma
palhaada. uma postura antitica do Estado. De todo modo, h doutrinadores que defendem que a Fazenda Pblica no se submete
ao nus da impugnao especificada dos fatos. Leonardo Cunha, por exemplo, defende isso (A Fazenda Pblica em juzo).
Esse o primeiro grupo das mitigaes. Vamos ao segundo grupo.
H fatos que, mesmo no impugnados especificadamente, no podem ser reputados como ocorridos. Esto previstos no art. 302.
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumemse verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
Fatos que no podem ser confessados no podem ser tidos por verdadeiros.
No seria exatamente por conta do inciso I que a Fazenda Pblica estaria liberada do nus da impugnao
especificada dos fatos? Quanto a isso, temos que nos despir da ideia de que os interesses da Fazenda Pblica
esto em conformidade com o interesse pblico. Em muitos casos, em ao coletiva, o ru a prpria Fazenda
Pblica. Acusa-se a Fazenda Pblica de ir contra a Fazenda Pblica. Ela pode ir contra o interesse pblico. No
existe essa relao to lgica entre a Fazenda Pblica e o interesse pblico (indisponvel). Essa relao no
necessria, de modo que no se pode aceitar a liberao da defesa especificada por conta desse inciso.
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato;
Existem atos que somente podem ser provados por instrumento. H atos jurdicos que a lei exige sejam
provados por instrumento. No podem ser provados por qualquer espcie de prova. Quando um ato s se prova
por instrumento, ele s se prova por instrumento. Desse modo, se o instrumento no for juntado, mesmo que o ru
no impugne, o ato no restar provado. Se o autor no juntar o instrumento, no se prova o fato, mesmo se o ru
se calar sobre ele.
Por exemplo, testamento um ato que somente se prova por instrumento. Compromisso de compra e venda
de imvel tambm s se prova por instrumento. Se o autor afirma a existncia de um ato que s se prova por
instrumento, e no junta esse instrumento, mesmo que o ru se cale, isso no supre a falta do instrumento. O
silncio do ru no supre a falta do instrumento quando ele da substncia do ato.
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
O fato no impugnado no ser reputado como existente se estiver em contradio com a defesa,
considerada em seu conjunto.
Ocorre quando o ru deixa de impugnar um ato, por descuido, por exemplo. Mas, se, do contexto da
defesa, revela-se o nimo de ter impugnado, considera-se o contexto da defesa. Examina-se a defesa em
seu contexto, em seu conjunto. uma regra que concretiza o princpio da cooperao.
Com isso, terminamos contestao.
LER EDITAL 89 DO SITE DE FREDIE DIDIER.
REVELIA
um assunto que cai muito em concurso. Dividiremos o tema em 3.
Conceito: Revelia a no apresentao tempestiva da contestao.
O sujeito que no apresenta contestao no momento propcio para tanto revel.

Perceba que a revelia um FATO: o fato de o ru no ter apresentado a contestao no prazo. A revelia um fato jurdico.
Um fato que produz efeito jurdico. No se pode confundir a revelia, que esse fato, com os efeitos jurdicos da revelia, que so
outras coisas.
Obs.: se o ru contesta, mas no impugna especificadamente, ele no revel. Revel quem no contesta.
So 4 os efeitos da revelia:
1) Efeito material: efeito de presumirem-se verdadeiras as afirmaes de fato feitas pelo autor;
2) Efeito formal: o processo prosseguir sem que o ru revel seja intimado ( um efeito rude);
3) Precluso do direito de apresentar algumas defesas: cabe ao ru apresentar defesa, tudo junto, na contestao. Se ele perde o
prazo para tanto, perde a oportunidade de apresentar uma srie de defesas;
4) Efeito mediato ou indireto: esse feito mediato porque s ocorrer se houver presuno de veracidade. Depende do primeiro,
portanto. Que efeito esse? um efeito de permitir o julgamento antecipado da lide.
H regras que protegem o ru revel, aliviando os efeitos da revelia. A lei alivia, em alguns casos, alguns efeitos da revelia. O
problema que so 12 regras. Vejamos:
1) A presuno de veracidade no um efeito automtico ou necessrio da revelia no porque o sujeito revel que,
necessariamente, o juiz presumir verdadeiras as afirmaes de fato feitas pelo autor. preciso que haja o mnimo de
verossimilhana naquilo que o autor afirmou. O juiz deve fazer um juzo de verificao da verossimilhana das afirmaes do autor.
2) Revelia no significa derrota no porque o ru revel que ele vai perder. Os fatos todos podem ter ocorrido, e o autor no
ter razo. Revelia no igual a procedncia do pedido.
3) Art. 303 do CPC o art. 303 do CPC autoriza sejam deduzidas defesas depois do prazo da contestao, mitigando os efeitos
da revelia. Tambm uma norma que protege o ru revel.
4) O ru revel tem o direito de intervir no processo a qualquer momento a partir do momento em que ele intervier, ele tem
direito de ser intimado dos atos. exatamente por conta disso que o ru revel pode, se der tempo, produzir provas. Se o ru intervier a
tempo de produzir provas, poder produzi-las.
5) Ru revel com advogado nos autos tem o direito de ser intimado dos atos processuais as pessoas se confundem com
essa regra porque no entendem como o ru pode ser revel e ter advogado dos autos. Mas, isso pode acontecer: basta que o ru tenha
advogado nos autos, mas no tenha oferecido contestao. Ele tem o direito de ser intimado dos atos processuais, porque ele um ru
revel presente. Ele est presente nos autos.
6) O autor que queira alterar pedido ou causa de pedir ter de promover nova citao art. 321 do CPC.
Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar
declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de responder no
prazo de 15 (quinze) dias.
7) Querela nullitatis (ver aula de pressupostos processuais) um instrumento de proteo do ru revel.
8) Ru revel citado por edital ou por hora certa (citaes fictcias) tem direito a curador especial art. 9, II, CPC. O curador
especial far a defesa do ru revel, impedindo que a revelia produza qualquer efeito . uma norma de proteo do ru revel citado por
edital ou por hora certa.
9) O assistente simples pode contestar pelo assistido revel art. 52, pargrafo nico, CPC.
Importante, para entender as regras 10, 11 e 12, ver o art. 320. As regras 10, 11 e 12 so representadas por seus incisos.
Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:
I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao;
A contestao de um litisconsorte impede a presuno de veracidade em relao a outro ru que foi revel. Isso
vale se o fato for favorvel a ambos os rus.
Esse dispositivo do inciso I se aplica ao litisconsrcio unitrio (sempre) e ao litisconsrcio simples (mas, nesse
caso, somente naquilo que for comum a ambos os litisconsortes).
II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis;
III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova
do ato.

EXCEES INSTRUMENTAIS
So alegaes que devem ser formuladas e processadas separadamente (autos separados). Recebero autos prprios e tero
processamento prprio. Elas so defesas que se formulam em separado.
possvel dividi-las em dois grupos: exceo instrumental de incompetncia relativa e exceo instrumental para alegar
impedimento ou suspeio de algum.
Essa diviso necessria porque o CPC coloca as excees instrumentais como espcies de resposta do ru. Sucede que o
impedimento e a suspeio no sero necessariamente propostos pelo ru. Embora previstos no Cdigo como respostas do ru,
impedimento e suspeio no so necessariamente resposta do ru. A incompetncia relativa exclusivamente resposta do ru.

Quem se vale da exceo o excipiente; a outra parte chamada de excepto.

Excipiente

Excepto

Incompetncia relativa

Ru

Autor

Impedimento / suspeio

Autor/ru

Pode ser o juiz ou Tribunal, o auxiliar

da justia (perito, escrivo), o membro
do MP.
Veja que no ser a outra parte.

Pelo CPC, as excees instrumentais suspendem o processo. Uma vez opostas, suspendem o processo at que sejam
decididas.
H, contudo, uma exceo: exceo de impedimento e suspeio de membro do MP ou de auxiliar da Justia no
suspende o processo. Todas as outras, como regra, suspendem, mas este caso uma exceo. Vemos isso no art. 138, 1, CPC:
1 A parte interessada dever argir o impedimento ou a suspeio, em petio fundamentada e devidamente
instruda, na primeira oportunidade em que Ihe couber falar nos autos; o juiz mandar processar o incidente em
separado e sem suspenso da causa, ouvindo o argido no prazo de 5 (cinco) dias, facultando a prova quando
necessria e julgando o pedido.
A exceo de incompetncia relativa julgada pelo juiz da causa. Essa deciso do juiz da causa ser uma deciso interlocutria,
impugnvel por agravo de instrumento.
J no impedimento e suspeio, se for contra membro do MP e auxiliar de Justia, quem julga o juiz da causa, em deciso
interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento. Segue o mesmo modelo. O problema a exceo de impedimento e suspeio contra
juiz ou Tribunal. Essa exceo de impedimento e suspeio ser sempre julgada por um Tribunal. Sempre quem julga essa exceo um
Tribunal, que decidir, portanto, por acrdo, impugnvel por REsp ou RE, conforme o caso.
Mas, e quando se alega que o Tribunal est suspeito (que a maioria absoluta ou o Tribunal inteiro est suspeito)? Quando se alega
isso, surge a pergunta: quem julga essa suspeio, j que se acusou todo o Tribunal (ou sua maioria) de ser suspeito? Quem julga essa
suspeio o STF. competncia do STF julgar a exceo de impedimento ou suspeio quando for oposta em face da maioria ou
de todo o Tribunal. E, nesse caso, se o Supremo entender que o Tribunal suspeito, quem julga a causa o prprio STF. Isso est
previsto no art. 102, I, n, CF. Essa deciso do STF irrecorrvel.
Obs.: reconhecida a suspeio do juiz, ele condenado a pagar as custas.
Diz o CPC que as excees instrumentais tm prazo de 15 dias, contados da data do fato que gerou a incompetncia ou a
suspeio, para poder op-la. Isso o que est no CPC. Essa regra, entretanto, est cheia de problemas. Faremos algumas
observaes sobre essa regra:
a) A incompetncia relativa somente pode ser oposta nos primeiros 15 dias no h como cogitar a possibilidade de uma
incompetncia relativa superveniente, durante o processo. A incompetncia relativa sempre originria. Impedimento e suspeio,
realmente, podem acontecer durante o processo.
b) A Fazenda Pblica tem prazo em qudruplo para se defender. Por isso, ter prazo em qudruplo para a exceo? Se a
exceo tiver de ser oposta no primeiro momento que cabe a ela falar nos autos, o prazo em qudruplo tambm. Mas, se a
suspeio ocorre no meio do processo, o prazo simples (15 dias).

c) Este prazo, de 15 dias, no serve para nada em relao ao impedimento. Rigorosamente, a alegao de impedimento no se
sujeita a prazo.
d) Em relao suspeio, esse prazo s vale para as partes. As partes que no entrarem com exceo de suspeio perdem o
direito de entrar. Mas, o juiz pode se declarar suspeito a qualquer tempo. Para ele, no h prazo para se declarar suspeito. Esse prazo,
ento, vale para as partes, mas no para o juiz.
H quatro questes que precisam ser analisadas sobre as excees:
a) Reconhecida a suspeio ou impedimento, as decises tomadas so nulas;
b) No se exige poderes especiais para argir suspeio;
c) O Cdigo autoriza que o ru oferea exceo de incompetncia em seu domiclio.
Uma deciso sobre impedimento ou suspeio vale para outro processo em que as partes sejam as mesmas ou
necessria uma nova exceo? Vale. A deciso do Tribunal, num processo, sobre o impedimento ou a suspeio do juiz vale para
outros processos em que estejam presentes as mesmas partes, ou melhor, a mesma causa do impedimento ou da suspeio.
O sujeito pode entrar com uma exceo instrumental antes de contestar? Pode. Ele pode entrar com uma exceo instrumental no
10 dia, por exemplo. Como ela suspende o processo, uma vez decidida a exceo, intima-se a parte, que ter ainda os 5 dias para
apresentao da reposta. No comum fazer isso, mas possvel.

RECONVENO
Conceito: uma demanda do ru contra o autor no mesmo processo em que o ru est sendo demandado.
preciso perceber que reconveno no defesa. demanda, ao. Reconveno resposta do ru, mas no defesa do
ru.
Ainda com base no conceito que vimos, percebe-se que a reconveno no d origem a processo novo. Reconveno no gera
processo novo. Reconveno agrega ao processo um pedido novo. pedido novo em processo j existente. Tanto assim que, se o
juiz indeferir a petio inicial da reconveno, tratar-se- de uma deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento .
Isso porque no se trata de um processo novo, mas de uma demanda nova num processo j existente.
O CPC diz que, se o ru quiser reconvir, ele deve faz-lo no prazo de defesa. Deve faz-lo, ainda, simultaneamente com a
contestao, sob pena de precluso consumativa. O ru no pode reconvir num dia e contestar no outro. Ele no obrigado a
reconvir, mas, se quiser fazer os dois (contestao e reconveno), dever fazer ao mesmo tempo.
Se o ru reconvir, mas no contestar, ele ser revel. revel que est nos autos, devendo ser intimado dos atos.
Nesse caso, h confisso ficta? Depende. Na reconveno, o ru pode acabar atacando os fatos aduzidos pelo autor e,
nesse caso, no haver confisso ficta.
Se a Fazenda Pblica quiser reconvir, ter prazo em qudruplo.
Reconvir da famlia do verbo vir. O certo : o ru reconveio.
Reconveno e ao devero ser julgadas na mesma sentena, e o recurso ser um s. uma sentena de dois captulos:
um quanto reconveno e outro quanto ao.
A reconveno independente da ao. Ao e reconveno so independentes entre si. Pode acontecer, ento, de o juiz no
julgar a reconveno ou a ao. O motivo que impede o julgamento da ao ou reconveno no impede o julgamento da outra, porque elas
so independentes. Mas, se ambas tiverem de ser julgadas, a sero julgadas na mesma sentena. Isso no quer dizer que ambas sero
julgadas. Pode ser que uma no possa ser julgada e, mesmo assim, a outra o ser.
Apresentada a reconveno, o autor ser intimado para contestar. A diferena que essa intimao ser feita na pessoa do
advogado do autor. O autor, se quiser e se for o caso, poder apresentar reconveno da reconveno. Isso porque o autor, na
reconveno, o demandado.
Note que o autor pode ser revel na reconveno. Pode acontecer de o autor ser revel na reconveno, caso ele no
apresente contestao. Nesse caso, contudo, ser um revel presente. Ser sempre um revel presente o revel da reconveno. Isso porque
ele estar sempre nos autos. O revel presente, como j dissemos, ser intimado dos atos processuais.

Distino entre reconveno e pedido contraposto

Ambos tm a mesma natureza: demanda do ru contra o autor no mesmo processo.
Qual a diferena entre eles? A diferena formal.
A reconveno tem duas caractersticas formais muito marcantes, quais sejam:
a) Ela formulada em pea distinta da contestao. Essa formalidade, na prtica, costuma ser relativizada: quando o ru erra,
fazendo tudo em uma pea s, o juiz costuma ser tolerante e admitir.
b) A reconveno muito ampla. Pode-se reconvir alegando o que bem entender, formulando qualquer tipo de pedido. O CPC diz
que, para que se possa reconvir, basta que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com os fundamentos da defesa. Se a
reconveno tem algo a ver com a ao principal ou com os fundamentos da defesa, ela cabvel.
O pedido contraposto, diferentemente, formulado na mesma pea da contestao. Alm disso, muito restrito. A lei limita
muito o pedido contraposto.
Por exemplo, nos juizados especiais, admite-se o pedido contraposto, a despeito de ser proibida a reconveno. Isso
porque somente se permite o pedido contraposto porque ele limitado. Ele fica restrito aos fatos da causa. Reconvir seria muito amplo.
Pedido contraposto mais restrito, por isso possvel.
No procedimento sumrio, ocorre a mesma coisa. No se admite reconveno, mas se admite pedido contraposto. a
mesma coisa.
A marca do pedido contraposto, portanto, sua simplicidade.
Enfim, reconveno e pedido contraposto tm a mesma natureza, mas se distinguem na forma.
Reconveno que amplia subjetivamente a causa
A reconveno tem ser dirigida pelo ru ao autor. A regra que o ru reconvm ao autor. A regra que a reconveno traz pedido
novo, mas no traz sujeito novo.
Sucede que possvel conceber reconveno que traga ao processo um terceiro, desde que em litisconsrcio com o
autor.
A reconveno no cabe nos juizados especiais nem no procedimento sumrio, mas cabe nos procedimentos especiais? Como se
sabe, no procedimento ordinrio, a reconveno sempre possvel (qualquer que tenha sido o pedido do autor). A dvida reside quanto aos
procedimentos especiais. Quanto a isso, existe uma regra: todo procedimento especial que se torne ordinrio com a defesa permite
a reconveno. Exemplos: ao monitria (Smula 292 do STJ) e aes possessrias.
O problema que as possessrias tambm permitem pedido contraposto, que um pedido contraposto de indenizao. Alm
disso, e importante lembrar-se disso, as possessrias so materialmente dplices em relao proteo possessria. A reconveno da
possessria, ento, pode servir a qualquer coisa, menos proteo possessria e indenizao. Isso porque esses intentos podem ser obtidos
na prpria defesa. Indenizao e proteo possessria so formulados na defesa. Na reconveno, em ao possessria, o ru pode trazer
qualquer outra coisa que no seja nem proteo possessria nem indenizao.
Assim, continuemos no estudo da reconveno...
O ru, para reconvir, precisa respeitar as regras de competncia. S caber a reconveno se o juzo for competente para ela. No
se pode reconvir formulando demanda para a qual o juzo da causa no competente.
Nesse ponto, chegamos ao interesse de agir na reconveno.
Para examinar o interesse de agir na reconveno, deve-se partir de uma regra. A regra a seguinte: no h interesse na
reconveno quando se pleitear algo que pela contestao se poderia obter.
Ou seja, se aquilo que se pede na reconveno pode ser obtido na contestao, no h interesse de agir para reconvir.
Exemplos:
1) o caso das possessrias acima mencionado;
2) Ao declaratria de existncia de relao o ru pode reconvir para pedir a declarao da inexistncia dessa relao? No,
porque basta ele se defender que ele pode obter o reconhecimento da inexistncia. Ele no precisa de reconveno para tanto. Isso no
quer dizer que no se admite reconveno em ao declaratria! Cabe reconveno em ao declaratria. O que no cabe reconvir

para pedir a declarao contrria, por falta de interesse. A propsito, temos a Smula 258 do STF: admissvel reconveno em ao
declaratria.
Obs.: as excees substanciais, estudadas na aula passada, so contradireitos. Embora sejam contradireitos, devem ser alegadas em
defesa, e no em reconveno, pois, como dito, ela so defesas. E reconveno no defesa. Ex.: se o ru quer alegar compensao, tem
de faz-lo em sede de contestao, e no reconveno. Por outro lado, temos que ele pode reconvir para pleitear eventual diferena que
resulte da compensao. Se, no encontro de contas, sobra diferena para o ru, ele pode cobrar pela reconveno. Veja que ele no pode
pleitear compensao pela reconveno, mas pode pleitear eventual diferena que resulte de tal compensao.
3) Aes materialmente dplices numa ao materialmente dplice, o ru no precisa reconvir para obter aquilo que sua
simples defesa j lhe propicia. Ver o que ao dplice em sentido material.
E na ao processualmente dplice? Ao processualmente dplice aquela que permite pedido contraposto. Sobre isso, j
falamos.
Assim, terminamos reconveno.
PROVIDNCIAS PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO
Esse tema dividido em duas partes, sendo que uma precisa da outra.
O que so as providncias preliminares? Aps a resposta do ru, comea uma fase do processo em que se concentra a prtica de
atos de saneamento do processo. H uma concentrao da prtica de atos de saneamento do processo, a partir da resposta do ru. Essa
fase chamada de fase de saneamento ou fase de ordenamento do processo.
Isso no quer dizer que s haja saneamento neste momento. O saneamento do processo no ocorre somente neste momento. Ele
pode ocorrer em vrios momentos. Quando o juiz manda emendar a inicial, por exemplo, ele est saneando o processo. Acontece que o
legislador previu uma fase somente para isso. uma fase em que o saneamento mais intenso.
Nessa fase, o juiz tomar providncias que permitam, que preparem o processo para que nele seja proferida uma deciso. A partir
da resposta do ru, o juiz tem de preparar o processo para que nele seja proferida uma deciso. O juiz toma uma srie de providncias que
permitem seja proferida deciso. Essas so as chamadas providncias preliminares. So providncias que devem ser tomadas para que se
profira o julgamento conforme o estado do processo.
O julgamento conforme o estado do processo, ento, exatamente a deciso a ser tomada aps as providncias preliminares.
impossvel fazer uma listagem exaustiva das providncias preliminares. Na verdade, isso nem til. As provas preliminares
sero todas aquelas teis ao juiz para que ele profira deciso. Vejamos, de todo modo, alguns exemplo de providncias preliminares.
Se o ru contesta, e a defesa indireta, preciso rplica. uma providncia preliminar, do juiz, abrir o prazo para rplica.
O ru denunciou a lide. A providncia preliminar citar o denunciado.
O ru alegou um defeito processual. Qual a providncia preliminar? Mandar corrigir o defeito.
O ru revel citado por edital ou por hora certa. O juiz deve nomear curador especial, que far a defesa do ru.
As providncias preliminares so inmeras.
Umas das providncias preliminares, porm, merece ateno especial: a ao declaratria incidental.
Em qualquer deciso, seja na vida privada seja uma deciso judicial, possvel identificar dois momentos muito distintos: momento
em que se examinam as questes incidentes e o momento em que se examina a questo principal. Isso ocorre em toda deciso.
As questes incidentes so todas que precisam ser decididas para que se possa decidir a questo principal.
A questo principal decidida no dispositivo de uma deciso. A soluo da questo principal pode se tornar indiscutvel pela coisa
julgada material.
As questes incidentes so resolvidas na fundamentao da deciso. E, exatamente por isso, elas no fazem coisa julgada.
H questes que sero examinadas como fundamento, e h questes que sero examinadas como objeto principal da deciso.
Depende de como a questo venha ao processo: questo incidente ou principal.
A expresso incidenter tantum significa que o juiz examinou questo como simples fundamento.
Qual o nome do modo de examinar uma questo como questo principal? o exame pricipaliter tantum. examin-la como
questo principal.

Isso muito importante, porque, se uma questo for examinada como questo principal, sua soluo faz coisa julgada; se
for analisada como questo incidental, no faz coisa julgada.
Observe que uma questo pode, em um processo, ser uma questo incidente; em outro, pode ser questo principal. Isso depende
do modo como a questo foi trazida ao processo.
Vejamos, nesse contexto, o caso da inconstitucionalidade da lei. A inconstitucionalidade da lei, no controle difuso, uma questo
incidente. J no controle concentrado, a inconstitucionalidade da lei questo principal. Tudo muda: qualquer juiz pode conhecer da
inconstitucionalidade de uma lei incidenter tantum, mas somente o STF pode analisar a questo da inconstitucionalidade como sendo a
principal questo do processo.
Visto isso, temos que fazer outra digresso.
(ORAL DA DPU, EM PROCESSO PENAL) preciso aprender a distinguir uma questo preliminar de uma questo
prejudicial.
Questo preliminar e questo prejudicial, ambas, fazem parte de um mesmo gnero: questes prvias. So questes que devem
ser examinadas antes de outras. Quando se tem duas questes, e uma deve ser examinada antes da outra, ela prvia. Uma questo
prvia poder ser preliminar ou prejudicial.
Questo preliminar aquela cuja soluo determinar se a questo seguinte ser ou no examinada . A preliminar como
se fosse um obstculo. Se no se supera a preliminar, nem se examina a questo seguinte. A preliminar a questo que, se no for
superada, nem se examinar a questo seguinte. Ela funciona como uma barreira: se voc no a supera, voc no atinge a questo
seguinte.
A competncia, por exemplo, uma preliminar, porque, se o juiz for incompetente, ele nem analisa a questo seguinte.
A preliminar funciona como um sinal de trnsito.
O que uma questo prejudicial? Veremos na prxima aula.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 18 8/12/2010
QUESTES PRVIAS:
H duas questes prvias genricas:
1) Questo preliminar aquela que tem que ser examinada antes de outra e cuja soluo vai determinar se a outra questo
poder ser examinada. A questo preliminar vai condicionar ou no a anlise da questo seguinte. A questo preliminar pode ser
um bice para a questo seguinte.
2) Questo prejudicial Essa questo tambm tem que ser examinada antes de outra, mas a sua soluo determinar como a
questo seguinte ser decidida. A questo prejudicial diz como deve ser apreciada a questo seguinte, dizendo qual o caminho a
ser seguido, mas a questo seguinte sempre ser examinada.
A questo prejudicial pode entrar no processo de duas maneiras:
a) Questo incidental, sendo posta como simples fundamento do pedido; e a anlise da questo incidental no est sujeita coisa
julgada;
b) A questo prejudicial pode entrar no processo como questo principal. A questo principal pode aparecer de duas maneiras: pode
ser questo principal desde o inicio, por meio da petio inicial; pode ser apresentada por ao declaratria incidental, o que
ocorre quando a questo prejudicial tiver sido posta como questo incidente e o ru nega a prejudicial. A, o autor ser intimado
dessa manifestao do ru. E poder em dez dias entrar com ao declaratria incidental, que tem por objetivo transformar a
anlise da questo prejudicial do incidenter tantum para principaliter tantum, ou seja, o objetivo da ao declaratria incidental
transformar a questo incidente em questo principal de modo que sua deciso torne-se indiscutvel pela coisa julgada material.
A questo prejudicial pode aparecer no processo ora como uma questo incidente (incidenter tantum) ora como uma questo
principal. Tendo sido posta como questo principal, a questo prejudicial pode aparecer desde o incio do processo (na petio inicial) ou
por meio de ADI (ao declaratria incidental).
ADI se a questo prejudicial tiver sido posta como questo incidente, e o ru nega a prejudicial, o autor ser intimado dessa
manifestao do ru e poder em 10 dias entrar com ao declaratria incidental, que tem por objetivo transformar a anlise da questo
prejudicial de incidenter tantum para principaliter tantum. Portanto, o propsito da ADI fazer com que a questo prejudicial posta

inicialmente como questo incidente passe a ser analisada como questo principal, de modo que o seu contedo se torne indiscutvel pela
coisa julgada material. Essa ADI descrita a ADI prevista pelo CPC em seu art. 325, que a ADI prevista para o autor.
Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 (dez)
dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito
depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide (art. 5o).
Cabe ADI proposta pelo ru? Por que o CPC s fala da ADI proposta pelo autor? Porque o CPC permite que o ru reconvenha,
de modo que a matria objeto de ADI de interesse do ru ser por ele proposta por meio de reconveno. Assim, a ADI proposta pelo ru
nada mais do que uma reconveno declaratria proposta pelo ru, e por isso que o legislador no precisava prever a ADI proposta pelo
ru. Logo, o ru pode propor a ADI como reconveno, bastando que seja uma reconveno declaratria. O CPC precisava mencionar
expressamente a ADI pelo autor porque a ADI uma forma de o autor formular um novo pedido, uma forma de acrescentar um pedido que
no havia feito.
O art. 469 diz que a questo incidente no faz coisa julgada. Apenas a questo principal pode fazer coisa julgada. A questo
prejudicial pode ser principal, ou desde o incio do processo ou por meio de ao declaratria incidental. Nestes dois ltimos casos, far
coisa julgada (arts. 469 e 470 do CPC).
Julgamento Conforme o Estado do Processo:
Aps as providncias preliminares, o juiz pode tomar uma deciso sobre o feito, e essa deciso proferida pelo juiz se chama
julgamento conforme o estado do processo. Portanto, o julgamento conforme o estado do processo a deciso que o juiz pode tomar
aps a fase saneadora do processo, aps as providncias preliminares.
O julgamento conforme o estado do processo pode assumir sete feies, que sero, todas, vistas a seguir. As providncias que o
juiz pode tomar aps as providncias preliminares so as seguintes:
1) Extinguir o processo sem exame do mrito (art. 267, CPC):
Nesse caso, o juiz, apesar de ter tomado todas as providncias preliminares cabveis, obrigado a extinguir o feito sem exame do
mrito.
O art. 267 possui 10 (dez) incisos, so 10 hipteses de extino do processo sem resoluo do mrito. Essas hipteses podem ser
divididas nos trs seguintes grupos:
a) Invalidade do processo casos em que o processo extinto sem resoluo do mrito por conta de alguma invalidade. Esses
casos esto previstos nos incisos I, IV, V, VI e VII.
b) Revogao aqui, o processo extinto sem resoluo do mrito porque no h mais o desejo de que ele prossiga. Nada
tem a ver, a presente hiptese, com eventuais defeitos do processo. Aqui, o processo no apresenta defeitos, mas
simplesmente no h mais interesse em seu prosseguimento. Esses casos esto previstos nos incisos II, III e VIII.
c)

Pela morte do autor a hiptese de extino do processo sem resoluo do mrito pela morte do autor est prevista no
inciso IX. Se o autor morre e o direito em jogo no se transmite, no h mais o que fazer, devendo o feito ser extinto sem
apreciao de seu mrito (por exemplo, o processo em que um sujeito pretende obter a sua nomeao para determinado
cargo, aps aprovao em concurso pblico). Se o direito se transmite, no h de falar na presente extino do processo.

OBS.: o inciso X do art. 267 prev como hiptese de extino do processo sem resoluo do mrito a confuso. Que vem a ser a
confuso? Existe confuso quando uma mesma pessoa, um mesmo sujeito rene/titulariza as situaes de credor e de devedor. Quando
acontece confuso, a obrigao se extingue. A confuso hiptese de extino das obrigaes prevista no CC/02 (art. 381 e seguintes). Ao
lado da confuso, h outros modos de extino das obrigaes, tais como o pagamento, a compensao, a transao, a novao etc. Assim
como estes, a confuso tambm extingue a obrigao. Se o juiz acolhe a alegao de pagamento, extingue o processo com exame do
mrito, assim como se acolher alegao de transao, de compensao, de novao. Sabendo disso, pergunta-se: tem sentido, em caso de
confuso, o juiz extinguir o processo sem exame de mrito? Evidentemente, no. O certo que, reconhecida a confuso, o processo teria,
isso sim, de ser extinto com a resoluo do seu mrito. por isso que se pode dizer que o CPC erra ao prever a extino do processo sem
resoluo do mrito em caso de confuso, j que esta se equipara s demais formas de extino das obrigaes, as quais acarretam a
extino do processo com resoluo de mrito. Como se posicionar em uma prova? Simples: se perguntado em uma prova objetiva, e a
alternativa tiver a letra da lei, deve-se consider-la correta; se perguntado em uma prova subjetiva, deve-se explicar como a situao est
prevista no CPC e como seria certo estar prevista.
O art. 268 do CPC diz que a extino do processo sem o exame do mrito no impede a repropositura da demanda. Dessa
forma, extinto o processo sem exame do mrito, nada impede que o autor proponha novamente a demanda. O problema que o art. 268

traz uma exceo: salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de novo a demanda. Portanto,
no caso do inciso V do art. 267, o processo extinto sem exame de mrito no pode ser renovado.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
(...)
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; ao contrrio do que pode
parecer da leitura desse dispositivo, o juiz no precisa esperar a provocao das partes para reconhecer a perempo, a
litispendncia e a coisa julgada, que podem ser conhecidas de ofcio pelo magistrado.
Que perempo? Ela est prevista no art. 268, pargrafo nico, e consiste na perda do direito de demandar pela quarta vez, se
tiver abandonado a causa trs vezes anteriormente (a quarta propositura fica obstada).
Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de novo a ao. A
petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de
advogado.
Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no n III do artigo
anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a
possibilidade de alegar em defesa o seu direito.
OBS.: quando o juiz extingue o feito sem resoluo do mrito com base no art. 267, V, por conta da excepcionalidade de essa hiptese
impedir a repropositura do feito, h muitos que defendam, na doutrina, que cabe ao rescisria contra a respectiva sentena. que, como
essa sentena impede que o processo seja proposto novamente, equiparada, pela doutrina, a uma sentena de mrito, em virtude da
imutabilidade que acarreta. O STJ, contudo, no aceita essa corrente, apesar de no se poder dizer que se trata de um
posicionamento definitivo, inclusive por conta da grande repercusso gerada pelo tema.
H alguns anos, o STJ proferiu uma deciso, dizendo que o art. 268, ao se referir ao art. 267, V, cuidou de citar apenas um
exemplo, isto , que a referncia ao inciso V apenas exemplificativa, e no exaustiva. Dessa forma, haveria outras hipteses que
impediriam a repropositura do feito, e no apenas a do inciso V. Nesse diapaso, a Corte Superior deu como exemplo a hiptese de morte
do autor, j que, se morrer, o autor no poder repropor a demanda (evidentemente). O STJ disse, ainda, que, sempre que o processo
extinto sem exame do mrito, apenas se pode voltar a juzo depois de corrigir o defeito que levara extino do processo, de modo que a
parte no poderia repropor o feito sem corrigir o vcio que apresentava (exemplo: se o processo extinto por ilegitimidade do ru, o autor
no pode repropor o feito contra o mesmo ru, devendo corrigir esse defeito, sob pena, inclusive, de a atividade jurisdicional sequer ter
utilidade). Concluso: embora o CPC apenas faa referncia ao inciso V, em todos os casos de extino do processo por invalidade, o
sujeito no pode simplesmente repetir a demanda, devendo corrigir o defeito para poder voltar a juzo. H, portanto, um obstculo para que
se retorne a juzo: at possvel voltar a juzo, mas apenas depois de sanar o vcio. Como chamar esse fenmeno? O esquisito que no
se trata de uma deciso de mrito, embora impea a repropositura do feito (se no houver a correo do erro). H quem diga que se trata
de uma precluso; h quem diga que se trata de uma coisa julgada processual, isto , a coisa julgada apenas da questo processual que
levou extino do feito sem resoluo do mrito, pois tal aspecto se tornaria indiscutvel, necessitando ser sanado. Diante disso, h quem
defenda que, nesses casos, ser cabvel a ao rescisria.
Visto tudo isso, apenas no caso de revogao que se poderia voltar a juzo da mesma maneira, sem nenhuma nova providncia
e nenhum obstculo.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
I - quando o juiz indeferir a petio inicial; - invalidade
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; - revogao
III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta)
dias; - revogao
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; invalidade
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; - invalidade
VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o
interesse processual; - invalidade
VII - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 23.9.1996)
VIII - quando o autor desistir da ao; - revogao

IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; - morte do autor

X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;
XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.
1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte,
intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.
2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o
autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28).
3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito,
da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar
nos autos, responder pelas custas de retardamento.
4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Agora, falta estudar as hipteses de extino do feito sem resoluo do mrito por revogao (art. 267, II, III e VIII, CPC).
A primeira hiptese de revogao ocorre quando o autor desiste da ao (inciso VIII). Desistir do processo no significa abrir
mo do direito, mas apenas desistir do processo.
A desistncia pode ser apenas parcial, nada impedindo que o autor desista apenas de parte do processo.
A desistncia exige poder especial expressamente previsto na procurao conferido ao advogado.
A desistncia s produz efeitos aps a homologao pelo juiz (art. 158, pargrafo nico, CPC: A desistncia da ao s
produzir efeito depois de homologada por sentena. ).
Se o ru j apresentou resposta, a desistncia depende de sua anuncia (art. 267, 4, CPC). Se o ru revel, no h
necessidade desse consentimento.
ATENO! incorreto usar a expresso pedido de desistncia. Ora, o autor no formula pedido de desistncia. No se pede a
desistncia, mas to-somente se desiste. O que o autor pede a HOMOLOGAO da desistncia. Portanto, o famigerado pedido de
desistncia , na verdade, pedido de homologao da desistncia.
A desistncia s possvel enquanto no houver sentena nos autos. No se pode desistir aps proferida a sentena. O
limite da desistncia a prolao da sentena. Ademais, h processos em que a desistncia vedada, a exemplo da ADI. Em aes
coletivas a desistncia no gera a extino do processo, mas apenas sucesso processual (isto , quando o juiz determina que outro autor
conduza a causa).
H, ainda, outra pegadinha: o art. 3 da Lei n 9.469/97.
Art. 3 As autoridades indicadas no caput do art. 1 podero concordar com pedido de desistncia da ao, nas causas
de quaisquer valores desde que o autor renuncie expressamente ao direito sobre que se funda a ao (art. 269, inciso V,
do Cdigo de Processo Civil). se um ente federal for ru, este somente poder concordar com a desistncia se
o autor, alm de desistir, renunciar. Essa lei rege a atuao processual dos membros das carreiras da AGU. Esse
diploma legal muito importante para concursos da AGU.
Tambm se extingue o processo sem resoluo do mrito quando o feito ficar parado durante mais de um ano, por negligncia
das partes. Trata-se do abandono do processo pelas partes. Nesse caso, antes de extinguir o processo, o juiz deve determinar a intimao
pessoal das partes para que, em 48 horas, dem andamento ao processo. Alm disso, preciso que se trate de um ato indispensvel, sem
o qual o processo no pode prosseguir. Ainda, preciso que o ato dependa da atuao de ambas as partes, o que, como lembra Didier,
dificlimo de se vislumbrar.
Finalmente, extingue-se o processo sem resoluo do mrito quanto o autor abandonar o feito por mais de 30 dias, por
no promover os atos e diligncias que lhe competirem (inciso III, art. 267). Essa hiptese j mais freqente. Antes de extinguir o
processo, preciso intimar o autor para que, em 48 horas, d andamento ao processo. Alm disso, preciso que seja um ato indispensvel
ao prosseguimento da causa.
Se o ru j tiver apresentado resposta, a extino com base nesse inciso III depende do seu consentimento. Nesse
sentido, a Smula n 240 do STJ: A extino do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento do ru.
essa extino que, se for reiterada, gera a perempo (que acarreta a extino do processo sem resoluo do mrito).
Nas causas coletivas, o abandono gera sucesso processual, e no extino do processo.

O abandono se confunde com a desistncia? No. O abandono tcito, e a desistncia expressa. A desistncia exige poder
especial do advogado, e o abandono no exige. A desistncia negcio processual, enquanto o abandono ato-fato.
Aqui, termina-se a primeira das sete categorias.
A segunda categoria de julgamento conforme o estado do processo a extino do feito com exame do mrito por prescrio
ou decadncia (art. 269, IV, CPC).
A terceira categoria de julgamento conforme o estado do processo a sua extino com julgamento do mrito pela
homologao da autocomposio. Na presente hiptese, as partes resolvem o conflito por autocomposio, no precisando o juiz
solucion-lo. Aqui, as partes resolvem o mrito do feito atravs de um negcio (que o juiz homologa). A autocomposio requer poderes
especiais do advogado. A autocomposio pode se dar em qualquer momento do processo, at mesmo aps a coisa julgada.
Se eu fao um acordo com meu adversrio, o acordo est valendo, no precisando o juiz homologar, salvo se no acordo houver
uma clusula nesse sentido. que a homologao do juiz serve apenas para extinguir o processo sem resoluo do mrito, mas o acordo j
vale e gera efeitos desde sua celebrao.
Se se resolver o processo por autocomposio, as partes podem trazer para o acordo outras lides, alm da que est
sendo discutida (exemplo: est-se discutindo uma dvida, e, ao se fazer um acordo, possvel englobar todas as dvidas
existentes, mesmo que no tenham sido deduzidas no processo).
A autocomposio pode, inclusive, ser parcial, referindo-se a parte do conflito.
A autocomposio pode se dar pelo reconhecimento da procedncia do pedido pelo ru (o ru reconhece a procedncia do
pedido art. 269, II, CPC), por transao (cada uma das partes cede um pouco para se chegar ao acordo) e pela renncia do autor.
Ao julgar antecipadamente a lide, o juiz pode julgar o pedido procedente ou improcedente, mas julgar com base apenas na prova
documental.
Perceba-se que o julgamento antecipado da lide uma tcnica de abreviao do procedimento. Pelo julgamento antecipado da
lide, o procedimento abreviado, porque o juiz dispensa a audincia.
O art. 330 do CPC prev os casos de julgamento antecipado da lide:
Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena:
I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de
produzir prova em audincia;
II - quando ocorrer a revelia (art. 319).
O que o inciso I do art. 330 quis dizer foi, na verdade, que cabe o julgamento antecipado da lide quando as provas documentais
constantes dos autos forem suficientes.
O inciso II quer dizer, na verdade, que ocorrer julgamento antecipado da lide no quando simplesmente ocorrer a revelia, mas
quando a revelia produzir o seu efeito material, isto , a presuno da veracidade dos fatos afirmados.
Para terminar o julgamento antecipado da lide, necessrio perceber o seguinte: quando juiz profere julgamento antecipado da
lide, dispensa a produo de provas em audincia, de modo que h o risco de acabar ferindo o contraditrio (ao tolher eventual produo de
provas). Assim, ao impedir eventual produo de provas, pode acabar ocorrendo alguma nulidade. Por conta disso, o juiz tem de advertir as
partes de que ir julgar antecipadamente a lide, porque, uma vez advertida, se a parte no impugnar, sofrer precluso, no podendo,
depois, alegar cerceamento de defesa.
No julgamento antecipado da lide, o juiz no pode julgar improcedente por falta de provas. O magistrado pode at julgar
improcedente, mas no por falta de provas. que, se o juiz decide julgar a lide antecipadamente, est, em ltima anlise,
reconhecendo que as provas existentes so suficientes para o julgamento da causa. Assim, o julgamento antecipado da lide no
sentido da improcedncia por falta de provas um comportamento abusivo do juiz.
Se o juiz vai julgar e percebe que precisa de mais provas, abrem-se dois caminhos:
1) Marcar audincia preliminar essa audincia marcada para se fazerem trs coisas:
a) Primeiramente, o juiz tentar conciliar as partes (se conciliar, o processo extinto com julgamento do mrito). O
comparecimento a essa audincia no obrigatrio, e, assim, se as partes no aparecerem, no h acordo. Essa audincia
preliminar no tem nada a ver com a audincia dos juizados, no se confundindo com ela. A dos juizados feita antes da
contestao, enquanto a audincia preliminar do CPC feita aps a defesa. Ademais, o comparecimento na audincia dos
juizados obrigatrio, ao contrrio do que ocorre na audincia preliminar.

b) No havendo conciliao, o juiz ter de fixar os pontos controvertidos, isto , os pontos que sero objeto de prova.
c)

Aps fixados os pontos controvertidos, o juiz organiza a atividade instrutria (escolhe perito, marca audincia de instruo,
autoriza a oitiva de testemunha, marca depoimento pessoal etc.).

2) Despacho saneador no sendo possvel marcar a audincia preliminar, o juiz profere o despacho saneador. Que isso? O
juiz, aps as providncias preliminares, conclui que no caso de extino sem julgamento do mrito, de acordo, de prescrio ou
decadncia, de composio, de julgamento antecipado de mrito nem de audincia preliminar, de modo que, tendo em vista tudo
isso, fixa, desde j, os pontos controvertidos e organiza a atividade instrutria. O nome dessa deciso tomada (por escrito) pelo
juiz despacho saneador.
O despacho saneador no , na verdade, um despacho, mas, sim, uma deciso (possui teor decisrio). Ademais, ele
tambm no saneador. Ele, na verdade, declara o processo saneado, e no o saneia. O que visa a sanear o processo so,
na realidade, as providncias preliminares. Logo, o despacho saneador tem duas partes, uma declaratria e uma constitutiva. Na
parte declaratria, o juiz diz (declara) que as outras possveis providncias so inviveis; na parte constitutiva o juiz fixa os pontos
controvertidos e organiza a atividade instrutria.
Quando a audincia preliminar no cabe? A audincia preliminar no cabe quando a autocomposio impossvel, a exemplo do
caso de improbidade adminsitrativa (em que a respectiva lei expressamente probe a autocomposio), ou quando a
autocomposio improvvel, por conta das circunstncias e/ou do comportamento das partes.
Normalmente, quando esse assunto estudado, so estudadas as 6 hipteses de julgamento conforme o estado do processo
vistas acima.
Como dito, no h obrigatoriedade de comparecimento audincia preliminar, no h nus a ser suportado pela parte ausente. Na
verdade, a ausncia audincia tida, simplesmente, como uma negativa de conciliao.
A stima e ltima hiptese de julgamento conforme o estado do processo a deciso parcial. possvel que o juiz profira uma
deciso que atinja apenas parte do processo. Pode acontecer de apenas um pedido estar prescrito, de apenas um pedido poder ser
examinado, de em relao a apenas um pedido a lide poder ser julgada antecipadamente. Pode acontecer de o juiz ter de proferir uma
dessas decises sobre apenas parte do processo. Quando isso acontece, o processo, evidentemente, no se extingue, pois ter de
prosseguir em relao outra parte da causa (uma parte foi resolvida, mas a outra parte precisa ser enfrentada).
Essa deciso parcial pode ser uma deciso de mrito (uma deciso parcial, mas de mrito) Exemplo: pode ser um julgamento
antecipado parcial; uma autocomposio parcial; uma prescrio ou decadncia parcial.
ATENO! errado pensar que uma deciso de mrito tem de ser sempre uma deciso que extingue o processo. Como se v,
aqui, pode haver deciso de mrito (definitiva) apenas sobre parcela do pedido, deciso essa que pode fazer coisa julgada material, embora
no extinga o processo. Essa deciso gerar execuo definitiva. Essa deciso pode ser objeto de ao rescisria, pois uma deciso
definitiva (de mrito). Quanto a isso, inclusive, no h discusso.
A discusso que existe em torno desse assunto uma discusso terminolgica, e, conseqentemente, discute-se qual seria o
recurso cabvel. A discusso sobre qual o recurso cabvel decorre da discusso sobre qual nome se deve dar a essa deciso.
Para a parcela majoritria da doutrina, trata-se de uma deciso interlocutria ( uma deciso interlocutria de mrito
definitiva), e, por ser deciso interlocutria, impugnvel por meio de agravo de instrumento. Essa a posio majoritria,
inclusive sendo acolhida pelo projeto do novo CPC. Como essa deciso interlocutria resolve o mrito (embora apenas em parte),
cabe, contra ela, agravo de instrumento.
A outra parcela da doutrina (minoritria) entende que se trata de uma sentena parcial, e no de uma deciso interlocutria.
importante saber que uma sentena parcial uma deciso que resolve PARTE do processo. Ningum discute que possvel esse tipo de
deciso (esse fenmeno, inegavelmente, existe). A discusso que h apenas terminolgica.
Os que adotam o entendimento de que se trata de sentena parcial se dividem em trs faces:
a) H quem defenda que se trata de sentena parcial agravvel. Seria um caso curioso. Essa corrente a minoritria da minoritria.
b) H quem defenda que se trata de uma sentena apelvel (o que seria estranho, porque haveria uma apelao sem extino do
processo).
c)

H quem defenda, ainda, que se trata de uma sentena passvel de apelao de instrumento (recurso que sequer existe, de modo
que esse entendimento ofende o princpio da taxatividade dos recursos).

Veja-se que no h grande diferena entre os que defendem que se trata de deciso interlocutria agravvel e os que defendem
que se trata de sentena agravvel. Aqui, o procedimento e a sistemtica sero os mesmos, mudando-se apenas a terminologia utilizada.
Aqui, encerra-se o volume 1 do curso.
Inicia-se, agora, o volume 2 do curso.
TEORIA DA PROVA:
O primeiro ponto sobre teoria da prova um ponto que se chama acepes da palavra prova.
A palavra prova funciona, na linguagem jurdica, em vrios sentidos. Sero, aqui, examinados os trs sentidos bsicos da palavra
prova.
1) Prova no sentido de fonte de prova fonte de prova tudo aquilo de que se possa extrair prova. Tudo de que se possa retirar prova
pode ser chamado de fonte de prova. muito fcil saber o que uma fonte de prova, porque apenas h TRS fontes de prova. As fontes de
prova so: as pessoas (as pessoas geram muita prova, pois possvel inferir muita coisa do simples comportamento das pessoas; o
comportamento das pessoas mostra o que elas pensam e sabem); as coisas (as coisas geram prova, a exemplo dos documentos); os
fenmenos (por exemplo, o barulho, que um fenmeno acstico; o fedor; a gravidez; a mar; o luar; a eroso; o hematoma. Quando se
prope, por exemplo, uma ao civil pblica por poluio sonora, a fonte de prova o barulho).
2) Prova no sentido de meio de prova que meio de prova? o modo pelo qual se extrai prova de uma fonte para coloc-la em um
processo. A fonte gera prova, e o meio de prova a forma de extrair a prova da fonte de prova e inseri-la no processo. como se a fonte de
gua fosse a fonte de prova e o balde fosse o meio de prova, sendo usado para levar gua para dentro de casa (o processo). Exemplos de
meios de prova: percia, depoimento.
(Tpica pergunta do Cespe em prova subjetiva ou oral) PERGUNTA: distinga fonte de prova de meio de prova. A testemunha (que
pode ser tanto homem quanto mulher) uma FONTE de prova, enquanto o testemunho (o depoimento) um MEIO de prova.
Os meios de prova, no Brasil, so livres. Vigora entre ns o princpio da liberdade dos meios de prova (art. 332, CPC). Isso
significa que a parte pode produzir prova por qualquer meio, mesmo que ele no tenha sido previsto em lei. por isso que, no Brasil,
admitem-se as chamadas provas atpicas (que so meio de prova atpico no previsto em lei, mas admitido pelo CPC, que consagra a
atipicidade dos meios de prova). Exemplo famoso de prova atpica: a prova emprestada ( uma prova atpica, pois no est regulada em
lugar algum).
Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so
hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.
A prova emprestada a importao de uma prova produzida em outro processo. Exemplo: reconstituio de um crime (pois
possvel pegar emprestada uma prova do processo civil para usar no processo penal, e vice-versa).
A prova emprestada tem um limite, e esse limite a vedao s provas ilcitas. A proibio de prova ilcita funciona como um limite
s liberdades dos meios de prova. Que isso significa? Significa que prova produzida com violao a alguma norma jurdica no admitida,
ilcita, no pode ser admitida. A proibio de prova ilcita, inclusive, compe/integra o devido processo legal no Brasil. A vedao de prova
ilcita integra o devido processo legal, faz parte de seu contedo. Essa vedao um limite no apenas legal, mas tambm tico.
Tudo que foi visto, em processo penal, quanto vedao s provas ilcitas aplicado ao processo civil, como limite liberdade dos
meios de prova.
claro que prova emprestada s se justifica se no for possvel ou se for excessivamente oneroso repetir a prova. Se eu puder
repetir a prova, ouvir a testemunha, no tem por que importar. Se a testemunha morreu, por exemplo, voc importa a prova. A prova
emprestada amplamente admitida, mas meio atpico de prova. S precisa respeitar o contraditrio.
Tanto verdade que aqui entra uma pergunta que costuma aparecer: o juiz interceptou sigilo telefnico no mbito do processo
penal. O juiz penal interceptou as comunicaes telefnicas. Isso foi aos autos do processo penal. possvel importar para o mbito cvel?
possvel. Percebam que eu no posso determinar a interpretao telefnica para o mbito cvel, mas, uma vez autorizada a interceptao
para fins penais, se for produzida, ela pode ser usada no mbito cvel.
Qual o limite da liberdade dos meios de prova?
a proibio de prova ilcita. Existe uma regra constitucional que probe a produo de prova ilcita no processo. E o que uma
prova ilcita? aquela que foi produzida com violao a algum direito. Foi preciso violar uma norma jurdica para que essa prova fosse
produzida.
A proibio de prova ilcita um assunto que vocs estudam com muita profundidade no mbito do processo penal porque l se
construiu tudo o que se sabe sobre produo de prova ilcita e no h, no mbito da jurisdio civil, nenhuma diferena. Tudo o que for visto

no mbito penal, pode ser usado aqui. Neste momento, eu peo que vocs tomem emprestadas para o processo civil todas as aulas sobre
prova ilcita estudadas no processo penal. No h necessidade de eu repetir o que disse o professor do processo penal.
A proibio de prova ilcita tem previso constitucional e no tem diferena entre o penal e o civil. Da mesma forma que l se
excepciona em alguns casos, tambm h decises no mbito cvel excepcionando isso sob os mesmos argumentos: proporcionalidade,
ponderao de interesses em jogo, tudo que justifica l uma relativizao, tambm justifica aqui.
3) Prova no sentido de convencimento (resultado) aqui, a prova tem acepo de resultado. Prova, aqui, significa o convencimento do
juiz, significa o resultado esperado pela parte que produziu a prova: o convencimento acerca da existncia de um fato.
PROVA EM CONTRADITRIO:
Se se procurar na Constituio, no se encontrar, no art. 5, um inciso prevendo a prova como direito fundamental. Por
qu? Porque o direito fundamental prova contedo do contraditrio, contedo da dimenso substancial do contraditrio.
Portanto, o direito fundamental prova existe, sim, mas como contedo do contraditrio (essa deve ser a resposta dada em uma
prova).
O direito fundamental prova tem quatro aspectos:
a) Direito produo da prova o indivduo tem o direito a que a prova seja produzida, mas tambm tem o direito de participar da
produo da prova.
b) Direito de participar da produo da prova o indivduo tem o direito de FISCALIZAR a produo da prova, tem o direito de
participar da produo da prova. Portanto, tem-se o direito de ver a prova sendo produzida, de acompanhar e fiscalizar a produo
da prova. Prova produzida secretamente prova que viola o contraditrio.
c)

Direito de se manifestar sobre a prova produzida a parte tem o direito de se manifestar sobre a prova produzida.

d) Direito a que o juiz valore a prova se o juiz ignorar a prova dos autos, no a valorando, de nada ter adiantado o direito
produo da prova. Inclusive, se o juiz ignorar a prova dos autos, no as valorando, estar-se-, em ltima anlise, ofendendo o
contraditrio.
O direito prova uma forma de garantir o contraditrio, uma decorrncia do contraditrio.
Poder Instrutrio do Juiz:
O juiz pode determinar a produo de provas. No que diz respeito produo de provas, o nosso CPC segue o modelo
inquisitivo, porque d ao juiz o poder de produzir provas, mesmo que as partes nada faam.
Isso est previsto no art. 130 do CPC. O problema, aqui, o seguinte: sempre o juiz pde determinar produo de provas de ofcio.
Contudo, o juiz tem de ter conscincia de que esse poder no se presta a que o juiz busque a verdade indefinidamente. Valorosa uma
deciso rpida, efetiva e justa. A verdade no um valor do processo, a verdade no fim do processo, mas meio. A busca da verdade no
um fim do processo.
Durante muito tempo se dizia que o processo civil se pautaria pela verdade formal, que a verdade das partes. Isso,
contudo, est superado. Um sistema que d poder instrutrio ao juiz no um sistema que se funda na verdade formal. Na
verdade, ao dar poder instrutrio ao juiz, o sistema diz busque a verdade, atravs dos meios que pomos sua disposio.
Tambm no se pode dizer, contudo, que o processo civil busca a verdade real. Por qu? Porque a verdade real no existe. Mas o
que aconteceu no existe? O que aconteceu acabou, no existe mais. que impossvel reproduzir fiel e perfeitamente o que de fato
ocorreu, inclusive por conta de abismos na percepo da realidade (cada indivduo tem uma percepo diferente da realidade, de modo que
no se pode apurar qual percepo efetivamente corresponde verdade).
O passado (isto , o que aconteceu) no nos chega por meio do relato de algum. O relato feito por uma pessoa, que, por ser
uma pessoa, tem as suas qualidades e os seus defeitos. Cada um de ns v os fatos de acordo com o que ns somos, e no de modo
neutro. A verdade real no existe. Cada indivduo tem uma verdade diferente.
O segredo da verdade consiste em saber que no existem fatos, s existem histrias. O fato aconteceu, e o que sabemos dele
a histria segundo quem viu o fato. E qual a histria verdadeira? a histria que convence. A histria convincente a histria verdadeira.
Em um processo, vence quem convence. Em um processo, para convencer, a parte precisa respeitar o contraditrio, valer-se das provas
previstas em lei etc.
Qual a verdade que se busca no processo, se no a real e nem a formal? A verdade que se busca no processo a
verdade POSSVEL, isto , a verdade que pode ser reconstruda, a verdade bastante para que se profira uma deciso justa. No

se fala mais, portanto, em verdade real e verdade formal (essa dicotomia j est superada). O convencimento , sobretudo, um ato
de f: o sujeito convencido precisa parar e dizer eu acredito que isso ocorreu.
OBS.: deciso salomnica como se adjetiva uma deciso justa, mas baseada na mentira. Trata-se de uma referncia ao famoso caso da
deciso de Salomo.
Deve-se esquecer o pensamento de que o processo um instrumento de busca da verdade real, e que deciso justa aquela que
representa a verdade real.
DVIDAS DO FIM DA AULA:
- Se o juiz fixa os pontos controvertidos e organiza a atividade instrutria, distribuindo o nus da prova (determinando que cada parte
produza uma determinada prova), e, mesmo assim, as partes no produzem as provas, ele pode julgar improcedente por insuficincia de
provas. Nesse caso, no fica caracterizado comportamento abusivo do juiz.
- Antes do despacho saneador, o juiz j resolveu as preliminares de mrito. No despacho saneador, o juiz apenas declara que est tudo
saneado.
- O direito de no auto-incriminao tambm existe no processo civil, e est regulado nos arts. 345 e 347.
Art. 345. Quando a parte, sem motivo justificado, deixar de responder ao que lhe for perguntado, ou empregar evasivas,
o juiz, apreciando as demais circunstncias e elementos de prova, declarar, na sentena, se houve recusa de depor.
Art. 346. A parte responder pessoalmente sobre os fatos articulados, no podendo servir-se de escritos adrede
preparados; o juiz lhe permitir, todavia, a consulta a notas breves, desde que objetivem completar esclarecimentos.
Art. 347. A parte no obrigada a depor de fatos:
I - criminosos ou torpes, que lhe forem imputados;
II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.
Pargrafo nico. Esta disposio no se aplica s aes de filiao, de desquite e de anulao de casamento.
Processo Civil Prof. Fredier Didier
Aula 19 13/12/2010
OBJETO DE PROVA
So as alegaes de fato relevantes para a causa (esses fatos so conhecidos como fato probando, thema probandun).
Caractersticas:
1O fato tem que ser relevante para a causa. S fato relevante pode ser objeto de prova. No se pode perder tempo com fato
irrelevante para o processo.
2Determinao: o fato precisa ser determinado, ou seja, delimitado no tempo e no espao. OBS: fato negativo aquele que no
ocorreu. Como os outros fatos, ele tambm se prova, tambm objeto de prova. Ex: certido negativa.
3 caracterstica do fato probando a CONTROVRSIA. Somente fato controvertido pode ser objeto de prova.
Ento, para ser objeto de prova, o fato deve ser relevante, determinado e controverso.
Os fatos objetos de prova podem ser jurdicos (contrato, por exemplo) ou simples (fatos no jurdicos, como, por exemplo, a cor de
uma camisa vista numa determinada situao).
A existncia do Direito (objetivo) tambm pode ser objeto de prova. Pode acontecer de se ter de provar o teor e a vigncia de
uma norma jurdica. O art. 337 do CPC regula a matria.
Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e
a vigncia, se assim o determinar o juiz.
Veja que essa prova somente ser necessria se o juiz determinar sua produo. Ou seja, no basta que a parte alegue
direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio; o juiz tambm precisa determinar que se produza prova de seu teor e vigncia.
O art. 334 costuma ser muito cobrado em concurso. Estabelece os fatos que no devem ser objeto de prova. Vamos v-los:

Art. 334. No dependem de prova os fatos:

I - notrios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III - admitidos, no processo, como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
I - Fato notrio um fato que j aconteceu, cuja existncia reputa-se do conhecimento de todos, em um dado momento histrico,
em dada comunidade. Fatos notrios no se provam. Fato notrio um tipo de conhecimento privado do juiz que aceito.
II Trata-se dos fatos confessados. Se h confisso, porque o fato incontroverso. E, por isso, no objeto de prova.
III (Esse o inciso problemtico, que confunde.) Esse inciso cuida da admisso. So os fatos admitidos no processo como
incontroversos. Mas, qual a diferena entre este e o inciso anterior, se os fatos so incontroversos nos dois? Embora haja uma mesma
consequncia prtica, so coisas diversas. A admisso tcita: no contestar. Quem se cala diante da alegao de algo contra si, admite.
Isso no confisso, mas admisso. A confisso, por sua vez, expressa. A confisso ato jurdico em sentido estrito, enquanto a
admisso ato-fato. A confisso exige poder especial do advogado. A admisso diferente: dispensa poder especial.
IV Havendo presuno legal, o fato que se presume no precisa ser objeto de prova. O que uma presuno legal? Presuno
legal uma norma, uma regra jurdica, que o juiz tem de aplicar. Existem duas espcies de presuno legal: (a) presuno legal absoluta
que no permite prova contrria do fato presumido. A lei reputa um fato como ocorrido, e no admite prova em contrrio. As presunes
legais absolutas so raras, mas existem. Vejamos alguns exemplos: quem compra bem imvel, em cuja matrcula tenha sido averbada uma
penhora, presume-se conhecedor da penhora; quem casa deve saber que um cnjuge autoriza (presuno absoluta) o outro a contrair
dvidas para a economia domstica; presume-se a repercusso geral do RE quando a deciso recorrida contraria smula do STF. (b)
Presuno legal relativa o legislador estabelece a presuno, mas admite prova em contrrio. O papel da presuno legal relativa que,
quem se vale dela, est dispensado da prova, mas a outra parte pode provar o contrrio. Ou seja, a presuno legal relativa redistribui o
nus da prova. Alguns exemplos: (1) lei de investigao de paternidade (pargrafo nico do art. 2-A, da Lei n 8.560/92). S a partir do ano
passado, com essa alterao, que essa presuno passou a existir. Mas veja que ela uma presuno relativa, pois deve ser apreciada
em conjunto com o contexto probatrio. Antes disso, havia uma presuno judicial. O juiz quem presumia a paternidade. J havia a
Smula 301 do STJ nesse sentido: Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz
presuno juris tantum de paternidade. O STJ se confundiu. No havia presuno legal. A presuno era judicial, que uma coisa
totalmente diferente. Hoje, essa smula do STJ est certa, com o advento da Lei n 12.004/09.
Art. 2o-A. Na ao de investigao de paternidade, todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos,
sero hbeis para provar a verdade dos fatos. (Includo pela Lei n 12.004, de 2009).
Pargrafo nico. A recusa do ru em se submeter ao exame de cdigo gentico - DNA gerar a presuno da
paternidade, a ser apreciada em conjunto com o contexto probatrio. (Includo pela Lei n 12.004, de 2009).
Continuando com exemplos de presuno relativa: (2) presuno de domnio que decorre do registro imobilirio se o
bem est em seu nome no registro, presume-se, relativamente, que voc o dono.
Obs.: existe um tipo de registro que gera presuno absoluta. o registro torrens. obtido mediante deciso judicial.
(3) Declarao de pobreza. Quem se declara pobre, tem a seu favor a presuno (relativa) de veracidade.
SISTEMAS DE VALORAO DA PROVA
Controlar a valorao da prova pelo juiz um desafio eterno do Direito. Desde sempre, o Direito tenta controlar a valorao da
prova pelo juiz. Isso porque, como o convencimento algo subjetivo, o juiz pode se convencer de que algo aconteceu com base numa
crena religiosa que tenha, por exemplo.
Como se controla essa valorao da prova? Ao longo da histria da humanidade, foram identificados trs sistemas de valorao da
prova:
1) Sistema do convencimento livre (convico ntima): o rgo jurisdicional decide conforme sua convenincia. algo
subjetivo. O juiz no deve qualquer satisfao. o sistema que ainda vigora no Tribunal do Jri (processo penal). De todo modo, algo
muito residual. No Brasil, s visto no jri.

2) Sistema da prova legal (ou prova tarifada): toda valorao da prova feita pela lei. A lei atribui o valor s provas. O juiz no
valora as provas. A lei quem d prova o valor que ela tem. O juiz um mero aplicador da lei. desse sistema normas do tipo o
testemunho de uma mulher no derruba o testemunho de um homem.
3) Sistema da persuaso racional (ou livre convencimento motivado): o sistema adotado pelo CPC. previsto no art. 131.
Diz que o juiz examinar as provas caso a caso. Ele deve expor as razes do seu convencimento. Deve fundamentar sua deciso. O juiz
deve publicizar as razes de seu convencimento. Esse sistema traz uma srie de limitaes s arbitrariedades do juiz.
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda
que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que Ihe formaram o convencimento.
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
Exemplos de limitaes s arbitrariedades do juiz:
a) o juiz deve ater-se ao que foi discutido;
b) no pode invocar argumentos de f. Deve pautar sua argumentao na racionalidade;
Obs.: testemunho psicografado uma prova ilcita. ilcito reputar isso como meio de prova para um processo, porque se trata de um meio
de prova insuscetvel de discusso. Como contraditar esse testemunho?
c) o juiz no pode decidir contra as mximas ou regras da experincia. O que uma regra da experincia? So juzos feitos a partir
da observao daquilo que normalmente acontece. Observa-se o que normalmente acontece e, a partir daquilo, cria-se uma regra da
experincia. Exemplos: gravidez da mulher dura 9 meses; em gua parada d mosquito; a lei da gravidade.
As regras da experincia servem para que o juiz preencha conceitos indeterminados. O conceito de preo vil (quando se verifica, a
arrematao tem de ser anulada). Nesse caso, por exemplo, o juiz decide pelas regras da experincia: tais regras revelam se tal preo vil
ou no.
Outra funo da mxima da experincia ajudar o juiz a confrontar as provas. O juiz compara as provas. Por que uma mais
convincente que a outra? As regras da experincia ajudaro o juiz a valorar as provas, a dar a esta ou quela prova um valor maior.
Finalmente, outra funo das mximas da experincia a de ajudar o juiz a fazer as presunes judiciais. Estas so produto das
regras da experincia. As regras da experincia servem como suporte das presunes judiciais. Sobre isso, veremos mais frente.
Veja que as regras da experincia se dividem em regras da experincia tcnica (lei da gravidade, v.g.) e regras da experincia
comum (batom na gola da camisa do homem - traio). O juiz quase sempre decide com base nelas tambm. Regra da experincia
tambm um conhecimento privado de que o juiz pode se valer, assim como os fatos notrios.
Obs.: Regras da experincia e fatos notrios so, ambos, exemplos de saberes privados do juiz, dos quais pode se valer numa deciso
judicial.
preciso distinguir fato notrio de regra da experincia. Fato notrio um fato. Regra de experincia no fato, mas um
juzo, um prognstico do que pode acontecer, tendo em vista o que normalmente acontece . Fato notrio, diferentemente, algo que
j aconteceu.
Qual a distino entre indcios e presunes?
O que um indcio? Art. 239 do CPP. O indcio um fato. um fato que se liga a outro fato. Sempre que falo de um indcio, temos
um fato que se liga a outro fato. Se liga por qu? Porque o indcio causa ou efeito do ato. Um hematoma um indcio de um murro. A
gravidez um indcio de que a mulher no virgem.
Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por
induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias.
So as regras da experincia que autorizam o estabelecimento dessa relao entre o indcio e o fato. So as mximas da
experincia que fazem a ligao entre o hematoma e o murro, entre a mancha de batom e a traio, etc.
Regra da experincia mais indcio permite que o juiz conclua pela ocorrncia do fato relacionado ao indcio. Essa concluso que o
juiz faz a partir do indcio e das regras da experincia se chama presuno judicial. A presuno judicial a concluso de um raciocnio do
juiz. O juiz reputa o fato provado. o fato que se liga ao indcio.
O indcio, como fato que , precisa ser provado. O indcio objeto de prova. Por isso que o CPP fala que o indcio deve ser
provado. Para que o juiz faa a presuno judicial, o indcio deve ser provado.
Como provar o dano moral? No se prova que a pessoa sofreu. Somando as regras da experincia aos indcios, o juiz presume
(presuno judicial) o dano moral.

O indcio um meio de prova e objeto de prova, a um s tempo. Por isso, Fredie Didier diz que ele um pouco hermafrodita.
Presuno, diferentemente, no meio de prova. Presuno judicial no meio de prova. Presuno judicial no meio de nada.
a concluso do raciocnio. O meio de prova o raciocnio. A presuno a concluso do raciocnio. por isso que se diz que o indcio
uma prova indireta. A prova de outro fato que leva ao fato em si. O adultrio, por exemplo, um caso que, normalmente, provado por
indcios.
d) ainda existem algumas regras de prova legal no ordenamento (o legislador valora a prova pelo juiz). Ex.: testamento.
NUS DA PROVA
uma regra que determina quem arcar com a falta de prova de determinado fato.
Pode acontecer de, quando terminar o processo, no haver prova sobre o fato. O juiz no pode ser negar a julgar por no haver
determinada prova. Como ele tem de julgar mesmo sem prova, vem a lei e determina quem arcar com isso. A lei determina quem vai sofrer
as consequncias pela falta de prova do fato.
Ento, quando se diz que o autor tem nus da prova significa que, se aquele fato no for provado, quem arca com as
consequncia o autor. O autor perder, portanto.
Pouco importa saber quem produziu a prova. irrelevante saber quem produziu a prova. Se a outra parte produzir a prova que me
beneficia, posso ter me desincumbido do nus da prova.
Qual a funo objetiva do nus da prova? Servir como regra de julgamento. O juiz s utilizar a regra do nus da prova se
no houver possibilidade de prova (alm de no haver prova).
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
O que a funo subjetiva do nus da prova? A funo subjetiva do nus da prova gerar nas partes as expectativas
probatrias. Quem tem o nus, deve correr atrs das provas. A outra parte, por outro lado, sabe que nada precisa fazer, porque a prova
nus do adversrio. A funo subjetiva do nus da prova modular o comportamento das partes, portanto.
Pelo nosso Cdigo, as regras de nus da prova so regras estticas. Isso caiu na DPE/BA (CESPE). So regras invariveis.
Diz que o nus de quem alega. Quem alega tem o nus da prova. o que est previsto no art. 333, CPC.
Acontece que h casos em que a prova impossvel para um das partes. A outra parte pode at provar que o fato no aconteceu,
mas eu no tenho como provar que o fato aconteceu ou mesmo ser essa prova excessivamente onerosa. Quando o fato de prova
impossvel ou excessivamente onerosa, ocorre o que se chama de prova diablica.
Como exemplo, temos o caso em que a CF diz que aquele que no tem outro imvel pode usucapir de maneira especial o imvel.
A usucapio especial pressupe que o sujeito no tenha outro imvel. Como provar que no tenho outro imvel? Juntar as certides
negativas de todos os cartrios imobilirios do mundo? uma prova diablica. No h como fazer. Cabe, ento, outra parte, provar que eu
tenho algum imvel.
Os casos de prova diablica fizeram com que a doutrina construsse uma teoria que justificasse a possibilidade de o juiz, no caso
concreto, redistribuir o nus da prova. Essa teoria prega que, se as circunstncias do caso concreto revelam que o nus da prova torna ela
diablica, o nus da prova se torna flexvel. Ele ter que variar de acordo com as circunstncias do caso concreto. O nus deve ser de quem
possa suportar a prova. Isso ocorre com base no princpio da igualdade e do processo adequado. Esses princpios imporiam ao juiz o dever
de adequar o nus da prova ao caso concreto. pressuposto dessa redistribuio que ela no gere uma prova diablica para a outra parte.
Essa teoria recebeu o nome, na Argentina, de cargas probatrias dinmicas. A teoria das cargas probatrias dinmicas
justamente a teoria que prega que o juiz, diante do caso concreto, pode flexibilizar as regras do nus da prova.

No Brasil, o nome teoria da distribuio dinmica do nus da prova. No h na lei essa previso. A teoria adotada pela
jurisprudncia, que j a consagra em face da aplicao do princpio da igualdade e do processo adequado.
O CDC, como se sabe, permite a inverso do nus da prova (art. 6, VIII). A inverso do nus da prova, prevista no CDC,
exatamente uma redistribuio do nus da prova. uma redistribuio caso a caso do nus da prova, da mesma forma prevista na teoria
acima vista. A diferena que a inverso do nus da prova no CDC somente pode ser feita a favor do consumidor, nos casos de
hipossuficincia tcnica ou de verossimilhana de suas alegaes.
Admite-se, no Brasil, a inverso do nus da prova em qualquer processo? Uma pergunta como essa se refere teoria da
redistribuio dinmica do nus da prova. Essa teoria vem sendo aplicada no Brasil, mesmo sem texto expresso, por aplicao do
princpio da igualdade e da adequao do processo. Alm do mais, o CDC j prev um caso de redistribuio do nus da prova, mesmo
com suas peculiaridades.
Veja que a redistribuio deve ocorrer sempre antes que o juiz decida, para que a parte possa se desincumbir desse nus. O juiz
no pode redistribuir o nus da prova quando for julgar. Deve dar parte a chance de cumprir seu nus, em nome do contraditrio.
Regra de nus da prova regra de julgamento.
Regra de inverso do nus da prova regra de procedimento.
H uma deciso do STJ que misturou as coisas, mas no significa que seja a orientao do STJ. Nelson Nery e Marinoni dizem
que pode haver a inverso na sentena. Esse entendimento, porm, no pode vingar.
Existe prova plena? No. No processo contemporneo, no existem provas plenas. Nem mesmo a confisso prova
plena. As provas devem poder ser contraditadas.
Se o juiz tiver conhecimentos tcnicos, mesmo assim, no poder dispensar a percia. Trata-se de conhecimento tcnico, no
sendo possvel confundir a atividade de julgar com a de periciar.
DECISO JUDICIAL
Deciso judicial um gnero, que engloba as seguintes espcies: decises de juiz e decises em Tribunal.
As decises do juiz se dividem em interlocutrias e sentena. Sentena a que encerra o procedimento em primeira instncia.
Interlocutria qualquer deciso que no encerra o procedimento. o que prevalece.
Vimos, na aula passada, que h quem defenda a existncia de sentenas parciais, que no encerram o procedimento.
Nos Tribunais, temos as decises monocrticas, quando proferidas por um membro de Tribunal, e decises chamadas de
acrdos, que so as decises colegiadas.
O Cdigo, quando chega nessa parte que estamos estudando, chama todas as decises de sentena. Sentena, ento, pode
admitir duas acepes: estrita, que a de espcie de deciso de juiz, e sentena como gnero, ou seja, como sinnimo de deciso
judicial. Cuidado! O CPC ora usa a palavra sentena como espcie ora como sinnimo de qualquer deciso.
No programa do concurso, sentena se refere a deciso judicial.
Cabe apelao de sentena. Aqui, em sentido estrito ou amplo? Aqui, em sentido estrito.
Cabe ao rescisria de sentena... Aqui, sentena vista num sentido amplo.
A doutrina costuma dividir as decises em terminativas e definitivas. uma classificao muito utilizada. Deciso terminativa no
examina o mrito, enquanto que a definitiva o examina.
O mais importante, nesse ponto, o estudo dos elementos da deciso. Quais os elementos de uma deciso?
Elementos da deciso
1) Relatrio: o histrico daquilo que de relevante aconteceu no processo. Deve constar em toda sentena. uma pea
descritiva. No relatrio, h apenas descrio, e no deciso.
Obs.: No juizado, o relatrio dispensado.
2) Fundamentao: h uma regra constitucional que exige que as decises sejam motivadas. A motivao regra que compe o
contedo do devido processo legal.

A motivao est intimamente relacionada com a publicidade. Tornam-se pblicas as razes do porqu de se ter chegado a essa
ou quela deciso.
A motivao tem dupla funo: a) endoprocessual para que as partes possam elaborar seus recursos e o Tribunal possa
verificar se a deciso merece ser revista ou no; b) extraprocessual para que motivao possa ser submetida ao controle pblico.
Deciso sem motivao deciso nula, como nula deciso que inverte o nus da prova na sentena.
H um autor italiano, chamado Taruffo, que defende que a deciso no motivada inexistente.
No dispositivo, o juiz vai fixar a norma jurdica individualizada, ou seja, a norma jurdica que vai regular aquele caso concreto: Joo
deve a Jos.
Essa norma jurdica individualizada faz coisa julgada inter partes (vale para o sujeito da relao discutida) e pode ser revista por
ao rescisria.
O que o juiz decide na fundamentao da deciso no se submete coisa julgada. A coisa julgada no recai sobre a
fundamentao.
Na fundamentao, cria-se a norma jurdica geral do caso concreto. Na fundamentao, ter o juiz de fixar essa norma jurdica
geral do caso concreto, do sistema. Qual a norma jurdica geral do sistema da qual se pode extrair a soluo para o caso concreto? Essa
a pergunta feita pelo juiz ou para o juiz. Ele ter de definir essa norma geral do caso concreto.
A norma geral do caso concreto (que est na fundamentao) uma norma jurdica construda pela atividade jurisdicional,
a partir da anlise de um caso concreto e que tem aptido para servir como modelo para casos semelhantes . A jurisdio quem
constri essa norma jurdica. No a lei.
Essa norma jurdica geral tem um nome: PRECEDENTE. Quando se diz que h um precedente favorvel, est-se dizendo que
j houve um caso de situao semelhante sua em que a norma geral que fundamenta a deciso lhe favorece. O precedente est sempre
na fundamentao, e no no dispositivo.
O precedente uma norma diferenciada das outras, pois construda a partir de um caso concreto, com suas particularidades, etc.
Quando um precedente vem sendo reiteradamente aplicado, e isso se consolida em um Tribunal, surge aquilo que se chama de
jurisprudncia.
O que a jurisprudncia? a reiterada aplicao de um precedente.
Distinga precedente de jurisprudncia. Jurisprudncia a consolidao de uma orientao, de um entendimento. Havia
um precedente que se consolidou, que se firmou.
E a Smula, o que ? Precedente pode virar jurisprudncia e jurisprudncia pode virar smula. Smula o texto do
precedente reiteradamente aplicado. Smula o texto da norma construda pela jurisdio a partir do caso concreto.
A smula um movimento contrrio, pois j h a norma, sendo a smula seu texto. O texto, aqui, vem depois da norma, porque a
norma foi construda pela jurisdio.
No se pode achar que precedente exclusividade do common law. No Brasil, o precedente passou a ter um papel, uma funo,
que nossa tradio no dava. Est havendo uma valorizao do precedente aqui no Brasil. Hoje, o precedente assunto importante.
Qual a eficcia jurdica do precedente no Brasil? Existem trs efeitos do precedente no Brasil. Veremos esses efeitos na
prxima aula.
Processo Civil Prof. Fredie Didier
Aula 20 16/12/2010
PRECEDENTES JUDICIAIS
Efeitos do precedente (no Brasil)
a)

Efeito Mnimo: todo precedente tem esse efeito, que o efeito persuasivo: o precedente serve como argumento, serve para
convencer o juiz. Por pior que seja o precedente, ele serve, no mnimo, como argumento.

b)

Efeito Impeditivo de Impugnao da Deciso: alguns precedentes, no Brasil, se observados, impedem a propositura de recurso
contra a deciso que o seguiu. Todo precedente consolidado em Smula (do STJ ou do STF) tem esse efeito.

c)

Efeito Vinculante: os precedentes que possuem esse efeito tm que ser observados. Ex: o precedente consolidado em Smula
Vinculante do STF.

OBS: todo precedente tem eficcia erga omnes, ou seja, todo mundo pode se valer de um precedente. O precedente no serve apenas
para o caso de onde ele surgiu, podendo ser usado em qualquer caso. nisso que o precedente se diferencia da coisa julgada, que tem
eficcia inter partes.
O precedente, como norma geral que , precisa ser interpretado para saber quando e como ele se aplica. Quando se interpreta um
precedente, precisa se conhecer o contexto do caso que o gerou para saber se o precedente se aplica ou no ao seu caso. Tem que se
fazer a comparao entre o caso do precedente e o caso que est sendo examinado agora para saber se o precedente se aplica a este ou
no. Essa comparao imprescindvel, fundamental e possui um nome: distinguishing.
Questo: na aplicao da Smula Vinculante o juiz tem que fazer o distinguishing? Sim, pois na aplicao de precedente o
distinguishing imprescindvel.
Um precedente pode ser superado? Sim, a qualquer momento, pois a qualquer tempo a jurisprudncia pode mudar e isso faz parte da
essncia do sistema. No entanto, a coisa julgada (que atinge o dispositivo) no pode ser revista a qualquer tempo. A superao do
precedente conhecida como overruling. Essa superao pode se dar por eficcia prospectiva ou retrospectiva. Na prospectiva,
protegem-se as relaes consolidadas pela jurisprudncia anterior, o que regra num sistema que privilegia a segurana jurdica. Se existe
um precedente dominante em que as pessoas confiavam, comportavam-se de acordo com ele, este precedente tem que ser protegido.
Pode-se cogitar, no entanto, de overruling retrospectivo, quando o precedente for recente, ainda no consolidado. Ir ocorrer de ele atingir
as relaes anteriores. Isso ocorre, no entanto, em casos excepcionais.
A norma geral do caso concreto o ncleo normativo da fundamentao. Essa norma geral possui um nome pedante: ratio decidendi, que
significa, literalmente, razo para decidir. Se reiterada, vira jurisprudncia e, depois, smula, que o texto da ratio decidendi. Quando se
destri a ratio decidendi, destri-se a deciso.
Entraram h algum tempo com ADO por casamento de homossexuais. Celso de Melo disse que no cabia ADO nesse caso, dizendo que
no cabia porque parecia que o caso era de ADPF. Entraram com a ADPF com base no que Celso de Melo disse. Logo, ele deu uma dica
do que fazer. Pode ser, portanto, que apaream manifestaes na fundamentao que no so a ratio decidendi. Nem tudo que est na
fundamentao ratio decidendi, h tambm comentrios paralelos, laterais, que so desnecessrios e poderiam ser retirados da
fundamentao sem a comprometer, sendo conhecidos como obiter dictum (dicta), que tudo que est na fundamentao e no ratio
decidendi. A importncia de saber diferenciar as duas coisas reside no fato de que o obiter dictum no precedente. Isso no quer dizer, no
entanto, que este intil. Ele tem sua utilidade. Ex: o voto vencido obiter dictum e importante para obter recurso. s vezes, por obiter
dictum, anuncia-se uma possvel futura posio do Tribunal. Esse anncio que os Tribunais costumam fazer em obiter dictum no
sentido de dizer como pode ser que seja seu posicionamento conhecido como signaling.
OBS: esse vocabulrio novo importantssimo em concursos!
Pergunta de Concurso de Procurador da Repblica: na aplicao de Smula Vinculante, o juiz tem de fazer o distinguishing? SIM, pois o
distinguishing um mtodo de interpretao do precedente ineliminvel.
Uma lei, como se sabe, pode ser revogada. Um precedente pode ser superado? Sim, pode, a qualquer tempo. A qualquer tempo a
jurisprudncia pode mudar. Isso, ademais, faz parte da sistemtica do prprio sistema.
Perceba-se, contudo, que a coisa julgada, por sua vez, no pode ser revista a qualquer tempo e lugar. J o precedente pode, sim,
ser revisto a qualquer tempo.
H um nome tcnico para a superao do precedente: overruling. Portanto, overruling a superao do precedente (exemplo: o
procedimento administrativo de modificao de smula vinculante um mtodo de overruling).
O overruling pode se dar para frente ou para trs, isto , pode ocorrer com eficcia prospectiva ou retrospectiva. Como assim? Se
a eficcia for prospectiva, protege-se as relaes consolidadas sob o precedente anterior. A regra, em um sistema que protege a confiana,
a boa-f e a segurana a de que a superao do precedente s possa ter eficcia para frente, isto , prospectiva. Assim, se havia um
precedente, e as pessoas se comportavam de acordo com esse precedente, esse comportamento deve ser respeitado e reforado. No
Brasil, adota-se o overruling prospectivo. possvel, contudo, ocorrer um overruling retrospectivo, e isso acontece quando o precedente
superado for um precedente recente, novo, ainda no consolidado. Quando se trata de um precedente ainda no consolidado, a superao
desse precedente pode ocorrer com eficcia retroativa, porque, nesse caso, no teria decorrido tempo suficiente para abalar a confiana.
A norma geral do caso concreto (norma geral essa que o precedente), da qual se extrai a norma individualizada, o ncleo
normativo da fundamentao. Essa norma geral tem o seguinte nome: ratio decidendi. Sempre que se perguntar qual a ratio decidendi
de uma deciso, deve-se saber que justamente a razo de decidir. a norma geral construda no caso concreto que, acaso reiterada, vira

jurisprudncia e, aps, smula. A ratio decidendi a razo de decidir. Se se quebra a ratio decidendi, quebra-se a deciso. Dizer que a
fundamentao de uma deciso se aplica a outra o mesmo que dizer que ambos os casos possuem a mesma ratio decidendi.
Exemplo: ajuizou-se uma ADI por omisso em razo da questo do casamento entre pessoas homossexuais. O ministro Celso de
Melo indeferiu a inicial, sob o fundamento de que no cabe ADI por omisso numa situao como aquela, invocando, inclusive, vrios
precedentes do STF no mesmo sentido. Lucubrando, na mesma deciso, Celso de Melo disse ser hiptese de ADPF, e no de ADI por
omisso, dando uma dica. Dois dias depois, foi ajuizada uma ADPF. Como se v, esses ltimos comentrios no foram ratio decidendi da
deciso. H comentrios, na deciso, que no so ratio decidendi, comentrios que poderiam ser retirados da fundamentao da deciso
sem compromet-la. So comentrios laterais que em nada influenciam na tomada da deciso, e recebem o seguinte nome: obter dictum
(no plural, obter dicta).
Obter dictum no precedente, mas apenas questo perifrica mencionada na deciso. O que foi posto, na deciso, como obter
dictum no precedente, no pode sequer ser sumulado. Trata-se de um mero comentrio. Isso quer dizer que o obter dictum intil? No,
evidentemente, no. O obter dictum tem a sua utilidade. Exemplo: o voto vencido um obter dictum. O que est posto no voto vencido no
a ratio decidendi, e, mesmo assim, importante, por exemplo, na interposio de recurso. Ademais, o obter dictum pode servir para
anunciar um possvel posicionamento futuro do Tribunal (e foi isso que Celso de Melo fez no exemplo citado). Esse anncio, essa
sinalizao que os Tribunais costumam fazer em obter dictum, no sentido de dizer como pode acabar vindo a ser seu posicionamento,
tambm tem um nome: signaling.
Veja-se que o obter dictum no ser sempre signaling, mas pode assim funcionar em determinados casos.
Dispositivo:
O dispositivo o terceiro elemento de uma deciso judicial.
Dispositivo a concluso da deciso, a parte mais importante da deciso. Sem dispositivo a deciso no existe, ela inexistente.
no dispositivo que se fixa o comando normativo do caso concreto, isto , a norma que vai regular o caso concreto.
Pode acontecer, e normalmente acontece, que o dispositivo contenha vrias decises. Exemplo: se o sujeito faz 4 pedidos, haver
4 decises, uma sobre cada pedido. Cada um dos pedidos resolvido por uma deciso autnoma. Assim, pode acontecer de o dispositivo
ser um feixe de decises, e, quando isso acontece, h aquilo que se chama de captulos de sentena. Que um captulo de sentena?
cada unidade decisria da sentena. Ento, se o juiz julga 4 pedidos, haver 4 captulos, e se o juiz condena em honorrios, haver um
quinto captulo (o captulo de honorrios).
Como se v, uma deciso pode, na verdade, conter vrias decises. Uma deciso pode ser uma do ponto de vista FORMAL
(formalmente ela uma s), mas substancialmente ser vrias, isto , conter vrias decises. Cada uma dessas decises um captulo de
sentena.
O presente tema de extrema importncia, inclusive para compreender outros temas, como o recurso parcial (o recurso contra
apenas um captulo), a rescisria contra apenas um captulo (que perfeitamente possvel). Pode ser, ademais, que a nulidade da deciso
atinja somente um nico captulo, caso em que a deciso no ser nula por completo, mas apenas naquele captulo especfico.
Quando uma deciso tem vrios captulos, o ideal separar cada um dos captulos em itens prprios, tanto no dispositivo quanto
na fundamentao (pois o dispositivo j remete diretamente para o item correto na fundamentao).
Quando a deciso tem vrios captulos, ela chamada de deciso objetivamente complexa.
Vistos os elementos de uma deciso judicial, vejamos, agora, os requisitos de uma deciso judicial.
REQUISITOS DE UMA DECISO JUDICIAL:
Os requisitos so os atributos que uma deciso tem que ter para ser considerar uma deciso perfeita.
Pode-se dizer, para caracterizar como perfeita uma deciso, que a mesma tem de ser CONGRUENTE. Ser congruente ser
perfeita do ponto de vista formal.
Existem duas dimenses da congruncia. A congruncia da deciso tem de ser interna e externa. Portanto, a deciso tem de ser
perfeita em si mesmo e tambm em relao a aspectos externos.
Para que a deciso seja congruente internamente, ela tem de ser certa, clara, coerente e lquida. Portanto, requer os seguintes
atributos: certeza, clareza, coerncia e liquidez.
A certeza significa que a deciso tem de ser certa, tem de certificar expressamente a soluo para o caso concreto. O juiz no
pode dizer nada implicitamente, nas entrelinhas. Ademais, uma deciso no pode ser duvidosa, no pode dizer nada nas entrelinhas.

A clareza significa que a deciso deve ser legvel e inteligvel. O dever de clareza decorre da cooperao.
A coerncia significa que a deciso no pode ser contraditria, que a deciso no pode conter proposies contraditrias. O juiz
no pode dizer uma coisa na fundamentao e dizer outra na concluso. No pode fixar uma coisa na ratio decidendi e decidir uma coisa
que no tenha relao com a ratio decidendi.
A liquidez significa, finalmente, que a deciso deve ser lquida. Que uma deciso lquida? Deciso lquida aquela que define de
modo completo a norma jurdica individualizada. Que significa definir de modo completo a norma jurdica individualizada? dizer quem
deve, a quem se deve, o que devido e quanto devido. Ou seja, se a deciso judicial disser quem deve, a quem se deve, o que deve e
quanto deve, a deciso lquida. Lembrando que a certeza a parte da deciso em que o juiz diz se algo devido.
A regra que as decises sejam lquidas, isto , que, ao serem proferidas, estejam aptas a serem executadas.
OBS.: quando o pedido for lquido, a sentena tem de ser lquida. Se no for, o autor poder impugn-la, conforme a Smula n 318 do STJ.
OBS. 2: se o pedido for ilquido, a sentena PODE ser ilquida (no significa que tem, obrigatoriamente, de ser, mas que pode ser se o
juiz proferir sentena lquida, no estar cometendo erro algum).
Obs3.: Nos juizados especiais, as decises ho de ser sempre lquidas.
Obs4.: No procedimento sumrio, nas causas relacionadas a acidente de trnsito, as decises tm que ser lquidas.
Obs5.: A iliquidez de uma deciso costuma restringir-se ao quanto se deve. Ou seja, normalmente as decises so ilquidas em relao ao
quantum. H, porm, casos de iliquidez que atingem outros elementos, como, por exemplo, quem o credor. uma iliquidez maior, que
acontece com as sentenas coletivas. As sentenas coletivas tm o credor indefinido.
Obs6.: Decises ilquidas devem submeter-se liquidao de sentena, assunto do Intensivo II.
b) Congruncia externa: a congruncia da deciso com a postulao. a partir disso que surgem trs expresses muito conhecidas:
deciso extra petita (fora do que foi pedido), ultra petita (o juiz d alm do que foi pedido) e citra petita (o juiz deixa de examinar algo que
tinha de examinar).
Na deciso extra petita, pede-se A, mas o juiz concede B. Aqui, o juiz INVENTA. Na deciso ultra petita, pede-se 100, mas o juiz d
120. Na ultra petita, o juiz EXAGERA. J na deciso citra petita, o juiz se OMITE no exame de uma questo que tinha que ter enfrentada.
Uma deciso citra petita pode acontecer de duas maneiras (importante saber diferenciar as duas situaes):
I O juiz pode deixar de examinar um fundamento relevante (que pode modificar o resultado da demanda). Se assim procede, a
deciso nula, por vcio de motivao.
II H tambm o caso de deciso citra petita em que o juiz deixa de examinar um pedido formulado pela parte. Quando assim o
faz, a deciso , nesse ponto, inexistente. O juiz no decidiu sobre aquilo, pelo que se tem que a deciso no existe. Se a parte no
recorre, nada acontece, de modo que se pode voltar a juzo para pedir novamente aquilo que no foi julgado. Enfim, no h coisa julgada
sobre pedido no apreciado, no decidido. No h coisa julgada do que no foi julgado.
Em face do acima afirmado, fica difcil entender o que o STJ fez quando editou a Smula 453 do STJ: os honorrios
sucumbenciais, quando omitidos em deciso transitada em julgado, no podem ser cobrados em execuo ou em ao prpria. Ou seja, o
juiz no decidiu sobre os honorrios, mas h coisa julgada, segundo o STJ. Que coisa julgada essa, j que o juiz no decidiu? uma
coisa julgada que no foi julgada? Isso no tem o menor cabimento, mas o que virou enunciado sumulado no STJ.
Obs.: Ateno! Em provas objetivas, ser cobrado o teor da smula, ou seja, o entendimento firmado pelo STJ. A crtica feita deve ser
trazida em prova subjetiva ou mesmo se a questo objetiva trouxer expressamente a crtica.
EFEITOS DA DECISO
Os efeitos da deciso so 4:
1) Efeito principal: o efeito que decorre da norma jurdica individualizada (dispositivo), e atinge a relao jurdica discutida na causa.
O efeito principal da sentena declaratria a certeza acerca da relao jurdica. Se a sentena for constitutiva, o efeito principal
a mudana da situao jurdica. J se a sentena for condenatria, o efeito principal a autorizao da execuo (permitir a execuo
devida).
2) Efeito reflexo: decorre do dispositivo da deciso par atingir relao jurdica outra, que no a discutida, mas que conexa a ela.
Quando o juiz despeja o inquilino, o efeito principal tirar o indivduo dali. Mas o efeito reflexo atingir a sublocao.

 exatamente a possibilidade de efeito reflexo que permite a interveno como assistente simples. Tanto a deciso pode
produzir efeito reflexo que h permisso para a interveno do assistente simples. A assistncia simples guarda relao com o efeito reflexo
da deciso.
3) Efeito anexo ou efeito do de fato ou efeito secundrio: decorre da sentena como um fato, pouco importando o que o juiz decidiu. So
efeitos que decorrem da lei, independentemente de manifestao do juiz. um efeito que decorre da sentena por determinao da lei. Ex:
a terceira sentena de abandono tem como efeito anexo a perempo; sentena de divrcio cessa a comunho patrimonial; hipoteca
judiciria.
Hipoteca judiciria: qualquer sentena que condene o ru a pagar quantia pode ser inscrita como ttulo de uma hipoteca de um
imvel do ru. Trata-se de uma hipoteca cujo ttulo a sentena. um efeito automtico da lei. O juiz no precisa determinar a hipoteca
judiciria. E, alm disso, possvel fazer a hipoteca judiciria mesmo que haja recurso interposto. A hipoteca judiciria est prevista no art.
466 do CPC. um efeito pouco utilizado na prtica, mas interessantssimo. No h que se falar em perigo de demora, de dilapidao,
nada. efeito automtico da sentena.
4) Efeito probatrio: sentena documento pblico e, como tal, tem eficcia probatria.
A sentena pode provar a data da realizao de uma audincia. A sentena a prova dela mesma.
Num concurso, devem ser expostos esses 4 efeitos de uma sentena: principais, reflexos, anexos e probatrios.
Obs.: Se o juiz se omitir em relao ao que o ru alega, a deciso tambm citra petita. possvel oposio de embargos de declarao.
COISA JULGADA
a indiscutibilidade da norma jurdica individualizada definida na deciso judicial, no mesmo ou em qualquer outro processo.
Trata-se, portanto, de uma estabilidade normativa. Torna-se definitiva a soluo daquele caso concreto.
Nem toda deciso tem aptido para coisa julgada material. Para que uma deciso produza coisa julgada material, ele deve
preencher trs pressupostos:
I o trnsito em julgado: a indiscutibilidade da deciso no processo em que foi proferida. Significa que a deciso ja no pode
mais ser revista no processo em que foi proferida. A doutrina, de um modo geral, chama esse fenmeno de coisa julgada formal.
Obs.: Lembrar de estudar o posicionamento de Luis Mouro, dado na aula sobre julgamento conforme o estado do processo.
II tem que ser uma deciso de mrito: pouco importa se se trata de deciso interlocutria ou sentena.
III preciso que seja uma deciso fundada em cognio exauriente: a deciso tem que fundar-se exauriente, no podendo
ser deciso fundada em cognio sumria.
A coisa julgada possui 3 efeitos:
1) Efeito negativo da coisa julgada ou efeito impeditivo: o efeito de impedir nova deciso sobre o que j foi decidido.
2) Efeito positivo: s vezes, formula-se demanda que tem como causa de pedir uma coisa julgada. Isso ocorre, por exemplo, quando se
ajuza ao de alimentos com base na coisa julgada da ao de paternidade. Repare que a ao de alimentos se baseia numa coisa
julgada, nesse caso. Num caso como esse, em que a coisa julgada utilizada como fundamento de uma demanda, ela produz o efeito
positivo. Isso porque o juiz ter que levar a coisa julgada em considerao, nesse segundo processo. O juiz tem de partir da premissa da
coisa julgada, ou seja, que o autor filho do ru (coisa julgada da ao de paternidade).
3) Efeito preclusivo: a coisa julgada torna irrelevantes quaisquer alegaes que poderiam ter sido formuladas, mas no foram.
Nesse sentido, temos o art. 474, CPC:
Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e
defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido.
Tudo aquilo que poderia ter sido deduzido, e no foi, reputa-se deduzido e rejeitado. isso que se chama de eficcia
preclusiva da coisa julgada. como se a coisa julgada fizesse esquecer o passado. Tudo que poderia ter sido suscitado
esquecido.
Se, depois da coisa julgada, sobrevier fato que repercuta no que foi decidido, esse poder ser suscitado. Ou seja, se o
fato posterior coisa julgada, poder ser suscitado.

No se pode cometer determinados erros. Uma sentena pode definir uma relao jurdica continuativa. Relao continuativa
aquela que se prolonga no tempo, como alimentos, guarda de filhos, relao tributria ou previdenciria, por exemplo. Todas elas so
relaes continuativas. A deciso sobre elas faz coisa julgada. Mas, como essas relaes duram, permanecem, pode acontecer algum fato
superveniente que imponha a mudana do que foi decidido. E a, possvel pensar que essas decises no fazem coisa julgada por isso.
Isso est errado. erro grosseiro. A coisa julgada o que foi decidido. O que foi decidido no pode ser revisto. Fato posterior no foi
decidido, podendo gerar uma nova deciso. Sentena que se refere a relao continuativa faz coisa julgada, normalmente, mas pode ser
alterada por FATO SUPERVENIENTE, assim como qualquer outra deciso. QUALQUER DECISO PODE SER ALTERADA POR FATO
SUPERVENIENTE. Fato anterior que j est abrangido pela coisa julgada.
Para a maior parte da doutrina brasileira, coisa julgada formal o mesmo que precluso.
LIMITES SUBJETIVOS DA COISA JULGADA
A regra que a coisa julgada somente produz efeitos inter parte, ou seja, s vincula quem foi parte (art. 472, CPC).
H casos, porm, em que a coisa julgada pode produzir efeitos ultra partes. Coisa julgada ultra partes aquela que atinge
terceiros. raro, mas pode acontecer. Exemplos: coisa julgada que atinge o adquirente de coisa litigiosa; coisa julgada que atinge o
substitudo em processo conduzido por um substituto processual. So exemplos raros de coisa julgada que atingem quem no parte.
H, ainda, a coisa julgada erga omnes, que atinge todos. Coisa julgada erga omnes ocorre, por exemplo, na ADI.
REGIMES DE FORMAO DA COISA JULGADA
A regra a de que a coisa julgada forma-se pro et contra. a coisa julgada que se forma independentemente do resultado
da causa. Pouco importa qual tenha sido o resultado da causa (procedente ou improcedente), a deciso far coisa julgada. Essa
a regra.
A coisa julgada pode, ainda, ser secundum eventum litis. aquela que s ocorre em um dos resultados da causa. O legislador
escolhe que s haver coisa julgada em um dos resultados. Um bom exemplo o caso da coisa julgada penal. S h coisa julgada mesmo
se a sentena for absolutria, porque a condenatria pode ser revista a qualquer tempo, se para beneficiar o ru. No mbito cvel, Fredie
Didier no se recorda de exemplo de coisa julgada secundum eventum litis.
Existe, ainda, um terceiro modelo de formao da coisa julgada. a coisa julgada secundum eventum probationis. a coisa
julgada que s ocorre se tiver havido esgotamento de prova. A improcedncia por falta de prova no faz coisa julgada. A regra que se se
entra e perde, perdeu mesmo. Mas, h casos em que, se o juiz nega o pedido por falta de provas, possvel que se volte ao juzo com base
em novas provas. Exemplos: coisa julgada no mandado de segurana; coisa julgada na ao popular; na ao civil pblica.
H muitos doutrinadores que defendem ser a coisa julgada na investigao de paternidade secundum eventum probationis. No h
previso em lei, mas parcela da doutrina adota tal entendimento. Fredie Didier contra.
REVISO DA COISA JULGADA
A coisa julgada elemento essencial de um Estado em que se preveja a segurana. No entanto, existem casos em que se deve
viabilizar a mudana da coisa julgada, para evitar a perpetuao de injustias. Por isso, deve haver o controle da coisa julgada.
A coisa julgada, no Brasil, no absoluta, no inexpugnvel. Ela pode ser revista por vrios instrumentos. Quais os
instrumentos, previstos no Direito brasileiro, servem reviso da coisa julgada?
1) Ao rescisria: I- prazo de 2 anos; II- permite que se reveja a coisa julgada por ser ela injusta ou invlida; III- sempre uma
ao em Tribunal. Veremos a matria no Intensivo 2.
2) Querela nullitatis: I- no tem prazo; II- somente se presta a discutir questes formais (citao); III- prevista no art. 475-L, I, e
741, I, ambos do CPC.
3) Correo de erros materiais: I- podem ser corrigidos a qualquer tempo, at mesmo de ofcio; II- art. 463, CPC.
4) Reviso de sentena fundada em lei, ato normativo ou interpretao tidos pelo STF como inconstitucionais: I- pode ser
revista a qualquer tempo; II- controla a injustia de deciso, s e especificamente; III- previsto no art. 475-L, 1 e 741, pargrafo nico,
ambos do CPC. Est previsto como uma defesa do executado. uma hiptese em que, na execuo, pode-se discutir a justia da deciso.
Esse o panorama do controle da coisa julgada no Brasil. Perceba que a coisa julgada pode ser controlada das mais diversas
maneiras.

H 10 anos surgiu no Brasil um movimento doutrinrio que pregava a possibilidade de relativizao atpica da coisa julgada.
Discutia-se a possibilidade de rever a coisa julgada fora das hipteses previstas para tanto. A doutrina defendia que as hipteses no
bastam. preciso poder rever a coisa julgada fora dessas hipteses, quando ela for manifestamente injusta, manifestamente
inconstitucional.
Nesse contexto, criou-se a teoria da relativizao da coisa julgada. o movimento que prega a relativizao atpica da coisa
julgada. A relativizao j existe no Brasil com base nos instrumentos vistos acima. O que se prega doutrinariamente a relativizao
ATPICA da coisa julgada.
Esse movimento recebeu acolhida do STJ em alguns casos, notadamente relacionados investigao de paternidade e
indenizaes milionrias contra o Poder Pblico.
Na verdade, o 4 instrumento (reviso de sentena fundada em lei, ato normativo ou interpretao tidos pelo STF como
inconstitucionais), visto acima, acabou sendo incorporado legislao por conta desse movimento doutrinrio.
Os principais lderes desse movimento doutrinrio so Cndido Dinamarco e Humberto Theodoro Jr. Didier se alia corrente
contrria, junto com Marinoni, Nelson Nery, Barbosa Moreira, Araken de Assis, Muniz de Arago.
A corrente contrria defende que a relativizao da coisa julgada pode ser feita, satisfatoriamente, com os instrumentos tpicos.
O MP pode ajuizar querela nullitatis, para invalidade de sentena em que, por exemplo, o Estado tenha sido condenado sem ser
citado.
Com isso, terminamos. Resta, apenas, uma aula online, sobre tutela antecipada.
Processo Civil Prof. Fredie Didider
Aula 21 ONLINE
ANTECIPAO DA TUTELA:
Tutela definivita Vs. Tutela provisria, Tutela satisfativa Vs. Tutela cautelar, Tutela de urgncia Vs. Tutela de evidncia:
Tutela definitiva aquela fundada em cognio exauriente, a tutela final, aquilo que se busca do processo, o resultado final
que interessa do processo, aps uma anlise exaustiva do juiz.
A tutela provisria quando se funda em cognio sumria, em cognio superficial. Nesse caso, o juiz no investiga a fundo, e,
justamente por isso, provisria, no pode ser definitiva.
A diviso entre tutela definitiva e provisria, portanto, varia de acordo com a sua estabilidade, de acordo com a sua cognio
(exauriente e sumria). A tutela que se estabiliza uma tutela definitiva. J a tutela provisria pode ser substituda por outra, justamente
porque a sua cognio apenas sumria.
A tutela definitiva pode ser uma tutela de conhecimento, uma tutela executiva ou uma tutela cautelar. A tutela cautelar tambm
pode ser definitiva, pois se pode ir ao Judicirio com o objetivo de obt-la. Essas trs espcies de tutela podem ser definitivas, pois
perfeitamente possvel que se busque, em juzo, como resultado do processo, uma dessas trs tutelas.
Duas das tutelas definitivas recebem a designao de tutelas satisfativas, quais sejam, as tutelas de conhecimento e executiva.
Estas tutelas so satisfativas porque satisfazem o direito da parte. Portanto, tutela satisfativa a designao daquelas duas tutelas
definitivas.
J a tutela cautelar no satisfaz, mas apenas assegura, a espcie de tutela que se busca para conservar um direito, para
garantir uma futura satisfao. Aqui, vai-se ao Judicirio para assegurar futura satisfao. , segundo Didier, como se fosse uma tutela
geladeira, considerando que a geladeira tem justamente a funo de garantir uma futura satisfao (por exemplo, ao congelar uma carne,
garante-se uma futura satisfao, e no a satisfao imediata).
Qualquer das trs espcies de tutela definitiva pode ser concedida provisoriamente.
A contraposio entre tutela satisfativa e cautelar difundida na doutrina, e envolve as trs tutelas definitivas vistas acima. Ocorre
que estas trs tutelas tambm podem ser concedidas provisoriamente, qualquer das tutelas definitivas podem ser concedidas
provisoriamente.
Portanto, tem-se:
- existem tutelas definitiva e provisria;

- a tutela definitiva pode ser satisfativa ou cautelar; e

- qualquer das tutelas definitivas pode ser concedida provisoriamente (portanto, existe tutela de conhecimento provisria, tutela executiva
provisria e tutela cautelar provisria).
Que tutela antecipada? Tutela antecipada exatamente a tutela provisria, uma tcnica de antecipao provisria dos efeitos
de uma tutela definitiva. Uma tutela definitiva deve ser dada em cognio exauriente, mas o legislador, por vezes, autoriza que os efeitos de
uma tutela definitiva sejam concedidos antecipadamente.
Assim, sempre que o legislador autorizar que uma tutela definitiva seja concedida antes do final do processo, provisoriamente, est
criando uma tutela antecipada.
Se a tutela antecipada uma tcnica de antecipao provisria dos efeitos da tutela definitiva (antecipam-se os efeitos que s
seriam conseguidos ao fim do processo), e a tutela definitiva pode ser de conhecimento, executiva ou cautelar, correto afirmar que a tutela
antecipada pode ser tanto satisfativa quanto cautelar. Assim, sempre que o juiz der logo uma tutela cautelar, antes do final do processo, est
dando uma tutela cautelar antecipada; sempre que o juiz der logo uma tutela executiva, antes do final do processo, est dando uma tutela
executiva antecipada.
Uma tutela antecipada, para ser concedida, requer a observncia de alguns requisitos. Normalmente, a lei, quando autoriza a
concesso de uma tutela antecipada, exige o preenchimento de dois pressupostos:
I)

A demonstrao da probabilidade do direito alegado (a parte requerente deve demonstrar que, provavelmente, tem razo, deve
demonstrar uma razo mnima) EVIDNCIA

II) A demonstrao da existncia de perigo na no antecipao da tutela URGNCIA

Portanto, diante disso, possvel dizer que a concesso de uma tutela antecipada requer dois pressupostos: evidncia (fumaa do
bom direito) e urgncia (perigo na demora).
Contudo, nada impede que o legislador crie uma tutela antecipada s fundada em evidncia ou s fundada em urgncia, em que
pese o normal ser que haja a conjugao desses pressupostos.
Exemplo: ao monitria. Essa ao autoriza que o juiz, de imediato, apenas com base em evidncia, determine a expedio de
uma ordem de pagamento. A monitria, portanto, trabalha apenas com a evidncia.
As noes de tutela de evidncia (dos direitos evidentes) e de tutela de urgncia (do perigo), normalmente, so pressupostos
exigidos pela lei para a concesso da tutela antecipada, motivo pelo qual devem ser estudadas.
Dessa forma, a tutela antecipada uma deciso provisria, fundada em cognio provisria, que antecipa os efeitos de uma tutela
definitiva, a qual, por sua vez, pode ser satisfativa ou cautelar, fundada em pressupostos de urgncia e/ou evidncia.
Exemplo: as aes possessrias permitem uma tutela antecipada, mas a tutela antecipada, nessas aes, s se funda em evidncia, no
havendo que falar em urgncia.
Feito esse esclarecimento conceitual, ser, agora, traado o histrico do problema.
1 fase CPC de 1973:
O CPC de 1973 tinha (e tem, at hoje) o art. 804, que prev uma tutela antecipada cautelar genrica. Trata-se, portanto, de um
dispositivo que autoriza a concesso antecipada de qualquer tutela cautelar. Qualquer providncia cautelar pode ser concedida
antecipadamente, com base no art. 804 do CPC.
Contudo, no havia previso equivalente (semelhante) para a tutela antecipada satisfativa. Assim, no havia nenhuma regra que
permitisse uma tutela antecipada satisfativa para qualquer situao. No havia uma regra geral sobre antecipao de tutela satisfativa.
Tutela antecipada satisfastiva, na poca, s era possvel em situaes excepcionais, previstas episodicamente. Exemplos: ao de
alimentos, ao possessria, mandado de segurana (procedimentos que permitiam uma tutela antecipada satisfativa, mas apenas para
algumas situaes, no se tratando de previso genrica).
Assim, se se quisesse uma tutela antecipada satisfativa, ou o caso se enquadrava nas situaes excepcionais, ou no seria
conseguida, j que ela no era admitida como regra.
Diante desse fenmeno, havia o seguinte problema: se um caso determinado envolvia um tema no regulado por procedimento
especial, mas pelo procedimento comum, no era possvel a concesso de tutela antecipada. Diante dessa lacuna legislativa, os advogados
comearam a distorcer o art. 804.
Distorcer de que maneira? Como se trata de um artigo que traz uma previso genrica, ele passou a ser utilizado como uma
vlvula de escape. Os advogados comearam a se valer dele para obter providncias satisfativas em situaes que no estavam previstas

expressamente. Assim, como no havia uma autorizao genrica para a antecipao das tutelas satisfativas, os advogados comearam a
distorcer a previso da tutela antecipada cautelar genrica, para obter uma tutela antecipada satisfativa. Surge, a, um fenmeno forense
chamado cautelar satisfativa (propunha-se a cautelar no para obter uma providncia cautelar, mas para obter uma providncia
satisfativa, tudo em virtude da lacuna do sistema, que no previa tutela antecipada satisfativa).
Por conta disso, houve a necessidade de uma reformulao da legislao. Percebeu-se que a legislao era lacunosa, que havia
uma omisso grave no texto legislativo, e foi preciso proceder reforma de 1994. Essa reforma fez o seguinte: manteve o art. 804 (tutela
antecipada cautelar genrica), mas criou uma regra semelhante a este dispositivo para a tutela satisfativa, ou seja, nos arts. 273 e 461, 3,
o legislador, na reforma de 1994, instituiu a tutela antecipada satisfativa genrica. Portanto, a partir da reforma de 1994, qualquer
providncia satisfativa pode ser concedida antecipadamente, no havendo mais lacuna no sistema, sendo possvel buscar uma tutela
antecipada satisfativa em qualquer situao. Com essa reforma, portanto, o sistema se completa: tem-se tutela antecipada cautelar
genrica, tutela antecipada satisfativa genrica e tutelas satisfativas isoladas (especficas como alimentos, possessrias e outras, que no
so a regra geral, j que a regra geral so os arts. 273 e 461, 3, do CPC). O sistema, agora, est perfeito.
Quando, em um programa de concurso pblico, h previso do tema antecipao de tutela, refere-se tutela antecipada
satisfativa genrica, isto , s criaes da reforma de 1994 (arts. 273 e 461, 3, do CPC). Foi com essa reforma de 1994 que, ao
generalizar a tutela antecipada satisfativa (at ento prevista apenas para hipteses excepcionais), o legislador praticamente criou um
assunto que at ento no existia (o assunto da tutela antecipada satisfativa), e, a, as pessoas propunham suas aes de conhecimento j
pedindo, de imediato, a concesso antecipada da tutela sastisfativa (o que antigamente era feito por meio da propositura de uma ao
cautelar, normalmente, satisfativa, para depois propor uma ao de conhecimento).
Pergunta de concurso (DPU) que demonstra a importncia dessa introduo terica: a tutela antecipada criao da reforma de 1994?
No, no . O que a reforma de 1994 fez foi generalizar a tutela antecipada satisfativa, isto , ela tornou a tutela antecipada satisfativa
genrica. A tutela antecipada j existia, tanto como hiptese excepcional em alguns procedimentos especiais (satisfativa) quanto no mbito
cautelar.
Agora, necessrio analisar quando cabe o art. 273 do CPC e quando cabe o 3 do art. 461 do CPC.
O art. 461, 3, serve para as obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa distinta de dinheiro. J o art. 273 cuida de todo o resto
(obrigaes pecunirias, aes constitutivas e aes declaratrias). Esses dois dispositivos abrangem todas as aes: as quatro aes de
prestao, as aes constitutivas e as aes declaratrias. Portanto, no h ao que no se encaixe em uma dessas previses, o sistema
est fechado, completo. Toda tutela satisfativa poder ser concedida antecipadamente, uma vez preenchidos os pressupostos exigidos por
um dos dispositivos em tela.
Consideraes importantes:
I)

Essas duas regras formam um sistema, devendo ser interpretadas conjuntamente. Elas formam um sistema que autoriza a
antecipao de tutela satisfativa para todos os casos.

II) Dentro desse sistema de antecipao de tutela satisfativa para todos os casos, existe um microssistema, que o da tutela
antecipada satisfativa contra o Poder Pblico, o qual possui regras prprias, regras essas que esto na Lei n 9.494/97, no CTN
(arts. 151, V, e 170-A), na Lei n 8.437/92 e na Smula n 729 do STF. Portanto, para compreender as regras sobre a tutela
antecipada satisfativa contra o poder pblico, necessrio conhecer esses diplomas.
O que importa saber : cabe tutela antecipada satisfativa contra o Poder Pblico, mas desde que com as ponderaes dessas
regras. As Leis ns 9.494/97 e 8.437/92 foram editadas justamente para isso, para criar restries tutela antecipada satisfativa
em face do Poder Pblico, cuidando expressamente do assunto.
preciso lembrar que essas restries tutela antecipada contra o Poder Pblico previstas na Lei n 9.494/97 foram consideradas
constitucionais pelo STF, na ADC n 4.
Portanto, o raciocnio o seguinte: existem restries e peculiaridades, fora das quais cabe tutela antecipada contra o Poder
Pblico. O exemplo mais recorrente a antecipao de tutela para que o Poder Pblico conceda remdio, e isso s possvel
porque no h nenhuma restrio legal a essa hiptese. As restries normalmente se relacionam a situaes de pagar quantia.
Como visto, cabe antecipao de tutela em ao constitutiva e declaratria, e, nessa hiptese, serve para antecipar efeitos da
declarao, efeitos da constituio. No se pode pedir a antecipao da declarao ou da constituio em si mesmas. No possvel
antecipar a prpria declarao e a prpria constituio, mas apenas os seus efeitos. Exemplo: no possvel pedir um divrcio provisrio,
mas possvel pedir a antecipao dos efeitos do divrcio (a exemplo de pedir para no mais ter o dever de fidelidade).
Finalmente, preciso fazer uma distino: qual a diferena entre liminar e tutela antecipada?
A liminar qualquer deciso dada antes da ouvida do ru, a deciso dada in limine, isto , no incio, no limiar. Sempre
que a deciso dada antes de ouvido o ru, ela liminar. A tutela antecipada pode ser dada antes de ser ouvido o ru (caso em que se

trata de tutela antecipada liminar) ou depois de se ouvir o ru (o juiz pode antecipar a tutela at mesmo na sentena, exatamente para que a
apelao no tenha efeito suspensivo). Portanto, existe tutela antecipada liminar, mas nem toda tutela antecipada liminar.
Como se distingue tutela antecipada de julgamento antecipado da lide? O julgamento antecipado da lide uma deciso
definitiva, e no provisria, no se fundando, portanto, em cognio sumria (julgamento antecipado da lide um julgamento definitivo sem
necessidade de audincia de instruo). J a antecipao de tutela no um julgamento, mas apenas a antecipao dos efeitos de futuro
julgamento.
Quando ainda recente a mudana de 1994, muitos juzes no concediam o pedido antecipatrio quando pedido como tutela
antecipada, mas concediam o mesmo pedido, com as mesmas provas, se requerido como cautelar, em outro processo. Para evitar essas
situaes, o legislador, por meio da Lei n 10.444/02, inseriu a regra do 7 no art. 273, que trouxe a fungibilidade entre as medidas
antecipatrias satisfativas e cautelares (apesar de isso ser dito pela doutrina, Didier discorda quanto a ser uma fungibilidade). Esse
dispositivo trouxe uma simplificao, ele simplificou o sistema, possibilitando a obteno de uma tutela cautelar dentro de um processo que
no seja cautelar, desde que presentes os respectivos pressupostos. Essa regra tornou o processo ainda mais sincrtico, por ser possvel
haver tutela antecipatria satisfativa e cautelar dentro de um mesmo processo de conhecimento ( possvel medida antecipatria cautelar
dentro de processo de conhecimento).
7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando
presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo
pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
O contrrio tambm possvel? possvel propor uma ao cautelar satisfativa ainda hoje? Depois da reforma de 1994,
deixou de ser possvel a cautelar satisfativa, a qual, acaso proposta, deve ser recebida como ao de conhecimento, citando-se o
ru como se ao de conhecimento fosse (isso importante, pois na ao cautelar o prazo de defesa do ru de 5 dias, enquanto
na ao de conhecimento esse prazo de 15 dias). Acaso seja proposta uma cautelar satisfativa, portanto, em vez de extinguir o
processo sem apreciar se mrito, o juiz o recebe como ao de conhecimento, procedendo como em um processo de conhecimento, e
concedendo a tutela antecipada, se for o caso (mas o ru ser citado para responder em 15 dias).
Por outro lado, se o sujeito prope uma ao de conhecimento e requer, a ttulo de antecipao de tutela, uma providncia cautelar
(art. 273, 7, CPC), no necessrio nem adaptar, permanecendo o processo como de conhecimento, e sendo possvel a concesso de
tutela antecipada.
O art. 461 do CPC tema do intensivo II. Aqui, agora, ser analisado o restante do art. 273 do CPC (que Didier recomenda seja
estudado pelo seu livro, por ser um assunto complexo, haja vista ter muita informao).
ART. 273, CPC:
H trs aspectos do art. 273 que so dignos de registro, quais sejam:
1) Legitimidade para requerer a tutela antecipada satisfativa a tutela antecipada satisfativa no pode ser concedida de
ofcio, sendo necessrio que o juiz seja provocado. Obviamente, o autor pode pedir, mas o ru tambm pode formular esse
pedido, pois ele tambm tem direito tutela (e, se tem direito tutela, tem direito a pedir a antecipao dessa tutela. Exemplos:
quando o ru reconvm, pode pedir sua tutela antecipada; quando o ru formula pedido contraposto, pode pedir tutela antecipada;
se a ao for dplice, o ru estar na mesma posio do autor, e, portanto, caber tutela antecipada tambm a favor do ru;
tambm cabe tutela antecipada se o ru simplesmente contestou, hiptese em que possvel a tutela antecipada da
improcedncia, isto , a antecipao dos efeitos da improcedncia, considerando que a improcedncia uma deciso
declaratria). Veja-se que o ru pode pedir a antecipao dos efeitos da tutela que o beneficia, seja na reconveno, na ao
dplice, no pedido contraposto, bem como os efeitos da deciso de improcedncia.
O Ministrio Pblico pode pedir a antecipao dos efeitos da tutela? Sim, quando intervier no processo como fiscal da lei em
razo da presena de incapaz, desde que a requeira em favor do incapaz.
2) Execuo da tutela antecipada como se processa a execuo da deciso que antecipa a tutela? Aqui, dois aspectos
importantes devem ser analisados:
2.1.

Para executar a tutela antecipada, o juiz pode se valer dos 4 e 5 do art. 461 do CPC. Isso significa que
esses pargrafos, como conferem ao juiz amplos poderes para efetivar a sua deciso, do ao juiz poderes de

determinao de medidas executivas, de medidas que efetivem a sua deciso amplamente, embora previstos
no art. 461, aplicam-se tutela antecipatria do art. 273.
2.2.

A tutela antecipada segue as regras da execuo provisria. A execuo provisria serve como regramento,
tambm, da execuo da tutela antecipada. A propsito, o 3 do art. 273:
3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as
normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A.
O art. 588 no mais existe. Onde h art. 588, leia-se art. 475-O, pois este o dispositivo que, agora, regula a
execuo provisria, em vez daquele, que a regulava antes.
Basicamente, as regras da execuo provisria que se aplicam execuo da tutela antecipada so as
seguintes: I) a execuo provisria corre sob a responsabilidade do exeqente, ou seja, se, porventura, a
deciso exeqenda for revista, todos os prejuzos causados ao executado havero de ser ressarcidos em
responsabilidade objetiva (quem executa provisoriamente, bem como quem se vale da tutela antecipada, tem
de ter cincia desse risco: revista a deciso, todos os prejuzos causados outra parte tero de ser ressarcidos
em responsabilidade objetiva); II) a execuo provisria pode ir at o final, mas a execuo provisria s
autoriza a alienao de bem ou o levantamento de dinheiro se houver cauo idnea (o mesmo se aplica
tutela antecipatria). Essa cauo dispensada nos casos de dvida alimentar de at 60 salrios mnimos.

3) Os pressupostos da tutela antecipada aqui, analisa-se o que tem de ser observado para que o juiz conceda a tutela
antecipada satisfativa genrica.
Os pressupostos podem ser divididos em obrigatrios (os que sempre devem ser, todos, observados) e alternativos (basta que
um dos pressupostos alternativos seja observado para possibilitar a tutela antecipatria). Portanto, para a concesso da tutela
antecipada satisfativa, necessrio observar todos os pressupostos obrigatrios e um dos pressupostos alternativos.
PRESSUPOSTOS OBRIGATRIOS (todos eles devem ser
observados para a antecipao da tutela)

PRESSUPOSTOS ALTERNATIVOS (apenas um deles

deve ser satisfeito para a antecipao da tutela)

1) preciso que haja, nos autos, prova inequvoca das

alegaes de quem requer a antecipao da tutela. O juiz
no pode antecipar a tutela sem prova nos autos, no pode
conced-la simplesmente por achar que o requerente tem
direito. Trata-se de um pressuposto objetivo: preciso que
haja prova inequvoca nos autos, prova essa que deve ter
sido produzida regularmente, em contraditrio. OBS.: como
possvel ter prova em contraditrio nos casos de liminar?
A, no h contraditrio? H, sim, pois, nesse caso, o autor
junta prova documental, e prova documental prova de
cuja produo o ru participou (como documentos que ele
assinou). claro, por outro lado, que, se o autor juntar
prova documental da qual o ru no participou, o juiz no
poder conceder tutela liminar (pois esta pressupe uma
prova que tenha sido produzida em contraditrio).

1) Perigo na demora da deciso final (art. 273, I, CPC)

quando esse pressuposto alternativo estiver presente,
tratar-se- de uma tutela antecipada que se funda em
evidncia (prova inequvoca e verossimilhana) e em
urgncia (perigo).

Outra observao: prova inequvoca no precisa ser,

necessariamente, documental, podendo ser qualquer outra.
Inclusive, considerando que a tutela antecipada pode ser
concedida em qualquer momento do processo, a prova
inequvoca pode vir a aparecer, por exemplo, apenas
depois de uma percia. Contudo, se se tratar de liminar, a
prova normalmente ser documental (e, a, ter de ter sido
produzida em contraditrio).
Uma percia produzida em procedimento de produo
antecipada de provas pode ser trazida, na inicial, como
prova inequvoca para a concesso de tutela antecipada?
Sim, e, nesse caso, a percia ser utilizada como prova
documentada, e ter respeitado o contraditrio, pois houve

2) Abuso do direito de defesa ou manifesto propsito

protelatrio do ru nesse caso, antecipa-se a tutela
como punio ao abuso do direito de defesa ou manifesto
propsito protelatrio do ru. Aqui, h um ilcito processual,
j que a parte contrria tem uma conduta ilcita no
processo, e essa conduta ilcita autoriza a antecipao de
tutela, que, nesse caso, punitiva.
Essa antecipao de tutela fundada no abuso do direito de
defesa no pressupe urgncia, sendo uma tutela
antecipada s de evidncia. Nesse caso, os pressupostos
atendidos so prova inequvoca, verossimilhana,
reversibilidade e abuso do direito de defesa ou manifesto
propsito protelatrio do ru.
Como pressupe que haja abuso do direito de defesa, essa
hiptese de antecipao da tutela no pode ocorrer
liminarmente, j que requer um comportamento ilcito do
ru (consistente em conduta protelatria), e, para ser
possvel esse comportamento, necessrio tempo e
prtica de atos processuais.

contraditrio na produo antecipada de provas.

2) Verossimilhana das afirmaes da parte, que significa
a probabilidade de todo o alegado pela parte ser
verdadeiro.
3) Reversibilidade dos efeitos da deciso ( 2 do art.
273), que impe que o juiz observe se os efeitos da sua
deciso podem ser revertidos, isto , se a deciso produz
efeitos reversveis. Assim, a antecipao da tutela que seja
irreversvel no pode ser concedida.
Esse pressuposto muito criticado pela doutrina, porque,
se for levado ao p da letra, inviabilizar uma sria de
hipteses de antecipao da tutela. Exemplo: seria
impossvel antecipar a determinao da realizao de um
transplante de corao, pois, se o requerente,
eventualmente viesse a perder, no seria possvel
destransplantar o corao.
Diante disso, o juiz, quanto a esse pressuposto, deve
ponderar o que mais irreversvel, se a concesso ou
se a no concesso da tutela antecipada (s vezes, no
conceder gera conseqncias irreversveis de maior
gravidade do que a irreversibilidade da concesso).
Logo, o 2 do art. 273 no um pressuposto
intransponvel, podendo ser superado, na anlise do caso
concreto, como visto no pargrafo acima.

6 DO ART. 273 DO CPC:

Esse dispositivo diz o seguinte:
6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles,
mostrar-se incontroverso.
Trata-se de uma tutela antecipada em caso de incontrovrsia parcial da demanda. Se parcela da demanda incontroversa, fica
autorizada, segundo esse dispositivo legal, a antecipao da tutela.
Ocorre que, na verdade, se h parcela da demanda incontroversa, essa parcela da demanda ser resolvida definitivamente, e no
como tutela antecipada. Portanto, o que esse 6 do art. 273 consagra a possibilidade de uma deciso parcial de mrito definitiva .
Esse dispositivo no traz hiptese de deciso provisria, pois no se trata de cognio sumria, mas de incontrovrsia, isto , de certeza.
Trata-se de soluo parcial do mrito definitiva, e no de tutela antecipada. Tudo o que j foi visto sobre as decises parciais de mrito se
aplica ao 6 do art. 273 do CPC.
Hoje, no h praticamente mais ningum que defenda que esse dispositivo traga hiptese de deciso provisria. Praticamente
todos j entendem, hoje, que se trata de uma deciso definitiva de mrito (embora parcial). Inclusive, o projeto do novo CPC j consagra
expressamente esse entendimento, confirmando que se trata de uma deciso parcial de mrito definitiva.