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DE
DROGAS
PARA
Para comprender el marco jurdico vigente a partir de 2009, es conve- niente volver la
vista atrs y determinar no slo el momento a partir del cual se despenaliz el
consumo de drogas en Mxico sino, espe- cialmente, establecer cmo y bajo qu
criterios se atendan los casos de posesin de drogas para consumo.
El anlisis histrico de la evolu- cin legislativa, nos permite comprender cmo se ha
ido modifican- do la poltica criminal del Estado mexicano en la materia.
II.1 Desde diciembre de 1978
La despenalizacin del consumo de drogas en Mxico data del 8 de diciembre de
1978, cuando se public en el Diario Oficial de la Fede- racin un Decreto que
reformaba el artculo 194 del Cdigo Penal para el Distrito Federal en materia de Fuero
Comn y para toda la Repblica en materia de Fuero Federal, que estableca los
siguientes supuestos, vigentes durante la dcada de los ochenta y hasta 1991:
a) Despenalizaba a los consumidores o habituales a drogas en posesin de cantidades
que no excedieran de la necesaria para el consumo propio e inmediato durante tres
das.
Dicha deter- minacin sobre la adiccin del detenido y sobre la cantidad necesaria
para su consumo, quedaba sujeta a la discrecionali- dad de peritos y agentes del
Ministerio Pblico conforme a los resultados de los dictmenes periciales.
El adicto quedaba a disposicin de las autoridades sanitarias, para que bajo su responsabilidad lo sometieran a tratamiento (fraccin I).
b) Si se era adicto pero la cantidad de droga exceda de la nece- saria para tres das,
entonces se aplicaba una pena privativa de libertad de dos meses a dos aos y multa
de quinientos a quin- ce mil pesos (fraccin II).
c) Si no se era adicto y se estaba en posesin de drogas para su uso personal y en
cantidad que no excediera de la destinada para su propio e inmediato consumo, era
aplicable una pena de prisin de seis meses a tres aos y multa de hasta quince mil
pesos (fraccin IV).
d) La simple posesin de hasta 100 gramos de cannabis o marihua- na, o su
transportacin sin ser miembro de una asociacin delictuosa, se castigaba con una
pena de dos a ocho aos de prisin, ms una pena pecuniaria (fraccin IV y art. 196).
e) La simple posesin de otras drogas se castigaba con prisin de 7 a 25 aos y cien a
quinientos das multa (art. 197 fraccin V).
II.2 A partir de diciembre de 1991
El 30 de diciembre de 1991, se publicaron en el Diario Oficial de la Federacin
reformas al artculo 194 del Cdigo Penal para el Distrito Federal en materia de Fuero
Comn y para toda la Repblica en materia de Fuero Federal.
El objetivo central de la reforma fue refor- mar la fraccin II y los prrafos segundo,
tercero y cuarto del artculo con la finalidad de permitir al juzgador imponer,
alternativamente, la pena de prisin o la sancin pecuniaria a los adictos o
consumidores de estupefacientes o psicotrpicos, adecuando adems la sancin
pecuniaria a das multa.1
Evidentemente, el sentido de esta reforma era evitar una presurizacin de las
prisiones por parte de adictos en posesin de cantidades superiores a las del consumo
para tres das, que por razones econmicas no podan obtener su libertad bajo fianza, evitando as criminalizar la pobreza.
No obstante, se segua pena- lizando a los no adictos en posesin de cantidades para
consumo. As, con la reforma de 1991 continu la disposicin vigente desde los aos
ochenta, que estableca que al adicto que poseyera droga en cantidad que no
excediera de la necesaria para su propio e inmediato consumo hasta por tres das, se
le pondra a disposicin de la autori- dad sanitaria para su tratamiento y rehabilitacin.
La novedad en la materia consisti en la emisin del Acuerdo A/050/91 del C. Procurador General de la Repblica, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 16 de
diciembre de 2001, sobre la forma en que deban proceder los agentes del Ministerio
Pblico Federal en casos de dete- nidos en posesin de pequeas cantidades de droga,
aparentemente para consumo personal.
Al momento de escribir estas lneas, en febrero de 2010, el citado Acuerdo contina
vigente y prcticamente ha regulado la forma de proceder de los agentes del
Ministerio Pblico Federal durante las ltimas dos dcadas.
Por su importancia, y por la urgencia de abrogarlo conforme a la nueva legislacin de
2009, nos referiremos en detalle a ste, ut infra.
II.3 A partir de enero de 1994
El 10 de enero de 1994, se publicaron en el Diario Oficial de la Fede- racin varias
reformas que cambiaron prcticamente todo el captulo relativo a Delitos contra la
salud del Cdigo Penal para el Distrito Federal en materia de Fuero Comn y para
toda la Repblica en materia de Fuero Federal.
La reforma que entr en vigor el 1 de febrero de ese ao, en buena medida responda
a las reformas realiza- das en septiembre de 1993 al artculo 16 constitucional as
como al artculo 194 y el adicionado 194 bis del Cdigo Federal de Procedi- mientos
Penales.
En ellas se facultaba al agente del Ministerio Pbli- co para que bajo
responsabilidad y cumpliendo determinados requisitos, estuviera en posibilidad
ordenar la detencin de una persona en delitos graves, cuando existiera el riesgo
que el acusa- do intentara sustraerse a la accin de la justicia y no se estuviera
condicin de solicitar a la autoridad judicial una orden de aprehen- sin, en virtud
la hora, lugar o circunstancia.
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El reformado artcu- lo 194 contiene el llamado catlogo de delitos graves, y el 194 bis
pre- cis el trmino mximo que un indiciado podra ser detenido por el Ministerio
Pblico en los casos de delito flagrante y en los casos urgentes, que es de 48 horas,
duplicable en casos de delincuencia organizada.
En trminos generales, la reforma de 1994, por lo que se refiere al Cdigo Penal,
implic adecuar algunos tipos penales y crear otros, incluyendo nuevas agravantes.
En los delitos graves contra la salud, se consider necesario extender la punibilidad
ms all de la tentativa, que implica actos de ejecucin del ilcito no consumado, para
com- prender as algunos actos preparatorios unvocos.
No obstante, aunque con nueva redaccin, prcticamente no se modific el marco
jurdico aplicable a farmacodependientes.
El segundo prrafo del artculo 199 del Cdigo Penal les despenalizaba, si se
Artculo 478.- El Ministerio Pblico no ejercer accin penal por el delito previsto en el
artculo anterior, en contra de quien sea farmacodependien- te o consumidor y posea
alguno de los narcticos sealados en la tabla, en igual o inferior cantidad a la prevista
en la misma, para su estricto consu- mo personal y fuera de los lugares sealados en
la fraccin II del articulo 475 de esta ley.
La autoridad ministerial informara al consumidor la ubi- cacin de las instituciones o
centros para el tratamiento medico o de orientacin para la prevencin de la
farmacodependencia.
Qu otro efecto tiene la distincin entre los conceptos de farma- codependiente y
consumidor?
El artculo 193 bis de la Ley General de Salud, a la letra dice:
Artculo 193 bis. Cuando el centro o institucin reciba reporte del no ejer- cicio de la
accin penal, en trminos del artculo 478 de esta ley, las auto- ridades de salud
debern citar al farmacodependiente o consumidor, a efecto de proporcionarle
orientacin y conminarlo a tomar parte en los programas contra la
farmacodependencia o en aquellos preventivos de la misma.
Al tercer reporte del ministerio pblico el tratamiento del farmacodependiente 3 ser
obligatorio.
De su texto se desprende que:
a) El Ministerio Pblico, al resolver el no ejercicio de la accin penal conforme al
artculo 478 de la Ley General de Salud, deber emitir un reporte 4 dirigido al centro o
institucin de tra- tamiento o rehabilitacin.
b) El Ministerio Pblico deber reportar tanto a farmacodepen- dientes como a
consumidores.
c) La autoridad de salud deber citar al liberado.
El objeto de la cita es orientarle y conminarle a participar en un programa contra la
farmacodependencia, y la participacin en el mismo por parte del farmacodependiente
o consumidor es volunta- ria, en los dos primeros reportes.
d) Al tercer reporte, la asistencia al tratamiento contra la farma- codependencia es
obligatoria para los farmacodependientes.
Atendiendo a la literalidad de la ley, esta obligatoriedad no sera extensiva a los
consumidores, esto es, a quienes no pre- senten signos ni sntomas de dependencia.
Cabra preguntar- se si ante un tercer reporte, no podra presumirse por ese hecho la
dependencia a la droga del consumidor, o si sta debera ser comprobada mediante
trate de delincuencia organizada, y cuando las cantidades de droga sean mil veces
superiores a las previstas en la Tabla de orientacin de dosis mximas de consumo
personal e inmediato contenidas en el artculo 479 de la Ley General de Salud.
En otras palabras, la regla general es que ser competencia federal a partir de 5 kilos
de marihuana y 500 gramos de cocana, por referirnos a las drogas ms comunes.
Tratndose de cantidades menores, ser competencia estatal.
Adems, conforme al artculo 474 de la Ley General de Salud, ser competencia
federal cuando se trate de delincuencia organizada (sin importar la cantidad), cuando
el narctico no sea de los sealados en la tabla del artculo 479 de la misma ley (opio,
herona, marihuana, cocana, LSD, MDA, MDMA o metanfetaminas), o cuando lo solicite el Ministerio Pblico de la Federacin.
En la siguiente tabla desglo- samos las competencias:
Sustancia
Consumo personal
(hasta)
Marihuana
Cocana
Opio
Herona
LSD
MDA, MDMA y
Metanfetaminas
5 gr.
500 mg.
2 gr.
50 mg.
0.015 mg.
40 mgs. polvo/ 200
mgs. tabletas
Narcomenudeo
estatal
(hasta)
4.9 Kgs.
499 gramos
1.9 Kgs.
49.9 gramos
14.9 mg.
39.9 grs. polvo/
199.9 grs. tabletas
Narcotrfico
Competencia
federal
Desde 5 Kgs.
Desde 500 gramos
Desde 2 Kgs.
Desde 50 gramos
Desde 15 mg.
Desde 40 grs.
polvo/200 grs.
tableta
Federal de Procedimientos Penales, que a la letra dice: El titular del Ministerio Pblico
de la Federacin o el servidor pblico que al efecto designe podr autorizar, caso por
caso, a los titulares del Ministerio Pblico de las entidades federativas para que, por
conducto de sus policas, empleen las tcnicas de investigacin a que se refie- re el
prrafo anterior.
Nos lleva a la reflexin el concepto autorizar que utiliz el legisla- dor. Resulta
inevitable preguntarnos si en trminos de las respectivas leyes orgnicas y
reglamentos internos de las procuraduras, el titular del Ministerio Pblico de la
Federacin debe y puede autorizar a los titulares de los Ministerios Pblicos de las
entidades federativas y si stos, al solicitar autorizacin, no estaran estableciendo
una subordi- nacin que afecte la soberana estatal.
Sealo este aspecto, no con el nimo de obstaculizar el ejercicio de una eficiente
herramienta de investigacin del delito, sino con el pro- psito de proponer un
absoluto cuidado al momento de redactar los instrumentos legales que le den vida.
Es claro que una investigacin estatal sobre narcomenudeo podra involuntariamente
afectar el desa- rrollo de una investigacin federal sobre narcotrfico.
Tambin, que de una investigacin estatal sobre narcomenudeo podran obtenerse
elementos e informacin para impactar en el fuero federal a estructu- ras de la
delincuencia organizada dedicadas al narcotrfico.
Por otra parte, quiz el inters del legislador fue evitar el ejercicio abusivo de esta
herramienta de investigacin.
Como sugerencia propongo vincu- lar el contenido del Acuerdo no slo al Cdigo
Federal de Procedi- mientos Penales, sino especialmente a la Ley del Sistema Nacional
de Seguridad Pblica, especficamente a los preceptos que regulan la coordinacin
entre instituciones por conducto de la Conferencia Nacional de Procuracin de Justicia.
Para que sea operativa esta herramienta de investigacin, es nece- sario que los
agentes infiltrados puedan disponer de diversos recursos; se requiere que las
procuraduras cuenten con una partida presupues- tal para que el agente pueda, como
lo seala la ley, comprar, adquirir o recibir la transmisin material de algn narctico
para lograr la detencin del probable responsable.
De qu presupuesto dispondrn para comprar narcticos?, por cunto tiempo?,
cuntas veces y en qu cantidades?
En las autorizaciones correspondientes, deber espe- cificarse todo esto.
Adems, los agentes debern disponer de protec- cin para ellos y sus familias, dada
la tarea que desarrollarn.
Asimis- mo, su identidad deber ser reservada.
programaron 6 cursos en las instalaciones del INACIPE para agentes del Ministerio
Pblico de la Federacin, Polica Federal Ministerial y peritos profesionales.
Por supuesto, estos esfuerzos se sumarn a los que cada entidad federati- va pueda
realizar en el mismo sentido.
9. Difundir a la sociedad los alcances y lmites de la reforma e implementar novedosos
esquemas de comunicacin en la pre- vencin de las adicciones.
Se estima conveniente contrarrestar la percepcin social de que la reforma legaliz el
consumo de drogas.
Para tal efecto las autoridades de salud, en el marco de los programas de prevencin a
la farmacode- pendencia, podran llevar al cabo una campaa de difusin.
Por otra parte, la fraccin I del artculo 192 ter de la Ley General de Salud establece
que las campaas de educacin para la prevencin de adicciones debern
desarrollarse con base en esquemas novedosos y creativos de comunicacin que
permitan la produccin y difusin de mensajes de alto impacto social.
Es de destacarse que una ley gene- ral ordene que las campaas de comunicacin
sean novedosas y crea- tivas.
Estimo que esto es as porque por muchos aos, salvo destaca- das excepciones,
muchas campaas se han basado en frases y lugares comunes que poco o ningn
impacto causan entre los futuros y posi- bles consumidores.
Las campaas inteligentes y creativas permiten optimizar los recursos pblicos
destinados para tal efecto.
Adems, el mismo artculo subraya la necesidad de orientar campaas de difusin
hacia centros de educacin bsica. Esto nos refiere programas in situ, en las escuelas,
que vayan ms all de simples plticas informativas.
10. Evaluar los resultados.
En coordinacin con las autoridades del sector salud, de procura- cin e imparticin de
justicia, se propone establecer un mecanismo que al concentrar la informacin
estadstica, permita medir el impac- to de la reforma para, en su caso, adecuar las
polticas pblicas a la realidad nacional.
X. REFLEXIONES FINALES
Las reformas de agosto de 2009 constituyen un importante avance desde varios
puntos de vista: fortalecen la prevencin y atencin de la farmacodependencia;
facultan a las entidades federativas para aten- der el narcomenudeo y a la Federacin
para combatir el narcotrfico; posibilitan vnculos de coordinacin e inteligencia entre
autoridades locales y federales y, de forma relevante, establecen un marco de lega-
lidad y certeza para definir la cantidad de droga en posesin para con- sumo personal
que queda despenalizada.
No obstante, quedan deba- tes y tareas pendientes hacia el futuro inmediato.
El narcomenudeo y el narcotrfico estn estrechamente relaciona- dos con otras
conductas delictivas propias de la delincuencia organi- zada como el trfico de armas
o el lavado de dinero, temas que deben ser prevenidos y combatidos de forma
paralela.
Los esfuerzos bilaterales y multilaterales entre las naciones son fundamentales para
ello
El gobierno del presidente Barak Obama, de los Estados Unidos, ha iniciado una nueva
poltica basada en la corresponsabilidad en el com- bate al narcotrfico.
Adems de los recursos humanos y materiales que han aportado a Mxico en esta
lucha, mucho aportar un mayor control e inclusive la eventual prohibicin de la venta
indiscriminada de armas de asalto en los Estados Unidos.
Mxico, por su parte, debe- r continuar fortaleciendo los controles e inspecciones en
las aduanas y cruces de la frontera norte.
La profesionalizacin de las policas, especialmente las municipa- les, en trminos de
la Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Pblica, o bien su integracin a las
policas estatales, es otro paso urgente en la lucha contra el narcomenudeo y el
narcotrfico.
De este modo, ser cada vez menor la participacin, por ahora necesaria, de las
fuerzas armadas en tareas de seguridad pblica.
Por ltimo, es previsible que contine el debate en torno a la con- veniencia de
legalizar, gradualmente, el consumo y la venta de droga.
El anlisis econmico del Derecho que postularan, entre otros, los premios Nbel de
Economa Gary Becker y Richard Posner, aporta argumentos a favor de esa idea.
No obstante, mientras no se postule como una poltica global y multinacional y se
resuelva la previsible migracin de grupos de la delincuencia organizada hacia otros
nichos delictivos, seguir siendo una utopa.
1 Cfr. Vizcano Zamora, lvaro. La moderna poltica criminal en materia de deli- tos contra la salud, Ars Iuris. Revista del Instituto de Documentacin
e Investigacin Jurdicas de la Facultad de Derecho de la Universidad Panamericana. No. 12, Mxico, 1994, pp. 443-475.
2 Aguilar V. Rubn y Jorge Castaeda G., El narco: la guerra fallida, Mxico, Santi- llana, Ediciones generales. Coleccin Punto de lectura, 2009, p. 20.
4 Se sugiere elaborar un formato homologado de aplicacin en todas las procura- duras del pas para reportar estos casos a las instituciones
correspondientes. Para que la autoridad de salud est en condiciones de citar al liberado, el reporte deber con- tener al menos el nombre, domicilio,
telfono o correo electrnico e indicacin del tipo de droga consumida.
5 Me refiero, por ejemplo, a cromatgrafos gases masas y a espectofotmetros infrarrojos o ultravioletas, as como a bsculas de alta precisin,
utilizadas por peritos en toxicologa y qumica forense.
6 Cfr. http://www.cejamericas.org/doc/documentos/eeuu-trib-drogas.pdf