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112 E
114, DO CPC, MODIFICADOS PELA LEI N. 11.280/2006
Antonio Adonias Aguiar Bastos1
1. As novas regras sobre exceo de incompetncia institudas pela Lei n. 11.280/2006;
2. O novo pargrafo nico do art. 112, do CPC; 3. A nova redao do art. 114 e a
definio da espcie de competncia estatuda pelo pargrafo nico, do art. 112, do
CPC; 4. A nova redao do art. 114 e a definio do momento de aplicao ex officio do
pargrafo nico, do art. 112, do CPC; 5. Concluso; 6. Referncias.
1. As novas regras sobre exceo de incompetncia institudas pela Lei n.
11.280/2006.
Publicada no Dirio Oficial em 17/02/2006, e com vacatio legis de 90 dias, a Lei n.
11.280/2006 integra a terceira etapa da reforma processual, juntamente com as Leis n.
11.232/2005, 11.276 e 11.277/2006.
Da diversidade de assuntos sobre os quais versa a Lei, trataremos aqui das novas regras
atinentes ao reconhecimento da incompetncia relativa, que esto consubstanciadas nas
redaes que o Diploma deu aos arts. 112, pargrafo nico, e 114, do CPC, abaixo
transcritos:
Art. 112. (...)
Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de
adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia
para o juzo de domiclio do ru.
Art. 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma
do pargrafo nico do art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo
declinatria nos casos e prazos legais.
Mestrando em Direito Pblico pela Universidade Federal da Bahia (UFBA). Especialista em Direito
Processual pela Universidade do Salvador (UNIFACS). Professor nas Faculdades de Direito da
Universidade Catlica do Salvador (UCSal.), da UNIFACS e da Faculdade Ruy Barbosa (FRB), e dos
cursos de ps-graduao lato sensu em Direito Processual Civil da Fundao Faculdade de Direito da
UFBA e do Curso JusPodivm. Advogado.
Alm destes dispositivos, a mencionada Lei ainda acresceu o pargrafo nico ao art.
3052 do mesmo Cdigo, tambm cuidando da exceo de incompetncia. Trataremos
deste assunto em outro texto, por guardar dificuldades que lhe so particulares, contudo.
2. O novo pargrafo nico do art. 112, do CPC.
O comando em epgrafe permite ao julgador declarar, de ofcio, a nulidade da clusula
de eleio de foro, em contrato de adeso, declinando, por conseqncia, da
competncia territorial para o foro do domiclio do ru.
Como sabido, a competncia em razo do territrio est, em regra 3, situada no mbito
de interesse das partes, no constituindo questo de ordem pblica e enquadrando-se
como critrio de competncia relativa, da ser disponvel, podendo ser modificada pela
manifestao ativa ou tcita da vontade das partes.
No primeiro caso, os contratantes podero estabelecer o foro de eleio em que sero
dirimidos os conflitos oriundos do negcio jurdico firmado por escrito, como assevera
o art. 111, do CPC.
Trata-se do foro contratual ou domiclio de eleio, previsto no art. 42 do
Cdigo Civil de 916 (CC de 2002, art. 78), cuja conveno entre das partes
est subordinada aos seguintes requisitos:
a) no se admite conveno das partes quanto competncia absoluta
(ratione materiae e de hierarquia);
(...)
d) o acordo s produz efeito quando consta de contrato escrito e aludir,
expressamente, a determinado negcio jurdico (art. 111, 1). No
possvel, destarte, um acordo geral e indeterminado para todas as aes que
surgirem entre as partes, ou mesmo para um grupo de negcios. A clusula
de foro de eleio s vale para o prprio contrato em que foi inserida;
e) o foro contratual obriga os herdeiros e sucessores das partes (art. 111,
2); (THEODORO JNIOR, 2005, p. 210).
Diz o novo pargrafo nico do art. 305: Na exceo de incompetncia (art. 112 desta Lei), a petio
pode ser protocolizada no juzo de domiclio do ru, com requerimento de sua imediata remessa ao juzo
que determinou a citao.
3
Existem excees regra geral, como nos casos de litgios acerca de direitos reais imobilirios,
enumerados pelo art. 95, do CPC, quando a competncia territorial assume feio de ordem pblica,
sendo absoluta. No entanto, estes casos no tm relao com a nova hiptese legal, que pressupe a
existncia de contrato de adeso, versando, pois, sobre direito obrigacional.
Explicando o art. 111, 1, Celso Agrcola Barbi (1994, p. 295) discorda de Humberto
Theodoro Jnior, afirmando que, embora a lei no permita que a pessoa faa uma
conveno modificando a competncia para contratos futuros e indeterminados,
admite-se que a conveno se refira a um, ou alguns negcios jurdicos, determinados
concretos, podendo ser feita conjuntamente com o contrato principal, ou em ato
posterior, porque a lei no prefixa o momento.
Na segunda situao, o ru deixa de insurgir-se contra o ajuizamento da ao em local
no estipulado pela lei ou pelo contrato, o que significa uma sua aceitao tcita,
prorrogando a competncia do juzo onde foi proposta a causa4. O no oferecimento da
exceo de incompetncia no prazo para a apresentao da defesa implica precluso
lgica.
A prorrogao da competncia ocorrer, inclusive, se o ru, tendo contestado
em prazo inferior a 15 dias, ainda no curso desses 15 dias oferece, em
apartado, a exceo de incompetncia. O fato de ter contestado, sem ter
excepcionado concomitantemente, importa aceitao do juiz e conseqente
prorrogao de sua competncia (CALMON DE PASSOS, 2004, p. 325).
Alm disso, est sujeita precluso. A no insurgncia contra o local onde foi ajuizada a
demanda no prazo estipulado pela lei prorroga a competncia do juzo que a est
processando, como j exposto acima.
O acrscimo do pargrafo nico ao art. 112, do CPC, modifica algumas destas regras
nos casos em que exista contrato de adeso, que foi definido pelo art. 54, do Cdigo de
Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90) como aquele cujas clusulas tenham sido
aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor
de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar
4
Em interessante observao, Hlio Tornaghi (1974, p. 360) diz que a exigncia de contrato escrito feita
pelo art. 111, 1, apenas aparente, j que o art. 114 afirma que a competncia se prorrogar com o
silncio do acionado. O doutrinador chega a dizer, expressamente, que o acordo tcito que a lei manda
embora pela porta do art. 111, 1, volta pela janela do art. 114 (1974, p. 359).
Alis, com base nas normas de direito material que o juiz poder aferir se a clusula
de eleio do foro vlida ou nula. Nada se modificou at a. A novidade est no
5
Vidal Serrano Nunes Jnior e Yolanda Alves Pinto Serrano (2003, p. 182-183) explicam:
O contrato de adeso singulariza-se pelo afastamento, quanto aos caracteres
essenciais, dos contratos em geral, j que seu teor predeterminado pelo
fornecedor, restando ao consumidor a prerrogativa de aceitao das
clusulas, desde que faa por inteiro, em bloco.
(...)
A doutrina procedeu, outrossim, distino entre dois mtodos de
celebrao de contratos: por adeso e o conhecido de adeso. Os primeiros
seriam aqueles nos quais a aceitao se coloca de forma compulsria perante
o consumidor, como ocorre nas estipulaes unilaterais do poder pblico. De
outro lado, os contratos de adeso dependeriam de aceitao com o seu
caractere de incerteza, visto que faculdade do consumidor.
Jos Carlos Barbosa Moreira (1994b, p. 04-05) afirma que a expresso princpio dispositivo denota o
predomnio da vontade das partes e uma correlata inibio do juiz.
Rosa Maria B. B. de Andrade Nery (1994, p. 48) chega a dizer expressamente que a competncia
relativa, sendo determinado por conta e causa do interesse meramente privado, informada pelo princpio
dispositivo.
Confira-se a lio de Vidal Serrano Nunes Jnior e Yolanda Alves Pinto Serrano (2003, p. 247) sobre o
assunto:
Estabelece o inciso I como competente para a lide tratada no caput o foro do
domiclio do autor. A regra se coaduna com o princpio da vulnerabilidade
do consumidor. Facilitando-se o seu acesso justia, propicia-se a
implementao de maior igualdade material entre as partes, incrementandose, ainda uma vez, o princpio da vulnerabilidade.
A regra, contudo, no de observncia obrigatria. Foge das disposies do
diploma processual (arts. 100 e s. do CPC), ma no quanto ao conceito de
relatividade da competncia territorial. Cuida-se, pois, de prerrogativa
ofertada ao autor.
Comentando o art. 101, Vicente Greco Filho tambm afirma, na obra coordenada por Juarez de Oliveira
(1991, p. 353):
O inciso I do artigo comentado prev regra de competncia territorial ou de
foro, admitindo, facultativamente, a propositura da ao no domiclio do
autor, com derrogao do foro comum que o do domiclio do ru. A
escolha do autor, no se excluindo, em carter concorrente, as hipteses do
art. 100 do Cdigo de Processo Civil aplicveis, como o local do ato ou o
fato ou o local do cumprimento da obrigao. Escolhido um desses foros
pelo autor, no ter procedncia exceo declinatria.
que, em linha de princpio, o foro de eleio no pode constituir um nus para a parte,
mas um privilgio. Se a diminuio da autonomia da vontade na escolha do foro puder
causar prejuzo ao aderente, a respectiva clusula ser passvel de nulidade.
(...) o foro de eleio, salvo condies especiais do contrato, um privilgio
e no um nus para a parte. Dessa forma, lcito ao proponente da ao
abrir mo do privilgio e optar pelo foro comum, isto , pelo do domiclio
do ru, sem que este possa impugnar a escolha, visto que lhe faltaria
interesse para tanto, pois da opo no lhe advm prejuzo, mas sim
benefcio ou vantagem (THEODORO JNIOR, 2005, p. 210).
ajuza a demanda no foro convencionado, ele j fez sua escolha, em ateno ao seu
prprio interesse, mxime quando o contrato de adeso tiver sido elaborado por si
mesmo10. O juiz no poder, de ofcio, reconhecer a nulidade da clusula de eleio de
foro em casos que tais.
Tambm ser inaplicvel o novo pargrafo nico, do art. 112, se o ru no tiver
domiclio, nem residncia no Brasil. Prevalecer a conveno das partes sobre o art. 94,
3, primeira parte, do CPC, que determina que a ao seja ajuizada no local onde est
domiciliado o autor. Assim como o pargrafo que lhe antecede, o 3 visa proteger o
interesse do demandante, e no o do acionado.
Ao juiz ser vedado atuar de ofcio se, alm do acionado, o autor tambm no residir no
Pas. Viger a clusula de eleio de foro em detrimento do art. 94, 3, segunda parte,
da Lei Adjetiva Civil, que afirma que a demanda poderia ser proposta em qualquer foro,
visto que esta disposio no tem a finalidade de proteger o direito de defesa do
acionado.
Em sntese, o pargrafo nico, do art. 112, do CPC, busca proteger o direito de defesa
do acionado que se encontra em situao de desigualdade, tendo sua vontade reduzida
na celebrao de contrato de adeso. Sua aplicao pressupe quatro requisitos: (i) a
existncia de contrato de adeso com clusula de eleio de foro, no sendo possvel a
incidncia do comando se o contrato no for desta espcie; (ii) a nulidade desta
clusula, o que ser aferido de acordo com os preceitos de direito material incidentes em
cada caso; (iii) o interesse pblico, a autorizar a atuao ex officio do juiz; e (iv) a
existncia de domiclio certo e conhecido do ru.
3. A nova redao do art. 114 e a definio da espcie de competncia estatuda
pelo pargrafo nico, do art. 112, do CPC.
Ao afirmar que o juiz s pode declinar da competncia quando houver interesse pblico
que o autorize a decretar, de ofcio, a nulidade da clusula de eleio de foro em
contrato de adeso, o pargrafo nico do art. 112 pode causar dvidas acerca da espcie
10
Relembremos que, se o contrato de adeso tiver sido elaborado pelo ru, minimizando a vontade do
autor-aderente, aplicam-se os diversos comandos legais que j existiam no ordenamento jurdico, a
exemplo do art. 101, I, do CDC.
Dizemos que a redao da exposio de motivos confusa e contraditria ao consider-la como uma
exceo regra de que a competncia relativa no pode ser conhecida de ofcio (qualificando-a,
portanto, como competncia relativa, e no absoluta), mas, simultaneamente, afirma tratar-se de uma
transmudao para a competncia absoluta (cuidando, pois, de competncia absoluta, e no relativa). Ou
exceo competncia relativa (pertencendo a esta espcie), ou competncia absoluta! No pode ser
as duas ao mesmo tempo! Melhor teria sido se a redao fosse exceo regra de que a competncia
territorial no pode ser conhecida de ofcio, transmudando-se em absoluta.
usar a ao rescisria para anular o processo encerrado com tal vcio (art.
485, n. II) (THEODORO JNIOR, 2005, p. 204-205).
Rosa Maria B. B. de Andrade Nery (1994, p. 47) afirmava que o problema no podia ser resolvido
somente na seara do direito processual, reclamando anlise do aspecto material. A referida doutrinadora
entendia tratar-se de ordem pblica tanto no que tange ao direito material, como ao processual,
qualificando-a como competncia absoluta.
Parece-nos que a questo no apenas de direito processual, tendo gnese em fato
jurdico mais complexo e abrangente que resvala para o campo do direito processual
como mera conseqncia de um fenmeno jurdico mais grave, pelo que se nos apresenta
legtimo o enfoque da matria por este outro ngulo, que no meramente processual.
(...)
Ora, esses dois aspectos fornecem ao magistrado mais do que mera anlise processual do
tema. Se a clusula contratual, disfarada de norma processual, na verdade componente
de apequenamento de um das partes, em detrimento do prprio direito material que o
contrato resguarda, no nos parece estar o Juiz preso anlise da competncia relativa do
foro, to-somente. Afinal, o Cdigo de Defesa do Consumidor consagra serem as normas
do cdigo, todas elas, quer as de direito material, quer as de direito formal, de ordem
pblica (art. 1 do CDC). Com base to-somente nesta circunstncia , pode o Magistrado
Na situao enfocada pelo pargrafo nico do art. 112, no haver nulidade se o juiz no
declinar, de ofcio, de sua competncia e se o acionado no opuser exceo de
incompetncia. Tanto assim que ocorre a prorrogao, atribuindo a competncia ao
juzo ao qual a lei no a tinha imputado originariamente.
Na segunda situao, o interesse pblico de aplicao obrigatria, no sendo possvel
a nenhuma das partes, nem ao juiz, deixar de faz-la valer. A inobservncia das regras
de ofcio e a qualquer tempo determinar o que entende mais consentneo com o interesse
que a norma visa a resguardar.
Para ela (1994, p. 49), tratar-se-ia de competncia absoluta, podendo ser corrigida a qualquer momento do
processo.
Como se v, o entendimento da jurista no foi acatado pelo legislador, que estabeleceu o momento em
que o juiz deve declinar, de ofcio, da competncia territorial, ensejando a prorrogao, caso no o
magistrado no o faa e nem o ru oponha exceo de incompetncia.
de competncia absoluta leva nulidade dos atos decisrios praticados pelo juiz
incompetente, como determina o art. 113, 2, do CPC. Assim explicava Humberto
Theodoro Jnior (2005, p. 212) antes da vigncia da Lei n. 11.280/2006:
Qualquer que seja (...) a forma com que a lei de ordem pblica, no campo
dos contratos, disponha sobre competncia, no se deve t-la como
instituidora de competncia absoluta, mas de competncia territorial, por
isso relativa. O que no vale a clusula negocial previamente derrogadora
da competncia legal. Sem embargo disso, no caso concreto de demanda, a
parte beneficiria da tutela pode aceitar litigar em foro diverso, prorrogando,
assim, a competncia, seja como autor, propondo a ao no foro do ru, seja
como ru, aceitando a escolha da parte contrria, sem oportuna oposio de
exceo de incompetncia.
Jos Carlos Barbosa Moreira (1994, p. 75) afirma que dos dispositivos que a compem [a Seo V do
Captulo III do Ttulo IV do Livro I, dedicada declarao de incompetncia], interessam-nos de modo
precpuo os arts. 112 a 114. Os arts. 112 e 113 cuidam, separadamente, da incompetncia relativa e da
incompetncia absoluta; o art. 114 tambm respeita primeira, e apenas a ela, motivo pelo qual se afigura
procedente a crtica feita respectiva localizao: melhor se situaria ele logo aps o art. 112.
vislumbrou tratar-se da hiptese regulada pelo pargrafo nico do art. 112 (por no
haver contrato de adeso, interesse pblico etc.), ocorrendo a precluso pro judicato.
Em segundo lugar, porque tal atuao aps o despacho da exordial causaria tumulto
processual e ofensa ao princpio da ampla defesa. Imagine-se que, expedido o mandado
citatrio logo aps o despacho inicial, o magistrado decline da competncia. O ato de
comunicao processual perderia sua finalidade de dar a precisa informao ao ru de
todos os elementos da demanda que contra ele foi movida, reputando-se nulo, vez que o
mandado de citao deve conter a individualizao do juzo e do cartrio, com o
respectivo endereo, como determina o art. 223, da Lei Adjetiva. Ao declinar da
competncia, o juiz remeter os flios para o juzo que ele entendeu ser competente.
Ocorre que, realizada a citao, o demandado oferecer sua defesa perante o primeiro
juzo, aquele que determinou a citao, que o que consta no mandado. Qual no ser o
tumulto processual se a causa j estiver correndo perante um outro rgo jurisdicional,
por fora da atuao ex officio do magistrado aps a realizao da citao, provocando
prejuzos para o autor, que, em regra, quer ver o andamento mais clere possvel do
feito, e para o acionado, que tem o direito ampla defesa?
Antes da inovao legislativa de que tratamos aqui, Jos Carlos Barbosa Moreira (1994,
p. 74) explicava o posicionamento doutrinrio:
Construir o poder [de declinar de ofcio da competncia relativa] como
dever exercitvel a qualquer tempo importa equiparar por completo, desse
ponto de vista, o regime da incompetncia relativa ao da absoluta. A
conseqncia to extremada, to evidentemente contrria ao sistema da lei,
que nenhum autor, ao que nos consta, chega at a. (...)
O que se tem sustentado, entre ns, a existncia de um poder-dever ou de
um poder- faculdade temporalmente limitado: relativa a incompetncia, o
juiz estaria obrigado ou autorizado a declarar-se incompetente de ofcio, mas
apenas ao despachar a petio inicial. No o fazendo nessa ocasio, teria de
aguardar a iniciativa do ru; e, se este no oferecesse a exceo, a
competncia inexoravelmente se prorrogaria.
legislador no tenha dado a mencionada redao ao caput do art. 112, adotou tal
entendimento ao modificar a redao do art. 114.
Como se v, este ltimo comando importante para definir a espcie de competncia
sobre que cuida o pargrafo nico do art. 112, estipulando tambm em que momento
processual ocorre a precluso pro judicato, ou seja, at que instante o juiz poder
declinar de ofcio da competncia territorial, nos termos do mencionado dispositivo.
5. Concluso.
Na esteira das reformas empreendidas no CPC, o legislador acresceu o pargrafo nico
ao art. 112, alterando, por conseqncia, o art. 114, estabelecendo nova hiptese de
reconhecimento de incompetncia relativa e ampliando a situao ensejadora da
prorrogao.
A aplicao do pargrafo nico, do art. 112, busca viabilizar o acesso do acionado
hipossuficiente ao Judicirio, viabilizando-lhe o direito de defesa, nos casos em que (i)
existe contrato de adeso com clusula de eleio de foro; (ii) que seja reputada nula,
nos termos preceituados pelo direito material incidentes em cada caso; (iii) podendo o
magistrado atuar de ofcio se houver interesse pblico; (iv) desde que o ru tenha
domiclio certo e conhecido.
Se a demanda tiver dois ou mais rus com diferentes domiclios, poder o juiz
determinar a nulidade de ofcio, intimando o autor para que ele escolha para que foro
devem ser remetidos os autos, entre aqueles em que esto domiciliados os diferentes
rus. Enquanto o autor, intimado, no se manifestar, o processo dever ficar sobrestado,
caso em que a demora da citao ser imputvel parte e no exclusivamente ao
Judicirio. Caso em que a interrupo da prescrio no retroagir data de propositura
da ao, alm de provocar a eventual extino do processo sem resoluo do mrito, nos
moldes do art. 267, III, do CPC. O juiz no pode remeter os flios para o domiclio de
um dos rus, de ofcio, sob pena de prejudicar o outro acionado, ofendendo o princpio
da isonomia entre eles.