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Creacin de normas por los tratados y la costumbre, son los modos tpicos de creacin
del D primitivo, descentralizado. Luego de las GM hubo una tendencia a crear normas
generales a travs de tratados multilaterales, algunos que comprenden un gran nmero
de E. Proceso de codificacin de las Naciones Unidas: los tratados son vlidos para las
partes, pero adquieren generalidad cuando un nmero importante de E los incorporan
(tratados normativos). La costumbre crea normas generales a travs de la prctica
observada durante cierto tiempo y consagrada por la opinio juris (aceptacin
generalizada de una prctica internacional como norma obligatoria para la CI) La
Conferencia de las NU sobre el derecho del mar, crea normas que fueron costumbre al
mismo tiempo que sus textos entran en vigencia por un tratado multilateral (Montego
Bay)
Funciones ejecutiva y administrativa:
El DI carece de un rgano ejecutivo y administrativo central, sin embargo existen los
servicios pblicos internacionales, como la Unin telegrfica universal, la unin para el
transporte por ferrocarril, las comisiones fluviales, etc. La OMS (salud pblica), OMM
(clima). Las funciones ejecutivas se tornan difciles por la soberana de los sujetos
estados.
Funciones judiciales:
No hay un rgano jurisdiccional de competencia universal y obligatoria, pero existe una
disposicin que obliga a los E a la solucin pacfica de las controversias internacionales
(art. 33 de la Carta de las NU). La CIJ es de jurisdiccin obligatoria y el rgano judicial
principal de las NU, en relacin con los E que aceptaron previamente dicha jurisdiccin,
tambin es obligatoria respecto de los E que la aceptaron en tratados bilaterales o
multilaterales, para referirse a las diferencias que pueden surgir de la interpretacin o
aplicacin de esos instrumentos. Otros tribunales permanentes son la Corte de las
comunidades Europeas o la europea e interamericana de D humanos con carcter
regional y jurisdiccin relativa. La convencin de las NU sobre el derecho del mar crea
una corte en Hamburgo. Para juzgar a los individuos por crmenes internacionales el
Conejo de seguridad de la ONU crea una corte penal internacional para la ex Yugoslavia
y otra para Ruanda. Corte penal internacional para crmenes internacionales (estatuto de
Roma) con sede en La Haya. E pueden resolver sus disputas por arbitraje (ad hoc).
E como sujetos y rganos del DIP, autotutelan sus derechos:
El E es rgano del DI que hace cumplir sus derechos, mientras que en el D. Int. Hay
rganos centrales para ello.
Derecho de subordinacin (D int.) Y derecho de coordinacin (DI):
El E como poder soberano es superior a sus sbditos y establece el ordenamiento de la
conducta de estos ltimos, en el DI no hay autoridad ni poder soberano alguno, los
sujetos son soberanos y estn entre ellos en un mismo plano.
Derecho internacional general y derecho internacional particular:
El 1 son las normas jurdicas internacionales que son vlidas para todos los sujetos del
DI, derecho consuetudinario, es casi imposible que las normas de un tratado valgan para
todos los E de la CI. Es el derecho de la CI entera. El 2 se aplica al derecho vigente
para una comunidad particular, creada por un tratado o por una costumbre regional,
especial o bilateral, estas normas carecen de validez universal y solo son vlidas para
ciertos E. Kelsen: el 1 nos las normas potencialmente obligatorias para todos los E si se
cumplen las condiciones en las cuales aquellas pueden ser obligatorias. Y las
particulares cuyas normas obligan directamente a cierto n de sujetos del DI e
indirectamente para todos.
La obligacin de los E a respetar los derechos de los dems E, adquiridos en virtud del
DI es la consecuencia de que el DI particular se cree siempre sobre la base de una
norma de DI general. Pacta sunt servanta el DI es como todo derecho un derecho
general, aunque la mayor parte de sus normas tengan el carcter de derecho particular
en el sentido relativo del trmino
CAPTULO II: LA COMUNIDAD INTERNACIONAL
1. DESDE LA ORGANIZACIN DEL E MODERNO HASTA EL CONGRESO DE
VIENA:
La Comunidad de Estados surge en 1648 (Westfalia) poniendo fin a la guerra de los 30
aos. El feudalismo (anterior) estaba basado en la tenencia de tierras, la autoridad civil
no era exclusiva, la I ejerca un poder que no siempre se limitaba a la esfera espiritual.
La consolidacin del poder monrquico y la reforma religiosa provocaron que ni el Papa
ni el Emperador fueran invitados a la celebracin de la Paz, a partir de la cual se
consolida el sistema de E soberanos e independientes. La 1 etapa es hasta el fin de las
guerras napolenicas, la lucha por mantener un equilibrio en Europa, Gran Bretaa
opuesta a Francia. La victoria de los aliados se consagra en los tratados de Pars de 1814
y 1815, mismo ao del Congreso de Viena que realiza el arreglo territorial y poltico de
Europa.
La soberana estatal: no hay sobre los E que componen la CI alguna forma de poder
superior. Igualdad jurdica de los E, se encuentran en un mismo plano.
Equilibrio de poder: la pluralidad de E requiere que ninguno adquiera hegemona sobre
los dems, se celebran alianzas cuando alguno la adquira o amenazaba. Tratado de
Utrecht, mediante el cual los borbones espaoles no pueden aliarse con los franceses.
Los progresos en la comunicacin martima permiti ensanchar los lmites, se consolida
la actividad diplomtica y se instituy el principio de libertad de los mares. No haba
una prohibicin legal a las guerras, pero s surgen reglamentaciones en su conduccin y
en la neutralidad.
2. DEL CONGRESO DE VIENA A LA 1 GM:
El Directorio europeo, con la tetrarqua (alianza entre Austria, Gran Bretaa, Prusia y
Ruisa, luego se agrega Francia) gobernaban las potencias influenciadas por la Santa
Alianza (Austria, Prusia y Rusia) que se empeaban en mantener el principio de
legitimidad (que los tronos correspondan a las personas que seala la ley de sucesin
monrquica) lo que les dio Do. A la intervencin. Gran Bretaa fue reticente debido a
que no le convena a sus intereses comerciales la reconquista de las colonias Espaolas,
coincidiendo con el Presidente Monroe. Canning anunci el reconocimiento de las
repblicas sudamericanas independizadas en 1825. El concierto europeo era reunido
cuando surga alguna cuestin de importancia en el continente, unas 5 o 6 potencias se
arrogaban la representacin de todos, como por ejemplo en el caso de la secesin de
Blgica respecto de Holanda o la intervencin militar a Creta. Las grandes potencias
conservaron la primaca en cuando a la convocatoria, conduccin y negociaciones. Se
utiliz la presin poltica como demostraciones navales, bloqueos pacficos para
de E americanos, la unin europea, la liga rabe, la unidad africana, las del sudeste
asitico, E centroamericanos, ALADI, NAFTA (tratado de libre comercio).
Durante de la Guerra fra la CI qued dividida en dos segn sus ideologas y polticas y
la inminente guerra real. Afortunadamente se llegaron a algunos entendimientos, como
los de desarme y la prohibicin parcial de ensayos nucleares, la no proliferacin de
estos, y la limitacin de armas estratgicas como tambin los misiles de corto y mediano
alcance.
En 1970 la Declaracin de los principios de derecho internacional que rigen las
relaciones de amistad y cooperacin entre los E, implic la aceptacin de los 2 bandos
de una serie de principios universales y fundamentales del DI. En 1989 se produce el
colapso del bloque comunista y al ao siguiente se da por finalizada la guerra. El
consejo de seguridad autoriza el empleo de la fuerza contra Irak por su invasin a
Kuwait, se encarg a desempaar el papel que los fundadores de las NU le asignaron,
provocaron debates acerca de la legalidad de la Carta, como la creacin de tribunales
para juzgar crmenes internacionales, en 1998 el tratado de Roma crear (cuando entre
en vigor) una Corte penal internacional con legitimidad.
Las NU promovieron la codificacin y el desarrollo del DI, el clsico era liberal y
descentralizado permitiendo que las grandes potencias ejerzan su predominancia sin
trabas, el derecho actual sigue siendo liberal, descentralizado y oligocrtico, pero en
menor grado.
CAPTULO III: FUNDAMENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL
El fundamento de validez del Derecho Internacional y el motivo por el que sus normas
obligas, depende de la teora a la que se adhiera:
TEORAS FORMALISTAS:
Es ms importante la forma que el contenido.
VOLUNTARISTAS:
Las normas jurdicas son producto de la voluntad humana, por lo tanto las del DI
derivan de la voluntad de los E. Esta voluntad creadora debe ser autnoma. Tienen una
concepcin absoluta de su soberana exterior, incompatible con obligaciones impuestas
por alguna voluntad o instancia superior.
La autolimitacin de la voluntad estatal (Jellinek). Hegel dice que siendo el E soberano
no puede ser obligado por un poder extrao a s. El DIP es solo el resultado de la
autolimitacin, que por su propia voluntad se impone las obligaciones del DI. La crtica
es que las relaciones entre E son necesarias por el hecho de coexistir, as como lo es el
DI, est en la naturaleza de las cosas. Si el fundamento del DI es la voluntad del E, de la
misma forma que entr podra salir por su voluntad.
Voluntad comn (Triepel) el fundamento del DI es la voluntad estatal, pero no la
individual de 1 E sino la comn. Varios sujetos se unen para obtener un resultado que
satisfaga igualmente sus intereses similares o comunes (normas generales) si una regla
fue creada por la voluntad comn solo podr ser derogada por esta. La voluntad tiene
dos formas de expresin, los actos y las palabras. La 2 es la ms sencilla, son los
tratados internacionales, pero cuando los E dan a entender por actos concluyentes que
quieren estar ligados por cierta regla de derecho crean el derecho consuetudinario
(acuerdo tcito).
TEORAS NORMATIVISTAS:
Emplean un razonamiento de lgica jurdica, fundan la validez en una norma superior,
la norma que da fundamento al DI es la norma fundamental. La norma Pacta sunt
servanta los pactos deben ser cumplidos hay dos elementos: de fuerzas dirigentes
como la opinin pblica y de normas de conducta que determinan los lmites y la forma
en que deben desenvolverse la actividad de los E en coexistencia. Esto no puede ser
demostrado, sino asumido como una hiptesis primaria e indemostrable.
Lo que diferencia al DI del interno es que este principio no reposa como en el D.interno
en una norma superior, sino que es, l mismo una norma suprema (criterio formal que
distingue las normas internacionales y le da unidad).
LA NORMA HIPOTTICA FUNDAMENTAL (KELSEN):
La norma pacta sunt servanta sirve para dar fundamento a los tratados pero no a la
costumbre, este principio es consuetudinario y da validez a las obligaciones nacidas de
los tratados porque se form en la CI la costumbre de que deben ser cumplidos. Una
norma hipottica fundamental sera que los E se comporten como lo han venido
haciendo. La costumbre es un hecho creador de derecho que se expresa mediante una
norma (no jurdica ni perteneciente al derecho positivo) que es hipottica que cierra
lgicamente el ciclo y da validez a la ltima norma de la pirmide del derecho positivo
internacional.
CREACIN ESPONTNEA DE LA COSTUMBRE:
La costumbre no se crea segn un procedimiento establecido por una norma anterior
sino que aparece de forma espontnea, basta comprobar que es efectiva y que se cumple
en la CI.
Ms all del formalismo: teoras que buscan el fundamento no formal.
IUSNATURALISMO:
Fundamento del DI: el derecho positivo forma parte de un sistema en el que la ley
divina es fundamento ltimo. Grocio: el derecho natural consiste en principios de la
recta razn que no hacen ver si una accin es honesta o no, segn est o no de acuerdo
con la naturaleza. Pacta sunt servanta es un principio de derecho natural.
NEO-IUSNATURALISMO:
Las normas del DI positivo se fueron constituyendo sobre la base de la conciencia
comn de los pueblos, tiene como base los principios jurdicos comunes del mundo
cristiano que rigen antes de que el DI haya producido normas consuetudinarias o
contractuales. La norma fundamental del DI exige que los sujetos que acaten por
tradicin o convencin los principios jurdicos de referencia y sus determinaciones
prximas.
LE FUR:
La norma pacta sunt servanta no es suficiente para fundamentar el DI, sino que hay un
orden pblico internacional cuyo contenido est dado por los principios generales del
Derecho.
OBJETIVISMO:
Las normas jurdicas son obligatorias por ser impuestas por las necesidades sociales, su
contenido es necesario.
DUGUIT:
Las normas jurdicas forman parte de las normas sociales, las que dan origen a sancin y
coaccin por su incumplimiento son las jurdicas que se forman cuando un grupo de
individuos que forman la sociedad advierten que tales normas son tan esenciales para la
vida en sociedad que la fuerza se hace necesaria para sancionar su incumplimiento. La
coaccin debe ser justa (juicio de valor). En el orden internacional, las normas
responden a una necesidad intersocial.
CAPTULO IV: DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNO
HAY DOS POSICIONES:
Las que sostienen una separacin e independencia del DIP respecto de los rdenes
internos y los que afirman que el DI y los derechos internos forman un solo orden
jurdico.
TEORA DUALISTA:
Separacin completa de los dos rdenes. Diferencias en: los fundamentos (en el
Derecho interno es la voluntad de un solo E y en el DI es la voluntad comn de varios
E); sujetos (Derecho interno son los individuos, en el DI son los E) y en la relacin
(Derecho interno, de subordinacin y DI de coordinacin).
TRANSFORMAR EL DI EN INTERNO:
Para que una norma de DI sea aplicable a un individuo debe ser dictada una ley interna
con el mismo contenido que el tratado.
ANZILOTTI:
Las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las normas
internas y viceversa. En la prctica internacional, la ley interna que est en
contradiccin con una obligacin internacional del E que la adopt no es nula, sino que
sigue vigente, de todas formas acarrea responsabilidad del E en el plano internacional.
No puede haber entre el DI y el Derecho interno conflictos, si reenvos y recepciones.
TEORA MONISTA: KELSEN.
El comportamiento de un E se reduce al comportamiento de los individuos que lo
representan. No puede haber una diferencia entre la clase de sujetos cuya conducta
regulan. En cuanto a la diferencia de contenido, el Derecho interno se ocupa de los
asuntos internos y el DI de las relaciones externas, pero es imposible diferenciarlos.
Segn la jurisprudencia de la Corte de La Haya, todo asunto interno puede ser objeto de
un tratado internacional. El fundamento del Derecho interno es la primera norma que
ordena obedecer al legislador originario, al que impuso la 1 Constitucin, solo ser
vlida si es efectiva, si se cumple. En el DI se reconoce un E cuando su orden jurdico
Son bilaterales aquellos en los que participan dos sujetos y multilaterales los celebrados
por 3 o ms.
Son abiertos aquellos a los que se puede acceder sin haber participado de la negociacin
y cerrados aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello implique la
celebracin de un nuevo tratado.
En buena y debida forma son los que siguen un proceso complejo (se negocia, se adopta
el texto nico, se firma y ratifica) y los tratados en forma simplificada que normalmente
son bilaterales, tienen la ventaja de ser una forma rpida que va de acuerdo a la
intensificacin de las relaciones internacionales.
Tratados contratos y normativos: los 1 expresan una voluntad de una parte que es
distinta y complementaria de la voluntad de la otra (comprar/vender) y los 2 traducen
una voluntad comn expresada en normas generales. Los tratados leyes no obligan a 3
E no miembros. Ambos crean normas aunque los 1 solo normas individuales.
CELEBRACIN:
Conformacin del texto:
Se negocia a travs de los representantes debidamente acreditados, se formulan
propuestas, contrapuestas, etc. Hasta arribar a un acuerdo. Una vez que las partes
manifiestan su opinin de que el texto refleja lo negociado, se adopta ese texto. Su
autenticacin se verifica mediante la firma, la firma ad referendum o la rbrica de los
representantes. Es la prueba formal de la adopcin del texto (art. 10.1/2).
MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD DE OBLIGARSE:
El texto aun no los obliga a nada. Debe manifestar su consentimiento en vincularse por
dicho texto mediante:
A. Firma: obliga cuando el tratado estipula expresamente que la firma tendr ese efecto
o cuando los negociadores hayan convenido en l (12.1). A pesar de que el tratado
todava no entr en vigencia nace la obligacin de abstenerse de actos en virtud de los
cuales se frustre el objeto y fin de este.
B. Ratificacin: (14) surge de la divisin de poderes. PE condice las relaciones I,
parlamente aprueba el tratado para que el PE pueda ratificarlo. Depende de cada pas.
C. Adhesin (15): si no particip en la negociacin puede acceder al tratado por
adhesin posterior a l.
Proceso constitucional argentino:
PE negocia y firma. Congreso considera y aprueba en cada cmara. Pasa al PE para que
lo ratifique
RESERVAS:
Es una declaracin unilateral hecha por un E al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o adherirse a , con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de
ciertas disposiciones de este en su aplicacin para dicho E. Es aparentemente unilateral
ya que este carcter se presenta en la formulacin pero carece de efectos jurdicos
mientras no haya una reaccin de los miembros del tratado (acepten o rechacen). Puede
suceder que el E regla respecto a cierto tema una posicin que considera importante en
su poltica exterior y que si no presenta una reserva que la salve, le resultar imposible
entrar en el tratado. Esto solo atae a las convenciones multilaterales, en el tratado
bilateral esto equivale a reabrir las negociaciones.
REGLA DE UNANIMIDAD:
En la SN las reservas deban ser aceptadas por la totalidad de los E parte para que fuera
incorporada al tratado. Era una modificacin del texto ya que la regla haca prevalecer
la integridad del tratado y que el texto sea el mismo para todos.
LA REGLA PANAMERICANA:
El Consejo Directivo de la Unin Panamericana adopta reglas que se impusieron en la
prctica: 1. Un tratado estar en vigor en la forma en que fue firmado entre aquellos
pases que lo firmen sin reservas y el lo trminos originales. 2. Entrar en vigor entre los
gobiernos que ratifiquen con reservas y los firmantes que acepten las reservas en la
forma modificada. 3. No estar en vigor entre un E que haya ratificado con reservas y
otro que no las acepte. Favorece la participacin de E al permitir a los reservantes
incorporarse s algn otro E las acepta.
OPININ CONSULTIVA DE LA CIJ EN EL CASO DE LAS RESERVAS DE LA
CONVENCIN DE GENOCIDIO (AGNU):
La convencin no estableca nada respecto a reservas y se plante la cuestin de que si
el E que la presenta poda ser parte en caso de que esta fuese objetada. La Corte
reconoce que son circunstancias especiales ya que uno de los objetivos ms importantes
del tratado era obtener el mayor nmero de participantes, por ello desecha los
argumentos como ventajas y desventajas individuales y responde que el E reservante
poda ser miembro de la Convencin no obstante el rechazo de la reserva por otros E,
siempre que esta no fuera contra el objeto y fin del instrumento.
CONVENCIN DE VIENA (19 A 21):
Se fundo en tres consideraciones: que se requera flexibilidad en materia de reservas
debido a que la CI aument en nmero; los inconvenientes de las reservas se superan
con las ventajas que aporta la incorporacin de muchos E en convenciones de inters
general y que en la prctica las reservas siempre versan sobre puntos menores.
El E puede presentar una reserva al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al
adherirse, a menos que la reserva est prohibida por el tratado o que lo estn solo
determinadas reservas o que no sea compatible con el objeto y fin de la convencin.
OBJECIN A LA RESERVA:
Basta que un solo E acepte la reserva para que el reservante forme parte del tratado. Si
otro E quiere que el tratado no entre en vigencia entre l y el reservante debe indicarlo
expresamente.
Subsistemas:
Entre el reservante y los que aceptan la reserva rige el tratado modificado.
Entre el reservante y lo que no aceptan la reserva, no rige el tratado si estos ltimos as
lo manifiestan.
El tratado rige en la forma original entre los otros E.
Entre un E que haya hecho una objecin a la reserva, entra en vigor el tratado y las
disposiciones que se refieran a la reserva no se aplican entre estos dos.
Casos de aceptacin unnime necesaria:
Ciertos tratados de inters general exigen la aceptacin de todas las partes de una
reserva, ya sea por el nmero reducido de E o por el objeto y fin que implica su ntegra
aplicacin por las partes como condicin esencial.
ENTRADA EN VIGOR: (24.1/2)
Entran en vigor en la forma y fecha que en ellos se indique, o como lo acuerden los E
negociadores, a falta de indicaciones, cuando haya constancia del consentimiento
expresado por los E negociadores en obligarse.
OBSERVANCIA Y APLICACIN (26/27):
El tratado obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe. Pacta sunt servanta.
Irretroactividad: el art. 28 consagra la irretroactividad del tratado respecto de los actos o
hechos que tuvieron lugar antes de la fecha de entrada en vigor o de situaciones que
dejaron de existir para ese entonces. Salvo que una intencin diferente se desprenda del
tratado.
La aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia:
1. Clusula expresa: uno de los tratados establece que est subordinado a otro anterior o
posterior. Se sigue lo dicho en el tratado.
2. Todas las partes de uno tambin lo son del otro: si las disposiciones son
incompatibles rige el segundo (lex posterior deroga lex anterior)
3. Aplicacin parcial del primer tratado: si no son totalmente incompatibles las
disposiciones del 1 que no se opongan al 2 sern aplicables.
COINCIDENCIA PARCIAL DE LAS PARTES:
Entre los E que sean partes de ambos sucede lo mismo que en el caso anterior. Entre un
E que sea parte en ambos tratados y otro que lo sea solo de uno de ellos, rige el tratado
que tienen en comn. Si la celebracin del 2 tratado por parte de un E que es parte de
ambos implica una violacin de los derechos del E o de los E que no son partes del 1,
puede aplicarse el art. 60 sobre la terminacin de un tratado a la suspensin de su
aplicacin como consecuencia de la violacin o el art. 73 respecto a la responsabilidad
del E en ambos. SI implica una modificacin se aplica el 41.
INTERPRETACIN:
Existen tres criterios interpretativos:
1. El objetivo o textual: la letra del instrumento y su contexto, tambin puede investigar
la voluntad real de las partes o el papel del objeto y del fin del tratado.
2. Subjetivo: exploracin de la intencin de los contratantes.
3. Teleolgico: los objetivos y fines que persigue el tratado.
Los tratados debern interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya
de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su
objeto y fin. Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin
de las partes.
La buena fe es primordial en el DI.
Predominio del texto.
Contexto: incluye el prembulo y los anexos del tratado y todo en su contexto. Tambin
los acuerdos (complementarios) a que se refiera el tratado y que hayan sido concertados
entre todas las partes con motivo de celebracin de este y todo instrumento formulado
por una o ms partes con motivo de la celebracin y aceptado por los dems como
documento referente al tratado
Acuerdos y prcticas ulteriores:
Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones y toda prctica ulterior seguida de la aplicacin del
tratado. El tratado nada dice al respecto pero son de aplicacin las normas vigentes al
momento de la celebracin del tratado.
Las reglas complementarias:
Si ejercitando los mtodos anteriores el sentido permanece oscuro o ambiguo o se llega
a un resultado irrazonable o absurdo, hay que acudir a otros medios: la CPJI emiti una
opinin en la que estableca que deban recurrirse a los trabajos preparatorios para
informarse sobre la verdadera intensin de las partes. Estas son las actas que recogen las
negociaciones de los E previas a la adopcin del texto. En los bilaterales suelen ser
notas diplomticas. Otro medio puede ser las circunstancias de celebracin del tratado.
(32)
Interpretacin de los tratados autenticados en dos o ms idiomas:
Si discrepan los textos en algunos puntos en las diferentes versiones y no hay un texto
que prevalezca o acuerdo de las partes fuera del tratado y las discrepancias de sentido
no pueden resolverse aplicando las reglas de los art. 31 y 32 se adoptar el sentido que
mejor concilie esos textos habida cuenta del objeto y el fin del tratado.
Nulidad de los tratados:
Por falta de capacidad del rgano del E:
Cuando acta en violando una disposicin de su derecho interno sobre la competencia
para celebrar contratos. Es la nica excepcin a la regla de que el DI prevalece sobre el
D interno. La violacin debe ser manifiesta y debe afectar a una norma de importancia
fundamental. Antes de la convencin la doctrina se divida en tres corrientes.
Como la voluntad del E no pudo formarse (la CN no se respet) el tratado es nulo.
Inseguridad jurdica en las relaciones internacionales.
No importa cmo se forma la voluntad, lo que importa es su manifestacin exterior, en
ningn caso de violacin constitucional hay nulidad.
Solo hay nulidad cuando la violacin de normas internas es de tal carcter que cualquier
E de buena fe no puede ignorarlas. Es la que prevaleci.
La jurisprudencia:
Sirve para verificar el contenido y el alcance de la norma consuetudinaria cuando no fue
formulada con precisin por la prctica reiterada de los E. Tiene una funcin
especificadora, establece la especie dentro del gnero legal.
El art. 59 del estatuto de la CIJ la decisin de la Corte no es obligatoria sino para las
partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido no tiene vigencia el sistema
de precedentes del common law. En el DIP, la jurisprudencia tiene ciertas caractersticas
como el hecho de que no existen muchas lneas jurisprudenciales que consoliden una
determinada interpretacin, debido al reducido n de casos en comparacin con el D
interno. Hay una diferencia entre las sentencias de la CIJ y la de los tribunales
arbitrales, que no son tenidos en cuenta. La CIJ trata de mantener coherencia en sus
decisiones sobre casos similares y cuando se aparte de lo que dijo con anterioridad
demuestra que existen circunstancias que la justifican.
La doctrina:
Art. 38 doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones,
tanto autores como sociedades cientficas (institut de droit international, International
law association, instituto hispano, luso, americano de DI) la CIJ raramente cita la
doctrina como fundamento de sus opiniones, aunque es innegable la influencia que
ejerce sobre los H de D que constituyen la Corte o tribunales.
Otras fuentes:
La equidad:
El art. 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir un litigio ex aquo et bono
Si las partes as lo convienen, no teniendo en cuenta las normas del DI eventualmente
aplicables.
ACTOS UNILATERALES:
De los E:
Los que se refieren a un tratado o a una costumbre internacional no interesan por no
crear obligaciones ni derechos ni normas, sino que es el tratado o costumbre el que les
da nacimiento. Los autnomos producen efectos jurdicos por s mismos y son:
La notificacin (E notificado no puede negar el conocimiento del hecho o situacin
notificada) 2. El reconocimiento (debido a la descentralizacin de la CI, los E deben
reconocer ciertas situaciones, una vez realizado esto no pueden negarlo) 3. La protesta
(acto contrario a 2; Un E no reconoce un derecho de otro reservndose el propio) 4. La
renuncia (declina ejercer un derecho o ventaja) 5. La promesa unilateral (un E se
compromete a adoptar cierta conducta en relacin a otro/s) Un ejemplo de este ltimo es
la declaracin del presidente de Francia y de su ministro de RREE en el que se
comprometen a no realizar ms explosiones nucleares en la atmsfera justo cuando la
CIJ estaba juzgando dicho caso donde Australia y Nueva Zelanda haban incoado a
Francia. El tribunal reconoci la validez de la obligacin que Francia creaba para s
misma.
Los actos unilaterales de organismos internacionales:
Se pueden diferenciar en resoluciones obligatorias (decisiones) y otras con carcter de
recomendaciones. Las 1 pertenecen al orden interno de la Organizacin, dirigen sus
que la Iglesia se rige por las normas del derecho de gentes, de las que es posible deducir
normas internacionales y aplicarlas, de esta persona la Santa Sede es el rgano de
gobierno que la representa, aunque la Iglesia puede usar otros rganos para algunos
actos internacionales (Concilio de Constanza)
Ciudad del Vaticano:
Mediante el Pacto de Letrn (11/feb/1929) un pacto y un concordato otorgan a la Iglesia
la independencia necesaria para el cumplimiento de su misin espiritual, Italia reconoce
dichos territorios bajo la soberana del Sumo Pontfice. Su nacionalidad es funcional,
supletoria y temporal. Su ordenamiento jurdico est dado por una ley fundamental y
normas internas. El Papa tiene la plenitud de los poderes ejecutivo, legislativo y judicial.
Renunci al derecho de asilo y es neutral y ajena a todo conflicto internacional, salvo
que se solicite su intervencin como mediadora (Argentina y Chile conflicto del Beagle)
La Soberana Orden Militar de Malta:
Orden religiosa con capacidad muy restringida, tiene sede en Roma, goza del derecho
de legacin activo y pasivo y concierta tratados internacionales, es miembro de una
organizacin intergubernamental en Blgica. Tiene una embajada en Arg.
d) Sujetos ligados a la beligerancia:
Sujetos del derecho humanitario:
Ciertos grupos se conducen contra E, sera de materia exclusiva del derecho interno si
no afectaran intereses o valores de la CI o de E en particular. Lo comn de ambos es que
la personalidad jurdica se crea durante la beligerancia y termina con esta.
Comunidad beligerante:
Un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su E, el grupo insurgente carece de
personalidad internacional. A pesar de ser un conflicto interno, puede afectar intereses y
valores de la C.I. por sus obligaciones frente al derecho humanitario (1) y tambin a 3
E por el trato a los extranjeros o que el E que sufre la insurreccin estima conveniente la
aplicacin del DI en sus relaciones con ese grupo. En estos casos el grupo adquiere
personera internacional debiendo cumplir con ciertos requisitos sintetizados en los art.
7 y 8 del reglamento sobre la guerra civil: posesin por el mov. Insurreccional de una
parte del territorio nacional; elementos de un gob regular que se ejerza de hecho sobre
dicho territorio y la conduccin de las hostilidades por tropas regulares con disciplina
militar que conforman los usos y costumbres de guerra. Tiene responsabilidad
internacional por sus actos finalizando cuando es derrotada o cuando se convierte en el
gobierno del E.
Movimientos de liberacin nacional:
Formados en las luchas por la independencia o para derrotar un rgimen impuesto por la
fuerza por una minora racista (Sudfrica) o contra la ocupacin fornea (Palestina). La
AGNU les exige que hayan sido reconocidos por la organizacin regional en que se
encuentre el territorio colonial. Tienen ventajas internacionales como la de recibir ayuda
armada, se los reconocen como representantes legtimos del pueblo y son observadores
en organismos de la familia de las Naciones Unidas.
El individuo:
Tienen personalidad pasiva y a travs de tratados cierta participacin activa en el plano
internacional en el campo de derechos humanos
Mandatos:
El pacto de la SN da origen a este rgimen aplicado a las colonias de Alemania y
Turqua luego de la 1 GM. Se le encomienda a los E vencedores la administracin de
los territorios. Alemania y Turqua pierden su soberana sobre estos, pero tampoco la
tenan los E administradores. Los mandatarios tenan obligaciones relacionadas con la
poblacin, su bienestar y capacitacin. Esto se transformara luego en el proceso de
descolonizacin de las NU.
Fideicomisos (carta de las NU):
La tutela comprende a los territorios que estaban bajo el mandato de la SN, los
separados de los vencidos en la 2 GM, los colocados voluntariamente bajo tutela que
hasta entonces ejerca su propia soberana. En el art. 76 se establecen las obligaciones:
promover el progreso poltico, econmico y educacional, hacer respetar los D. Humanos
fundamentales y capacitar a la poblacin para su propio gobierno o independencia.
E miembros de una federacin:
Las CN suelen otorgar competencia internacional a los E miembros, para actuar en el
plano internacional.
E y territorios neutralizados:
Un E soberano y con personera internacional, puede ser neutralizado a perpetuidad por
un tratado internacional, se imposibilita legalmente para declarar la guerra o formar
parte de alianzas que puedan conducirlo a una. Los 3e deben respetarla. Suiza. E muy
diferente la neutralizacin de un E con la de un determinado territorio, en este caso el E
soberano se compromete a no hacer la guerra en ese lugar ni a realizar actos en ella que
impliquen su preparacin, est prohibido fortificarlo, mantener tropas, bases militares,
navales o areas (Estrecho de Magallanes por Arg. Y chile, canal Suez, la Renania)
Reconocimiento de E:
Al surgir un E nuevo a la vida internacional, este busca su admisin. Un E puede nacer
por varias maneras, ocupacin res nullius asentando una comunidad con gobierno
efectivo e independiente; por secesin o desmembramiento o por agrupamiento de
varios menores (unificacin). La comunidad establecida en un territorio y con un
gobierno efectivo e independiente espera a ser reconocida como E miembro de la CI.
Los dems E deben comprobar que los hechos se cumplan. El reconocimiento es una
consecuencia de la descentralizacin del D y la CI. El reconocimiento es un acto libre
por el cual los E comprueban la existencia sobre un territorio de una sociedad humana
polticamente organizada, independiente de otro E, capaz de observar las prescripciones
del DI y manifiestan su voluntad de considerarlo como miembro de la CI.
Doctrinas: se divide en:
El reconocimiento es constitutivo de la personalidad del nuevo E. Los voluntaristas no
podan permitir que este hecho se lleve a cabo sin la participacin de la voluntad de los
E. Solo la voluntad de estos puede crear una nueva persona internacional. Relatividad
(de las situaciones que engendra, porque un nuevo E podra ser reconocido por algunos
E y no por otros) y discrecionalidad del reconocimiento, ya que la voluntad de un E
sobre este tema no puede coartarse por reglas o normas. El reconocimiento es atributivo
de la personalidad internacional.
El 1 si se le enva una nota que lo manifieste, el 2 si uno o varios E realizan actos que
inequvocamente lo impliquen como establecer relaciones diplomticas.
Reconocimiento de gobiernos;
Se presenta cuando un gobierno del E sucede a otro de una manera no prevista en su
Constitucin. Si la sucesin es regular los dems E continan normalmente sus
relaciones con el nuevo gobierno.
Los gobiernos constituidos en el exilio, cuando reclaman autoridad legtima sobre un
territorio que ocupan, durante la 2 GM se constituyeron en Londres varios gobiernos de
exilio de pases ocupados por Alemania. El acto de reconocer al gobierno tiene
naturaleza constitutiva o declarativa, la personalidad del E contina invariable, si las
nuevas autoridades no son reconocidas como miembro de la CI no implica que se ponga
en duda la existencia de un gobierno en le pas, si esto ocurre faltara un elemento
esencial y se presentara el problema de retirar el reconocimiento. Al DIP solo le
interesa que haya un gobierno efectivo. Quien reconoce debe tener confianza en que el
nuevo gobierno estar dispuesto a cumplir con las anteriores obligaciones contradas por
el E y si tiene la capacidad de respetar el derecho de gentes. Puede ser expreso o tcito.
Reconocimiento segn Jefferson y Wilson:
El 1 aconsej reconocer los gobiernos que no emanaran de la voluntad popular slo si
reciban una legitimacin subsecuente, el 2 sigui esta regla en pases de Amrica
Latina en los golpes de E.
Doctrina de Tobar:
No reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes libremente
elegidos por el pueblo reorganizaran constitucionalmente el pas.
Doctrina de Estrada:
Evitar el reconocimiento ya que significa la emisin de un juicio sobre la legitimidad
del gobierno.
Efectos:
Los atributos bsicos del E son oponibles erga omnes, la soberana territorial del E no
reconocido debe ser respetada. Un efecto importante es el cambio en su situacin
poltica, el reconocimiento como E independientes por la unin europea (parte) de
algunas repblicas formadas de la antigua Yugoslavia, transforma una guerra civil en
una internacional con la acin de Servia Montenegro, que hubiera sido una defensa al
orden constitucional pero fue considerada una agresin en donde se consider la
intervencin de 3 E. Un E no reconocido no puede litigar en los tribunales del E que no
lo reconocen ni se le otorgara el exequatur y ejecucin de sentencias, tampoco podra
reclamar o hacer efectivo su derecho sobre el territorio de aquel E.
Reconocimiento de otras situaciones:
La guerra civil puede ser reconocida por 3 E por el comercio y para la proteccin de
sus sbditos o intereses. El reconocimiento de la beligerancia cuando se cumplen las
condiciones del DI.
CAPITULO X: ESPACIOS JURISDICCIONALES DE LOS E. SUCESIN DE E.
territorio. Las ocasiones son: por un tratado de paz (Alsacia Lorena por Francia a
Alemania 1870); como contraprestacin por un servicio recibido (Saboya y condado de
Niza de Cerdea a Francia por la ayuda en la unidad italiana); o por el resultado de una
compra (Alaska es comprada por EEUU a Rusia); o por permuta (Isla de Heligoland a
Alemania por el Reino Unido a cambio del reconocimiento del protectorado britnico en
Zanzbar y Uganda). Para perfeccionarse requiere el despliegue de las competencias
territoriales. La CPJI determin que la soberana del territorio cedido contina siendo
del anterior soberano hasta que se produzca la completa desaparicin de todo vnculo
poltico con el E cedente, aunque el tratado haya entrado en vigor.
La conquista:
El pacto de Kellogg Briand de 1928 prohibe el uso de la fuerza, la conquista deja de ser
un medio lcito para adquirir territorios. Las Naciones Unidad y la Resolucin de la
Asamblea General de las NU, prohibe formalmente la conquista por la fuerza; el
territorio de un E no ser objeto de adquisicin por otro E derivada de la amenaza o el
uso de la fuerza. La ocupacin militar japonesa de Manchuria y la instalacin de un
gobierno del Manchuko, motivaron la reaccin de EEUU que no reconoci las
situaciones de hecho o tratados que modifiquen la soberana de Chile. el territorio de
un E es inviolable, no puede ser objeto de ocupacin militar ni de otras medidas de
fuerza tomadas por otro estado, directa o indirectamente, cualquiera fuera el motivo,
aunque de manera temporaria. No se reconocern las adquisiciones territoriales o las
ventajas especiales que se obtengan por la fuerza o por cualquier medio de coaccin
Prescripcin adquiquisitiva:
Huber hizo predominar el despliegue pacfico de soberana durante cierto tiempo por
encima del descubrimiento. Rousseau: si el territorio es res nullius, se aplica la
ocupacin. Si es prescripcin adversa (contra ttulo anterior) hay diferentes soluciones,
o no hay protestas del anterior soberano teora del silencio abandon su ttulo; o se
resiste y protesta en cuyo caso no hay ni abandono ni transferencia de ttulo. El
abandono sera la verdadera razn por la cual el nuevo lo adquiere. El principio ex
injuria non oritur jus, dice que un E puede, por una violacin legal consentida por otros
E, construir un derecho prescripto o histrico. Este derecho no se fundamenta en la
ilegalidad de los actos que le dan origen, sino en otro proceso paralelo al 1 y que
consiste en la inaccin del antiguo soberano, que abandona su ttulo o permite su
extincin o lo pierde por omisin de mantenerlo.
El uti possidetis juris:
Cuando las colonias hispanoamericanas accedieron a la independencia, en su mayor
parte establecieron para sus lmites territoriales esta doctrina. En el Dromano describa
un interdicto posesorio que protega al poseedor actual de facto, como poseis, seguiris
poseyendo
En el DI se adopta en la Paz de Breda (pases bajos e Inglaterra) y regula la situacin
territorial existente al final de la guerra, la ocupacin militar lograda por una de las
partes durante las hostilidades, permanecen con ttulo de soberana basado en el tratado
de Paz. El ocupante militar contina poseyndolo pero ahora con ttulo. En 1810 se
utiliza en forma diferente, se proclama como principio de derecho pblico, su utilidad es
la servir como criterio para establecer las fornteras entre los E independientes que
surgen de las colonias espaolas en Amrica, estas seran los antiguos virreinatos o
capitanas. Los territorios no quedan como res nullius que pueden ser ocupados por
sera el derecho del soberano de cada E para recurrir a la guerra por cualquier causa. Era
intil considerar la ilegalidad de la agresin o la legtima defensa si el uso de la fuerza
era lcito.
El derecho de la Sociedad de las naciones:
Considera la guerra como un recurso excepcional y un motivo legtimo de preocupacin
de la CI.
1. La guerra contra la integridad nacional o la independencia poltica queda prohibida.
2. La guerra queda prohibida respecto a una controversia, antes de los 3 meses desde el
fallo arbitral o judicial o el informe del Consejo, que cayera sobre dicha controversia.
3. La guerra contra cualquier miembro de la sociedad que se conformara con una
sentencia de la CPJI o con un informe del Consejo, es considerado como un acto de
guerra contra todos los dems miembros.
4. El pacto no hace referencia a usos menores de fuerza.
El pacto Kellogg Briand:
1928, tratado general de renuncia a la guerra (EEUU/Fr) luego se incorporaron casi la
totalidad de los pases independientes. Este pacto tampoco menciona a usos de fuerza
menores o el derecho de legtima defensa (excepcin) China y Japn encubrieron sus
conflictos aludiendo que la guerra nunca fue declarada oficialmente y que mantenan las
relaciones diplomticas.
El pacto antiblico de Saavedra Lamas:
1932, Argentina le propone a Brasil este pacto, que fue suscrito por estos dos E ms
Chile, Mxico, Paraguay y Uruguay, luego se incorporan otros E. En su 1 artculo
condena las guerras de agresin y propugna el arreglo pacfico de las controversias
internacionales. Entre las partes, las cuestiones territoriales debern ser solucionadas sin
violencia y no se reconocern los arreglos obtenidos violentamente o por ocupacin por
fuerzas armadas.
El derecho de la Carta:
Los miembros se abstendrn, en sus relaciones internacionales, del uso o amenaza de
la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier E o de
cualquier otra manera contraria a los Propsitos de las Naciones Unidas. La
prohibicin del uso de fuerza es una norma imperativa del DI, en cambio el alcance
exacto de la regla y las excepciones estn sujetas al debate.
A. Todo el derecho sobre el uso de la fuerza est contenido en la Carta, art. 2(4) con la
excepcin de legtima defensa, y que el derecho consuetudinario fuer derogado. (E
pacifistas o militarmente menores)
B. La Carta no sustituy enteramente a la costumbre, el uso legtimo de la fuerza tiene
un alcance considerablemente mayor que el que asigna la otra corriente. (E poderosos)
La escuela permisiva (Bowett) los usos limitados de la fuerza con ciertos propsitos
deben ser permitidos.
constituyen un uso ilegal de la fuerza pero no equivalen a un ataque armado que los
autorice a responder.
Permisiva: no se puede privar a un E, que est en condiciones, de tutelar sus derechos
cuando no estn protegidos por la CI organizada, ya que el Consejo de Seguridad no
estuvo en condiciones de hacerlo. Los restrictivos se basan en el abuso de las grandes
potencias si se tiene en cuenta el concepto amplio, ya que podran atacar a pases dbiles
cuando sus intereses as lo indiquen.
Legtima defensa colectiva:
Cuando un E es vctima de un ataque armado y otros acuden en su ayuda, se requiere un
pedido formal del E que sufre el ataque. En disidencia el juez Jennings considera que
para que sea legtima debe haber un elemento propio, que el ataque amenace a los otros
E. En la prctica no prevaleci ya que esto dejara sin objeto a los tratados defensivos
existentes.
El uso de la fuerza fuera de la legtima defensa:
Las represalias:
Estn prohibidas si implican el uso de fuerza. Los permisivos sostienen que ante las
graves deficiencias en la seguridad colectiva por las fallas en el funcionamiento del
consejo de seguridad dieron origen a una costumbre que se aparta en cierta medida de la
concepcin original. El ejemplo sera si ante un ataque limitado de un E que se retira
antes que el atacado pueda oponer accin o cuando son reiterados por intervalos el
estado pude defenderse. La legtima defensa procede solo ante un ataque en desarrollo y
una vez finalizado cualquier maniobra es una represalia. Bowett sostiene que ante una
acumulacin de eventos la reaccin para prevenir futuros ataques integra la nocin de
legtima defensa. En cambio la posicin ortodoxa no autoriza en uso de la fuerza en las
represalias aun en casos de acumulacin o cuando responden a hechos de fuerza
(resolucin de la AGNU)
Proteccin de nacionales y bienes en el exterior:
Hay dos argumentos que justificaran el ataque armado en estos casos, el atentado a la
vida de los nacionales de un E (equivale a un atentado contra ese E) y contra los bienes,
este ltimo no tiene antecedentes recientes, en 1956 el Reino Unido lo aleg en relacin
con sus acciones en el Canal de Suez destinadas a proteger la vida de sus nacionales y
tambin las instalaciones y bienes
Para la legalidad se requiere: 1. Que le E territorial no pueda o no quiera proteger a
dichos nacionales. 2. Que las vidas de estos corrieran peligro grave e inminente. 3. Que
no haya otro medio para protegerlos. 4. Que la accin de represalias se mantenga dentro
de los lmites de la necesidad, evacuando lo antes posible el territorio.
Intervencin humanitaria:
Para proteger a los nacionales del propio E territorial o extranjeros no nacionales del E
interviniente. Farer lo define como la amenaza o uso de fuerza de un E contra otro con
el propsito de poner fin al abuso de este ltimo en perjuicio de sus propios nacionales.
La legalidad es dudosa, nunca fue invocada formalmente ni por India cuando intervino
Pakistn, ni por Tanzania cuando intervino en Uganda.
para iniciar cualquiera de los otros medio o para aplicar las soluciones emergentes de
ellos.
Buenos oficios:
Interviene un 3 (E o persona internacional) este toma la iniciativa de acercar a las
partes sin participar directamente en las negociaciones, no propone soluciones (cnsules
norteamericanos entre Arg. Y Chile, Patagonia)
Mediacin:
El 3 elabora una propuesta luego de escuchar a las partes, esta no es vinculante ya que
pueden o no aceptarla, el mediador puede presentar nuevas propuestas. Los 2 ltimos
mtodos pueden ser solicitados por las partes u ofrecidos por un 3.
Investigacin o encuesta:
Se aplica para determinar los hechos que fueron motivo de la controversia. En 1977 se
crea una comisin permanente de investigacin de hechos (Convenciones de Ginebra
sobre derecho humanitario blico) una vez que se determinan los hechos pueden
instalarse otros procedimientos para establecer la solucin. (Convencin europea)
En la prctica la comisin mixta de expertos elabora un dictamen sobre la realidad de
los hechos, la AGNU recomend a los rganos encargados del mantenimiento de la
seguridad la utilizacin de este mtodo para prevenir conflictos.
Conciliacin:
Busca finalizar la controversia mediante una propuesta de la Comisin de Conciliacin
basada en el DI. Puede estar compuesta por 3 o 5 miembros, 1 o 2 elegidos por cada
parte y el resto por comn acuerdo. La solucin no es obligatoria para las partes. El
mtodo ms utilizado en los grandes convenios multilaterales de codificacin y en
algunos casos se establece la obligatoriedad de la resolucin.
PROCEDIMIENTOS JURISDICCIONALES: ARBITRAJE Y ARREGLO JUDICIAL
La aceptacin de su jurisdiccin es voluntaria pero una vez emitido el laudo arbitral o el
fallo judicial las partes quedan obligadas a cumplirlo. Esto tiene fundamento en un
tratado previo firmado por las partes en donde fijan dicha competencia, si una de las
partes no acata la decisin incurre en responsabilidad internacional. La distincin
fundamental es que el arbitraje es ad hoc, o sea que requiere el establecimiento por las
partes, para cada caso, de un tribunal con competencia determinada y de un
procedimiento. En el arreglo judicial el tribunal es que se utiliza es permanente, los
jueces ya estn designados, los procedimientos establecidos y una competencia general
dentro de la cual debe caer el caso de que se trate. La CIJ es la ms importante instancia
judicial de las NU.
Arbitraje:
Convenios de La Haya 1899 y 1907. En la edad media, el Para y el Emperador eran los
que arbitraban las disputas de los prncipes cristianos, con la formacin de los grandes E
esto cay en desuso y volvi a utilizarse a mediados del siglo pasado (Arg. Chile)
El arbitraje pas a ser materia para juristas especializados que nombran las partes y cada
una designa un rbitro, los neutrales son elegidos de comn acuerdo.
una influencia que sea decisiva en la sentencia. El tribunal podr ordenar la suspencin
de la sentencia hasta resolver sobre su modificacin.
Nulidad del laudo:
CDI present un modelo de reglas sobre procedimiento arbitral, la AGNU seala a los E
miembros que lo consideren al redactar tratados de arbitraje o compromisos. Las
causales admitidas son: a. Exceso del poder del tribunal (falla excedindose en su
competencia) b. Corrupcin de un miembro del tribunal. C. Falta de motivacin de la
sentencia o infraccin grave en el procedimiento. D. Nulidad del convenio de
compromiso arbitral, segn las normas del derecho de los tratados
Arreglo judicial:
Antecedentes: el tribunal de presas y el tribunal centroamericano de justicia (1908/18)
en Costa Rica.
Al finalizar la 1 GM se crea por el pacto de la SN un Tribunal permanente de justicia
internacional (1922/39) con 22 caso y 26 opiniones consultivas. Sirvi de antecedente
para la CIJ creada por la ONU. Es el nico tribunal universal con competencia general
existente hasta el presente.
Cortes regionales y con competencia especfica:
El tribunal de la comunidad europea y el de los pases andinos. Los de derecho humanos
son los la corte interamericana de D. Humanos de Costa Rica y la corte europea.
Tambin hay cortes con competencia especfica como el rgano judicial de la
Convencin de Montego bay sobre el derecho del mar; los tribunales creados por el
consejo de seguridad para juzgar los crmenes internacionales de la ex Yugoslavia y de
Ruanda que cerrarn una vez concluida su tarea. Cuando entre en vigor el Tratado de
Roma comenzar a existir una corte penal internacional con competencia para juzgar
crmenes intencionales.
LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
Son 15 jueces elegidos conjuntamente por la AG y el Consejo de Seguridad. Los
requisitos son: gozar de alta consideracin moral y reunir las condiciones requeridas
para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales en sus pases o ser jurisconsultos
de reconocida competencia en DI. No puede haber 2 jueces nacionales del mismo E. La
duracin del cargo es de 9 aos y pueden ser reelegidos. Deben estar representados los
principales sistemas jurdicos del mundo. (2)
Jurisdiccin contenciosa:
Competencia en todo litigio que las partes le sometan y todos los asuntos especialmente
previstos en la Carta, tratados o convenciones vigentes (36.1). Puede ser reunida por los
E miembro de las NU y por E no miembros en las condiciones que fije el Consejo de
Seguridad. La adopcin de sentencia es obligatoria, de no cumplirse el CS podr hacer
recomendaciones o dictar medidas con el objeto que se lleve a cabo su ejecucin (94).
Solo se ejerce entre E y es voluntaria (34.1) el consentimiento puede ser dado:
con anterioridad al hecho litigioso:
A. Por clusulas opcionales (36.2). Los E en cualquier momento pueden declarar que la
reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto de cualquier E
que acepte la misma obligacin. Esto de jurisdiccin a todas las controversias sobre
interpretacin de tratados, cuestiones de DI, existencia de todo hecho que constituya una
violacin a una obligacin internacional, etc. Puede hacerse reservas.
B. Por un tratado general de solucin pacfica de controversias.
C. Por una clusula compromisoria que puede ser general o particular, en un tratado
sobre otra materia.
con posterioridad:
Por un pacto especial o por un compromiso (36.1).
El consentimiento puede ser otorgado incluso luego de que el asunto sea incoado en la
corte a solicitud de un E, el otro lo acepta.
Competencia personal:
La AGNU y el CS se encuentran facultados para solicitar opiniones consultivas (art. 96
de la Carta) tambin funcion como tribunal de alzada en instancia consultiva del
tribunal administrativo del OIT aunque en la actualidad no lo hace.
Jurisdiccin consultiva:
A solicitud de la AGNU o del CS, la CIJ puede emitir una opinin sobre cualquier
cuestin jurdica que se le plantee, la AG puede autorizar a otros rganos de la ONU
para que requieran tales opiniones cuando versen sobre cuestiones jurdicas en la esfera
de sus actividades (UNESCO, OIT, OMM, FMI, BIRF, OMS, OACI). La jurisdiccin
consultiva es una cuestin delicada ya que se podra estar cubriendo un hecho verdadero
bajo la consulta abstracta, la Corte demostr un criterio flexible y no escatim en dar
sus dictmenes. Estos carecen de obligatoriedad pero en algunos casos son vinculantes.
Procedimiento contencioso:
El juicio se incoa notificando a la Corte del compromiso de las partes, el secretario
notifica a los E parte y a otros con enteres en el pleito. En la fase escrita se presenta la
memoria, contestacin, rplica y duplica, las partes invocan los hechos y derechos de
los que pretenden valerse y la etapa de prueba documental. Las excepciones
preliminares son cuando se niega la competencia de la corte o al admisibilidad de la
demanda. La CIJ ha admitido medidas provisionales incluso antes de decidir su
competencia (caso de los ensayos nucleares). El tribunal decide de oficio medidas de
instruccin o solicita dictmenes periciales. En la fase oral las partes examinan sus
argumentos y pruebas. Se delibera y se dicta sentencia. Las decisiones se toman por
mayora y en caso de empate vota el presidente. La decisin es obligatoria y fundada en
DI. El fallo solo es obligatorio para las partes y respecto del caso planteado. No hay
tribunal de alzada. Se admiten los recursos de interpretacin y revisin. El
cumplimiento: habitualmente los E acatan la sentencia, en la prctica solo EEUU e Irn
desconocieron fallos de la corte por no aceptar su jurisdiccin, en los asuntos de
personal diplomtico y consular de EEUU en Tehern y actividades militares en y
contra Nicaragua.
Solucin de controversias a travs de organismos internacionales: la ONU y organismos
regionales como la OEA pueden intervenir en los asuntos que les competen
directamente cuando entran en conflicto con otros E o con OI.
armadas, terroristas o subversivas que intenten por violencia cambiar el rgimen del E y
de intervenir en una guerra civil de otro E.
Este principio se inici en Amrica latina para igualar la situacin de los E con EEUU,
este recin acept el principio en 1936.
La resolucin 2625:
Las especificaciones directa o indirectamente excluyen la intervencin de los E a
travs de 3 intermediarios. La nica excepcin es la lucha de liberacin nacional contra
la colonizacin.
La naturaleza del principio: este principio existe en la opinio juris, se apoya en las
prcticas bien establecida y es un principio corolario del principio de igualdad soberana
de los E. (CIJ caso Nicaragua/EEUU). Respecto al carcter imperativo (pertenencia al
jus cogens) la corte no se expidi sobre el asunto.
Contenido del principio. Medios:
La corte delimit el alcance: la intervencin est prohibida en materias dnde los E
deben decidir libremente, eleccin de sistema poltico, econmico, social y cultural y
formulacin de poltica exterior. Ser ilcito emplear medios de coercin respecto a esas
elecciones. Cuando la intervencin tiene como propsito ayudar a una fraccin a
imponer un rgimen democrtico o a implantar una conducta estatal de acuerdo a los D
humanos, por ello no adquiere legalidad.
PRINCIPIO DE IGUALDAD SOBERANA DE LOS E
Los E son iguales porque son soberanos, y la soberana significa independencia.
Soberano es el poder supremo en un determinado mbito y con las limitaciones que la
democracia impone (sujecin del gob. A las leyes) en lo interno, pero en lo internacional
los obstculos insalvables son la coexistencia de otros iguales y el DI que regla sus
relaciones.
Igualdad: art. 2 de la Carta: la organizacin est basada en el principio de igualdad
soberana de todos sus miembros. Y la resolucin 2625 agrega que tiene iguales derecho
y deberes y son por igual miembros de la CI pese a las diferencias econmicas, sociales,
polticas o de otra ndole. Hay una igualdad formal y una desigualdad real, ya que de
hecho existen. La igualdad jurdica implica la no discriminacin de algunos frente a
normas generales, lo que no significa que deban ser tratados de igual forma. La CPJI
introduce la idea de desigualdad compensadora que impone un sistema de ayudas,
transferencia tecnolgica, sistemas de preferencias recprocos, etc. En la convencin del
Mar se otorgan ciertas ventajas a los E sin litoral y en algunos convenios de integracin
se habla de pases de menor desarrollo econmico relativo que obtienen ventajas por
ello. Esto se da en el orden del DI particular, en el general todava no tiene lugar esta
situacin
PRINCIPIO DE LIBRE DETERMINACIN DE LOS PUEBLOS
DI clsico:
El principio por el cual los pueblos tienen derecho a disponer de su destino no exista.
Los casos como la independencia de Blgica y Grecia; las unificaciones de Italia y
Alemania o las combinaciones nacionales como Checoslovaquia y Yugoslavia, eran
movimientos polticos, en lo jurdico no se registraron equivalentes resultados. En el
caso de las islas Aaland (entre Finlandia y Suecia) la SN permiti que estas se
pronunciaran sobre su deseo de pertenecer a Suecia en lugar que a Finlandia, lo que
determin el principio de libre determinacin, sin embargo esto no constitua un DI
positivo.
Derecho de la Carta y evolucin posterior:
Durante la descolonizacin impulsada por la ONU, la carta dispona que pasaran al
rgimen de tutela los territorios que estuvieran bajo el rgimen de mandatos de la SN,
los colonias de E enemigos y que fueran colocados bajo este rgimen por E
responsables de su administracin. Estas potencias tenan ciertas obligaciones pero no la
de conceder la independencia a sus pueblos. En la resolucin 1514 se establecen las
bases de tal derecho todos los pueblos tienen derecho de libre determinacin, y en
virtud de eso determinar libremente su condicin poltica y perseguir libremente su
desarrollo econmico, social y cultural. En la resolucin 2625 la falta de preparacin
en el orden poltico, econmico o educativo no es pretexto para retrasar la
independencia. Esto se transform en norma consuetudinaria (CIJ)
Alcance del principio:
No es de aplicacin general. Las minoras que quieran separarse del E dentro del cual
estn enroladas no tiene este derecho. La regla se form sobre la base de la prctica de
las NU respecto a los pueblos coloniales que son los geogrficamente separados y
tnicamente o culturalmente distintos del pas que los administra, esto fue reafirmado
por la R 2625 que da al territorio de una colonia o territorio no autnomo una condicin
jurdica distinta y separada de la del territorio del E que lo administra y esta situacin
existir hasta que el pueblo haya ejercido su derecho de libre determinacin. Esto sirvi
para evitar que los E administradores integren los territorios a su propio E
transformando la cuestin en D interno y excluyendo el accionar de las NU.
En la vida internacional existen secesiones, estas ocurren por va de acuerdo como de
fuerza y los E reconocen esta condicin cuando tienen garantas razonables de que el
nuevo E es viable.
Pueblos y territorios:
La R 1514 determina que los destinatarios fueron los pueblos coloniales, principalmente
los de frica, ya que quedaron divididos en forma totalmente arbitral segn las
conveniencias de los colonizadores y sin tener en cuenta la realidad tribal. El derecho de
los pueblos a disponer de s mismos apunta a los pueblos sometidos a dominacin
colonial, de all que parezca el territorio como de ms importancia que la poblacin. No
se exige homogeneidad, esto sera impensable debido a la arbitrariedad con que fueron
trazadas las fronteras. Lo que se ha querido es encaminar hacia la independencia a los
territorios en los lmites de las fronteras administrativas trazadas por la antigua
metrpoli.
Contenidos del principio:
Los territorios no autnomos o fideicometidos pueden optar, en ejercicio de este
principio, por la independencia o por la asociacin o integracin con un E soberano.
Tambin pueden adquirir cualquier otra condicin poltica libremente decidida por el
pueblo. Para asegurar la integridad de los recursos, el territorio colonial es protegido
prohibiendo la enajenacin de estos por la metrpoli.
PRINCIPIO DE BUENA FE
Casi todas las obligaciones internacionales deben ser cumplidas por los E de buena fe,
tanto las que surjan de los tratados como las de los principios y normas generales
reconocidos del DI.
=== Autonoma y contenido: === para un sector de la doctrina carecen de autonoma ya
que siempre se encuentran ligados a algo diferente (tratado, actos, etc.) El contenido es
impreciso, los tribunales no podran pronunciarse en que un E actu de mala fe. No hay
una obligacin jurdica general de ser y de actuar de buena fe en el DI. Tambin se dice
que es un principio moral o precepto general que no puede tener efectividad jurdica. El
DI no gobierna estados de nimo, que no pueden ser captados en comportamientos
objetivos.
Jean Pierre Cot dice que el principio es de aplicacin delicada. Mientras est en relacin
con el honor de los E su aplicacin se paraliza pero cuando atena la coloracin penal
del principio, cuando se relativizan las sanciones, la buena fe permite inducir orden a la
conclusin de un tratado.
La buena fe se refiere al cumplimiento de las obligaciones establecidas y en este sentido
carece de autonoma, pero no deja de ser un principio. En cambio en los casos de actos
unilaterales o de estoppel, la base es nicamente la buena fe y el principio funciona de
forma autnoma. La Corte expres que as como la regla pacta sunt servanta del
derecho de los tratados, el carcter obligatorio de un compromiso internacional
asegurado por declaraciones unilaterales reposa en la buena fe.
Es difcil establecer con precisin su contenido, desde que el sentido est librado a las
apreciaciones subjetivas de los E. Las medidas que se dan al juez son las razonable o
dao sensible o el buen paterfamilias que le permiten al intrprete aplicar la norma
o ajustar sus rigideces al caso concreto.
En el caso de cumplimientos, puede darse el caso de que el cumplimiento sea aparente
pero que en el fondo no sea satisfactorio, es el caso de las negociaciones en donde se
dan ciertas pautas para reconocer cuando no es conducida de buena fe.
Respecto a su naturaleza moral, el principio es jurdico desde que est contenido por
una norma de este tipo y adquiere las caractersticas de heteronoma y obligatoriedad. El
derecho es un mnimo de tica y por lo tanto lo es en el contenido de sus normas (no en
la parte formal).
CAPITULO XV: EL DERECHO DIPLOMTICO Y CONSULAR
Las relaciones diplomticas:
La actividad diplomtica es el conjunto de actos tendientes a la ejecucin de la poltica
exterior que el E decide en su ms alto nivel de poder y el derecho diplomtico regula
dicha actividad que concierne al DIP. El derecho diplomtico de fuente internacional, se
define como la parte del DIP que regula las relaciones entre los rganos de los sujetos
de derecho encargados (temporal o permanentemente) de sus relaciones exteriores.
El derecho aplicable:
Est regido por la convencin de Viena sobre las relaciones diplomticas (1963). La CIJ
dijo que refleja el derecho consuetudinario (EEUU vs. Irn)
Los rganos del E para las relaciones internacionales:
Hay diversos canales:
Altos funcionarios del E (cancilleres o jefes de E) que reciben a sus pares en el pas.
Conferencias o reuniones internacionales que actan paralelamente a las actividades
desarrolladas por los OI y que exigen el envo de delegaciones especiales
Los cnsules, se relacionan con las funciones diplomticas y se rigen por principios
parecidos.
Los rganos centrales son el jefe de E, jefe de gobierno y ministro de RREE y los
perifricos agentes diplomticos. Los primeros obligan al E y no necesitan poderes
especiales para la representacin.
rganos centrales:
Jefe de E y de gobierno:
Ejerce la ms alta representacin del E. Son acreedores de privilegios e inmunidades
cuando estn en territorio extranjero. Estos son: el jefe de E, su familia y squito gozan
en el E que visiten:
Proteccin de su persona o su honor contra cualquier ataque fsico o verbal.
Inmunidad absoluta en materia penal. En materia civil la jurisprudencia est dividida.
Exencin de impuestos directos y tasas, salvo sobre bienes posedos a ttulo personal.
B. Ministro de RREE: es la cabeza del manejo de las RR internacionales, todos los
asuntos oficiales de la Misin diplomtica extranjera se tratarn con l (41.12). La
cancillera argentina tiene una vasta gama de funciones.
rganos perifricos:
Misin diplomtica:
Es un rgano permanente de un E en territorio de otro E, canaliza las relaciones aunque
algunas por su especfica naturaleza (poltica o tcnica) quedan a cargo de otros rganos
estatales. Jurdicamente es un rgano del E acreditante con personalidad y estatuto
diferenciado del de sus miembros.
Sus funciones:
Representacin: no es un S de DI, su representacin del E no es la que tiene un
mandatario respecto a su mandante y sus actos no son atribuibles directamente al S de
DI cuya voluntad expresa.
Proteccin diplomtica: la proteccin de los intereses del E acreditante y de sus
nacionales. Sus lmites estn dados por el DI (no intervencin en asuntos internos)
Negociacin: sobre las cuestiones que afecten la relacin bilateral, como reclamos de
derechos o intereses econmicos de los nacionales del E acreditante o el cumplimiento
de un tratado, etc.
Fin de las funciones: mismas causas que los de la misin diplomtica y el hecho se
notifica al E receptor, este puede remover al jefe mediante la revocacin del exequatur.
Privilegios e inmunidades consulares: Convencin
Inviolabilidad de la oficina consular: ms restringida que para los diplomticos, solo
est restringida la entrada a la parte destinada para trabajo de oficina, salvo
consentimiento del titular, se presume esta en caso de incendio u otro peligro grave. No
esta prevista la exencin de embargo, registro y medidas de ejecucin, no goza de
inviolabilidad la residencia particular del jefe y miembros de la oficina, ni los locales,
bienes o medios de transporte.
Inviolabilidad de los miembros: no pueden ser detenidos salvo casos de delitos graves o
cuando exista una sentencia firme. No estn obligados a testificar si hay relacin con la
funcin que cumplen, si a exhibir documentos o correspondencia oficial.
Inmunidad de jurisdiccin: estn exentos de la jurisdiccin de los tribunales del E
receptor por actos efectuados en el ejercicio de sus funciones oficiales, con las
excepciones previstas en materia civil y los accidentes transcurridos fuera del ejercicio
de sus funciones.
Cnsules honorarios:
Su rgimen es an ms restringido
Los locales consulares honorarios no gozan de ninguna forma de inviolabilidad, el E
receptor tiene la obligacin de protegerlos contra toda intrusin o dao.
Los archivos de la oficina solo gozarn de inviolabilidad en la medida en que estn
separados de los papeles privados de su titular.
Las franquicias aduaneras solo se extienden a los artculos de uso oficial.
El cnsul honorario no goza de inmunidad de jurisdiccin salvo para los actos
vinculados al ejercicio de sus funciones oficiales.
La exencin fiscal solo se extiende a los sueldos percibidos por el cnsul honorario en
su calidad de tal.
La exencin de la inscripcin de extranjeros o de prestaciones personales de que gozan
funcionarios, no se extiende a su familia.
Secciones consulares de las misiones diplomticas:
Es el ejercicio de funciones consulares por misiones diplomticas, es usual por razones
econmicas. Se habilita una seccin consular y se asigna a determinados funcionarios el
ejercicio de tal funcin. Al ser miembros de la misin diplomtica estn protegidos con
los privilegios e inmunidades propios de su calidad.
CAPITULO XVI: INMUNIDAD DE JURISDICCIN DEL E
El E goza, dentro de su territorio, exclusiva jurisdiccin sobre todas las personas fsicas
y jurdicas. Existe un rgimen de inmunidades y de tratamientos especiales otorgados a
E extranjeros y sus representantes. Las inmunidades se pueden dividir en dos categoras:
Las del E
Las de los agentes diplomticos y consulares.
Inmunidades del E y de sus bienes: las inmunidades de un E surgen cuando existe una
disputa sobre la cual el tribunal local tiene jurisdiccin local, pero no puede ejercerla
porque una de las partes es un E soberano. La inmunidad nace de la igualdad soberana
de los E.
La inmunidad de jurisdiccin: el E no puede ser llevado a los tribunales de otro E.
Inmunidad de ejecucin: impide a los rganos del E territorial a ejecutar la sentencia
que se hubiere dictado contra l, ni aplicarle una decisin administrativa.
La actividad mercantil del E extranjero: una forma de distinguir entre los actos del E
inmune de los actos sujetos a jurisdiccin, es la divisin entre actos comerciales y no
comerciales. La dificultad consiste en establecer cuando un acto de un E es comercial y
cuando no lo es, teniendo en cuenta que los actos de naturaleza comercial suelen
vincularse, cuando los realiza un E. Para la doctrina de la finalidad, un acto ser no
comercial si persigue una finalidad pblica, la compra de municiones, o de botas, para
el ejercito es un caso tpico de acto comercial con finalidad pblica. La doctrina de la
naturaleza establece que el carcter comercial de una actividad quedar determinada a la
naturaleza del comportamiento.
El proyecto de la CDI se inclina por el criterio de la naturaleza del acto, pero tambin se
tendr en cuenta la finalidad, necesaria para la determinacin del carcter no mercantil
del contrato.
Excepciones de los casos de no inmunidad:
Sometimiento voluntario del E a la jurisdiccin interna, como cuando presenta una
demanda ante un tribunal domstico.
La actividad comercial del E con algunas excepciones
Las cuestiones laborales, civiles o que se relacionen con inmuebles situados en el E
territorial o con la participacin de un E en una sociedad comercial.
Entidades a las que se aplica: tampoco es clara, Diez Velasco dice que se extiende a los
E miembros de una federacin, la crtica es: si se considera parte del E, debera
reconocrseles la inmunidad de que goza este, si se estima que carecen de poder poltico
y no participan de las funciones soberanas del E, debera negrseles la inmunidad.
No parece ofrecer dudas que las subdivisiones polticas de un E extranjero se benefician
de la inmunidad jurisdiccional, en tanto acten en ejercicio del poder pblico del E.
Por Organismo o entidad de un E extranjero se entender: un rgano de un E extranjero
o de una subdivisin poltica de este o una compaa en la que el E extranjero sea titular
de la mayora de las acciones y otro derecho de propiedad.
Inmunidad de ejecucin: Aunque la inmunidad de ejecucin se haya considerado
tradicionalmente como distinta de la de jurisdiccin, ha habido un cambio en lo relativo
a esta ltima, y hoy en da las jurisdicciones nacionales varan. La suiza considera que
la ausencia de la inmunidad de jurisdiccin implica tambin la ausencia de la de
ejecucin.
Un caso de amicus curiae: la ley omite que el ministerio de RREE exprese su opinin
sobre aspectos de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en calidad de amicus
curiae.
CAPITULO XVII: LA RESPONSABILIDAD DE LOS E POR LOS HECHOS
ILCITOS
PRINCIPIOS GENERALES:
En materia de responsabilidad la costumbre internacional no es muy clara, la Comisin
de DI tiene propuestas ms crebles para originar normas consuetudinarias. La doctrina
hasta entonces solo consideraba la teora de la responsabilidad dentro del terreno del
trato a extranjeros.
Tratamiento a extranjeros:
Lo relativo a la responsabilidad del los E se inclua en las violaciones a las obligaciones
que regan el tratamiento a extranjeros. Era necesario ampliar el enfoque, situaciones
resultantes del incumplimiento de una obligacin jurdica internacional por un E
cualquiera sea la naturaleza de la obligacin y la materia a que se refiere. Las razones
fueron:
1. Imposibilidad prctica de tratar la responsabilidad por daos a la persona o bienes de
extranjeros sin plantear, los problemas generales de la responsabilidad internacional del
E, causas y modalidades.
2. Al estudiar la responsabilidad en relacin a un sector determinado de obligaciones, no
evita que los mismos problemas se presenten en violaciones de otros sectores.
3. Al no separar las normas de fondo relativas a la condicin de extranjeros y las normas
de la responsabilidad por su incumplimiento, dificultades.
Normas primarias y secundarias:
Las 2 son las que nacen de la violacin de una obligacin 1; y las 1 son las que
impone primariamente el DIP a los E, consuetudinarias o convencionales. Pueden
dividirse en sectores segn su contenido y constituyen la mayora del DI positivo. Las
2 establecen obligaciones como reparar el dao producido por un hecho ilcito
(violacin de obligaciones 1), tienen formas similares en el plano general y son tpicas
de responsabilidad.
Las nuevas relaciones jurdicas:
Los hechos ilcitos de un E acarrean responsabilidad internacional es un principio de
DI, e incluso una concepcin general del D, toda obligacin de un compromiso obliga a
reparar (corte de La Haya).
Las situaciones jurdicas subjetivas son en las que se encuentra el sujeto en relacin a la
norma. Por un lado el D del sujeto (subjetivo) que es vctima de la violacin, de exigir
la reparacin. Al derecho subjetivo violado corresponde una obligacin del autor de la
violacin. El E vctima puede impones una sancin, es facultativa.
UNICIDAD O PLURALIDAD DE RELACIONES:
1. Corriente clsica: unicidad. El E autor del hecho ilcito tiene el nico deber de reparar
al E vctima, y este posee el derecho subjetivo de exigir tal reparacin. La punicin es
ajena.
2. DI es un orden coercitivo como todo D, la nica consecuencia posible de una
violacin es la sancin coercitiva. La reparacin es relegada a la categora de subsidiaria
o sustitutivo, en caso de que se llegue a un acuerdo evitando as la sancin.
3. En todo sistema jurdico, el hecho ilcito, da lugar a dos tipos de relaciones
caracterizadas por diferentes relaciones jurdicas de los sujetos que intervienen en ellas.
Se puede exigir la reparacin o que se aplique una sancin.
En el DI actual, la reparacin tiene prioridad sobre la sancin. El hecho ilcito de un E
pude poner a este en relacin con otros E diferentes del lesionado (tratados
multilaterales, violacin de obligacin erga omnes)
Calificaciones de la ilicitud por el DI:
Para que haya un ilcito internacional debe existir un incumplimiento de una obligacin
internacional, esta no puede ser excusada por disposicin de D interno del E autor del
incumplimiento.
LOS ELEMENTOS DEL HECHO ILCITO:
I. Elementos subjetivos:
Se refiere a la atribucin al E, como sujeto del DI de la conducta de ciertos individuos.
La conducta atribuida al E puede ser positiva u omisiva.
El hecho del E: la atribucin de una conducta al E, la conducta de ciertas personas
puede ser atribuida al E estas son:
A) rganos de E: El E es una persona moral, acta por intermedio de personas fsicas
que el D interno asigna con este carcter siempre y cuando acten en la ocasin como
tales rganos.
B) Las entidades pblicas territoriales. Entidades facultadas para ejercer prerrogativas
del poder pblico: son diferentes al gobierno central y gozar de personalidad jurdica
distinta, prestan servicios pblicos o desempean funciones pblicas, que responde a la
necesidad de descentralizacin. Para el DI se confunden con el E.
C) Personas que actan de hecho por cuenta del E, o que desempean de hecho
prerrogativas del poder pblico: su conducta se atribuye al E. Ej.: Eichann, nazi
refugiado en Arg. Secuestrado por comando israel y llevado a Israel para el
enjuiciamiento. Israel alega que fue espontneo y que no fue informado el gobierno.
Argentina consider que de todas formas lo aprob solidarizndose con los autores que
haban menoscabado su soberana. Consejo de Seguridad, seal los peligros de la
repeticin de tales actos y pidi a Israel la reparacin adecuada. En general se trata de
restablecer el estatus quo ante y ofrecer reparacin por el dao.
Puede suceder que personas privadas, individual o colectivamente, acten como rganos
del E sin serlo.
Represalias, acciones que seran ilcitas sino fuera porque el hecho de que el E contra el
cual van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la contramedida, un
hecho ilcito. Debe ser una medida legtima de acuerdo con el DI, cumpliendo todos los
requisitos que aquel establece para que sea legal, relativas al contenido, formas y grados
de responsabilidad.
Caso fortuito y fuerza mayor:
Los E podan quedar, por circunstancias ajenas a su voluntad en la imposibilidad de
seguir la conducta prescripta por la obligacin ya fuere materialmente o porque una
fuerza exterior los impeda, o porque no pudieron percatarse de que el comportamiento
seguido configuraba el de la prohibicin legal. Se diferencian de 1 y 2, por la falta de
voluntariedad del comportamiento seguido y porque no se relacionan con la conducta
anterior de otro E. El 1 se refiere a un acontecimiento imprevisible y el 2 consiste en
una fuerza irresistible.
Peligro extremo:
Situacin de necesidad en que se encuentre un rgano de E que est actuando, ya que se
presenta la alternativa de violar una obligacin internacional del E o en su defecto poner
en peligro su propia vida o de las personas confiadas a su cuidado. Hay una
imposibilidad moral de obrar en cumplimiento del deber internacional.
Estado de necesidad (del E):
La necesidad se equipara con la autoconservacin, D fundamental (ius naturalismo). El
E de necesidad ocurre cuando un inters esencial del E se pone en peligro si intenta
cumplir con una obligacin internacional, para protegerlo viola la obligacin. Debe ser
grave e inminente y la conducta violatorio de la obligacin ser el nico medio para
conjurarlo. Debe haber proporcionalidad y proteccin del ms importante. No puede ir
contra el cumplimiento de una obligacin imperativa del DI, ni contra una obligacin de
un tratado en el que se ha estipulado explcitamente que no se puede invocar. (inters de
la CI no puede ir en contra del inters de un E)
Legtima defensa:
Su empleo solo en casos en que tenga finalidad defensiva, oposicin a un ataque
violento de otro sujeto; su carcter de excepcin a una norma por la que reserva a una
autoridad centralizada el monopolio del uso de la fuerza. La mayora de los autores la
facultad de invocarla como justificacin, fuera del caso en que el E de que se trate fuese
objeto de una agresin armada, se rechaza. Una minora considera que la carta es a
ttulo de ejemplo y que se remite a la costumbre internacional.
La enumeracin de causales no es taxativa y excluyente de otras que puedan surgir en el
proceso evolutivo. Se reserva la indemnizacin de los daos que pudieran surgir.
La familia de la necesidad:
El mecanismo bsico del E de necesidad, es el mismo que el de la figura de peligro
extremo, contramedidas y legtima defensa. Se diferencias del caso fortuito y la fuerza
mayor, que no admiten participacin de la voluntad de un rgano del E. En los casos de
necesidad, el sujeto tiene una alternativa entre dos bienes, ambos jurdicamente
protegidos, y uno de su esencial inters. La proporcionalidad, es no emplear medios ni
causar efectos ms all de los necesarios para la proteccin del propio derecho so pena
de incurrir en la ilegalidad.
considera que no existen normas de DIG que consagren este tipo de responsabilidad, es
recogida en numerosos tratados.
Alcance:
La CDI encar el proyecto sobre responsabilidad por las consecuencias perjudiciales
de actos no prohibidos por el DI contemplando las actividades internacionalmente
lcitas que creen riesgo de producir dao transfronterizo significativo. Este dao abarca
desde una baja probabilidad de causar dao desastroso a una alta probabilidad de causas
otro dao sensible, de esta forma unen los conceptos de riesgo y dao sensible.
NATURALEZA DE ESTA RESPONSABILIDAD:
1. Las actividades en cuestin no pueden prohibirse, a pesar el riesgo que engendran,
por ser socialmente tiles o por haberse incorporado a la vida moderna en forma tal que
nos e las puede erradicar.
2. La reparacin no llegara si la vctima debe cargar con la prueba de la culpa. Los
daos originados se consideran costos inherentes a la actividad, que si no se hicieran
caer sobre el operador o empresario originaran un enriquecimiento sin causa.
3. Siendo social la utilidad de la actividad peligrosa, no sera apropiado que los costos
solo estuvieran a cargo del operador, debe transitar al conjunto de la sociedad. El
operador aumenta el precio de su servicio para trasladar el costo de las indemnizaciones
y seguros.
DIFERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD POR HECHO ILCITO Y LA
SINE DELICTO:
Normas primarias y secundarias:
Las obligaciones que emergen de la responsabilidad sine delicto est en el terreno de las
normas primarias, la responsabilidad surge sin violacin de obligacin y por ende
pertenece al trecho normativo anterior al incumplimiento. La indemnizacin no tiene
carcter de sancin sino de una prestacin impuesta por una norma primaria.
La atribucin de conducta al E:
(imputacin). En la responsabilidad por hechos ilcitos se atribuye al E la conducta de
ciertas personas actuando en determinadas condiciones. En los tratados en que se
establece la responsabilidad sine delicto, las conductas a partir de las cuales se originan
las consecuencias no se atribuyen al E. La obligacin para el E nace a partir de que las
actividades se desarrollan bajo su jurisdiccin o control. (Convencin sobre
responsabilidad por dalos causados por objetos espaciales, el E de lanzamiento). Hay
una atribucin de las consecuencias trans fronterizas de tales conductas.
El dao:
En la responsabilidad sine delicto es una condicin sine qua non de la responsabilidad.
Sin dao no hay obligacin. Este pone en movimiento el mecanismo de la norma
primaria que rige esta responsabilidad y hace exigible la prestacin que es el contenido
de la obligacin de indemnizar.
La reparacin:
Hay una tendencia para que tambin llega a borrar las consecuencias y establecer la
situacin que hubiera existido si el hecho no hubiera tenido lugar, statu quo ante. Pero el
hecho de que sea una actividad lcita la que origina el dalo trae consigo otras posibles
diferencias, como por ejemplo la posibilidad de fijar topes a la indemnizacin. Tambin
el hecho de que algunos gastos de prevencin se descuenten de las indemnizaciones. La
reparacin no tiene la misma naturaleza en las dos responsabilidades, cuando no hay
violacin a una obligacin la equidad y la justicia aconsejan llegar lo ms cerca posible
de la regla de Chorzow.
La Cesacin:
No es aplicable a la responsabilidad sine delicto, simplemente porque en su hiptesis la
naturaleza de la actividad cambia y la cesacin se aplica segn la responsabilidad del
hecho ilcito.
LA RESPONSABILIDAD POR DAO CAUSADO EN EL DIG:
Dao transfronterizo causado con culpa lato sensu:
Hay un axioma que ordena el buen uso del propio territorio para prevenir los daos
transfronterizos (obligacin general de prevencin). La prctica internacional y la
jurisprudencia indican la existencia de una norma consuetudinaria que hace ilcito el
dao transfronterizo producido intencionalmente o con conocimiento de su produccin,
pero ni la prctica ni la jurisprudencia dan un fundamento claro a la indemnizacin por
actividades de riesgo.
La responsabilidad sine delicto por el dao transfronterizo:
Su fundamento terico est en otros principios del DI, puesto que el dao no es
diferente al derecho.
La soberana territorial: Tiene dos caras, una es la libertad y la exclusividad de la accin
del E; la otra es su integridad e intangibilidad. La soberana estatal queda vulnerada
cuando se produce en su territorio un dao proveniente de otro E. La libertad de un E
para desarrollar o autorizar en su territorio cualquier actividad est limitada por la
soberana territorial de los dems E. No se admite la derogacin de esta soberana a
causa de una interferencia venida del exterior. El dao altera los mecanismos de la
responsabilidad, si los E tienen en su territorio ciertos deberes con respecto a los
derechos de otros E y a los de sbditos extranjeros, el que origina un dao tendra los
mismo deberes hacia las vctimas del dao que lo reciben estando en su propio pas. Los
E de los cuales son nacionales las vctimas pueden promover proteccin diplomtica o
accin judicial.
El enriquecimiento sin causa: hacer soportar sobre terceros los costos externos de una
actividad peligrosa que representa los daos causados a terceros.
Los principios generales del derecho: Los principios de la responsabilidad objetiva, por
riesgo o sine delicto son un rasgo comn a los derechos internos ms conocidos, por
ello habra que buscar el fundamento en el art. 38.3 del Estatuto de la CIJ.
Los tratados. Los pagos ex gratia: hay tratados que imponen un rgimen especial sobre
las actividades de riesgo, en los cuales los E descargan su responsabilidad en los
explotadores privados. En otros los E conservan una dosis de responsabilidad
subsidiaria y en otros la plena responsabilidad por ciertos daos. Los E que van a
realizar actividades peligrosas suelen pedir permiso a los posibles afectados. Hay
convenciones que establecen regmenes jurdicos para ciertas actividades como:
aviacin civil, actividades nucleares, transporte de petrleo por mar, etc. La variante con
la convencin sobre objetos espaciales es que en esta el E tiene una responsabilidad
absoluta por cierto tipo de daos.
Dos tcnicas de prevencin: se aplicar la responsabilidad sine delicto cuando la
actividad no tenga el carcter de daina sino meramente peligrosa.
El equilibrio de intereses: Crea entre las partes una obligacin de por lo menos negociar,
de buena fe y tratando de contemplar los intereses de la otra parte, pero sin que ello
signifique la obligatoriedad de arribar a un acuerdo. El E de origen debe adoptar las
precauciones necesarias y consultar con los posibles E afectados para establecer un
rgimen que establezca el equilibrio de intereses. Si el dao se produce y no hay un
rgimen de DI particular el E de origen tiene la obligacin de negociar con los afectados
respecto de las indemnizaciones por los daos causados.
CAPITULO XX: ESPACIOS COMUNES Y CURSOS DE AGUA
Los espacios internacionales comunes:
Areas ms all de las jurisdicciones de los E y por ende no estn sujetas a la soberana
de ninguno de ellos, tampoco son susceptibles de apropiacin. Pueden ser utilizadas por
todos y en algunos caos estn bajo determinadas condiciones.
Son: alta mar y su espacio areo suprayacente, fondos marinos, ocanos ms all de las
jurisdicciones nacionales y el espacio ultra terrestre. Algunos agregan la Antrtida.
Alta mar:
Espacio ms all de la zona econmica exclusiva. Todos los E pueden practicar las 5
libertades de alta mar: navegacin, pesca, asentar cables y caeras submarinas y
sobrevuelo. Tambin las acortadas por la Convencin de Montego Bay: investigacin
cientfica y construccin de islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el DI.
El espacio areo sobre alta mar tiene similares caractersticas.
Fondos marinos allende a las jurisdicciones nacionales:
Extensin de fondos marinos y ocenicos, su subsuelo pasando la proyeccin de las
ZEE de los E o sus plataformas continentales. Esta zona es controlada por la autoridad
de fondos marinos con poderes para explorarla y explotarla, directamente o por
concesiones a particulares. Es patrimonio comn de la humanidad. La jurisdiccin de
los E se ejerce sobre las actividades de sus nacionales.
Espacio ultra terrestre:
(Tratado del espacio) Se establece su exploracin y utilizacin, as como la Luna y otros
cuerpos celestes, que deber9an hacerse en provecho e inters de todos los pases y que
incumbe a toda la humanidad.
El derecho del espacio: Resolucin de AGNU (63) t tratado (67). Es un tratado marco
que consagra los principios generales, es el marco jurdico dentro del cual han de
insertarse tratados sobre aspectos o actividades sectoriales.
Delimitacin inferior: no hay un lmite definido y aceptado por la CI. Las teoras
cientficas indican que el espacio areo termina donde termina la atmsfera o el campo
de gravitacin terrestre. Las funcionales la definen como la lnea ms arriba de la cual
las aeronaves no encuentran ms sustento (99/110 Km). Otros que piensan que se ha
formado una costumbre en dnde el lmite es la rbita del satlite ms bajo. Ninguna ha
encontrado aceptacin general.
La rbita geoestacionaria: nica zona en la cual se pueden colocar satlites que sigan el
movimiento de la tierra, es un recurso limitado lo que conlleva una significacin
econmica y cultural. Los problemas se presentan por no estar definido el lmite inferior
del espacio csmico.
Tratado del Espacio:
Se atribuye a este espacio el carcter de patrimonio de la humanidad, carcter que sin
duda tiene la Luna y otros cuerpos celestes por expresa disposicin del tratado. Este
concepto tiene aspectos patrimoniales, o sea los recursos. Hablar de patrimonio comn
no es lo mismo que decir que hay un inters comn.
Otros principios:
Libertad de exploracin y uso de este espacio, sin discriminacin para todos los E.
Igualdad, cualquiera sea el grado de desarrollo de estos.
Imposibilidad jurdica de apropiacin por reivindicacin de soberana, uso u ocupacin.
Uso con fines pacficos, se prohibe la colocacin en rbita de armas nucleares u otras de
destruccin en masa, establecer bases o fortificaciones, realizar maniobras o ensayos
militares.
Responsabilidad de los E y OI por actividades propias o de entidades no
gubernamentales bajo su jurisdiccin o control. Cooperacin y asistencia mutua.
Subordinacin de dichas actividades al DI, incluida la Carta de las Naciones Unidas.
Tratados sectoriales:
Tratado de la Luna: repite los principios y agrega que cuando llegue a ser posible la
explotacin de los recursos de la Luna, esta ser sometida a un rgimen internacional.
Proclama el libre acceso a todos los E y la necesidad de la no contaminacin los cuerpos
celeste provenientes de la Tierra.
Tratado de registro de Objetos: Identificacin de los objetos lanzados al espaci para la
responsabilidad que el lanzamiento implica y para la devolucin en caso de que se
extraven. Se debe notificar al Secretario de ONU, este llevar un registro central.
Convenio sobre la responsabilidad: establece la responsabilidad sine delicto del E con
respecto a ciertos daos causados por objetos espaciales (sobre aeronaves, sobre la tierra
u otra nave espacial).
Salvamento y devolucin: impone el deber a los E miembros de cooperar en el
salvamentos de astronautas y el de devolucin de objetos lanzados al espacio.
Deberes:
Como consecuencia de esa obligacin, surgen obligaciones especficas como la del art.
9 en intercambiar entre los E regularmente datos e informaciones sobre el E del curso de
Aguas para mejorar su utilizacin.
2. Relacin de los usos entre s: ningn uso de un curso de agua tiene en s prioridad
sobre los otros usos, y en caso de conflicto proceder el que mejor satisfaga los factores
y principios del art.6 sobre el equilibrio de intereses, en caso de duda, aquel uso que
mejor tenga en cuenta las necesidades humanas esenciales. Los factores a tener en
cuenta son: factor geogrfico, hidrogrfico, climtico, ecolgico, econmico,
conservacin, aprovechamiento, etc.
3. Nuevas medidas proyectadas: cuando un E del Curso de agua proyecte una obra o
medida nueva deber cumplir con ciertos pasos procesales:
Notificar gradualmente a los E que puedan sufrir dao sensible en su
consecuencia, acompaarlo de datos tcnicos e informacin sobre las medias
contempladas.
Sin no hay acuerdo del E notificado, se llega a una consulta y eventual
negociacin con vistas a lograr una solucin equitativa.
La controversia final se resolver por los medios pacficos de solucin de
controversias.
Rgimen del Ro de la Plata:
Est sometido a varios tratados internacionales, en cuanto a la libertad de navegacin,
hay que tener en cuenta que las normas consuetudinarias que rigen en Europa respecto a
la navegacin libre, no alcanzar a nuestra regin.
La navegacin:
En el perodo colonial, Espaa solo permiti la navegacin de los buques de su propia
bandera. En 1825 se firma el primer tratado entre Gran Bretaa y el gobierno patrio, se
otorga la libre navegacin de los ros y nacin favorita. Rosas cerr los ros argentinos a
toda la navegacin extranjera. El tratado de alianza (51) entre Brasil, EERR, Corrientes
y el gobierno sitiado de Montevideo, se compromete a influenciar en el gobierno para la
libre navegacin de los ros Paran y dems afluentes del R de la P para todos los
ribereos que se presten a la misma libertad de navegacin en aquella parte de los
mencionados ros. La libre navegacin de los ros se declara la CN 53 en los art. 12 y
26.
Los tratados de la repblica:
10/julio/1853: entre GB, FR, EEUU, la Argentina concede por estos tratados la libertad
de navegacin por los ros Paran y Uruguay en la parte de su curso que le pertenece, de
los buques mercantes de todas las banderas y acuerda a los consignatario la clusula de
nacin favorecida.
De la confederacin con el Imperio del Brasil: En 1828 las provincias unidas firman la
paz con el Brasil y le conceden la libre navegacin del Plata y sus afluentes por 15 aos.
En 1851 Brasil en alianza secreta con Py, convienen auxiliarse mutuamente para obtener
la libre navegacin del Paran hasta el Ro de la Plata para buques de manos Estados.
dao sensible, y no hay acuerdo en la comisin, ni entre las partes se aplicaran las
normas de solucin de controversias.
Lecho y subsuelo: se divide siguiendo una lnea que pasa por la mitad del ro (longitud
y latitud, puntos). Cada E podr explorar y explotar, de acuerdo a las exigencias de un
aprovechamiento integral y racional del recurso, y sin causar dao sensible, los recursos
del lecho y subsuelo en su parte.
Islas: (44) las islas ya existentes y las que se formen pertenecen a una u otra parte segn
donde se encuentren con respecto a la lnea de divisin del lecho. (45) La Isla Martn
Garca es una excepcin y tiene un rgimen especial, est prxima a la costa uruguaya
pero est bajo la jurisdiccin argentina, dedicada exclusivamente a la reserva natural
para la conservacin y preservacin de la flora y fauna autctona. Ser cede de la
comisin administradora que gozar de inmunidad de acuerdo al DIP. Existe una
formacin aluvional muy prxima a la isla, Argentina sostiene su carcter accesorio y
Uruguay realza su carcter independiente. En el art. 46 se establece un lmite seco entre
ambos pases.
Contaminacin, pesca, investigacin cientfica:
Hay disposiciones de pesca y contaminacin (51) en donde cada parte ser responsable
a la otra por los daos inferidos como resultado de la contaminacin causada por sus
propias actividades o por las personas fsicas o jurdicas domiciliadas en su territorio.
En cuanto a la pesca, las partes tiene derecho exclusivo en sus franjas territoriales y
libertad de pesca en la zona indivisa. Podrn acordar volmenes de captura mximos a
distribuir por igual entre ambas naciones. Segn el art.57 todo el ro est abierto a la
investigacin cientfica de cada parte, los requisitos son:
-
Aviso previo
Informacin sobre el carcter de la investigacin
Hacerle conocer el resultado obtenido
Navegacin y seguridad
Seguros
Condiciones de igualdad de oportunidades para una mayor competitividad
Solucin de controversias
Cese provisorio de bandera.
que las extensiones de mar situadas entre estas lneas y la tierra deben estar
suficientemente ligadas al dominio terrestre para ser sometidas al rgimen de aguas
interiores. No deben ser trazadas desde elevaciones que emerjan de bajamar y queden
sumergidas en alta mar. El E costero tiene la facultad de determinar las lneas de base
combinando diversos mtodos (lneas de base norma, lneas de base recta) segn las
circunstancias especiales.
Delimitacin:
Para delimitar el mar territorial entre dos E con costas enfrentadas o adyacentes, hay
tres posibilidades:
Acuerdo entre las partes, a falta de este se recurre al mtodo de la equidistancias
a menos que circunstancias especiales impongan otra solucin.
Lnea de equidistancia
Circunstancias especiales
Rgimen jurdico:
La soberana del E ribereo es plena en su mar territorial, espacio areo adyacente,
lecho y subsuelo de esas aguas. Tiene competencias legislativas y jurisdiccionales,
pudiendo reglamentar la navegacin y la actividad pesquera. As como dictar leyes para
prevenir, reducir y controlar la contaminacin del MA marino, establecer un control
aduanero y sanitario y sancionar las infracciones a estas reglas
El derecho de paso inocente:
La soberana est limitada por el derecho de paso inocente de que gozan los buques
extranjeros. Se define como la navegacin para atravesar el mar territorial de un E. Hay
que simplemente navegarlo sin entrar en las aguas interiores ni hacer escalas en radas o
instalaciones portuarias fuera de las aguas interiores, puede ser tambin que atraviese el
mar territorial para dirigirse o salir de las aguas interiores. El paso debe ser continuo y
rpido y solo podr detenerse por incidentes ordinarios de la navegacin o por razones
de fuerza mayor, dificultad grave o para prestar ayuda a personas, navos o aeronaves en
peligro. Este derecho es para todos los buques extranjeros, comprendidos los de guerra
y submarinos, a los cuales se les exige que naveguen emergidos y portando pabelln.
Los de propulsin nuclear o que transporten sustancias nocivas podrn ejercerlo por
debern observar las medidas especiales.
El paso es inocente cuando no afecta la paz, el buen orden o la seguridad del E ribereo,
los casos en que el paso no es inocente es cualquier acto no pacfico que atente contra la
integridad o soberana del E ribereo, la practica con armas de cualquier clase, los actos
de propaganda o actividades que perturben las comunicaciones o los servicios del E
ribereo, todo acto de contaminacin internacional y grave, cualquier actividad
pesquera, o toda actividad que no est relacionada con el paso.
Derechos y obligaciones del E ribereo respecto al paso inocente. Reglamentacin:
Puede suspender el paso inocente por razones de seguridad y podr exigir a los buques
extranjeros que utilicen las vas martimas y los dispositivos de separacin de trfico
dispuestos para la seguridad de la navegacin. No pueden imponer gravmenes ni
realizar ningn tipo de discriminacin entre ellos.
Jurisdiccin civil y penal del E ribereo:
El DIP sugiere ciertas restricciones, en cuanto a la civil, aunque dicho E puede hacerlo,
la convencin dice que no debera el E ribereo desviar ni detener buques extranjeros
para ejercerla sobre personas a bordo, tampoco tomar medidas cautelares o de ejecucin
contra ellos salvo como consecuencia de obligaciones contradas por dichos buques o de
responsabilidad en que estos hayan incurrido durante su paso inocente o con motivo de
dicho paso. En cuanto a la penal tampoco debera arrestar a personas o realizar
investigaciones en relacin con un delito cometido a bordo durante el paso inocente
salvo que:
Las consecuencias del delito se extiendan sobre su territorio
El delito pueda poner en peligro la paz del pas o el buen orden en el mar
territorial
La intervencin de las autoridades locales, hayan sido requeridas por el capitn
del buque extranjero o por el funcionario consular de ese E.
Cuando se trate de combatir el trfico ilcito de estupefacientes o sustancias
sicotrpicas.
Derecho de persecucin:
Es la facultad de continuar la persecucin de un buque extranjero, iniciada en sus aguas
territoriales, ms all de su lmite exterior, cuando haya tenido razones fundadas para
creer que el buque haba cometido una infraccin a sus leyes y reglamentos, a condicin
de no haberla interrumpido.
La zona contigua:
Adyacente al mar territorial hay una zona contigua que empieza en el lmite exterior del
mar territorial, donde el E ribereo tiene ciertas facultades exclusivas pero limitadas y
de carcter funcional. Adquiere gran importancia en ciertos mbitos geogrficos como
los mares semicerrados o cuando hay islas sometidas a distintas soberanas donde
resulta imposible la existencia de un zona econmica exclusiva. La convencin fija en
24 millas marinas a partir de las lneas de base utilizadas para medir la anchura del mar
territorial (12 millas desde el lmite exterior de dicho mar). El E tiene competencia para
prevenir y sancionar las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de
inmigracin y sanitarios, cometidos en su territorio o mar territorial. La convencin de
derecho del mar establece que esta zona se encuentra dentro de la zona econmica
exclusiva: la ZEE es un rea situada ms all del mar territorial y adyacente a este. El
objeto es que el E pueda garantizar la seguridad de su territorio y la obtencin de
recursos financieros, potestades ajenas a la ZEE.
Los estrechos internacionales:
Son de gran importancia estratgica, segn su definicin geogrfica el estrecho es el
paso angoste entre costas que pone en comunicacin dos mares. Desde el punto de vista
jurdico la CIJ en el caso canal de Corf apunt como criterio decisivo a la circunstancia
de que el estrecho pone en comunicacin dos partes de alta mar, como as mismo a que
es utilizado con fines de navegacin internacional. Para que sea sometido a regulacin
internacional debe reunir ciertas condiciones:
El estrecho debe estar destinado a la navegacin internacional, abierto a buques de todos
los E. No necesariamente debe ser un paso obligatorio, puede ser facultativo.
Las aguas del estrecho deben formar parte del mar territorial de un E (Bsforo) o de dos
o ms (Magallanes)
una base equitativa en los recursos de los E ribereos de la misma regin. Para que se
admita debe existir un excedente de la captura permisible y acuerdo previo. Los E en
situacin geogrfica desventajosa o con caractersticas geogrficas especiales son
aquellos que no pueden reivindicar una ZEE propia o que tenindola no satisface las
necesidades econmicas bsicas relacionadas con la capacidad de nutricin de la
poblacin y por lo tanto dependen de la pesca en la ZEE de otros E de la regin.
La plataforma continental:
En la Convencin de Ginebra la plataforma se defina por criterios de profundidad,
explotacin y adyacencia, la actual convencin recurre a una nocin geomorfolgica y
jurdica y la define como la prolongacin natural del territorio del E costero, hasta el
borde externo del margen continental o hasta una distancia de 200 millas marinas
contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar
territorial, en los casos que el borde exterior del margen continental no llegue a esa
distancia. El lmite interior de la plataforma continental coincide con la proyeccin
hacia abajo del lmite exterior del mar territorial. El exterior puede fijarse de dos modos:
En ningn caso puede extenderse ms all de las 350 millas marinas.
El que se basa en el espesor de las rocas sedimentarias
El que fija ciertos puntos extremos o ms alejados.
La ZEE y la plataforma continental no solo se asemejan en la extensin, sino en su
funcin, en ambos espacios los derechos del E ribereo tienen una finalidad econmica,
relacionada con la explotacin de los recursos, y se diferencian por la extensin de los
recursos, en la plataforma es de carcter exclusivo y en la ZEE preferencial. Adems la
primera es una realidad natural que ha sido descubierta, en cambio la segunda es un
concepto creado por los gobiernos para extender su poder econmico.
Derechos y obligaciones del E ribereo:
Ejerce los derechos de soberana sobre la plataforma para la exploracin y explotacin
de sus recursos naturales. Tiene carcter exclusivo, excluyendo todo tipo de
reivindicacin por 3E fundada en la ocupacin o utilizacin efectiva, aun cuando el E
ribereo no realice en ella ninguna actividad. Es de carcter funcional y abarca los
recursos minerales as como los no vivos del lecho del mar y subsuelo. En cuanto a los
vivos, sus derechos se circunscriben a las especies sedentarias.
Otros derechos: construir islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la
plataforma, reglamentar su construccin, operacin y utilizacin y establecer las zonas
de seguridad a su alrededor; derecho a autorizar y regular las perforaciones que con
cualquier fin se realicen en la plataforma continental y el de explotacin del subsuelo
mediante la excavacin de tneles.
Delimitacin:
La CIJ en el caso de la plataforma continental del Mar del norte, determin que el art 6
(acuerdo, lnea equidistante, lnea media) tena un carcter meramente convencional, no
consuetudinario por lo que no era obligatorio utilizar ese mtodo, sino que en
circunstancias especiales debe realizarse la delimitacin segn la equidad
Delimitacin de la plataforma en el canal de la mancha y el Atlntico (Francia, Reino
Unido) consider a las islas anglonormandas una circunstancia especial
Frontera martima entre Guinea y Guinea Bissau, se establece que la delimitacin del
mar territorial, la ZEE y la plataforma se harn sobre la base de la equidad
Caso plataforma entre Tnez y Libia. Como primera regla se consagr el acuerdo entre
partes y se destac el valor de la equidad
Para E con costas adyacentes o situadas frente a frente.
CAPITULO XXII: ESPACIOS COMUNES INTERNACIONALES EN EL DO. DEL
MAR
El alta mar
En el S.XVII qued consagrado el principio de libertad del alta mar como una norma
consuetudinaria, esta zona se define por exclusin, o sea todas las partes del mar no
incluidas en la ZEE, en el mar territorial o en aguas interiores de un E o aguas
archipelgicas. Todos los E ribereos o sin litoral pueden hacer uso del alta mar
respetando las normas y exigencias impuestas por el orden pblico internacional, pero la
evolucin de la CI en lo econmico, estratgico y tecnolgico impuso reajustar la
extensin de la concepcin tradicional
Libertades del alta mar:
Las libertades especficas estn contenidas en el art.87inc1 de la Convencin de
Jamaica, su enumeracin no es taxativa y comprende:
-
Libertad de navegacin
Libertad de sobrevuelo
Libertad para tender cables y tuberas submarinos
La libertad de construir islas artificiales
Libertad de pesca
Libertad de investigacin cientfica
Libertad de navegacin:
Cada E fija de acuerdo a su ordenamiento jurdico interno, las condiciones necesarias
para atribuir nacionalidad a los buques, para ser inscriptos en un registro y para tener
derecho a enarbolar su pabelln, debe existir un vnculo autntico que permita al E
ejercer en forma efectiva sobre aquel control y jurisdiccin. Los buques deben navegar
bajo pabelln de un solo E. Los buques de guerra o pertenecientes al E o explotados por
l, destinados a un servicio no comercial gozan de inmunidad de jurisdiccin frente a
otro E y en virtud de la ausencia de soberana territorial en alta mar, ningn E puede
ejercer actos de jurisdiccin sobre buques extranjeros.
Libertad de tender cables y tuberas submarinos:
Se desprende de la naturaleza del alta mar como espacio no sometido a la soberana de
ningn E. Esta facultad no es absoluta e indiscriminada, un E que construye o ubica
estas instalaciones debe tener en cuenta la existencia de cables o tuberas submarinas ya
instaladas por otros E para no deteriorarlos u obstruir su reparacin, y debe mantener en
buen estado sus propios cables y tuberas submarinas. Son responsables por las rupturas
o deterioros producidos por los buques de su bandera y personas sometidas a su
jurisdiccin.
La libertad de investigacin:
El alta mar se encuentra abierto a todos los E, como asimismo a las OI competentes, la
libertad se sujeta al cumplimiento de ciertos deberes:
El alta mar debe utilizarse con fines pacficos y por ende est vedada cualquier
actividad militar
Las instalaciones y materiales necesarios para la investigacin no deben impedir
la navegacin internacional, ni cualquier otra actividad permitida en alta mar
Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena que los E u OI
que las desarrollen incurran en responsabilidad internacional.
Los E u OI debern conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar
con otros E en la prevencin y control de daos al medio marino
Poder de polica en alta mar: El orden jurdico aplicable es el del E del pabelln, en caso
de abordaje o de cualquier otro incidente de la navegacin que implique responsabilidad
penal o disciplinaria para el capitn o cualquier otra persona al servicio del buque, solo
el E del pabelln o el E del cual sean nacionales las personas tendr jurisdiccin para
someterlos a un proceso, y el buque solo podr ser apresado por las autoridades del E
del pabelln.
Represin a cargo de cualquier E:
Para proteger el orden pblico internacional y ante la carencia de un control
centralizado, la convencin de Jamaica otorga a cada E un poder de polica destinado a
garantizar la seguridad, la salubridad y el orden, en ejercicio de esta potestad cualquier
E puede intervenir en las siguientes cuestiones:
Transporte de esclavos: los E deben tomar medidas para impedir y castigar el transporte
de esclavos en buques que enarbolen su pabelln, todo esclavo que se refugie en un
buque quedar ipso facto libre.
Piratera: consiste en actos ilegales de violencia, depredacin, o detencin, tambin se
extiende a los actos de terrorismo, cometidos con un propsito personal por la
tripulacin o los pasajeros de un buque privado, o de una aeronave privada, en alta mar
o en un lugar no sometido a la jurisdiccin de ningn E, contra un buque, aeronave o
personas y bienes a bordo. Configurado un acto de piratera cualquier E es competente
para detenerlos, apresarlo y someterlo a su jurisdiccin.
Trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas: el E del pabelln solo o en
cooperacin con otros E, tiene la obligacin de poner fin a ese trfico.
Competencias particulares:
Emisiones no autorizadas de radio y televisin desde alta mar: son transmisiones que se
realizan desde un buque o una instalacin en alta mar, dirigidas al pblico en general, en
violacin de las reglas internacionales, son competentes para apresar a las personas o
buques dedicados a esas tareas y someterlos a su jurisdiccin: el E del pabelln del
buque, el E destinatario o afectado por esa emisin no autorizada y el E del cual la
persona que realiza esas transmisiones es nacional.
El derecho de visita: cuando exista sospecha fundada que un buque mercante en alta
mar est cometiendo alguna de las actividades ilcitas, un buque de guerra de otro
Este nuevo espacio, llamado la Zona, qued excluido de la soberana de los E y los
recursos que en l se encuentren deben ser explotados en inters de toda la humanidad.
Los distintos intereses son:
Los E industrializados
Los de Europa Oriental
Los E en desarrollo
Los E productores terrestres de los minerales.
La Convencin relativa a este tema fue severamente cuestionada por los pases
industrializados, y los que la ratificaron eran todos del grupo de pases en desarrollo, por
lo que su entrada en vigencia en 1994 creaba dudas sobre su futuro funcionamiento.
Solo un tercio de la CI ratific.
Rgimen establecido para la Zona en la Convencin del Mar:
El mecanismo de regulacin de la Zona establecido por la Convencin contiene los
principios que rigen la Zona, dispone que esta y sus recursos son patrimonio comn de
la H y que las actividades que en ella se realicen tendrn exclusivamente fines pacficos
y sern en beneficio de toda la H, se regula en sistema de explotacin y exploracin de
los recursos, se habla sobre los poderes y funciones de la Autoridad, en la seccin sobre
solucin de controversias se crea la Sala de Controversias de los fondos marinos del
Tribunal internacional de derecho del mar.
Sistema de explotacin y exploracin:
Son organizados por la autoridad y se dividen en dos sistemas diferentes, segn que la
explotacin sea realizada directamente por la Empresa o en asociacin con la Autoridad,
los E parte, las empresas estatales o empresas privadas con patrocinio estatal. El sistema
paralelo representa un compromiso entre los pases industrializados y los en desarrollo,
los 1 preferan que solamente los E con licencias concedidas por la Autoridad pudieran
encargarse de la explotacin y exploracin, mientas que los 2 que se las reservara
exclusivamente la empresa. Todas las actividades desarrolladas en la Zona, as como la
prevencin de su monopolizacin, se realizarn de acuerdo con un plan de trabajo
aprobado pro el Consejo, previo examen de la Comisin Jurdica y Tcnica. La empresa
por s o en conjunto con un E o un consorcio, ser la encargada de extraer los minerales,
contando con los estudios previos. Tendr a su disposicin la tecnologa que el
solicitante utilice en la zona y que le deber transferir si la empresa determina que no
puede obtener en el mercado la misma tecnologa en condiciones comerciales
equitativas y razonables.
La autoridad:
Deber organizar y controlar las actividades realizadas en la Z y la administracin de
sus recursos, est compuesta por 3 rganos; la asamblea, el consejo y una secretara, la
empresa tambin est integrada a la autoridad.
La Asamblea:
Son miembros todos los E parte, es el rgano supremo de la autoridad y ante ella
responden los dems, est encargada de programar la poltica a seguir. Sus funciones
son: eleccin de los miembros del consejo, de la secretara, del consejo de
administracin y el director general de la empresa; examen de informes presentados por
el consejo y la empresa; aprobacin de las reglas relativas a la explotacin de los
recursos mineros y la distribucin equitativa de las ventajas econmicas y financieras