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aviso por parte de los controladores de sus puestos en las torres de control haciendo imposible el derecho de los viajeros a circular y generando grandes prdidas econmicas. El
Gobierno apreci que estas circunstancias generaban una situacin de calamidad pblica de enorme magnitud y ante la necesidad de gestionar tal crisis para volver a la normalidad en los aeropuertos declar el estado excepcional.
As las cosas, la pretensin de este trabajo es analizar desde el Derecho de Excepcin
vigente la declaracin del estado de alarma ante el colapso de los aeropuertos espaoles
provocado por la huelga abusiva e ilegal de los controladores que no es fruto del ejercicio
de un derecho fundamental sino que en si misma es una flagrante vulneracin de derechos fundamentales de terceros por el incumplimiento intencionado de deberes y funciones. Se intentar estudiar las diferentes medidas que se adoptaron desde el ejecutivo en
cuanto a si nuestro ordenamiento ampara estas decisiones o, por el contrario, el Gobierno se extralimit. As mismo, se intentarn expresar los defectos de la regulacin vigente,
as como algunas propuestas de mejora, con el objeto de que nuestro Derecho est preparado para responder ante situaciones que como la del pasado diciembre pueden poner
en jaque el normal funcionamiento del Estado.
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que se prevean en Derecho los mecanismos necesarios para poder hacer frente a situaciones de anormalidad democrtica con el nico fin de restablecer el orden pblico democrtico. Esas normas previstas para ejercer la defensa poltica de la Constitucin integran lo que se denomina Derecho excepcional o Derecho de excepcin llamado as
porque nace para resolver situaciones excepcionales para las que el Derecho comn u ordinario no tiene una respuesta adecuada. En lnea con el Profesor Cruz Villaln, la
Constitucin regula una determinada concepcin de la realidad social que se considera
normal y cuando esa situacin cambia, la Constitucin ha de ser capaz de responder para
garantizar igualmente su eficacia, pudiendo distinguir entre situaciones de normalidad
y situaciones de excepcionalidad6.
Nace as el Derecho de excepcin o Derecho excepcional que legitima la respuesta
del Estado para protegerse, ya sea previendo ya sea sancionando, pero que ofrece los medios jurdicos necesarios para su proteccin y permanencia. Quiero con esto decir que es
absolutamente necesaria la existencia de estas normas para evitar que el Estado democrtico, intentando defenderse frente a amenazas o ataques que persiguen su desestabilizacin o fractura, se autodestruya haciendo tambalear los pilares sobre los que se
asienta el Estado de Derecho, esto es, el imperio de la Ley, la separacin de poderes y el
reconocimiento y garanta de los derechos y libertades de la ciudadana.
Es evidente que as puede ocurrir si se adoptan medidas de proteccin no previstas en
el ordenamiento, si se altera el equilibrio de poderes o se restringen o se violan derechos,
aunque sean de personas pertenecientes a grupos armados o elementos terroristas. Cualquiera de estas situaciones generara consecuencias nada favorables para la democracia
que tiene que protegerse pero respetando sus valores y principios. Podemos introducir aqu
el respeto al principio de juridicidad estatal que maneja el prof. Torres del Moral, para
quien comporta a su vez varios principios: la primaca de la libertad sobre los valores instrumentales como el orden y la seguridad que se traduce en la temporalidad de las medidas
acordadas durante la vigencia de un estado excepcional, la vigencia y permanente defensa de
la seguridad jurdica que requiere correccin procedimental en la adopcin de medidas en
su aplicacin y en su finalizacin y la intervencin judicial para adoptar medidas (suspensin de derechos) y su posterior control. El mantenimiento del normal funcionamiento de
las instituciones, lo que resulta consecuente con la adopcin de las medidas estrictamente
indispensables para solucionar la crisis declarada. Esta garanta introduce el principio de
presuncin de legitimidad de la actuacin del Estado y el principio de responsabilidad del
poder que est sometido a limitaciones en su ejercicio y a un posterior control7.
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8 Para MIRKINE-GUETZEVITCH: La thorie genrale d ltat sovietique, Pars, 1928, pg.101 (citado por
Porres Azkona, J.: La defensa extraordinaria del Estado, REP, n 216, nov-dic, 1977, pg. 143 nota a pie
nm. 7, el estado de necesidad presenta el mayor inters para la comprensin del sentido de todo rgimen
poltico, por referirse a la extensin de derechos y poderes de la Administracin, militar y civil, encargada de
limitar las libertades individuales y al mismo tiempo por definir el procedimiento de declaracin del estado de
necesidad, es decir, precisar la competencia de la institucin que establece esta restriccin temporal.
9 En este sentido, ver ALZAGA VILLAMIL, O. y otros: Derecho Poltico Espaol segn la Constitucin espaola
de 1978, Vol. II, Madrid, CERA, 1998, pg.250 o GOIG MARTINEZ, J. M.: La Defensa Poltica de la Constitucin y Estados Excepcionales en Revista de Derecho UNED, nm. 4, 2009, pgs.263-296, en concreto
pg.267.
10 ALVAREZ CONDE, E.: Curso de Derecho Constitucional, Vol. I, Tecnos, Madrid, 2008, pg. 496. En este
sentido se expresa la doctrina mayoritaria espaola, Cfr, por todos CRUZ VILLALN, P.: Estados excepcionales
y suspensin de garantas, Madrid, 1984, pgs. 13-23.
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As, clsicos como Hariou, ponan de manifiesto que, ante la produccin de circunstancias anmalas, hay que tener una normativa excepcional que prime las fuentes del Derecho inferior que dicte el Poder Ejecutivo antes que arriesgar la subsistencia del Estado
constitucional por defender la competencia del Poder legislativo para elaborar las fuentes
del Derecho superior11.
Por su parte, Loewenstein, escriba que El gobierno de crisis significa la sustitucin
temporal de la tcnica que distribuye el poder entre varios detentadores dotados de mutuos
controles por la concentracin consciente del poder en manos del detentador gubernamental, as como la suspensin de los normales controles interorgnicos de la asamblea frente al ejecutivo durante la duracin del perodo de excepcin [...]. Asimismo, continuaba,
[...] cualquiera que sea la causa, las situaciones de crisis colocan al Estado democrtico
constitucional frente al ms difcil de los problemas: ser posible enfrentarse contra sus peligros por medios constitucionales, creados para la situacin poltica normal?. Y si la respuesta es negativa Cmo se podr establecer un gobierno de crisis y cmo se le dejar funcionar de manera que posea suficiente libertad para superar la situacin en cuestin, pero no
demasiada con el fin de no caer en un autoritarismo sin lmite?12.
Nos adentramos, pues, en el estudio del Derecho de excepcin que puede ser explicado, siguiendo al Profesor Cruz Villaln, como garanta diacrnica del orden pblico configurado por la Constitucin para supuestos de crisis constitucional que superan la capacidad normativa de la Constitucin. Esta incapacidad, sin embargo, y es aqu donde comienza
el problema, no resulta exclusivamente de lo excepcional de una situacin todava no precisada en cuanto a su contenido, sino de la combinacin de esta ltima con el contenido especfico de la Constitucin. Porque la Constitucin [...] es un proyecto de organizacin de
un poder poltico que se quiere a si mismo limitado [...]13. Como garanta frente a las situaciones de crisis constitucional imprevistas, por lo que se suspende la vigencia del orden
constitucional de ciertos derechos y libertades14 o como el conjunto de circunstancias,
previstas al menos genricamente, en las normas constitucionales, que perturban el normal
funcionamiento de los poderes pblicos y amenazan a las instituciones y principios bsicos
del Estado y cuyo efecto inmediato es la concentracin en manos del Gobierno de poderes
o funciones que, en tiempo normal deben estar divididas, o limitadas15. As pues, los estados constitucionales incorporan en sus textos constitucionales el Derecho de excepcin
ante la necesidad de su aplicacin en determinadas situaciones en las que est en peligro la
seguridad y estabilidad constitucional, un Derecho con naturaleza preventiva que tendr la
11 La obra de este autor Prcis de Droit Constitucionnel citada por LAFUENTE BALLE, J. M: Los estados
de alarma, excepcin y sitio en RDP, n 30, 1989, pgs. 23-54, pg. 26. Escriba HAURIOU que Para el Estado, vale ms vivir utilizando un rgano de accin, que es una fuente de derecho inferior, que sucumbir por haber sido fiel a una fuente de derecho superior, pero que es un rgano de accin, vase su obra, pg. 473.
12 LOEWENSEIN, K.: Teora de la Constitucin, Ariel Derecho, Barcelona, 1986, pgs.285 y 286.
13 CRUZ VILLALN, P.: Estados excepcionales y suspensin de garantas, Madrid, op cit., pgs.13 a 23. En
contraposicin a estas garantas estn aquellas otras que denomina diatpicas en el sentido de que la Constitucin contiene un sistema inmanente de garanta, como por ejemplo la estructuracin del poder poltico, que
tiene una eficacia permanente.
14 Ver LAFUENTE BALLE, J.M: Los estados de alarma,..., op cit., en concreto pg.25.
15 FERNNDEZ SEGADO, F.: El Estado de excepcin en el Derecho Constitucional espaol, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1977, pgs.14-24.
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todo menos estable, pues cada Constitucin, salvando la conservadora de 1845, nace de
una previa ruptura constitucional. Por lo que se refiere al siglo XX en su primer tercio,
este tiempo fue bastante terrible y a estos aos le siguieron otros cuarenta de frrea dictadura, por lo que cabe concluir que de estabilidad constitucional no cabe hablar en
ningn caso20.
Frente a modelos constitucionales que omiten cualquier referencia al Derecho de excepcin, en nuestro pas se ha optado tradicionalmente por la adopcin de medidas extraordinarias de suspensin de determinadas garantas de los derechos de libertad por un
tiempo limitado, requiriendo la intervencin de las Cortes en todo caso. En este sentido,
ante la constatacin de que se producen situaciones de emergencia para las que el derecho
establecido no tiene respuestas adecuadas, en la Constitucin de Cdiz, la primera de
nuestro Constitucionalismo, se introdujeron varias normas que garantizaban la libertad
individual, imponiendo determinados requisitos para llevar a cabo las detenciones y los
procesamientos en va penal y, adems, se prevea que estas garantas se pudieran suspender en circunstancias extraordinarias bajo las que estaba en juego la seguridad del Estado. Dentro de su Ttulo V el art. 308 introduce la previsin de un Derecho de excepcin que va a posibilitar la suspensin de determinadas garantas excepcionales y que,
salvo opiniones en contrario que lo rechazan al considerar que con buenas leyes que prevean todos los casos posibles y para los que no pueden preverse de buenas reglas generales, no puede haber circunstancias en que convenga suspender las garantas de la libertad
individual21, se va a mantener en las Constituciones que la sucedieron.
No obstante lo anterior, el prof. Cruz Villaln ha considerado que la constitucionalizacin de la proteccin extraordinaria del Estado se produjo ms tarde con la Constitucin de 1869 que consagra una amplia suspensin de garantas que, posteriormente,
se desarroll en la Ley de Orden Pblico de 1870, si bien, tal como se ha sealado, la
Constitucin de Cdiz ya previ recurrir a la suspensin como medida de proteccin. Esta
Ley prevea dos estados excepcionales el estado de prevencin y alarma y el estado de
guerra, estribando la diferencia esencial en el nivel de gravedad de la crisis constitucional.
Por su parte, la Constitucin de 1876 supuso un cambio radical frente a la lnea
mantenida por sus predecesoras en cuanto que no prev la aprobacin de una Ley de Orden Pblico y posibilita que el Gobierno, bajo su exclusiva responsabilidad, acuerde la
suspensin de garantas en los casos de urgencia grave, con sometimiento a las limitaciones que operan frente al Parlamento para aprobar una ley excepcional y siempre que
las Cortes no estuviesen reunidas. En todo caso, en este supuesto, el acuerdo del Gobierno
debera someterse a la aprobacin del legislativo.
La Constitucin de la II Repblica en su art. 42 estableca un rgimen de suspensin de derechos que poda acordar el Gobierno si el plazo previsto no exceda los 30 das
en aquellos casos en que apreciase notoria e inminente gravedad dando siempre cuenta a las Cortes para realizar el pertinente control. Asimismo prevea la aprobacin de una
Ley de Orden Pblico que regulase la suspensin constitucionalmente prevista. As, la
20 Sobre el Derecho de excepcin en el Constitucionalismo espaol consultar LAFUENTE BALLE, Jos
M: Los estados de alarma,..., op cit, pgs.34-40.
21 SALAS, R.: Lecciones de Derecho Pblico Constitucional, Tomo II, Madrid, pgs.217-220.
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Ley de Orden Pblico de 1933 regulaba tres estados excepcionales de naturaleza civil, el
ordinario, de prevencin y de alarma, y otro ms de naturaleza militar que coincida con
el estado de guerra.
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gular la seguridad pblica, ocupndose el segundo de ellos de los tres estados excepcionales previstos en el artculo 116, para dar paso al tercero de ellos dedicado a las potestades gubernativas especiales para los supuestos previstos en el art. 55.2 de la Constitucin y un ltimo mbito relativo a las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado.
Por tanto, dicho lo anterior, se comprueba como la materia de la Ley Orgnica de los estados de alarma, excepcin y sitio, era una parte del Proyecto de Ley de Seguridad Ciudadana presentado por el Gobierno. En el trmite de enmiendas se pidi que se desgajara en cuatro proyectos de ley distintos y la Ponencia as lo acord, dndole prioridad
a la tramitacin del Proyecto de Ley Orgnica de Suspensin previsto en el artculo
55.2 de la Constitucin24. Esto supuso que el Proyecto de Ley Orgnica relativo a los
estados excepcionales se quedase esperando, aunque, a causa de varios acontecimientos
que convulsionaron la vida poltica espaola y el orden establecido, se retom en el ao
1981, tramitndose por el procedimiento de urgencia, aprobndose en mayo y promulgndose el 1 de junio como Ley Orgnica 4/1981 (BOE 5 de junio de 1981), a partir de las materias contenidas originariamente en el Proyecto del ao 1979 de Ley de Seguridad Ciudadana25.
A. Supuestos
La Constitucin guarda silencio sobre los supuestos en los que cabe declarar los estados excepcionales, por lo que, ante esta indefinicin constitucional, ser el legislador
quien acometa esta tarea sin contar con unas pautas constitucionales26. Seala el Profesor
Prez Royo27 que al constituyente se le presentaban dos opciones. La primera sera la opcin gradualista que contempla una emergencia nica en la que los tres estados de ms
o menos intensidad seran los escalones sucesivos en la respuesta a la emergencia y la
segunda de las opciones sera la diferenciadora que prev la declaracin de tres posibles
estados configurados como tres institutos diferentes, en cuanto que cada uno de ellos
24 El Informe de la Ponencia en BOCG, Congreso, I Legislatura, Serie A, nm. 73-I, 382/3-382/9.Por
Acuerdo de la Comisin Constitucional del Congreso de los Diputados, BOCG/CD, serie A, nm. 73-II, de 27
de octubre de 1980, se acord tramitar como cuatro proyectos de ley diferentes las materias comprendidas en
el proyecto del Gobierno.
25 El Gobierno de Calvo Sotelo decidi retomar la tramitacin de la Ley ante los atentados terroristas de
1981. Adems, el fracasado golpe militar de febrero de 1981. Para estudiar la tramitacin parlamentaria de esta
Ley, consultar, adems de los documentos arriba citados, el dictamen de la Comisin, BOCG, Serie A, nm. 73III-ter y en cuanto a los documentos publicados en el Senado el texto remitido por el Congreso BOCG/S, Serie II, nm. 168 a), las enmiendas en BOCG/S, Serie II, nm. 168 b), el dictamen de la Comisin, BOCG/S,
Serie II, nm. 168c) y el texto aprobado por el Senado con la misma referencia, nm. 168 d). El Debate en el
Pleno del Congreso en Diario de Sesiones del Congreso de los Diputados, nms. 160, 161 y 162, el Debate sobre las enmiendas del Senado en DSC nm. 17. En cuanto al Debate en el Senado, ver DSS, nm. 105.
26 En la doctrina se han alzado voces crticas con el silencio constitucional a este respecto, entendiendo que
incluso hubiera sido conveniente una previsin genrica como la contenida en el art. 1 de la Ley, autores como
BERDUGO DE LA TORRE o FERNNDEZ SEGADO, si bien reconocen en lnea con CRUZ VILLALN
que resulta imposible establecer todos los supuestos de hecho que fundamentan la declaracin de un estado excepcional por ser inabarcables, e incluso aadiramos que inimaginables, y que, en todo caso, la formulacin ha
de hacerse en trminos genricos.
27 PREZ ROYO, J.: Curso de Derecho Constitucional, Marcial Pons, dcima edicin, Madrid, 2005, pg.
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estar pensado para un tipo de emergencia distinto, por lo que no se pasa de uno a otro
en orden de graduacin sino que cada uno de ellos tiene su rgimen de declaracin.
De entre estas dos opciones el legislador escogi la que se ha denominado diferenciadora, pues en el art. 1 de la LOEAES se establece que proceder la declaracin del
estado de alarma, excepcin o sitio cuando circunstancias extraordinarias hiciesen imposible el mantenimiento de la normalidad mediante los poderes ordinarios de las autoridades competentes. As, la declaracin de uno de los tres estados excepcionales previstos obedece al principio de proporcionalidad que motiva su graduacin, en cuanto que
son las circunstancias concretas de cada situacin las que determinan las medidas a
adoptar bajo la legalidad extraordinaria. No slo en lo que se refiere a la modalidad de estado excepcional que tienen una regulacin de menor a mayor gravedad en cuanto a la
crisis generada para el orden constitucional sino tambin en lo que se refiere a la intervencin de los poderes del Estado y a la posible afectacin y/o suspensin de derechos
fundamentales.
La genrica previsin contenida en el art. 1.1 de la LOEAES va a permitir, tanto al
Gobierno como al Congreso de los Diputados, tener una orientacin sobre los supuestos
fcticos en que cabra declarar un estado excepcional, si bien es una clusula abierta que
no concreta ni mucho menos enumera, pues se refiere al carcter extraordinario de esas situaciones de crisis que rompen la normalidad constitucional. El tratamiento jurdico que
ms diferencias presenta entre ellos tres es el referente al estado de alarma que en principio parece tener un carcter preventivo ms que reactivo.
En cuanto al estado de alarma nos encontramos ante una emergencia de naturaleza
no poltica, pues el legislador lo regula como la respuesta del Estado ante una catstrofe
natural o tecnolgica, por lo que no estamos ante crisis que se produzcan por decisiones
o actuaciones con motivacin poltica. El art. 4 de la Ley recoge como alteraciones graves
de la normalidad los terremotos, inundaciones, incendios urbanos y forestales o accidentes
de gran magnitud, as como crisis sanitarias como epidemias y situaciones de contaminacin graves. A continuacin se introduce una clusula, no exenta de problemas interpretativos, que establece que tambin podr decretarse este estado cuando en conexin
con las situaciones anteriores de produce la paralizacin de los servicios pblicos esenciales o situaciones de desabastecimiento.
Por lo que se refiere al estado de excepcin estamos ante un supuesto ms grave
que el anterior pues la emergencia de naturaleza poltica es de orden pblico en cuanto
que el libre ejercicio de los derechos y libertades de los ciudadanos, el normal funcionamiento de las instituciones democrtica, el de los servicios pblicos esenciales para la
comunidad o cualquier otros aspecto del orden pblico, resultan tan gravemente alterados que el ejercicio de las potestades ordinarias fuera insuficiente para restablecerlo
(art. 13.1).
En tercer lugar, la declaracin del estado de sitio puede producirse bajo aquellos supuestos en los que se produzca o amenace producirse una insurreccin o acto de fuerza
contra la soberana o independencia de Espaa, su integridad territorial o el ordenamiento constitucional (art. 32.1). Por tanto, sern emergencias graves producidas por
una actuacin armada que se dirige contra el Estado espaol que requiere la intervencin
de las Fuerzas Armadas, esto es, para que ejerciten las funciones constitucionalmente atribuidas en el art. 8 de la Constitucin.
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B. Declaracin
En cuanto al procedimiento de declaracin de los estados excepcionales ya hemos
sealado como, en respuesta a la teora diferenciadora por la que opt la ley espaola, cada
uno de ellos tiene su rgimen especfico e independiente. Dichos procedimientos aparecen regulados en la Constitucin si bien la Ley desarrolla estas previsiones constitucionales.
En el estado de alarma lo ms destacable en lo que respecta al sujeto declarante es
que le corresponde la declaracin al Gobierno a travs de Decreto acordado en Consejo de
Ministros dando cuenta al Congreso, pero la declaracin de la prrroga no le corresponde al poder ejecutivo sino al Congreso. Por su parte, el estado de excepcin lo declara el
Gobierno previa autorizacin del Congreso mientras que el estado de sitio ser declarado
por la mayora absoluta del Congreso a propuesta exclusiva del Gobierno. Como se
puede comprobar la nota comn a los tres estados es que en todos ellos se produce una
intervencin parlamentaria, de menor a mayor intensidad segn la gravedad de la crisis,
por lo que, salvo en lo que se refiere a la declaracin de la alarma, con la excepcin de su
prrroga, ser el Congreso quien decida sobre la adopcin de medidas de proteccin extraordinaria del Estado.
C. Efectos
An cuando la declaracin de cada uno de los estados excepcionales produce sus propios efectos hay que recordar que en todos ellos est presente un elemento esencial en
nuestro sistema constitucional y es que la declaracin de la emergencia no interrumpe
el normal funcionamiento de los poderes constitucionales del Estado tal como recogen
los artculos 116 y 1.4 de la C.E. y la LOEAES respectivamente. Por tanto, va a suceder
que la declaracin de los estados excepcionales no modifica de forma especialmente intensa el funcionamiento de los poderes del Estado introduciendo, nicamente, algunos
cambios puntuales.
En este sentido, estamos ante una de las garantas que establece el derecho de excepcin con el objeto de impedir que bajo el refugio de una situacin de crisis se pueda
alterar el funcionamiento ordinario de las instituciones y, por consiguiente, el equilibrio
de los poderes. Y esto es as en cuanto que la aplicacin de este derecho de excepcin que
sustituye a la legislacin ordinaria no supone la suspensin de la Constitucin sino slo
de alguna o algunas garantas constitucionales. Slo con esta garanta constitucional se
preserva la Constitucin, pues se evita una posible concentracin de funciones en el ejecutivo o la posible desestabilizacin del Gobierno al aprovechar las difciles circunstancias para presentar una mocin de censura28.
Todas las medidas que pueden acordarse bajo estas situaciones quedan limitadas con
carcter general en la Constitucin cuando el prrafo 1 del artculo 116 remite al legislador la regulacin de los tres estados y las competencias y limitaciones correspondientes,
28 Respecto a la exigencia de responsabilidad poltica del Gobierno se plantearon varias posturas en la doctrina, autores como ALZAGA, O.: Comentario sistemtico... op cit., pgs. 701-702 o FERNNDEZ SEGADO,
F.: La Ley Orgnica..., op cit., pg. 92, parecen mostrarse partidarios de que durante el perodo de vigencia del
estado de crisis no quepa exigir la responsabilidad poltica por la Cmara parlamentaria.
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as como en la propia Ley que en su art. 1.2 precisa que las medidas que se adoptarn
sern las estrictamente indispensables para asegurar el restablecimiento de la normalidad.
Por tanto, la delimitacin tan genrica competencias y limitaciones correspondientes
y medidas estrictamente indispensables para asegurar el restablecimiento de la normalidad suponen una previsin abierta atendiendo a la emergencia concreta frente a la que
se defiende el Estado, sin precisar aqullas que se podrn adoptar en cada caso, lo que supone que los efectos pueden ser ms o menos extensos no as el contenido de la declaracin de la emergencia que no puede rebasar la letra de la Ley.
Por lo que se refiere a las competencias de los poderes del Estado lo ms destacable
es el fortalecimiento del poder ejecutivo con la acumulacin de funciones que le corresponde al Presidente del Gobierno en el estado de alarma como autoridad competente
o al Presidente de la Comunidad Autnoma cuando la declaracin afecta nicamente al
territorio de sta, as como al Gobierno de la Nacin como autoridad gubernativa en
el estado de excepcin o al Gobierno en el estado de sitio.
En cuanto a las limitaciones correspondientes a las que se refiere el texto constitucional, ya se ha sealado como stas se van intensificando cuanto mayor es la gravedad
de la crisis. As en el estado de alarma la norma prev la posible limitacin de la circulacin o permanencia en lugares determinados, practicar requisas temporales, limitar el
uso de servicios, impartir rdenes para asegurar el abastecimiento, medidas contra enfermedades contagiosas, la intervencin de empresas y la movilizacin de su personal
con el fin de asegurar su funcionamiento (arts. 11 y 12 LOEAES).
Ya en el estado de excepcin se podr acordar la suspensin de derechos fundamentales aunque slo de aquellos que aparecen tasados en la Constitucin y bajo las condiciones previstas. Sin embargo, la declaracin del estado de excepcin no supone automticamente la suspensin de los derechos de libertad personal, inviolabilidad del
domicilio y las comunicaciones, o la libertad de residencia, libertades informativas previstas en el 20.1.a) y d) o 20.5, ni la huelga o medidas de conflicto colectivo, sino slo
en caso de que as lo decida y autorice el Congreso. Y, en todo caso, suspensin no equivale a supresin, pues los derechos no desaparecen sino que su ejercicio queda restringido dentro de lo permitido constitucionalmente en los trminos de la autorizacin parlamentaria. As, los derechos fundamentales no desaparecen en situaciones de crisis sino
que continan vigentes si bien modulados en atencin a las circunstancias excepcionales
que justifican una intervencin del poder pblico ms invasiva, pero en ningn caso vulneradora de los derechos que siguen funcionando como garantas del Estado del Derecho
limitadoras del ejercicio del poder pblico.
As pues, durante la vigencia de los estados excepcionales, los derechos fundamentales afectados tendrn un rgimen jurdico excepcional distinto al ordinario, pero no
pierden su vigencia sino que la ven limitada o restringida en atencin a lo previsto en la
declaracin del estado excepcional. As, dentro de lo posible las intervenciones en el mbito constitucionalmente protegido de los derechos debern ser lo menos gravosas posibles, en cuanto que necesarias, adecuadas y proporcionadas, entendiendo claro est que
suspensin no equivale en ningn caso a desaparicin y que el titular de derechos siempre podr activar los mecanismos de proteccin en caso de entender que sta se ha producido, pues, tal como hemos referido anteriormente, cabe exigir responsabilidades por
los daos que se hayan podido causar con las medidas adoptadas.
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29 Algunos autores se mostraron muy crticos con esta figura, as CANO escriba que Privado el estado
de alarma de las singularidades propias del orden pblico, ha pasado a ser algo anodino y de naturaleza totalmente distinta a los estados de excepcin y sitio [...] En puridad, el estado de alarma y la nada son la misma
cosa, porque las facultades de la autoridad son las mismas que le corresponden en perodo de normalidad pg.
253. A esta conclusin llega tras exponer el siguiente razonamiento, si concurriera alguno de los supuestos previstos, no es necesario un Decreto, una reunin urgente del Congreso ni un perodo de duracin de 15 das.
Adems, alega que ante este resultado recogido en el art. 116 algunos parlamentarios propugnaron su desaparicin en el trmite de enmiendas (nm. 1, 2 y 65.2 y 67 en el Senado).
30 SANTAOLLA LOPEZ, F.: Crnica Parlamentaria, REDC, nm.18, pg. 270.
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cosa u otra, pues no poda ser un totum revolutum en el que se confundan terremotos y
huelgas31.
Dicho lo anterior, nos encontramos con el art. 4 de la Ley Orgnica que permite
que el Gobierno de la Nacin declare el estado excepcional de alarma, en todo o en parte del territorio nacional, cuando se produzca una alteracin grave de la normalidad, si
se dan alguna de las circunstancias que relaciona y que no son demasiadas. En este sentido, se prev la posibilidad de su declaracin en caso de catstrofes, calamidades o desgracias pblicas, tales como terremotos, inundaciones, incendios urbanos y forestales o
accidentes de gran magnitud (a), crisis sanitarias, tales como epidemias y situaciones
de contaminacin graves (b), paralizacin de servicios pblicos esenciales para la comunidad, cuando no se garantice lo dispuesto en los artculos 28.2 y 37.2 de la
Constitucin y concurra alguna de las dems circunstancias o situaciones contenidas en
ese artculo (c) y situaciones de desabastecimiento de productos de primera necesidad (d)32.
As las cosas, las dos primeras circunstancias son por causas naturales que no merecen ms discusin, pero la tercera de ellas, paralizacin de servicios pblicos esenciales
para la comunidad, cuando no se garantice lo dispuesto en los arts. 28.2 y 37.2 y concurra alguna de las dems circunstancias o situaciones contenidas en este artculo si que
obliga a detenerse en su interpretacin que resulta confusa y confirma esa naturaleza ambigua del estado de alarma33.
As, la primera afirmacin respecto al supuesto contemplado ser que no toda paralizacin de servicios pblicos esenciales constituye un supuesto de emergencia sino slo
cuando no se garanticen los servicios mnimos establecidos y adems viene acompaada
de alguna situacin de las previstas en las letras anteriores del precepto. Por tanto, para
que una paralizacin de servicios pblicos obligue a declarar la emergencia al Gobierno
ha de suceder adems que no se garantice el mantenimiento de los servicios mnimos y
que concurra otra de las tres circunstancias previstas en el mismo artculo.
31 CRUZ VILLALN, P.: La proteccin extraordinaria del Estado, op cit., pg.694. Igualmente sobre
el carcter ambiguo de la redaccin que la Constitucin da a la figura del estado de alarma ver ALZAGA VILLAMIL, O.: Comentario sistemtico a la Constitucin espaola de 1978, Ediciones del Foro, Madrid, 1978, pg.
698. Por el contrario, FERNNDEZ SEGADO, F.: La Ley Orgnica de los estados de alarma, excepcin y sitio, RDP, nm. 11, 1981, pg. 96, se manifiesta conforme con esta redaccin, al entender que tal circunstancia, que me parece evidente, posibilitaba que esta situacin pudiera contemplarse frente a estados de
emergencia ante catstrofes naturales, frente a ciertos tipos de conflictividad social que no exigieran la suspensin de garantas, e incluso frente a algn supuesto de conflictividad poltico-social.
32 Este artculo 4 en la redaccin contenida en el Dictamen regulaba la declaracin del estado de alarma
cuando se produzcan alteraciones graves de la normalidad como las siguientes... catstrofes pblicas, crisis sanitarias, paralizacin de servicios pblicos y situaciones de desabastecimiento, lo que motivo la enmienda presentada por los Grupos vasco-PNV y comunista que recoga la supresin de la redaccin como las siguientes
por ser muy imprecisa y abrir la puerta a la ampliacin de los supuestos en los que cabe su declaracin. Al final, tras aprobarse la enmienda transaccional propuesta por la UCD se corrigi en el sentido de cuando se produzca alguna de las siguientes alteraciones graves de la normalidad.
33 Esta cuestin ya fue objeto del debate parlamentario. En el Proyecto de Ley de Seguridad Ciudadana,
del que hemos de recordar que fue el germen de la LOEAES, se prevea la posibilidad de declarar el estado de
alarma en situaciones distintas, pues recoga tanto las alteraciones del orden o de la seguridad ciudadana como
las catstrofes, calamidades o desgracias pblicas, la paralizacin de servicios pblicos esenciales y situaciones
de desabastecimiento.
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Por lo que se refiere a la primera de las precisiones, cuando no se garantice lo dispuesto en los artculos 28.2 y 37.2 de la Constitucin se introduce como requisito previo y de ineludible cumplimiento que hubiera fallado lo dispuesto en estos artculos, es
decir, que no se pudo asegurar el mantenimiento de los servicios mnimos que acta
como lmite para el ejercicio de los derechos fundamentales de huelga y de conflicto colectivo. Por tanto, estaramos ante resultados producidos por el ejercicio abusivo e ilegal
de tales derechos que no gozaran de la proteccin constitucionalmente establecida.
En cuanto a la segunda de las precisiones, lo cierto es que no acertamos a entender
por que se aadi este ltimo inciso que parece establecer que para apreciar el supuesto
de la letra c se ha de dar tambin alguno de los previstos en las letras anteriores. De modo
que, adems de introducir imprecisin, le hace perder toda virtualidad prctica como supuesto individualizado34. Por tanto, si para declarar el estado de alarma bajo el supuesto
de la paralizacin de servicios pblicos esenciales se requiere que concurra alguna de las
situaciones contenidas en este artculo, es decir, alguno de los otros supuestos previstos,
esta emergencia se podr declarar de todos modos bajo este supuesto o alguno de aquellos
otros concurrentes. Dicho de otro modo, en caso de darse alguna de las circunstancias exigidas a mayores para apreciar el supuesto de la letra c, ya ser indiferente, a efectos de declarar la emergencia, que se produzca la paralizacin de los servicios esenciales.
Respecto al supuesto previsto en la letra d nos encontramos ante una situacin de desabastecimiento de productos de primera necesidad que genera una crisis que puede tener
su origen claramente en una catstrofe o calamidad que genera la falta de productos. Esto
parece lo ms lgico, si bien algunos autores sostienen que el desabastecimiento puede venir causado por situaciones de conflictividad social35, y lo parece siguiendo con la fundamentacin constitucional del estado de alarma que se produce por catstrofes o calamidades mientras que para las crisis producidas por situaciones de conflictividad social se
prev la declaracin del estado de excepcin bajo los presupuestos del art. 13.1 de la Ley.
Por tanto, por lo que se refiere a los supuestos que pueden motivar la declaracin del
estado de alarma, la Ley Orgnica establece nica y exclusivamente cuatro que por su naturaleza excepcional slo admiten una interpretacin restrictiva de modo que cualquier
otra interpretacin que se salga de las previsiones normativas supone una vulneracin de
la Constitucin y de la Ley de desarrollo.
V.1. DECLARACIN
La competencia para declarar el estado de alarma es asumida en exclusiva por el Gobierno lo que impide la intervencin del Parlamento en el supuesto de que se necesite
34 Seguimos en esta idea a CRUZ VILLALN que seala como la exigencia de estos tres requisitos, que
tienen que darse todos, hace a este supuesto impracticable pg. 70.
35 Este es el caso de LAFUENTE BALLE, J. M: Los estados excepcionales op cit., pg. 31. Asimismo, BERDUGO GMEZ, sostiene que cabe que se produzca el desabastecimiento por la conflictividad social
que produzca la paralizacin de los servicios esenciales, con lo que dara el supuesto de la letra c ms el requisito de la concurrencia de otro de los presupuestos previstos que sera el de la letra d. Por el contrario, CRUZ
VILLALN cree que podra declararse el estado de alarma por una huelga que provoca un desabastecimiento
de productos de primera necesidad, pero que podra no declararse en otro supuesto en el que se paraliza un servicio pblico sin que concurra otro de los supuestos como podra ser el desabastecimiento, pg. 99.
333
334
inmediata en el Boletn Oficial del Estado y la difusin a travs de todos los medios de
comunicacin social, tanto pblicos como privados, siendo el momento de su publicacin
el que determina la entrada en vigor.
Por lo que se refiere a las medidas adoptables bajo la vigencia del estado de alarma,
la primera afirmacin es que no ha lugar la suspensin de ninguna garanta constitucional. As se desprende de la Constitucin que no hace referencia a este estado excepcional
en el art. 55 ni a estas medidas en el prrafo 1 del art. 116.
No obstante, que no quepa suspender ningn derecho fundamental, no supone
que no sea posible y necesario intervenir en su mbito constitucionalmente protegido
estableciendo alguna limitacin o restriccin en cuanto que resulta constitucionalmente necesario. Es decir, bajo las circunstancias fcticas que motivan la declaracin
del estado de alarma es necesario someter el ejercicio de algunos derechos o libertades
a determinadas limitaciones previstas como medidas necesarias para el restablecimiento de la normalidad alterada. Ahora bien, sin que, en ningn caso, sea posible
identificar limitacin con suspensin, pues mientras la primera restringe de alguna forma las posibilidades de actuacin que un derecho ofrece a su titular, la segunda impide el ejercicio del derecho en cualquiera de sus modalidades, por lo que ya no slo restringe o limita sino que prohbe36.
As las cosas, en los arts. 9 a 12 de la LOEAES se contienen aquellas medidas que
cabe adoptar bajo la declaracin del estado de alarma y que pueden conducir a una limitacin de derechos.
El primero de los aspectos reseables es que bajo una situacin de anormalidad
constitucional el poder ejecutivo se fortalece en cuanto que concentra ms poder de accin. Por consiguiente, las autoridades civiles, las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del
Estado, el funcionariado y el personal al servicio de las Administraciones quedan
bajo las rdenes directas de la autoridad competente pudiendo quedar obligados a
cumplir servicios extraordinarios por su duracin o naturaleza, estando prevista,
adems, la posible suspensin en el ejercicio de sus cargos en caso de resistencia a cumplir rdenes.
Referente a las limitaciones que pueden afectar al ejercicio de los derechos fundamentales la Ley distingue en base a los supuestos de hecho. As, si se produce una
catstrofe natural o un accidente de gran magnitud, quedara afectada la libertad de circulacin, se podra acordar la requisa temporal de bienes o la imposicin de prestaciones
personales obligatorias, as como la limitacin o racionamiento del uso de servicios o el
consumo de artculos de primera necesidad. A mayores, en caso de catstrofe o accidente se podrn adoptar las medidas previstas en la normativa vigente para luchar contra enfermedades infecciosas, la proteccin del medio ambiente, en materia de aguas e incendios forestales.
Junto a estas medidas enunciadas que responde a emergencias derivadas de accidentes naturales o catstrofes de otro tipo, la Ley prev la posibilidad de acordar la intervencin y ocupacin transitoria de industrias, fbricas, talleres, explotaciones o loca36 Sobre la limitacin de derechos ver ABA CATOIRA, A.: La limitacin de los derechos en la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999 y La limitacin de derechos por razn del sujeto, Tecnos,
Madrid, 2001.
335
les de cualquier naturaleza, excepcionando los domicilios que estn protegidos por el derecho fundamental a la inviolabilidad garantizado en el art. 18.2 de la Constitucin y
con la obligada rendicin de cuentas al Ministerio interesado. Adems, se establece la imparticin de rdenes para asegurar el abastecimiento de mercados y el funcionamiento de
los servicios y de los centros de produccin, medidas que claramente se corresponden con
el tercer y cuarto supuesto previstos en el artculo 4 de la LOEAES, pues son situaciones
de crisis generadas por conflictos sociales.
336
Las circunstancias extraordinarias que constituyeron el supuesto de hecho de la declaracin del estado de alarma derivaron del colapso generado en los aeropuertos espaoles a causa del abandono masivo y sin previo aviso por parte de los controladores
de sus puestos de trabajo en las torres de control. Sin duda, ello gener una situacin
extraordinariamente grave, lo que nadie ha discutido), ante la que el Gobierno tiene
que reaccionar con los medios a su alcance que se los proporciona el Derecho de excepcin. Y ello por cuanto el cierre del espacio areo causado por los controladores, supuso una restriccin tan intensa del trfico areo que convirti en un imposible el ejercicio de derechos de los viajeros como la libertad de circulacin, adems de suponer
una evidente vulneracin del lmite establecido constitucionalmente para el ejercicio
del derecho de huelga que no es otro que el mantenimiento de los servicios esenciales
de la comunidad. As, el comportamiento de los controladores dej de estar amparado
por el derecho a la huelga para convertirse en una conducta ilegal y, por tanto, carente de toda cobertura legal.
Efectivamente, en la Exposicin de Motivos del Real Decreto se justific la declaracin del estado excepcional previsto en el art. 116 de la Constitucin desde la proteccin del derecho fundamental a la libre circulacin de la ciudadana que se haba visto
gravemente vulnerado ante el cierre del espacio areo motivado por el abandono de sus
obligaciones por parte de los controladores civiles del trnsito areo, con lo que se vea
imposibilitado el ejercicio de esta liberad, considerndose que tal impedimento constitua
una calamidad pblica de enorme magnitud por el muy elevado nmero de ciudadanos
afectados, la entidad de los derechos conculcados y la gravedad de los perjuicios causados.
As, desde el Gobierno, la declaracin del estado de alarma se justifica en la necesidad de proteger aquellos bienes jurdicos que resultaron vulnerados por aquel cierre del
espacio areo y que se circunscriben al ejercicio de los derechos fundamentales por un
gran nmero de personas que iban a viajar ese da y por las elevadas prdidas econmicas
que la cancelacin de los vuelos produjeron de forma directa o indirecta. Ahora bien, no
siendo discutible la gravedad de la crisis generada tampoco lo es que para que pudiera
apreciarse el supuesto legal al que se acogi el Gobierno en su Decreto tendran que haberse respetado los requisitos establecidos, lo que, desde luego, no se cumpli. En este
sentido, el Gobierno habla de calamidad pblica de enorme magnitud pero las calamidades a las que se refiere la Ley, interpretadas en el marco constitucional, se refieren a
calamidades o catstrofes naturales donde no parece encajar una huelga ilegal nacida de
un conflicto laboral. Adems, para apreciar este supuesto se requiere la concurrencia de
alguna de las dems circunstancias previstas en el precepto, lo que tampoco parece haberse cumplido.
En consecuencia con lo anterior, a la vista de los graves sucesos vividos en los aeropuertos espaoles, el Gobierno, en su obligacin de asegurar el funcionamiento de los servicios esenciales, decide apreciar, a travs del Decreto que declara el estado de alarma, el
supuesto de calamidad pblica de enorme magnitud provocado por el cierre de los aeropuertos y, a partir de ah, adoptar las medidas necesarias que contempla el ordenamiento para restablecer la normalidad alterada. Entre estas medidas extraordinarias se encuentra la movilizacin, que el ordenamiento permite nicamente bajo supuestos
excepcionales, que consiste en dejar en manos de la autoridad militar la direccin de un
337
servicio pblico paralizado, que puede ser acordada por el Gobierno y que, en el supuesto
examinado, fue aplicado por el Ejecutivo a causa de la huelga ilegal de controladores, por
considerar que sta caus una calamidad pblica de enorme magnitud.
Esta medida decretada va a suponer que los controladores de AENA queden sometidos, durante la vigencia del estado de alarma, a las rdenes directas de las autoridades
militares designadas para gestionar esta situacin de crisis y adems el Gobierno va a
acordar su sometimiento a la jurisdiccin de los tribunales militares en cuanto que les
sern aplicables las disposiciones normativas contenidas en las leyes militares, al ser movilizados y tener durante esta movilizacin la consideracin de personal militar37. As se
les comunic a travs de burofax oficial y correo electrnico remitido desde Fomento.
En todo caso se hace necesario aclarar que movilizacin y militarizacin no son lo
mismo y que la LOEAES en su art. 12.2 habla de movilizacin y no de militarizacin.
La primera consiste en encargar la direccin de los servicios a las autoridades militares y
la segunda que personal civil pase a tener la condicin militar quedando bajo esta jurisdiccin.
Con mayor precisin, parece oportuno precisar que la movilizacin acordada por el
Gobierno al amparo de la declaracin del estado de alarma no parece coincidir con la movilizacin objeto de regulacin en la Ley Bsica de Movilizacin Nacional, aprobada en
1969. Efectivamente, la Ley se refiere a esta medida en relacin con la defensa del pas en
caso de guerra o excepcin, una excepcin que parece referirse a conflictos armados que
requieren contar con personal al que se le instruir para servir a la Nacin en estos graves
supuestos. No parece, por tanto, que se refiera a la movilizacin de efectivos civiles para
desempear servicios de naturaleza civil, como el control de las torres en los aeropuertos
bajo las rdenes de autoridades militares.
Las previsiones de la Ley de Movilizacin interpretadas desde la Constitucin no admiten ms que el sometimiento de los civiles a las leyes militares, esto es, su militarizacin, en casos de conflictos armados, pues la Constitucin slo prev esta militarizacin
de civiles en el supuesto de estado de sitio. No obstante, en el caso que nos ocupa el Gobierno acord la movilizacin para asegurar el cumplimiento por parte de los controladores de sus obligaciones laborales en las torres de control, pero tambin decidi decretar su militarizacin, lo que supone que les ser aplicable la jurisdiccin militar, an
cuando no se da ninguno de los dos supuestos que excepcionaran lo dispuesto en el art.
117.5 de la Constitucin: ni se trataba de militares, ni se haba declarado el estado de sitio, sino el de alarma, que es el ms liviano de los tres posibles y totalmente ajeno a las
circunstancias que configuraron la crisis que ahora nos ocupa.
Por lo tanto, la medida resulta realmente discutible desde un punto de vista constitucional cuya norma de referencia es el prrafo 5 del art. 117 de la Constitucin que
expresamente declara que las normas militares como el Cdigo Penal Militar slo pueden
ser aplicadas al personal militar excepto en caso de haberse declarado el estado de sitio
37 El Real Decreto estableci que La autoridad sobre las operaciones de control areo quedan al mando
del Jefe de Estado Mayor del Ejrcito del Aire y las autoridades militares que designe, permaneciendo todos los
controladores de trnsito areo al servicio de AENA [] con la consideracin de personal militar a los efectos
previstos en el artculo 10.1 de la LO 4/81 en relacin con el art. 44 de la Ley sobre Navegacin Area y, en
consecuencia, quedan sometidos a las rdenes directas de las autoridades designadas en el presente Real Decreto,
y a las leyes penales y disciplinarias militares.
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(recordemos adems que tomar esta decisin le corresponde al Congreso de los Diputados
y no al Gobierno) y que determina la inconstitucionalidad de la Ley de Navegacin Area de 196038. Y as se expresaba ya hace bastantes aos Cruz Villaln cuando sentaba la
inviabilidad de la pretensin de someter a la jurisdiccin militar a los ciudadanos no
militares en base al estado de alarma39.
No obstante, segn algunos autores la movilizacin del personal de un determinado servicio, prevista expresamente como uno de los efectos de la declaracin de este estado excepcional, se ha de poner en relacin con el art. 4 del Cdigo Penal militar que
prev la sujecin a la jurisdiccin militar no slo de los militares sino tambin del personal movilizado y con el art. 8.5 donde se dice que son militares los que con cualquier
asimilacin militar presten servicio al ser movilizados o militarizados a decisin del Gobierno40. As, en el Real Decreto se invocan las previsiones contenidas en este precepto
que segn la interpretacin que se hace va a suponer que los controladores tengan la condicin de militares a efectos de la Ley durante la vigencia del estado de alarma. Y as se
produjo con la movilizacin a travs de la que adquirieron la condicin militar, con el sometimiento a esta jurisdiccin, lo que, dada la intencin del Gobierno parece lgico, pues
cmo sino asegurarse de que obedeceran las rdenes impartidas por la autoridad militar?.
En definitiva, la militarizacin consigui que los controladores acatasen las rdenes
impartidas y que en un plazo breve, veinticuatro horas, se restableciese el trfico areo,
pero ello no evita el cuestionamiento de la medida a la que recurri el Gobierno. En este
sentido, no est de ms recordar como en la legislacin civil ya se sanciona con gravedad
la conducta ilegal de los controladores que abandonaron colectivamente los aeropuertos
causando la paralizacin del trfico areo, pues en la Ley de Navegacin se tipifica
como delito de sedicin sancionado con penas de prisin entre tres y ocho aos. Por tanto, instrumento legal haba sin necesidad de recurrir a la militarizacin del personal civil al que, no obstante, no se le aplic la legislacin militar por no constar que hubiese
incumplimientos bajo el estado de alarma. As, la Fiscala en las causas abiertas aplica la
Legislacin Civil por tratarse de abandono del puesto antes del Decreto sin tener que recurrir al Cdigo Penal militar.
Por lo que respecta a la vigencia del estado de alarma hay que sealar como la declaracin de su prrroga, acordada en Congreso de Ministros celebrado el 14 de diciembre y
ratificada en el Congreso, no sin pocas reticencias, hasta el 15 de enero de 2011, tampoco
38 Siendo sta una ley franquista sobre la que se plantea su derogacin tras la entrada en vigor de la Constitucin, su derogacin expresa por la Ley 39/2007, de 19 de noviembre o simplemente que continua en vigor
por la Ley 17/1999, de Rgimen del Personal de las Fuerzas Armadas y otra cuestin que gira sobre la conveniencia de reformar la Ley de Navegacin Area para derogarla en su caso.
39 CRUZ VILLALN, P.: Estados excepcionales op cit., pg. 80.
40 El reconocido jurista Ramn Punset opina que tras la declaracin del estado de alarma se puede movilizar el personal de determinado servicios y que la Legislacin area preconstitucional, pero no por ello contraria a la Constitucin, permite que el transporte areo quede bajo autoridad militar. Por consiguiente, sostiene
que el Cdigo Penal Militar se puede aplicar a los controladores, porque su artculo 4 indica que estn sujetos
a esa jurisdiccin tanto los militares como los movilizados. As, afirma que aunque la Constitucin cia la
aplicacin del Cdigo Militar al mbito castrense, no dice nada sobre la licitud de aplicarlo a los militares asimilados. Consultar www.lne.es/espana/2010/12/09/alarma. Asimismo, de esta opinin JIMNEZ VILLAREJO, J. en www.elpais.com, consultado el 15/03/2011.
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ha permanecido ajena a la polmica. Efectivamente, esta declaracin tambin ha sido acusada de vicios de inconstitucionalidad ante las dudas surgidas sobre el cumplimiento de los
requisitos previstos en el art. 116 y sobre la concurrencia de las causas previstas en el art. 4
de la LOEAES hasta el punto de que algunos juristas la han calificado de prrroga por incertidumbre41 en cuanto que no se acredita o justifica su necesidad sino que se prorroga el
estado de alarma para prevenir. En esta lnea se argumenta que la prrroga obedece a una
posibilidad a prevenir, cual es que no se altere nuevamente el trfico aeroportuario.
En la propuesta de la declaracin se manifestaba que Los promotores del sabotaje
no han alcanzado a ver las consecuencias de los daos [...] la gran mayora de los controladores areos quiere trabajar y cumplir con su deber, pero muchas veces se sienten coaccionados y obligados por un grupo que les dirige y coordina y el Vicepresidente Primero declaraba, tras el Consejo de Ministros, que la prrroga es necesaria. Es obligacin
del Gobierno garantizar que nuestro sistema de aeropuertos, el control del trfico areo
vuelva absolutamente a la normalidad.
La vigencia del estado de alarma finaliz tras firmarse un Real Decreto el 13 de enero que anulaba el de 3 de diciembre, considerndose por el Gobierno que la crisis aeroportuaria haba finalizado al estar garantizado el derecho a viajar sin problemas tras el restablecimiento de la normalidad en los aeropuertos y hallarse en vas de negociacin el
convenio colectivo de los controladores areos.
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Partiendo de que, en palabras de Porres Azkona, no admite duda razonable el derecho del Estado a defenderse42, quizs sea posible encontrar respuestas desde los principios de necesidad, proporcionalidad y responsabilidad que permitan soluciones extraconstitucionales adoptadas en supuestos de fuerza mayor o estado de necesidad
que pueden ser vlidas43. Podra ser de aplicacin la teora mantenida por este autor que
sostiene que en aquellas ocasiones en las que resulta difcil juridificar las condiciones de
fondo, adquieren especial relevancia las condiciones de forma, que sientan las bases del
control sobre el titular de dichos poderes. As, destaca la subordinacin del titular de los
poderes de excepcin a otro rgano constitucional44. En esta lnea, Lafuente llama la atencin sobre como la creciente complejidad de los presupuestos de crisis del Estado no
puede ser recluida en un texto jurdico y sta es la razn por la que, producida la crisis, es
ms que previsible que los rganos del Estado acten al margen de la norma y, sin embargo, ser preciso justificar su actuacin. Es en
esta justificacin de actuaciones parajurdicas en defensa del Estado democrtico donde acta la teora de la fuerza mayor por supuesto, sujeta a los requisitos de gravedad,
respeto constitucional, proporcionalidad y justiciabilidad cobra toda su eficacia45.
Por ello, tal como escriba Carro Martnez [...] es preciso llamar la atencin respecto a las anormalidades constitucionales que son fenmenos demasiado frecuentes
para que un da merezcan ser objeto de una doctrina que los trate a fondo, en lugar de
aplicar la tcnica del rechazo o del silencio46.
Ya para terminar no parece lgico concluir sin trazar unas propuestas de mejora que
van en la lnea de reformar el ordenamiento para actualizarlo introduciendo una serie de
previsiones ms acordes con situaciones de alteracin de la normalidad constitucional
dentro de la sociedad actual. En este orden de cosas, pensemos como el estado de alarma
se regul pensando en emergencias causadas por epidemias o catstrofes naturales, sin que
en el horizonte del legislador se atisbaran conflictos de naturaleza diferente y ms propios
de una sociedad ms desarrollada que la de 1.978, como el caos aeroportuario, colapso en
las redes informticas o crisis alimentarias como la vivida en la agricultura a causa del
brote de e-coli imputado al pepino espaol en un principio.
Si ciertamente, tal como se ha comprobado recientemente, la posibilidad de declarar el estado de alarma se ofrece al Gobierno como una medida til para reaccionar en
proteccin del Estado, los supuestos en los que cabe su declaracin han de acomodarse a
situaciones propias de la actualidad siendo aconsejable la reforma legislativa para que el
Derecho ofrezca respuestas a situaciones de excepcionalidad civil que no tienen cabida en
42 La defensa extraordinaria..., op cit., pg. 168.
43 El 9 de diciembre de 2010 el Presidente Rodrguez Zapatero durante la sesin ordinaria celebrada en
el Congreso de los Diputados, en cuyo orden del da figuraba la comunicacin del Gobierno a las Cortes del
Real Decreto por el que se declaraba el estado de alarma, sealaba que El Gobierno no dudar en utilizar, sin
ignorar los requerimientos de proporcionalidad, todos los instrumentos del Estado de Derecho para poner fin
a situaciones como las que hemos vivido este fin de semana.
44 PORRES AZKONA, J.: La defensa extraordinaria..., op cit., pg. 173.
45 LAFUENTE BALLE, J. M: Los estados , op cit., pg.67.
46 CARRO MARTINEZ, A.: Artculo 116. Situaciones de anormalidad constitucional en Comentarios
a la Constitucin Espaola de 1978, O. ALZAGA (Dir), Tomo IX, Cortes Generales, Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid, 1996, pg. 211.
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