O Direito Na Ordem Do Dia - Coletânea de Artigos Do Projeto Dispersar Direitos

O DIREITO NA ORDEM DO DIA:
COLETNEA DE ARTIGOS DO
PROJETO DISPERSAR DIREITOS
Vol.
01
Tau Lima Verdan Rangel

Tatiana Mareto Silva
(Organizadores)
O DIREITO NA ORDEM DO DIA:

COLETNEA DE ARTIGOS DO PROJETO
DISPERSAR DIREITOS (Vol. 01)
Capa: Marlia Chartune, Justia, 2007.
Comisso Cientfica
Tatiana Mareto da Silva
Editorao, padronizao e formatao de texto
Tatiana Mareto da Silva
Contedo, citaes e referncias bibliogrficas
Os autores
de inteira responsabilidade dos autores os conceitos aqui

apresentados. Reproduo dos textos autorizada mediante
citao da fonte.
APRESENTAO
O
substancializa
Projeto
uma
Dispersar
proposta
Direitos
apresentada
pelo
Professor Tau Lima Verdan Rangel, na ministrao

de suas disciplinas. O escopo principal do projeto
supramencionado despertar nos discentes do Curso
de Direito do Centro Universitrio So Camilo uma
viso reflexiva e crtica sobre o universo jurdico.
Trata-se de uma abordagem de temas tradicionais e
contemporneos do Direito, tal como suas implicaes
e desdobramentos em uma realidade concreta.
Com o ttulo O Direito na Ordem do Dia, a
coletnea de artigos busca colocar em discusso temas
dotados
de
complexidade,
em
sede
de
Direito,
promovendo uma leitura renovada e interdisciplinar.

Para tanto, a proposta pauta-se na conjugao de
diversos segmentos do conhecimento e a utilizao de
mecanismos de ensinagem que dialoguem contedo
terico
com
habilidades
prtica
em
contedos
jurdicos, despertando e aprimorando habilidades

imprescindveis aos Operadores do Direito.
Por fim, os artigos foram confeccionados

pelos discentes do sexto perodo do Curso de Direito,
durante o segundo semestre de 2014, quando da
ministrao da disciplina de Direito Processual Civil
III. O leitor poder observar que os temas so
heterogneos, abarcando realidades locais e peculiares
do entorno da Instituio de Ensino Superior, tal como
questes
mais
abrangentes.
Trata-se
da
materializao do diferencial do Curso de Direito do

Centro Universitrio So Camilo-ES, ao formar
Bacharis em Direito capazes de atuar com o plural e
diversificado conhecimento inerente ao Direito, sem
olvidar
da
peculiaridades
realidade
e
regional,
aspectos
dotadas
diferenciadores
de
que
vindicam uma tica especfica.

Boa leitura!
Tatiana Mareto Silva

Coordenadora do Curso de Direito
Coordenador do Ncleo de Trabalho de Curso e
Pesquisa do Curso de Direito
NDICE
Juizado Especial Cvel: Uma abordagem crtica
acerca de seus princpios e sua efetividade como
Meio Alternativo de Resoluo de Conflitos .................... 08
Simone Soares Chagas
Responsabilidade Civil sobre prises ilegais: A
Teoria Constratualista na atuao estatal mediante
ao ato arbitrrio de cerceamento social ........................... 43
Paloma Alves da Conceio
Rubim Merotto di Rubim
A Interveno do Estado na propriedade: A
instituio da servido em prol da preservao do
patrimnio cultural .............................................................. 92
Carolina de Oliveira Souza Gandine Amaral
A efetividade da durao razovel do processo: Uma
resposta morosidade da Justia Brasileira .................. 123
Sayonnara Andrade
Thiago Lupe Loureno
Crime de Racismo e a dignidade da pessoa humana:
Anlise de Caso do Goleiro Aranha ................................... 155
Anglica Porcari Dutra Prcoli
Lucianne Donna Pedruzzi
Sistema Carcerrio: Paradigmas Constitucionais e o

paradoxo da sade nos presdios do Esprito Santo ...... 171
Pmella Lomar Souza
Vernica de Souza Serpa
A Constituio Federal de 1988 relacionada
efetividade da prestao jurisdicional e durao
razovel do processo ............................................................. 224
Fernando Bellon Uliana
Denio Scheidegger Scherrer Eller
Igreja Matriz Nosso Senhor dos Passos: As
dificuldades da harmonia entre a Histria e a
Modernidade. Uma batalha de persistncia e muita
f ............................................................................................... 255
Alexandra Mariani da Costa Cardoso
Jos Fernando Moreira dos Santos
JUIZADO
ESPECIAL
ABORDAGEM
PRINCPIOS
MEIO
CRTICA
E
SUA
ALTERNATIVO
CVEL:
ACERCA
UMA
DE
EFETIVIDADE
DE
SEUS
COMO
RESOLUO
DE
CONFLITOS
SIMONE SOARES CHAGAS
Graduanda do curso de Direito do Centro
Universitrio So Camilo ES, E-mail:
soareschagas.simone9@gmail.com.
TAU LIMA VERDAN RANGEL
Professor
Orientador.
Bolsista
CAPES.
Mestrando vinculado ao Programa de PsGraduao em Sociologia e Direito da UFF.
Pesquisador e Autor de diversos artigos na
rea
do
Direito.
E-mail:
taua_verdan2@hotmail.com.
Resumo: Este artigo visa explanar os pontos de maior relevncia
no que tange a promulgao da Lei 9099/1995, comumente
conhecida como Juizado Especial. A instituio de tal dispositivo
foi bem quista por alguns juristas e estudiosos, ao mesmo tempo
em que criticada por outros. As crticas, normalmente, pautam-se
na banalizao desse e seus efeitos. Enquanto que o
contentamento gravita em torno do fato de que a lei veio para
suprir a ausncia de um preceito que pudesse beneficiar de forma
efetiva a sociedade menos abastada e consequentemente,
desafogar o poder judicirio, atravs de um regimento menos
burocrtico. Desse forma, objeto de investigao, saber se as
crticas so infundadas ou seu o sistema realmente se mostra
falho, quando da prestao jurisdicional.
Palavras-Chaves: Lei 9099/1995.
Crticas. meios alternativos.
Garantias
processuais.
1 INTRODUO
Ao longo da histria tem-se observado que a
sociedade busca cada vez mais o Estado para resolver
seus litgios. A autotutela deixou de ser opo, de
forma que incumbe ao Estado zelar pela pacificao
social. Todavia, quando mais o cidado alcana o poder
judicirio, mais injustas se tornam as solues
implantadas por este. Nota-se, que a prestao
jurisdicional, em muitos casos, no esta sendo
efetivamente satisfatria.
Depreende-se que esta insatisfao abarcar a
populao de uma forma geral, contudo, ainda mais
notria em meio populao menos favorecida.
conhecido que uma parcela considervel da populao
no dispe de recursos suficientes para enfrentar uma
batalha morosa no judicirio. Por tal, anseiam por um
sistema clere e eficaz.
Conhecendo esse anseio, o legislador buscou
implantar um sistema capaz de satisfazer esta
exigncia. Um sistema clere, eficaz, gratuito, que
fosse regido por atos simples, capaz de potencializar o
trmite processual, e, consequentemente, dar conta de
10
parte da demanda que afoga o poder judicirio. Um

sistema
que
fosse
pautado
nas
garantias
constitucionais elencadas pela carta magna, e que

tivesse o condo de aprimorar os atos da justia.
As benfeitorias desse sistema se perfizeram
atravs da lei 9.099, de setembro de 19951, que dispe
sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d
outras providncias, atravs do rito sumarssimo. Um
microssistema fundado na oralidade e informalidade
dos atos processuais, que em tese, busca ser mais
clere que rito ordinrio. Uma via alternativa de
resoluo de conflitos de menor complexidade e custo
mais acessveis, que almeja esvaziar as prateleiras do
judicirio e ao mesmo tempo, garantir paridade de
armas processuais.
Todavia, o referido sistema encontra falhas na
sua implementao, uma vez que, uma celeridade
processual forada tende a macular a segurana
jurdica
comprometer
determinadas
faces
processuais. Nota-se que a busca pelo esvaziamento
BRASIL. Lei n 9099/1995, de 26 de setembro de 1995.

Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras
providncias. Disponvel em<http://www.planalto.gov.br>. Acesso
em 27 out. 2014.
1
11
em massa, pode acarretar o desrespeito s garantias

processuais, que compem um modelo de processo
justo. nesse diapaso que se pauta a relevncia
desta
pesquisa.
Assim,
busca-se
analisar
detalhadamente esse microssistema, afim de se aferir

se este meio alternativo de resoluo de conflitos
realmente trabalha em prol da pacificao social, e se
em algum momento ele falho.
2 LEI 9099/1995 E SUA EVOLUO HISTORICA
O Juizado Especial constitui hoje um grande
arcabouo
jurdico,
todavia,
suas
primeiras
manifestaes se deram de forma singela, em meados

da dcada de 80, mas especificamente nos Conselhos
de
Conciliao
Arbitragem,
que
aconteciam
pioneiramente nos tribunais do Rio Grande do Sul. As

conciliaes ocorreram informalmente, fora do horrio
de expediente, por juzes que acreditavam na tcnica
da conciliao e arbitragem, todavia, estas no possua
12
fora judicante, uma vez que estes rgos no existiam

legalmente2.
Todavia, as tcnicas empregadas nas salas de
conciliao foram to produtivas, que comeou agradar
a populao de forma geral, bem como os prprios
juzes, pioneiros da ideia. Assim, a conciliao comeou
a se destacar no meio jurdico, exigindo que fosse
devidamente regulamentada, fato que ocorreu atravs
da Lei 7.244, de 07 de novembro de 19843, que dispe
sobre a criao e o funcionamento do Juizado de
Pequenas causas. Recebeu este nome, devido
competncia para resolver causas de baixo valor
econmico, a saber, 20 (vinte) salrios mnimos4.
Aps o advento da lei, o Juizado ganhou ainda
mais fama, diversos outros Estados implantaram a
ideia. Em pouco tempo, o pas inteiro se valia do
Juizado de Pequenas Causas para resolverem seus
HERMANN, Ricardo torres. O tratamento das demandas em
massa nos Juizados Especiais. Vol10. Porto Alegre: Tribunal
de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Departamento de
Artes Grficas, 2010, p. 160.
3 BRASIL. Lei n. 7.244, de 07 de novembro de 1984. Dispe
sobre a criao e funcionamento dos Juizados Especial de
Pequenas Causas. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br>.
Acesso em 27 nov. 2014.
4 SALOMO, Luis Felipe. Roteiro dos Juizados Especiais
Cveis. 2 ed. Rio de Janeiro: Editora Destaque, 1999, p.428.
2
13
conflitos. A lei era to benfica, que o cidado acabou

por perder o medo do poder judicirio, assim, no
exercia mais a autotutela, nem permitia desrespeito
ao seu direito. Seus litgios de menor complexidade,
passaram a ser analisados perante o poder judicirio,
todavia, sem a morosidade e os gastos que so
pertinentes na justia comum. Assim, apesar da
precariedade estrutural, o Juizado de Pequenas
Causas, estava produzindo os frutos, que lhe haviam
destinado5. Nesse sentido relata Salomo.
Apesar da estrutura precria, com
carncia de material e de pessoal, sendo
que o Juiz, via de regra, acumulava
outras funes na justia comum, ainda
assim, enfrentado vrios problemas
estruturais os Juizados de Pequenas
Causas sempre foram citados como
exemplos de boa administrao de
justia6.
Passado esse reconhecimento inicial, veio a

promulgao da Constituio Federal de 1988, onde
esta trazia em seu art. 987, a obrigatoriedade de se
SALOMO, 1999, p. 10.
Ibid.
7BRASIL. Constituio da Republica Federativa do Brasil.
Disponvel em <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 27 out.
2014.
5
6
14
instituir
Juizados Especiais.
Nesse
momento,
Juizado de Pequenas Causas, recebe uma nova

nomenclatura,
passando
viger
como
Juizado
Especial Civil e Criminal, agora, sendo uma garantia

constitucional. Todavia, a constituio se limitou
apenas a elencar a figura do Juizado Especial,
repassando para a Unio e os Estados, o dever efetivar
esse microssistema8.
Adiante foi promulgada a Lei n 9. 099, de 26 de
setembro de 19959, que dispe sobre os Juizados
Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias.
A
mencionada
lei
derivou
do
projeto
de
lei
1.480/198910, apresentado na Cmara dos Deputados

em 23 de fevereiro de 1989, pelo ento Deputado
Michel Temer. O texto original foi aceito quase que
integralmente, sendo vetado apenas o art. 47, que
SALOMO, 1999, p. 10.

BRASIL. Lei n 9099, de 26 de setembro de 1995. Dispe
sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras
providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br>.
Acesso em 27 out. 2014.
10 Idem. Projeto de Lei 1.480 de 23 de fevereiro de 1989.
Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras
providncia Regulamenta o artigo 98, inciso I, da Constituio
Federal. Disponvel em <http://www.camara.gov.br>. Acesso em
27 out. 2014.
8
9
15
previa a possibilidade recurso nos Tribunais locais, de

decises no unnimes das Turmas Recursais11.
Assim, passados sete anos de espera, o art. 9812,
da Constituio Federal de 1988, foi definitivamente
regulamentado. A lei do Juizado de Pequenas Causas
foi revogada, passando a existir um novo rgo
integrante da justia ordinria, um rgo mais
completo, que derivava de experincias bem sucedidas,
com as salas de conciliao. Nesse sentido Reinaldo
Filho elenca que o Juizado Especial Civil , na
verdade, o sucedneo do Juizado de Pequenas Causas,
s que remodelado e com a competncia ampliada 13.
Dessa forma, por se tratar de um sistema
especial, era necessrio que as formas processuais
empregadas nele, tambm seguissem ritos especiais,
menos burocrticos, que privilegiasse a sociedade de
uma forma geral. Nesse sentido, Theodoro elenca que
existia a necessidade de se instituir rgos e
procedimentos desburocratizados e orientados por
Ibid.
BRASIL. Constituio da Republica Federativa do Brasil.
Disponvel em <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 27 out.
2014.
13 REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Juizado Especiais
Cveis. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p.280.
11
12
16
princpios de singeleza e economia, visando sempre,

que nenhum titular de direitos e interesses legtimos
continuasse margem da garantia fundamental de
acesso justia14.
Assim, pensando na convenincia de um rgo
menos burocrtico, o legislador acrescentou que os
atos processuais praticados dentro dos Juizados
seguiriam determinados princpios informativos, a
saber:
oralidade,
informalidade,
simplicidade,
economia processual, celeridade e a autocomposio.

Dessa forma, tanto a aplicao, como a interpretao
da lei, em regra, devem estar em consonncia com tais
princpios15.
Nesse ponto, faz-se uma pequena ressalva, para
elencar, que os princpios orientadores do Juizado, em
tese, no foram uma criao indita e especfica dos
Juizados Especiais, adverso a isso, tais princpios j
tinham sido previstos nos processos regulados pelo
THEODORO JNIOR, Humberto. Os Juizados Especiais da
Fazenda Pblica Lei n 12.153, de 22.12.2009. Revista Lex
Magister. So Paulo, n. 34. jan.-fev. 2010. Disponvel em
<http://www.ejef.tjmg.jus.br>. Acesso em 27 out. 2014.
15
BOCHENEK, Csar; NASCIMENTO, Mrcio Augusto.
Juizados Especiais Federais Cveis, e Casos Prticos. 1 ed.
Disponvel
em
<http://juizadosespeciaisfederais.blogspot.com.br/>. Acesso em 15
nov 2014.
14
17
Cdigo de Processo Civil. Todavia, sob a gide da lei

9099, de setembro de 199516, que dispe sobre os
Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras
providncias,
incorporados
mencionados
com
mais
princpios
intensidade,
foram
h
um
entusiasmos maior na hora de sua efetiva aplicao,

fazendo
com
empregadas,
que
as
sejam
tcnicas
diferenciadas.
processuais,
Nesse
ali
sentido
Hermann elenca:
O procedimento dos Juizados Especiais
s alcana a celeridade almejada se, de
forma incessante e intensa, houver a
preocupao com a simplificao de ritos,
com a concentrao dos atos, com o
emprego, sempre que possvel, da
conciliao ou transao, enfim com a fiel
observncia dos princpios orientadores
do microssistema17.
Dessa forma, nota-se, que o Juizado, no se

trata de um sistema de menor importncia ou de uma
segunda classe, adverso a isso, tem-se uma forma
inovada, gil e eficiente na hora de conceder a
em 27 out. 2014
17 HERMANN. 2011, p. 48.
16
18
prestao jurisdicional. Todavia, esse microssistema s

alcana bons frutos, quando seguidos os parmetros
originrios da lei. Os princpios, quando seguidos e
respeitados em todas as faces do processo, tende a
colaborar para que haja uma simplificao em relao
a justia comum, e consequentemente uma maior
disseminao desse microssistema. Nesse sentido
Theodoro afirma:
O ideal, nos Juizados Especiais, que a
palavra falada seja mais usada que a
escrita; que a controvrsia seja, sempre
que possvel, solucionada numa nica
audincia; que o formalismo seja
completamente
abandonado,
sem
prejuzo, claro, do direito ao
contraditrio e defesa; que o sistema seja
sempre operado de forma a produzir "o
mximo de vantagem com o mnimo de
dispndio e energias"; que o processo
demore "o mnimo possvel", sem
prejuzo do equilbrio entre "os valores
da justia e da celeridade"; que haja uma
constante busca da "autocomposio",
realizando, sempre que possvel, a
"justia coexistencial"[...]18.
Assim, aps esse breve explanao, pode se

concluir, exaltando a criao dos juizados, bem como
os
18
princpios
que
orientam
THEODORO JNIOR, 2010, passim.
esse
microssistema.
19
Contudo, no importa nesse momento pormenorizar

cada
princpio,
posteriormente,
adverso
apresentar
isso,
pontos
pretende-se,
positivos
negativos destes.
3 LEI DO JUIZADO ESPECIAL EM EXAME: AS
DUAS FACES DE UMA MESMA MOEDA
Como nota-se, a criao dos juizados, trata-se de
uma garantia constitucional elenca pela Carta Magna.
Quando o legislador instituiu tal lei, ele pretendia
criar um microssistema, com atos concentrados, capaz
de dar agilidade a justia, e resolver os litgios de
forma clere e eficaz. Assim, como importante marca, o
Juizado teria a oportunidade, em tese, de desafogar o
poder judicirio, uma vez que os atos praticados sob a
gide de seu sistema, poderiam ser resolvidos por um
juiz leigo, buscando sempre a autocomposio19.
Nesse tocante, temos um dos pontos positivos
implementados pela lei 9099, de setembro de 199520,
THEODORO JNIOR, 2010, passim.
em 27 out. 2014.
19
20
20
que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e

Criminais e d outras providncias, ou seja, a
autocomposio. Esta uma grande ferramenta em
busca
da
pacificao
social,
utilizao
deste
mecanismo tende a resolver a lide de forma pacfica,

menos traumtica para ambas as partes. Nesse ponto,
ressalta-se, que autocomposio, historicamente, a
ferramenta mais bem sucedida do poder judicirio. O
individuo que busca autocompor, certamente esta
privilegiando o bem comum e a paz social, uma vez
que ambas as partes saram satisfeitas com o fim da
lide. Nesse sentido declara Salomo.
Realmente, a conciliao forma
histrica e pacifica de resoluo dos
conflitos de interesse, mais adequada
para o restabelecimento da paz social e
para
a
maturidade
do
povo
jurisdicionado [...] Na conciliao, no h
uma soluo ditatorialmente imposta. As
partes, em consenso, encontram um
caminho para resoluo de conflito21.
Dessa forma, nota-se, que a autocomposio,

tende aproximar as partes de forma natural, de modo
que ambas decidam por uma composio amigvel.
21
SALOMO, 1999, p. 23.
21
Assim, aquele processo que poderia se prolongar por

anos na justia comum, ter a oportunidade de ser
resolvido brevemente atravs da conciliao. Nesse
sentido Salomo elenca que a finalidade principal do
Juizado Especial , na medida do possvel, buscar a
conciliao das partes. A chamada Justia informal
compe, concilia, previne situaes de tenses e
rupturas22.
O segundo ponto de extrema positividade nos
Juizados Especiais, esta baseado no princpio da
oralidade, isto , na premissa de que todos os atos
praticados perante rgo do Juizado especial, em tese,
sero orais, sendo reduzido a termo somente os mais
relevantes, e que iro instruir o processo. Nesse
sentido, Salomo elenca que o princpio da oralidade
a concentrao, quanto possvel, da discusso oral da
causa em audincia, evitando-se, com isso, a realizao
sequencial de atos processuais.23.
Depreende-se que devido oralidade dos atos
processuais, o tramite processual, via de regra, ser
mais rpido, sem a repetio maante dos atos
processuais, que so pertinentes na justia comum.
22
23
SALOMO, 1999, p. 23-24.

Ibid, p. 22.
22
Assim, haver sempre a simplificao dos atos,

buscando sempre a celeridade. Nesse sentido aduz
Bochenek e Nascimento que h prevalncia da
palavra oral como meio de comunicao das partes,
visando simplificao e celeridade dos trmites
processuais, sendo aplicado desde a apresentao do
pedido inicial at a fase final dos julgados24. Logo
nota-se, que a oralidade, em tese, uma grande
ferramenta de combate a morosidade processual, vez
que se desprende dos atos rgidos do rito ordinrio.
Nesse ponto, ressalta-se que o principio da
oralidade, no sinnimo de processo verbal. Dizer
que o processo baseia-se na oralidade, via de regra,
esta elencando que este processo, quando possvel,
dar preferncia a palavra falada. Nesse sentido
Bochenek e Nascimento elencam, que este princpio,
resguarda a possibilidade de ser reduzido a termo
somente os atos estritamente essenciais para o
desdobrar do processo. Assim, depreende-se que por se
tratar de um sistema especial, as formas processuais
empregadas nele, tambm seguem ritos especiais,
24
BOCHENEK; NASCIMENTO, 2011, p. 31.
23
menos burocrticos, que privilegia a sociedade de uma

forma geral25.
Outro ponto positivo no que tange o juizado,
esta
baseado
nos
princpios
da
simplicidade
informalidade dos atos processuais. Nesse ponto,

destaca
que
tais
princpios
so
utilizados
conjuntamente, pois acredita-se que a unio dos dois,

resultam
em
uma
tramite
processual
menos
burocrtico, informal, voltados para rpida soluo da

lide. Nesse sentido Bochenek e Nascimento elenca que
o processo deve ser simples no seu trmite, despido de
exigncias
burocrticas
ou
protelatrias,
com
supresso de quaisquer frmulas complicadas, inteis

ou obsoletas26.
Tais
princpios
reduzem
ao
mnimo
as
exigncias formais dos atos processuais. Desvinculamse dessa justia morosa, especificamente por validar
todo e qualquer ato praticado, desde que preenchidas
as finalidades para qual foram destinadas. Nesse
sentido Bochenek e Nascimento, elencam que atravs
desses princpios pretende-se diminuir tanto quanto
possvel a massa dos materiais que so juntados aos
25
26

Ibid.
24
autos do processo sem que se prejudique o resultado

da prestao jurisdicional27. Desta forma, nota-se que
existe a tarefa de assingelar a aplicao do direito no
caso concreto, quer na quantidade, quer na qualidade
dos meios empregados para a soluo da lide28.
Ainda falando dos pontos positivos, apontam-se
os princpios da economia e celeridade processual.
Nesse ponto, ressalta-se que tais princpios, em tese,
apresentam pontos positivos e negativos, sendo,
portanto, os dois mais relevantes no que tange o
Juizado Especial. Com relao a celeridade processual,
acredita-se que este seja um dos pontos mais
discutidos em todo ceara do direito, uma vez que tal
princpio prima pelo bom funcionamento na mquina
estatal,
ao
mesmo
tempo,
espera
que
tal
funcionamento seja clere e eficaz. Desse modo, notase
que
principal
objetivo
do
Juizado,
essencialmente, desafogar o poder judicirio atravs

do aceleramento dos atos processuais29.

Ibid.
29 REINALDO FILHO. 1999, p. 15.
27
28
25
Nesse sentido, Reinaldo Filho30 elenca que a

celeridade existe no sentido de cumprir a prestao
jurisdicional com a maior rapidez, presteza possvel,
contudo, sem macular a segurana jurdica. Nesse
ponto, faz-se uma pequena ressalva, para apresentar
um ponto, sobre o princpio da celeridade, que ora se
apresenta benfico, ora se apresenta contrrio ao
interesse das partes. Tem-se esse entendimento, uma
vez que em busca da celeridade processual, em muitos
casos, acaba por cercear certas garantias do processo,
que so cruciais para bom funcionamento da maquia
estatal e consequentemente, para o bom resultado da
lide.
Em muitos casos, prioriza-se demasiadamente o
princpio
da
celeridade
processual,
buscando
desenfreadamente o fim da lide, e acaba por macular o

completo direito de defesa. Nesse sentido Hermann31,
elenca que no se pode buscar a celeridade processual,
em
detrimento
da
qualidade
na
prestao
jurisdicional, tampouco, violar os direitos inerentes

segurana jurdica. Ainda nesse entendimento ressalta
Miranda Netto:
30
31
REINALDO FILHO. 1999, p. 15.

HERMANN. 2011, p. 49.
26
O processo garantstico almeja a

preservar todas as garantias de um
processo justo. Nesse contexto, esto
inseridos
os
fenmenos
da
constitucionalizao
e
internacionalizao
dos
direitos
fundamentais e garantias processuais,
portadores
de
um
significado
nitidamente
ideolgico:
as
naes
perceberam que, se o direito no
imutvel, deve ao menos possuir
componentes mnimos, regras estveis
referidas a valores, capazes de refletir na
administrao da justia. Como se v,
processo estatstico processo garantstico
no se excluem mutuamente. O que no
se deve perder de vista, no entanto, que
um processo meramente estatstico ser,
por natureza, antigarantsta32.
Assim,
depreende-se
que
princpio
da
celeridade, em tese, prima por desafogar o poder

judicirio, resolvendo a lide sem maiores dilataes.
Todavia, importante notar, que no se deve cercear
as garantia mnimas do processo, em busca de
solues em massa, pois a soluo rpida, nem sempre
MIRANDA NETTO, Fernando Gama. Juizados Especiais

Cveis e as Garantias do Processo Justo. Revista Seo
Judiciria do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro, v. 16. 24 nov.
2009. Disponvel em <http://www4.jfrj.jus.br>. Acesso em 27 out.
2014.
32
27
justa, por isso, preciso ter um contrapeso entre

esses pontos33.
Ainda nesse ponto, necessrio elencar o
princpio da economia processual, que complementa o
principio da celeridade. Nesse entendimento, entendese
que
legislador
almejou
programar
menor
dispndio da atividade jurisdicional, ao mesmo tempo,

concentrar ao mximo os atos processuais. Em iguais
pareceres aduz Bochenek e Nascimento, que o
princpio da economia visa obteno do mximo de
rendimento da legislao processual na aplicao do
direito, com o mnimo possvel de emprego de
atividades processuais34. Ainda nessa concepo
elencam:
O ato processual no deve ser corrigido,
repetido ou anulado se da sua
inobservncia em nenhum prejuzo tiver
resultado para a parte contrria, ou seja,
sero vlidos sempre que preencherem
as finalidades. A economia processual
tem como finalidade o menor dispndio
da
atividade
jurisdicional,
por
consequncia, a economia de tempo e
custos35.
HERMANN. 2011, p. 49.

BOCHENEK; NASCIMENTO. 2011, p. 35.
35 Ibid.
33
34
28
Por fim, o ultimo ponto dessa temtica, baseiase na escolha que o autor faz entre a Justia Comum e
Juizado Especial. Como se sabe o juizado e competente
para julgar as causas de menor complexidade. Essa
delimitao favorece demasiadamente a populao
menos abastada, uma vez que os autos custo da justia
comum,
obrigatoriedade
de
assessoramento
jurdico, acabam por provocar o afastamento de

inmeros litgios do poder judicirio, logo, a garantia
constitucional do acesso a justia, ficava maculada36.
Nesse tocante, a criao dos Juizados Especiais
intensamente
frutfera.
Contudo,
existem
doutrinadores que sustentam que a escolha pelo

Juizado uma garantia que favorece apenas ao autor.
Ele quem escolhe o rito, ficando o ru vinculado a
esta escolha37.
Nesse
ponto,
tem-se
um
questionamento
negativo do Juizado. Quando ao ru chamado para

formar a triangulao processual, de imediato j lhe
cerceado
algumas
de
suas
garantias.
um
MIRANDA NETTO. 2014

em 27 out. 2014.
36
37
29
verdadeiro desequilbrio de foras. Entre algumas das

garantias cerceadas, elenca-se a impossibilidade de
chamamento ao processo, ou seja, se o ru devedor
solidrio no cabe a ele chamar os codevedores ao
processo, pois o art. 10 da lei 9099, de setembro de
199538, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e
Criminais e d outras providncias,
veda essa
garantia. Uma segunda garantia que encurtada em

prol da celeridade processual a delimitao de
testemunhas39.
Como se sabe, o rito do Juizado Especial elenca
que o ru ter direito a trs testemunhas, que
compareceram a Audincia de Instruo e Julgamento
independe de intimao. Todavia, no procedimento
comum, seja na esfera penal ou civil, garante ao
acusado
direito
08
ou
10
testemunhas,
respectivamente. Assim, nota-se, que a delimitao de

testemunha, pode ocasionar um prejuzo para o ru,
que de inicio, no teve a oportunidade de escolha do

em 27 out. 2014.
39 MIRANDA NETTO, 2014
38
30
rito, e ainda ter que utilizar dos escassos meios de

defesa que facultado dentro do Juizado40.
Por fim, elenca-se que os pontos genricos acima
citados, tratam-se apenas de questionamentos. O
objetivo principal demonstrar que o apesar da
brilhante criao do Juizado Especial, este fica a
desejar em certos pontos, assim, busca-se demonstrar
que esse microssistema pode beneficiar e ao mesmo
tempo
prejudicar
ressalta-se
que
uma
a
das
partes.
inteno
no
Entretanto,
criticar
demasiadamente o sistema, buscou-se apenas levantar

ponderaes. Contudo, como ultimo apontamento,
levantam-se
breves
consideraes
acerca
das
audincias de conciliao dentro do Juizado. Pretendese de forma singela relacionar a conciliao e sua
efetividade como meio alternativo de resoluo de
conflitos.
4
CONCILIAO
DESVIRTUAO
ALTERNATIVOS
PARA
DOS
DE
QUEM?
MTODOS
TRATAMENTO
DO
CONFLITO NA LEI DOS JUIZADOS ESPECIAIS

40
MIRANDA NETTO, 2014
31
Como elencado anteriormente, a criao dos

Juizados Especiais constituem um grande arcabouo
jurdico louvado pela sociedade contempornea, uma
vez que visa rpida soluo da lide atravs do rito
sumarssimo. Trata-se de um mtodo alternativo de
resoluo de conflitos, que vem ganhando fora nos
ltimos anos, em virtude da desburocratizao dos
atos
processuais.
detalhadamente,
Todavia,
comum
quando
observar
analisado
que
este
microssistema possui falhas. Nota-se que suas ideias

principais sofreram certa desvirtuao em virtude do
acmulo de demandas.
Tem-se este entendimento, uma vez que devido
a grande procura, o rgo do Juizado acabou por ficar
sufocado, de forma que determinadas etapas de seu
rito, em nome da celeridade processual, tornaram-se
meramente burocrticas, perdendo a essncia de rito
especial. Busca-se alcanar um prestao clere, no
entanto, observa-se que em virtude da presteza
jurisdicional, a efetividade dos juizados vem reduzindo
32
demasiadamente no plano ftico, fato, por exemplo,

que ocorre com as audincias de conciliao41.
Como sabido, a conciliao o mtodo mais
antigo de resoluo de conflitos. Quando empregados
de forma adequada, geram benefcios para ambas as
partes. Entretanto, como j mencionado, em sede de
Juizado Especial, nota-se que esta fase processual tem
passado despercebida pelos litigantes, uma vez que
acreditam que a conciliao no passa de uma mera
praxe legal, sem reais benefcios. comum observa
que as partes chegam para audincia de conciliao
apenas para juntada de documentos, requerer oitivas
de testemunhas ou manifestar-se pela prolao da
sentena, no se permite conciliar42.
Nesse entendimento Sztern expe que [...] as
audincias de conciliao perderam seu escopo de
soluo de demandas e se tornaram mero entrave
legal na maioria das demandas [...]43. Em iguais
SZTERN, Mnica. Propostas para Aumentar a Efetividade das

Audincias de Conciliao em sede de Juizados Especiais.
Revista da Seo judiciria do Rio de Janeiro. Rio d janeiro,
n. 32, v. 18, nov. 2011. Disponvel em <http://www4.jfrj.jus.br>.
42 Ibid.
43 SZTERN, 2011, s.p.
41
33
pareceres Pereira44 compartilha que as audincias de

conciliao, na verdade, esto aos poucos se tornando
perca de tempo, uma vez que trazem pouca vantagem
para as partes. Assim, em conformidade com o
exposto, nota-se que a conciliao vem aos poucos
perdendo espao, e de forma equivocada, os litigantes
acreditam ser esta irrelevante para o bom andamento
da marcha processual. J o rgo Estatal, por sua vez,
abarrotado,
no
intervm
nesse
comportamento
descrente, de forma que esta primeira fase do pleito

passa sem produzir frutos.
Outro ponto que prejudica demasiadamente a
efetividade das audincias de conciliao a falta de
instruo dos conciliadores. Como se sabe, estes so
recrutados entre os estudantes e bacharis de Direito,
ainda em formao. Possuem pouca prtica jurdica, e
por tal, acumulam poucas experincias, o que dificulta
demasiadamente a interao entre as partes. Nesse
sentido, Pereira elenca que [...] a falta de experincia
e de treinamento de tais conciliadores acaba se
PEREIRA, Clovis Brasil. Reflexo e novas perspectivas para

audincia de conciliao no Brasil. Contedo Jurdico. Braslia.
24
nov.
2014.
Disponvel
em
<http://www.conteudojuridico.com.br>. Acesso em 15 nov. 2014.
44
34
refletindo na frustrao de inmeras conciliaes, que

deixam de ocorrer no cotidiano dos juizados [...]
45.
Dessa forma, nota-se que as audincias de conciliao,

sendo mal ministradas pelos conciliadores, reduzem
significativamente as chances de uma composio.
Ainda nesse sentido, mister esclarecer, que a
perca da audincia de conciliao no se d puramente
por culpa dos conciliadores, existe um conjunto de
fatores
que
desencadeiam
na
desvirtuao
da
conciliao. Pondera-se, que o acumulo de demandas

faz com que os conciliadores sejam prticos, no
dispondo de tempo hbil para expor para as partes as
vantagens da composio e os inconvenientes do
litgio. Ele fica limitado a quantidade, no h
qualidade das audincias. Dessa forma, seu dilogo
fica restrito a boa e velha frase tem proposta de
acordo?, sem se preocupar efetivamente com a
resposta, pouco se demonstra da finalidade da
audincia de conciliao46. Nesse sentido expe Sztern:
Como consequncia da total falta de
tempo para realizao da conciliao, o
conciliador fica completamente tolhido
45
46
PEREIRA, 2014, s.p.

SZTERN, 2011, s.p.
35
no que tange a prpria determinao

legal de apresentar para s partes as
vantagens do acordo. Alm disso,
tampouco h tempo hbil para tentar
fazer com as partes cheguem a um
denominador comum47.
Dessa forma, nota-se que a grande demanda

vem aos poucos engessando o Juizado Especial, de
forma que a conciliao vem perdendo efetividade,
tornando-se banalizada perante os litigantes. Esse
microssistema, sufocado, acaba buscando agilizar o
trmite processual, em detrimento de seus princpios
regentes. Nessa linha, Serpa elenca, que a conciliao
o momento que as partes possuem para solucionar o
conflito de forma amigvel, o conciliador deve dirigir
a audincia, ouvir as partes e estimular um acordo.
No deve ter uma posio previa a favor de nenhuma
das partes, mas deve tentar realmente concilia-las48.
Por todo o exposto, nota-se que a audincia de
conciliao extremamente importante, pois havendo
SZTERN, 2011, s.p.

SERPA, Ijosiana Cavalcante. A Conciliao no Juizado
Especial no mbito Estadual: meio eficaz de resoluo de
conflitos e ferramenta para promoo da paz social. Revista
Eletrnica Dke. Fortaleza Cear, n. 01, v 1, jan-jul 2011.
Disponvel em < http://www2.tjce.jus.br:8080/dike>. Acesso em 15
nov. 2014.
47
48
36
esta composio, a causa se encera ali mesmo,

abreviando consideravelmente a espera por uma
resposta do rgo jurisdicional. Na verdade, nota-se
que no h sequer uma espera pelo rgo jurisdicional,
mas
uma
interveno
mnima
deste
capaz
de
oportunizar o fim da lide de forma embrionria. Por

ser o primeiro contato entre as partes, essa face do
pleito um ponto crucial, pois a oportunidade que
ambas possuem para entabular tal acordo49.
Por fim, faz-se uma pequena ressalva, para
elencar que essa mitigao da conciliao, ocorre
tambm no rito ordinrio, uma vez que as partes que
desejam efetivamente conciliar comparecem perante a
mquina Estatal apenas para homologar um acordo
firmado extrajudicialmente, contudo, se o interesse
principal for o prosseguimento do feito, com inquirio
de testemunhas, pericias, acareao e sentena, as
partes cumprem apenas uma imposio da lei, sem dar
o devido valor a essa fase processual. Existem ainda,
os que sequer comparecem a audincia de conciliao,
sendo para tanto representados por seus patronos.
Nesse sentido elenca Mello e Baptista:
49
SERPA, 2011, s.p.
37
As audincias de conciliao em Varas

Cveis, por exemplo, parecem atos
meramente burocrticos, que acontecem
simplesmente porque assim determina o
Cdigo de Processo Civil, sem uma
preocupao efetiva com o entendimento
das partes e com o consenso, ao contrrio
do
que
sustenta
o
discurso
institucional50.
Destarte, nota-se que a conciliao, seja na

justia comum ou especial, em tese, no produz seus
efeitos primordiais, uma vez que os litigantes do
pouca importncia para esta etapa do processo. Nesse
sentido, aduz Mello e Baptista que apesar de
estimuladas pela legislao [...], as audincias de
tentativa de conciliao acabam se transformando, na
maioria das vezes, em instrumento de pouca ou
nenhuma eficcia em prol dos jurisdicionados51.
Assim
sendo,
nota-se
que
conciliao,
definitivamente, vem aos poucos perdendo seu carter

de meio alternativo de resoluo de conflitos, e que tal
BAPTISTA, Brbara Gomes Lupetti; MELLO, Ktia Sento S.

Mediao e Conciliao no Judicirio: Dilemas e Significados.
Dilemas Revista de Estudo de Conflito e Controle Social.
Rio de Janeiro, n 01, v. 04, jan.-mar. 2011. Disponvel em
<http://www.dilemas.ifcs.ufrj.br>. Acesso em 15 nov. 2014.
51BAPTISTA; MELLO, 2011, s.p.
50
38
fato, prejudica demasiadamente a partes, bem como o

prprio rgo estatal, que acaba asfixiado com tanta
demanda.
5 CONCLUSO
Aps tecidas todas as consideraes pertinentes
a esse tema, conclui-se que o Juizado Especial,
constitui uma inovao jurdica que vem ao longo dos
anos contribuindo de forma valorativa para pacificao
social. V-se, que sua instituio trouxe pontos de
extrema relevncia para o ordenamento jurdico
brasileiro,
populao
de
que
uma
sua
promulgao
forma
geral.
beneficia
Seu constante
aprimoramento tende a tornar a justia cada vez mais

prxima do cidado, principalmente da populao
menos abastada.
Depreende-se que este microssistema, alm de
uma garantia constitucional, e o meio mais adequado
para cidado acionar o Estado Juiz, para que este
solucione seus litgios, e consequentemente, sem os
dispndios da justia comum. notrio que esta
ferramenta pacfica e engrandece o ordenamento
39
jurdico brasileiro. Contudo, como exposto, o Juizado

tambm apresenta algumas deficincias que merecem
certa ateno do poder judicirio para que este
brilhante mecanismo no perca sua razo de ser.
Um dos pontos que salta os olhos, que merece
uma ateno redobrada do rgo jurisdicional, foi
abordado no ultimo tpico deste trabalho, isto , a
audincia de conciliao. Esta, incontestavelmente,
merece ser aprimorada e reestruturada, para que
possa produzir seus reais benefcios. Nota-se que a
forma como tem sido desempenhada, no exalta em
nada a prestao jurisdicional, adverso a isso, garante
apenas um desdobrar de atos processuais que acaba
tornando a prestao jurisdicional ainda mais morosa.
Aqui, abre-se apenas um parntese, a fim de
elucidar que a Juizado Especial algo contemporneo,
dessa forma, esta passvel de algumas mudanas e
crticas no decorrer dos anos, o que de fato, ser
positivo, uma vez que sua disseminao depende
diretamente dos benefcios que ela produz. Dessa
forma, conclui-se, que apesar de algumas lapidaes
que merece a mencionada lei, sem sombra de dvidas,
ela um mtodo alternativo de resoluo de conflito
40
que merece ser ampliada cada vez mais. Desse modo,

conclui-se
presente
trabalho,
exaltando
promulgao da lei 9099 de 1995 no ordenamento

jurdico brasileiro, reconhecendo, dessa forma, o louvor
da referida lei.
REFERENCIAS
BAPTISTA, Brbara Gomes Lupetti; MELLO, Ktia
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41
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1995. Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e
Criminais e d outras providncias. Disponvel em:
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de 1989. Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e
Criminais e d outras providncias Regulamenta o
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42
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Especiais Cveis. 2 ed. Rio de Janeiro: Editora
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Juizados Especiais. Revista da Seo judiciria do
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Especiais da Fazenda Pblica Lei n 12.153, de
22.12.2009. Revista Lex Magister. So Paulo, n. 34.
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<http://www.ejef.tjmg.jus.br>. Acesso em 27 out. 2014.
43
RESPONSABILIDADE CIVIL SOBRE PRISES

ILEGAIS: A TEORIA CONSTRATUALISTA NA
ATUAO
ESTATAL
MEDIANTE
AO
ATO
ARBITRRIO DE CERCEAMENTO SOCIAL

PALOMA ALVES DA CONCEIO
paloma_alves1@hotmail.com
RUBIM MEROTTO DI RUBIM
Graduando do curso de Direito do Centro
contabilrubim@hotmail.com
Professor
Orientador.
Bolsista
CAPES.
rea
do
Direito.
E-mail:
Resumo: O estudo da responsabilidade civil do Estado em
Prises Ilegais visa diligenciar o ente ptrio pelas aes lesivas de
seus agentes e/ou rgos, perpassando pelo delineamento
histrico da responsabilidade civil, tanto quanto seu conceito e os
elementos caractersticos que o fundamentam. Permeando as
prises legalmente permitidas pelo ordenamento jurdico
analisamos estes institutos com o desgnio de assinalar suas
modalidades, de acordo com a vigncia normativa atual, para
servir como modelo de prticas adequadas do Estado em se
tratando de ao de cerceamento de liberdade. Delimitamos os
diversos institutos constitucionais e infraconstitucionais que a
priso ilegal ofende e buscamos abalizar a quantificao do
ressarcimento devido aos ilegalmente aprisionados pela prtica
lesiva estatal.
44
Palavras-chave: Responsabilidade civil, Responsabilidade civil

em prises ilegais, prises legais.
INTRODUO
Em sede de razo primacial, o presente trabalho
visa estudar a impropriedade contida nas prises
ilegais
como
leso
constitucionalmente
aos
direitos
estatudos
fundamentais
suas
nuances,
destacando as balizas doutrinrias pertinentes ao

douto embasamento, elencando a responsabilidade
civil estatal responsvel pela agresso, para que de
forma crvel possa emergir, e ser mensurado, o
impacto de tais transgresses no patrimnio, na
psique e na moral social do lesado.
Como se pondera na matria do script, a leso
aos princpios constitucionais relativos ao tema, a
saber, princpio da presuno de inocncia, devido
processo legal, dignidade da pessoa humana, que so
baluartes norteadores das aes jurisdicionais ptrias,
preme as relaes sociais Estado-povo, tornando ainda
mais verticais tais afluncias.
45
1 A LIBERDADE ENQUANTO PRERROGATIVA

INERENTE
PESSOA
HUMANA
MECANISMO DE MORIGERAO SOCIAL

Em uma primeira plana, por razo da inegvel
condio da psique humana, conhecimento elaborado
ao longo de extenso lapso temporal, afirma-se que da
natureza humana a premente liberdade, e ainda, fazse a ressalva de que o conceito de liberdade amplo,
no se restringindo a apenas locomoo, liberto
aquele que no sofre restries em seu pensar, atuar e
sentir, dentro de uma vasta gama. Esta condio se
estabelece como arrazoam um sortido nmero de
pensadores, ao momento de nascimento do homem,
preconiza Rousseau o homem nasce livre, e em toda
parte se encontra sob ferros"52
Cuida salientar que a liberdade, como direito
imanente ao ser humano, atua aos cuidados em seara
interna ou internacional, sem necessidade de maiores
requisitos basilares, como supramencionado, apenas
ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do contrato social. Traduo de

Rolando Roque da Silva. Edio eletrnica, 2002. p. 211.
Disponvel em: <http://www.ebooksbrasil.org>. Acesso em 02 out.
2014, p. 10.
52
46
mandatrio de que verse da pessoa humana como

ensina Mazzuoli53. O desrespeito a esta garantia
molesta no somente a Carta Magna Brasileira, como
tambm, as normas que dispem os ditames de direito
internacional.
Com espeque em tais premissas, referencia-se,
pois, que a prerrogativa de liberdade, lotado no
conjunto correspondente aos direitos humanos, tanto
quanto reflete proteo em direitos fundamentais,
asseverando uma amplitude protetiva, amparado aos
indivduos em status simplrio de sua existncia. Fazse leitura do direito liberdade no art. 1 da
Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948,
in verbis:
Art. 1. Todas as pessoas nascem livres e
iguais em dignidade e direitos. So
dotadas de razo e conscincia e devem
agir em relao umas s outras com
esprito de fraternidade54.
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito

Internacional Pblico. 5. ed., rev., atual. e ampl. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2011, p. 803.
54
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Declarao
Universal dos Direitos Humanos. Adotada e proclamada pela
resoluo 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas em
10
de
dezembro
de
1948.
Disponvel
em:
<http://www.direitoshumanos.usp.br>. Acesso em: 02 out. 2014.
53
47
Conclama-se, porquanto, que assim como a

mxima legis regente deste Estado Democrtico de
Direito, a liberdade se aduna com a dignidade da
pessoa humana. Nascida de forma positiva, como seus
pares, por uma nsia social advinda do trmino da
Segunda Guerra Mundial, todavia, anterior quanto a
sua existncia, visto que uma condio inerente
condio humana55.
Consubstancia-se, nesta senda, que a liberdade
aparelhada de forma direita no art. 3 da Declarao
Universal dos Direitos Humanos todo homem tem
direito vida, liberdade e segurana pessoal,
balizada, ainda, por seu art. 7 "ningum ser
arbitrariamente
preso,
detido
ou
exilado"56,
garantindo ainda, em ltima plana, o direito

locomoo (Art. 13, 1).
MAZZUOLI, 2011, p. 807

ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Declarao
10
de
dezembro
de
1948.
Disponvel
em:
55
56
48
Ensina Novelino57, aludindo-se a liberdade, que

existe uma congruncia positiva e negativa, onde h
aspiraes individuais na construo de decises e
atos, sem imposies alheias a sua construo moral,
sem impedimentos fsicos, sociais ou jurdicos para sua
ao e, ou, omisso. Ademais, privilegia o texto
constitucional por uma sortida proteo liberdade,
sendo
expressamente,
ao
momento
da
privao
injusta, desrespeitado liberdade de locomoo.

Ainda neste substrato de exposio, a liberdade
de locomoo, disposto no art. 5, XV da Constituio
Federal de 1988 " livre a locomoo no territrio
nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa,
nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair
com seus bens"58, de essncia fsica materializadora do
ir, vir e permanecer do homem, ser tutorado pelo
remdio constitucional intitulado Habeas Corpus, para
NOVELINO, Marcelo. Manual de Direito Constitucional. 8.

ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; Rio de Janeiro: Forense;
So Paulo: Mtodo, 2013, p. 443.
58 BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Braslia:
Senado
Federal,
1988.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 17 set. 2014.
57
49
as situaes ilegalidades de cariz abusivo, havendo

efetiva ao ou imperiosa ameaa59.
Ademais,
as
imposies
fsico-psquicas
impostos ao enclausurado vo alm dos impedimentos

locomotivos, aqueles que esto sob essa condio
encontram-se
impedidos
de
atos
simplrios
do
cotidiano que vo de encontro sua liberdade de

informao, comunicao e agrupamento, haja vista
que os mesmos se situam semotos ao convvio social.
Alicerado a tais argumentos, ressalva-se ainda,
que o encarceramento e coibio da liberdade no
procuram, em dias atuais, a punio vingativa estatal,
e sim, para fins pragmticos, a ressocializao do
indivduo para que adeque suas atitudes ao meio e
seja aceito pelo grupo. No entanto, a efetividade deste
intuito dificilmente observada, evidenciando-se esta
afirmativa pela superlotao, que ao mesmo tempo
demonstra a falibilidade da reintegrao do indivduo
e a torna de intrincada aflio social, a insalubridade
dos aparatos de alojamento do cerceados, induo a
59
NOVELINO, 2013, p. 458.
50
prticas
integrativas
tratamento
condicionado
recebido por seus reeducadores60.

Cuida, ainda, frisar que a privao de liberdade
tem valorao altamente benfica ao meio social, tendo
em conta que se trata da negao ao imperfeito e
socialmente desajustado, e o afastamento do indivduo
de comportamento pernicioso coletividade. O Estado
livra-se da maada gregria, mediante a valorao do
certo ou errado, espera-se que com seu insulamento, o
agente, por ao de seu superego, que proporciona a
autocensura de seu atuar, deprecie, por seus olhos, o
comportamento malfico praticado, todavia, ainda que
alcance esse objetivo, explana-se tambm que as
implicaes na autoestima so severas, o sujeito cria
uma auto averso dificilmente invertida, ainda mais
no tocante ao indivduo injustamente enclausurado
expostos s iras estatais por ato que tambm perdura,
implicando-se mesma conjuno pessoas as quais
sua condio psquica clama distanciamento para seu
equilibro mental, no tange a necessidade humana de
BACCARINI, Snia de Oliveira Santos. O Sistema Prisional e a

Ressocializao. Saberes Interdisciplinares. So Joo Del-Rei
(MG). v. 10., n. 2., p. 49-72, set. 2012. Disponvel em:
</http://www.iptan.edu.br>. Acesso em: 13 out. 2014, p.14.
60
51
afastamento daquilo, pelo mecanismo de defesa da

projeo, entende deletrio61.
2
CONSTRUO
ESTATAL
SOB
SOCIAL
DA
FIGURA
GIDE
DA
TEORIA
CONTRATUALISTA
Cabe
assinalar,
que
dos
indivduos
pr-
histricos que necessitaram agrupassem para adequar

suas tcnicas de sobrevivncia, aos primeiros povoados
carentes de fixao de residncia, que os retraiu da
caracterstica nmade, para cultivao de alimentos e
domesticao dos animais, para transio dos feudos
onde havia verdadeira situao de servido tutelada
pelas disposies territoriais, ascenso dos burgos com
a intensificao das relaes comerciais, ao Estado
Absolutista com a sede de expanso dos territrios at
o vigente modelo de Estado Democrtico de Direito,
salvaguardando os perodos ditatoriais, houve vasto
sistema de dominao atravs da inegvel permuta de
interesses
sociais,
intelectuais,
espirituais
econmicos, pontuando-se que inconcebvel o iderio

S, Alvino Augusto de. Criminologia Clnica e Psicologia
Criminal. 1 ed. So Paulo: Revista Tribunais, 2007, p. 112.
61
52
de dominao e servido de um povo sem que haja a

este uma compensao vantajosa62.
Denota-se,
destarte,
que
os
agrupamentos
sociais iniciam-se com a clula familiar, as relaes de

troca de interesses e necessidades desde j se
demonstram atravs do liame de sujeio advindo do
poder familiar, os filhos dependem de seus pais para o
seu arrimo, enquanto que estes gozam, para tanto, do
respeito e obedincia dos mesmos, verifica-se, deste
modo, as figuras do chefe que se trata do provedor do
sustento desse staff, estendendo a figura do povo aos
filhos que recebero vveres63. No somente os
provimentos substncias como a formao de sua
ndole, intelecto e ainda, sendo in prima facie, sua
primeira instncia de interao social64.
No mais, cuida colocar em destaque que em
pocas longnquas, em observncia aos ditames
supracitados, os servos trocaram sua autonomia em
ENGELS, Friedrich. A Origem da Famlia, da Propriedade
Privada e do Estado. 9. ed. Rio de Janeiro: Civilizao
Brasileira
S.A.,
1984.
Disponvel
em:
<http://efchagasufc.files.wordpress.com>. Acesso em: 02 out.
2014.
63 ROUSSEAU, 2002, p. 11.
64 AZAMBUJA, Darcy. Teoria Geral do Estado. v. nico. Rio de
Janeiro: Globo, 1971, p. 02.
62
53
prol de que o vassalo lhes garantisse certa seguridade,

principalmente no tange s guerras civis, por logo, o
governo legtimo
aquele onde se
propicia
administrao da res pblica por intermdio da

comutao de interesses entre governo e governados,
formando-se ento a base da teoria Contratualista65.
Neste aspecto, em tempos atuais assenta-se a
abnegao
liberdade,
nesse
sentido
apregoa
Rousseau "renunciar prpria liberdade o mesmo

que renunciar qualidade de homem, aos direitos da
Humanidade, inclusive seus deveres"66, no havendo
em cede concreta o total absolutismo, ou ainda,
submisso. Este pensador aduz aos ditames do
contrato social de forma simplria, argumentando-os
nas condicionantes abaixo assinaladas:
Encontrar uma forma de associao que
defenda e proteja de toda a fora comum
a pessoa e os bens de cada associado, e
pela qual, cada um, unindo-se a todos,
no obedea, portanto seno a si mesmo,
e
permanea
to
livre
como
anteriormente67.
DALARI, Dalmo de Abreu. Elementos de Teoria Geral do

Estado. 2. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 08-09.
66 ROUSSEAU, 2002, p. 18.
67 Ibid, p. 24.
65
54
Arrimado em tais argumentos, ao examinar o

contratualismo, verifica-se a evidenciao do coletivo
em detrimento individualidade, onde o atuar
desrespeitoso s clusulas em abstrato danifica o
modelo contratual, onerando por igual todos os
pactuantes. A unio de todos os entes compositores
desse acordo forma a soberania estatal, averiguandose
reciprocidade
interesses,
seara
de
compensao
individual
ou
de
coletiva.
atos
Nada
obstante, h que salientar para vis do cumprimento

pactual, deve a figura intangvel estatal valer de
algumas regalias, social e anteriormente aprovadas,
coercitivas ao inadimplemento. Neste passo, o curso
evolutivo social culminou na transposio da relao
soberana para o Estado Civil, sucedendo-se na
contraposio de perdas e ganhos, como explana
Rousseau o que o homem perde pelo contrato social
a liberdade natural e um direito ilimitado a tudo que o
tenta e pode alcanar; o que ganha a liberdade civil e
a propriedade de tudo o que possui"68.
68
ROUSSEAU, 2002, p. 31.
55
RESPONSABILIDADE
ESTADO
PELO
ATO
CIVIL
DO
DANOSO
DA
PRISO INDEVIDA
In primo loco, a dialtica contratualista permite
um modelo concreto de escolhas precisas, ao longo dos
anos transmutados em ares de democracia, onde o
povo decide por maioria seus representantes na trade
de poderes que delimitam o bom viver. Concedendo, a
partir de ento, para efetivao do congraado, a
punio estatal, com embasamento nas concepes de
Helvtius e de Hume, estabelecendo a vinculao da
quantificao
de
pena
por
gravidade
do
delito
cometido, sobrepesando-se um dos maiores direitos

individuais, o direito liberdade, em razo da vida
social.
Denota-se,
desta
sorte,
que
relao
contratualista pressupe uma via de mo dupla,

concede-se ao Estado moderno poderio moderado das
relaes
estabelecidas
em
territrio
abrangido,
esperando-se que a mesma oferea, em contrapartida,

equilibro social, em aes ponderadas cercas de
indubiedade, das quais, se desmedidas ofereceram o
56
regalo da contraprestao proporcional, falando-se

ento da responsabilizao por ato arbitrrio.
Em uma acepo ampla, o direito reparao
equipolente ao ato danoso empreendido a si de forma
injusta, to qual natural a raa humana, quanto um
reflexo corporal mediante a agresso localizada, sendo
nos primrdios entendido como a equiparao corprea
do descalabro, advinda das leis de Talio "Olho por
olho, dente por dente", onde primeiramente de forma
grupal, e em seguida na vingana privada, buscava-se
o retorno ao status quo atravs da subordinao aos
castigos corporais69.
Nesse
passo,
origem
da
palavra
responsabilidade latina, sobrevindo da terminologia

spondeo, tratando-se das relaes contratualista no
direito romano, fala-se ento do comportamento livre,
da autonomia da vontade das partes, e ainda nesta
poca, tinha-se a mxima de que o prejuzo deveria
como fato social, ser tutelado para que houvesse a
TOGNON, Camila da Silva. Responsabilidade Civil do

Estado em Caso de Priso Ilegal. 2012. 87 f. Monografia
(Graduao em Direito). Universidade Regional de Blumenau,
Blumenau - SC, 2012, p.11.
69
57
justa compensao financeira e moral70. O Objetivo da

reparao nasce da relao jurdica de paridade entre
os entes cotejados, distinguindo a paridade pelo direito
ao retorno justo e no igualdade de foras, tendo em
vista injusto prejuzo em mbito jurdico e, ou, brio,
para que haja compensao moral e pecunirio ao ato
arbitrrio.
D'entrementes,
obrigao
de
mister
faz-se,
responsabilidade,
diferenciar
obrigao
conceituada por Gonalves como:

[...] vnculo jurdico que confere ao credor
(sujeito ativo) o direito de exigir do
devedor (sujeito passivo) o cumprimento
de determinada prestao. Corresponde
a uma relao de natureza pessoal, de
crdito e dbito, de carter transitrio
(extingue-se pelo cumprimento), cujo
objeto
consiste
numa
prestao
econmica afervel71.
Ao lado disso, dispe Diniz a respeito da

conceituao de responsabilidade civil:
A responsabilidade civil a aplicao de
medidas que obriguem uma pessoa a
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro:
Responsabilidade Civil. 4 ed.So Paulo: Saraiva, 2009, p. 01.
71 Ibid, p. 02.
70
58
reparar dano moral ou patrimonial

causado a terceiro, em razo de ato por
ela mesma praticado, por pessoa a quem
ela responde, por alguma coisa a ela
pertencente ou de simples imposio
legal72.
Imperioso se faz frisar que a responsabilidade

civil se bifurcara em subjetiva e objetiva, elencando a
figura da culpa como essencial sua qualificao, essa
discusso fora trazida pelos doutrinadores franceses
em razo da duplicidade do vocbulo faute, versado no
Cdigo Civil Francs, que poderia significar falta ou
erro,
entendendo
alguns
doutrinadores
que
responsabilidade seria gerada inteno de causar

prejuzo, ou no abster-se, podendo, para evit-lo,
sendo esta considera a responsabilidade de cunho
subjetivo73. Todavia parcela doutrinria esteia-se na
teoria objetiva, necessitando apenas da concretizao
do prejuzo advindo da ao ou omisso do agente,
entendo sob a teoria do risco bastar haver causalidade
entre ato e resultado, sendo o primeiro ilcito ou no 74.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro:

Responsabilidade Civil. v. 7. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 34.
73 GONALVES, 2009, p. 15-16.
74
QUIRINO,
Arthur
Henrique.
Priso
Ilegal
e
Responsabilidade Civil do Estado. 2013. 56 f. Monografia
72
59
A legislao brasileira dispe atravs do Cdigo Civil,

a relao de responsabilizao in verbis:
Art. 186. Aquele que, por ao ou
omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano
a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o
titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestadamente os limites
impostos pelo seu fim econmico ou
social, pela boa-f ou pelos bons
costumes75.
Nesta esteira, sendo o Estado agente ativo, por

razo do Contrato Social firmado entre povo e
governante, por atos de coero s aes perniciosas a
coletividade,
devendo
comedir
seu
atuar
nas
presunes aditadas por sua Carta Magna vigente, e

em territrio ptrio fala-se da Constituio federal de
1988,
preconiza-se
que
mesmo
poder
ser
responsabilizado por atos danosos a terceiros, em face

objetiva, ou seja, independendo de comprovao,
(Graduao em Direito). Faculdade Dinmica do Vale do Piranga,
Ponte Nova - MG, 2013, p. 30.
75 BRASIL. Lei n 10 406, de 10 de Janeiro de 2002. Institui o
Cdigo Civil. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do
Brasil, Poder Executivo, Braslia, DF, 11 jan. 2002. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 12 set. 2014.
60
mesmo que a conduta seja referenciada aos seus

agentes, no perdendo, no ento seu direito de
regresso contra estes.
Nesta trilha de exposio, a priso irregular
atenta contra incontveis princpios constitucionais
que embasam todo o ordenamento jurdico brasileiro
como o princpio da legalidade, o da dignidade da
pessoa humana, o do devido processo legal, o da ampla
defesa
do
contraditrio
de
dispositivos
positivamente estatudos, ensejando reparao dos

danos causados e do amparo s vtimas de tal
atrocidade pelos atos ilegais praticados pelos agentes
pbicos, direito consubstanciado no art. 5, LXXV da
constituio de 1988: art. 5, LXXV - o Estado
indenizar o condenado por erro judicirio, assim como
o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena;.
Salto aos olhos que o constituinte, alm do
dispositivo em epgrafe, garantiu, no art. 37 6 da
CF/88, a responsabilidade estatal sobre as aes de
seus agentes que causarem danos a terceiros, exibindo
a necessidade do amparo do Estado nas aes ilegais
que surtam efeitos negativos na sociedade, in verbis:
61
Art. 37, 6 - As pessoas jurdicas de

direito pblico e as de direito privado
prestadoras
de
servios
pblicos
respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a
terceiros, assegurado o direito de
regresso contra o responsvel nos casos
de dolo ou culpa76.
responsabilidade
descrita
no
ttulo
constitucional objetiva, visto ser desnecessria a

comprovao do dano, to somente necessria se faz a
promoo da relao de causalidade entre o causador e
o dano em prisma.
Denota-se que a garantia de ressarcimento do
indivduo,
estatuda
no
artigo
5,
LXXV,
responsabilidade estatal objetiva imposta s aes de

seus agentes, pelo art. 37, 6 da Constituio Federal
de 1988, formam uma amlgama propugnadora dos
interesses da nao, consolidada no principal diploma
legal do pas.
Com isso, ao Estado cominada a
reparao dos danos causados aos bens jurdicos

protegidos de seus administrados, pela consecuo das
aes de seus atos omissivos ou comissivos, lcitos ou
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

Braslia:
Senado
Federal,
1988.
Disponvel
em:
76
62
ilcitos, mesmo que detenha o direito de regresso

contra o agente que fora responsvel pela leso.
As aes de cunho indenizatrio por danos
morais incorridos pelos vcios na ao estatal de priso
ilegal tm seu fulcro nos artigos 5, LVII, LXV e LXXV
CF/88, no Diploma de Processo Penal, em seu artigo
630, e nos artigos 186, 927 e 954 do Cdigo Civil, que
diante do nexo de causalidade entre a conduta do
Poder Pblico, na compleio de ordem jurisdicional, e
ocorrncia danosa aos bens e direitos dos indivduos,
estabelece
que
deva
ser
reconhecida
responsabilidade civil do Estado.

Neste sentido, torna-se uma tarefa assaz
importante a mensurao dos diversos tipos de
prejuzos que adviriam de uma clausura ilegal ao
cidado, tomando por base o tpico sistema penal que
este indivduo seria incluso. Alm da liberdade e da
dignidade, existem riscos de superior gravidade,
fsicas, psicolgicas, de constrangimento, de leso, da
honra, de escrnio social, financeiras, culturais e etc.
No intuito de ponderar o quantum indenizatrio
de reparao por via de responsabilidade civil do
Estado em prises ilegais necessria a comprovao
63
da ocorrncia de dano indenizvel. Este dano, ao

lesiva contra bem ou direito de afervel sob avaliao
econmica, pode ser desmembrado em dois efeitos
danosos principais, o patrimonial (dano emergente) e o
moral (dano emergente e lucro cessante).
No sentido patrimonial a indenizao
dever corresponder diminuio patrimonial sentida
pelo lesado no presente, materialmente, e na perda
monetria correspondente pela reduo nos ganhos
Danos emergentes, sustentada pelo instituto restitutio
in integro. Porm, devero ser incorporados ao valor
indenizatrio os valores que seriam incorporados se a
ocorrncia ilegal no obstasse seu ganho Lucro
cessante.
4
CORRETA
APLICAO
DA
PRERROGATIVA ESTATAL DE CERCIAMENTO

LIBERDADE
cedio que estar em sociedade necessrio ao
ser humano, porm, viver em sociedade, com harmonia
e paz, demanda a existncia de um Estado ativo que,
atravs do Direito positivado em um ordenamento
64
jurdico, detenha poder coercitivo para regular e

estremar os limites das aes dos cidados que desta
fazem parte, consubstanciando a enorme gama de
culturas e morais que compe o todo social, trazendo
em seu escopo a manuteno de direitos individuais e
coletivos constitucionalmente estatudos.
Transgredidas
significantes
prejuzos
essas
sociais,
normas,
podem
trazendo
levar
os
transgressores a estarem sob a custdia do estado,

fazendo emergir a figura punitiva das prises. O termo
priso tem sua raiz etimolgica na palavra latina
prehensio, que apregoa uma ideia de privao de
liberdade de um indivduo, consequentemente, priso
a restrio ao direito individual inerente pessoa
humana de ir e vir.
Quadra salientar que para se conceituar a
priso lana-se mo dos conhecimentos de Jos Netto
que define a priso da seguinte forma:
Ato pelo qual o indivduo privado de
sua liberdade de locomoo, em virtude
de infrao da norma legal ou por ordem
da autoridade competente, nos casos e
pela forma prevista na lei, tambm, e em
geral, de todo lugar pblico e seguro
onde so recolhidos os indivduos
65
condenados a cumprir certa pena, ou que

ali
provisoriamente,
aguardam
julgamento, ou averiguaes a seu
respeito, quando suspeitos de crimes77.
Frisar se faz que no entendimento de Capez78, a

priso o ato de privao de liberdade de locomoo
determinada
por
ordem
escrita
da
autoridade
competente ou em caso de flagrante delito. Agamenon

Bento do Amaral entende a priso sobre o seguinte
conceito:
No sentido penal, a priso constitui
instrumento coercitivo estatal decorrente
da aplicao de uma sano penal
transitada em julgado. E no sentido
processual,
a
priso
constitui
instrumento cautelar de que se vale o
juiz no processo para impedir novos
delitos pelo acusado, aplicar a sano
penal ou para evitar a fuga do
processado, alm de outros motivos e
circunstncias ocorrentes em cada caso
concreto79.
NETTO, Jos de Oliveira. Dicionrio Jurdico

Universitrio Terminologia Jurdica e Latim Forense. 1.
ed. So Paulo: Edijur, 2005, p. 518
78 CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 2.ed. So
Paulo: Saraiva, 1999, p. 301.
79 AMARAL, Agamenon Bento do. Direito Processual Penal:
Lies Tericas e Prtica. So Paulo: Juru Editora, 1998, p.
73.
77
66
Neste
prisma,
cabe
destacar
que,
sob
perspectiva da necessidade da utilizao de prises

como punio socialmente aceita, os ensinamentos
Cesare Beccaria80 norteiam o entendimento de que a
priso teria o escopo de punir e prevenir novos crimes,
proporcionando ao indivduo infrator a tentativa de
ressocializao, ou seja, a reinsero na sociedade.
Faz mister ressaltar que o instituto da priso
divide-se em duas modalidades genricas distintas
pelo ordenamento jurdico, e pela doutrina dominante
no pas, distinguidas pela natureza e o momento em
que o processo se encontra. So elas: a priso
processual, decretada antes ou no decurso do processo,
e a priso para cumprimento de pena, delimitada pela
sentena de condenatria.
A priso processual ocorre quando o indivduo
ainda se encontra sob a gide do princpio da
presuno de inocncia, porm, diante de indcios de
materialidade e autoria delitiva, preservao da ordem
pblica, por necessidade do processo e de forma a
garantir a futura implementao das leis criminais
sua liberdade poder se cerceada, embasada essa
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e Das Penas. So Paulo:
Livraria Editora e Distribuidora Ltda., 2004.
80
67
excepcionalidade nos ditames da Carta Magna e leis

correlatas.
As espcies de priso processual so: priso em
flagrante, priso temporria, priso preventiva, priso
decorrente de sentena de pronncia e priso aps
sentena condenatria recorrvel, que assim so
exprimidas pelos doutrinadores.
4.1 Priso em Flagrante
Fulcrada no art. 5, LXI e nos artigos 301 e SS
CPP,
esta
forma
de
priso
primorosamente
conceituada por Mirabete da seguinte forma Em

sentido jurdico, flagrante uma qualidade do delito,
o delito que est sendo cometido, praticado, o ilcito
patente, irrecusvel, insofismvel, que permite a
priso do seu autor, sem mandado, por ser considerado
a certeza visual do crime81. Sob esse emblema
doutrinrio, a demarcao conceitual do flagrante est
na percepo real do delito penal em prtica, que
acabara de ocorrer ou que se encontra no limiar do
acontecimento, pela autoridade policial no dever do
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo Penal. So Paulo:
Atlas, 2001, p. 401.
81
68
exerccio de sua funo ou por qualquer do povo que

detenha a diligncia de realizao desta, segundo o
art. 301 do CPP, sem a outorga Judicial.
Com efeito, para diversos doutrinadores a priso
em flagrante detm carter cautelar, visto que
exprime a importncia de facilitao dos interesses
processuais e materiais do Estado, para outros ela
coloca-se com sendo uma priso pr-cautelar j que
no
detm
ctedra
de
garantir
resultados
processuais futuros, convindo unicamente para trazer

o indivduo delituoso disposio do Magistrado para
que este possa mensurar a necessidade da priso
cautelar ou no.
Sendo assim, esta priso atm natureza jurdica
de ato administrativo, visto no ser necessria a
presena da manifestao jurisdicional para sua
ocorrncia, no entanto, o art. 5, LXII, da CFB/88
impe a obrigatoriedade de comunicao do Juiz
competente imediatamente para que este possa
verificar sua licitude, sendo esta ao condio
obrigatria ao seu aperfeioamento. Para que ocorra
de forma legtima necessria a presena de alguns
requisitos, o fumus boni juris e a preveno do
69
periculum in mora, e, para Paulo Rangel a atualidade

e a visibilidade, sendo estes definidos pelo prprio
doutrinador:
A atualidade expressa pela prpria
situao flagrancial, ou seja, algo que
est acontecendo naquele momento ou
acabou de acontecer. A visibilidade a
ocorrncia externa ao ato. a situao
de algum atestar a ocorrncia do fato
ligando-o ao sujeito que o pratica.
Portanto, somadas atualidade a
visibilidade tem-se o flagrante delito82.
Depreende-se, pois, que este ato administrativo
dividido
em
algumas
modalidades,
assim
exprimidas: Flagrante prprio ou Real, Flagrante

imprprio ou Irreal, Flagrante presumido ou ficto,
Flagrante
provocado
ou
preparado,
Flagrante
esperado e Flagrante protelado ou retardado. No

incumbncia
deste
querer
fazer
esgotar
as
caractersticas de cada uma delas, restando bastante

produtiva a fixao de algumas balizas tericas de
cada uma delas.
O flagrante prprio ou Real aquele em que o
indivduo flagrado no momento exato que est
RANGEL, Paulo. Direito processual penal. 12 ed. Rio de
Janeiro: Editora Lmen Juris, 2007, p. 585.
82
70
cometendo o ilcito penal ou acabou de comet-lo,

possuindo grande valor probatrio na persecuo
penal, est previsto nos incisos I e II, do art. 302 do
CPP.
O flagrante Imprprio ou irreal esta modalidade
ocorre
quando
indivduo
perseguido
pela
autoridade, pela vtima ou por qualquer outra pessoa,

logo aps a prtica do delito, em situao que se faa
pensar ser ele o autor da infrao, delineado no inciso
III, do art. 302 do CPP. Para a maioria dos autores
dois requisitos so necessrios para sua delimitao i)
a presena da perseguio do agente logo aps o delito
e, ii) que este esteja em situao que se faa presumir
sua autoria. Para Paulo Rangel83 existe a necessidade
da presena de mais um requisito ao flagrante
imprprio, alm do i) temporal e do ii) ftico, o iii)
volitivo, que se assenta como a vontade manifesta dos
agentes mencionados no artigo.
Neste modelo de flagrante o agente no ser
autuado no momento da execuo do fato delituoso,
mas, to somente, como alude o dispositivo legal, logo
aps este. No entanto, o magistrado, na execuo de
83
RANGEL, 2007, passim.
71
sua jurisdio competente, dever, segundo balizas

doutrinrias majoritrias, aplicar a interpretao
extensiva para determinar o lapso temporal contido na
expresso logo aps caso a caso, podendo prolong-lo
dependendo do caso concreto em estudo, uma vez que
a
crtula
penal
no
delimita
um
prazo
para
consecuo da priso em flagrante. Assim, no

havendo interrupo na continuidade da perseguio
do autor do delito ser possvel a priso em flagrante a
qualquer momento.
O Flagrante Presumido, assimilado ou ficto
incide esta modalidade quele indivduo que fora
encontrado logo aps o delito penal com instrumentos,
armas, utenslios ou quaisquer coisas que faam
presumir se tratar do autor do aludido crime. Difere
do flagrante imprprio porque o agente no estaria
sendo perseguido, fora encontrado e, graas s
circunstncias
da
cena,
presumir-se-ia
sua
culpabilidade, ou no mnimo participao, no ilcito

penal. Este tipo modal de flagrante est caracterizado
no inciso IV, do art. 302, do CPP.
Explana-se que o Flagrante Provocado ou
preparado neste modelo flagrancial um agente
72
incitado por outro prtica de um ato criminoso,

porm, simultaneamente, tomando precaues prorganizadas, age de forma a impedir a consumao do
ilcito no instante de sua execuo com a realizao do
flagrante. Nesta modalidade faz-se necessrio a
presena de dois elementos constitutivos do tipo, i) o
agente insidioso e ii) as aes que impedem a
consumao do crime. Alicera-se este arqutipo na
sumula 145 do Supremo Tribunal Federal que dispe:
no h crime quando a preparao do flagrante pela
polcia torna impossvel a sua consumao. Nisto,
de suma importncia a no consumao do ilcito para
a caracterizao desta modalidade de flagrante, visto
que, segundo Mirabete84, em caso de consumao, o
flagrante ser plausvel.
Em
sede
de
Flagrante
esperado
majoritariamente a doutrina enfatiza que nesta

modalidade necessariamente existir a presena do
alerta, tanto por vigilncia assdua, tanto recebimento
contnuo de informaes que levem ao flagrante,
porm sem incitar o crime. Nos meandros doutrinrios
repercute uma discusso acerca da validade real deste
84
MIRABETE, 2001, passim.
73
flagrante. Autores, como Pacelli Oliveira85 e Greco

Filho86, concordam que o flagrante esperado e o
provocado poderiam se tornar crimes impossveis,
vinculando
consumao
como
componente
obrigatrio para sua validade, porm a jurisprudncia

vem se posicionando contrria a este pensamento
assegurando a validade do flagrante esperado.
Enquanto o Flagrante Protelado ou retardado
este modelo adjudica autoridade policial, mediante
ordem judicial, a protelar a interveno ao agente do
delito para um momento futuro, mais oportuno do
ponto de vista da investigao criminal e/ou para o
colhimento
de
provas.
Em
suma,
este
molde
doutrinrio foge de seu realce etimolgico e legal, j

que prolongando a priso do ato delituoso perde-se o
delineamento da flagrncia, periculum libertatis,
defronte ao que, em momento posterior e mais eficaz,
efetua-se uma priso mais consubstanciada.
4.2 Priso Temporria
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Direito Penal. 18.

ed. So Paulo: Atlas, 2014.
86 GRECO FILHO, Vicente. Manual do Processo Penal. 10. ed.
So Paulo: Saraiva, 2013.
85
74
Nesta trilha de exposio trata-se de uma

medida cautelar em que restringe a liberdade de
locomoo de um indivduo, por tempo determinado,
com o escopo de garantir a efetividade da persecuo
penal. S cabvel em sede de inqurito policial, com
ordem expressa do poder jurisdicional e com prazo de
5 (cinco) dias prorrogveis por igual perodo. Todavia,
em caso de crimes hediondos o lapso temporal ser
maior, 30 (trinta) dias extensveis por mais 30 (trinta).
A decretao da priso temporria no poder ser de
ofcio pelo magistrado, depender de requerimento do
Ministrio pblico ou representao da autoridade
policial e o tempo que o indivduo permanece
encarcerado temporariamente no adentra ao cmputo
nas fases seguintes do processo.
Esta espcie de priso processual est regulada
pela lei n 7.960, de 21 de dezembro de 1989, e ser
cabvel quando:
Art. 1 Caber priso temporria:
I - quando imprescindvel para as
investigaes do inqurito policial;
II - quando o indicado no tiver
residncia fixa ou no fornecer elementos
75
necessrios ao esclarecimento de sua

identidade;
III quando houver fundadas razes,
de acordo com qualquer prova admitida
na legislao penal, de autoria ou
participao do indiciado nos seguintes
crimes de homicdio, seqestro, roubo,
estupro, extorso, atentado violento ao
pudor, rapto violento, epidemia com
resultado morte, envenenamento de
gua potvel ou substncia alimentcia
ou medicinal qualificado pela morte,
associao criminosa, trfico de drogas,
crimes contra o sistema financeiro,
genocdio87.
Este molde de priso cautelar fortemente

combatido
Constituio
pelos
doutrinadores,
brasileira
assevera
visto
que
ser
ilegal
inadmissvel cercear a liberdade do indivduo para

que, somente, em momento futuro apreciar sua
culpabilidade. Neste sentido, Paulo Rangel88 destaca
que
no
esto
presentes
os
requisitos
de
admissibilidade necessrios s prises cautelares,

fumus boni iuris e periculum in mora, que mesmo em
sede de processo penal devero ser satisfeitos os
direitos fundamentais contidos na aludida Carta
BRASIL. Lei n 7.960, 21 de dezembro de 1989. Dispes sobre
priso temporria. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa
do Brasil, Poder Executivo, Braslia, DF, 22 dez. 189. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 04 out. 2014.
88 RANGEL, 2007.
87
76
Magna, caso contrrio o Estado deter caractersticas

ditatoriais
eivadas
constitucionais.
de
violao
Todavia,
as
de
preceitos
jurisprudncias
caminham em sentido contrrio ao doutrinador,

entendendo que a priso temporria no viola os
princpios constitucionais.
Assim,
de
suma
importncia
consubstanciao fundamental da priso temporria,

no sendo aceito como razo nica a gravidade do
ilcito penal.
4.3 Priso preventiva
Em uma acepo inaugural essa modalidade de
priso a medida cautelar mais utilizada e mais
debatida entre os doutrinadores no processo penal
brasileiro e est prescrita no captulo III, arts. 311 a
316 do Cdigo de Processo Penal. Ela cabvel em
qualquer tempo, tanto em sede de inqurito policial,
como durante a instruo penal, por meio de despacho
fundamentado, fazendo-se mister a satisfao dos
pressupostos de admissibilidade fumus comissi
delicti
(fumaa
do
cometimento
do
crime),
77
materialidade e indcios crveis de autoria e dos

requisitos legais no intento da priso preventiva
contidos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, ipsis
litteris:
A priso preventiva poder ser decretada
como garantia da ordem pblica, da
ordem econmica, por convenincia da
instruo criminal, ou para assegurar a
aplicao da lei penal, quando houver
prova da existncia do crime e indcio
suficiente de autoria89.
Bem como a fundamentao jurisdicional para

sua decretao, art. 315 do referido Cdigo.
No artigo 313 do CPP esto arrolados os crimes
passveis de priso preventiva, em suma crimes
dolosos com penas de recluso. Entretanto, existem
outras formas de intento da priso preventiva em
casos de crimes com pena de deteno, so eles: Ru
reincidente,
nas
hipteses
de
dificuldade
de
identificao do ru e nos casos de necessidade de

assegurao das medidas protetivas de urgncia em
BRASIL. Decreto-Lei n 3.689, 3 de outubro de 1941. Cdigo de
Processo Penal. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do
Brasil, Poder Executivo, Braslia, DF, 24 out. 1941. Disponvel
89
78
crimes de violncia domstica, da lei 11.340 de 2006, a

intitulada Lei Maria da Penha.
A priso preventiva detm durao at o
trnsito em julgado do processo em sentena penal.
Havendo condenao definitiva o carter cautelar se
desfaz e a nomenclatura se transfigura de priso para
deteno ou recluso.
4.4 Priso decorrente de sentena de pronncia
Hodiernamente, esta modalidade de priso
figura no Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 413,
especfica para os crimes de competncia do Tribunal
do Jri e se perpetrar se estiverem contidos os
requisitos legais aludidos no texto penal supracitado,
O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado,
se convencido da materialidade do fato e da existncia
de indcios suficientes de autoria ou de participao90.
Como toda priso cautelar, esta modalidade tem
por fim aumentar a eficincia e a eficcia do processo,
BRASIL. Decreto-Lei n 3.689, 3 de outubro de 1941. Cdigo de
Processo Penal. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do
Brasil, Poder Executivo, Braslia, DF, 24 out. 1941. Disponvel
90
79
garantindo-se
essencialidade
integridade
processual por via da manuteno do agente em

custdia do Estado, aps a pronncia fundamentada
realizada pelo magistrado que, aceitando a acusao
formal, verificar a existncia de crime e destinar o
acusado plenria do jri para ser julgado o mrito
penal pelos jurados.
Algumas vertentes doutrinrias vivificam a tese
de que esta modalidade de priso feriria o princpio de
presuno de inocncia, constitucionalmente garantido
no art. 5, LVII, CF/88, visto se tratar de uma deciso
interlocutria jurisdicional e trazer algum ao crcere
antes da condenao tornar-se-ia uma afronta ao
princpio
descrito.
jurisprudncia
Majoritria
discorda e aplica a priso decorrente de sentena de

pronncia como regra e no exceo.
4.5 Priso aps sentena condenatria recorrvel
Fulcrada no art. 594 do Cdigo de Processo
Penal, a priso aps sentena condenatria recorrvel
uma medida cautelar que mantm o acusado sob
custdia estatal at que exercite seu direito de recurso,
80
em sede de apelao. Sendo esta uma ferramenta de

manuteno do exerccio do jus puniendi e de
instrumentalizao da finalidade jurisdicional penal.
Porm, verifica-se que tal arqutipo de priso coloca-se
como um tipo de cumprimento antecipado da pena
privativa de liberdade que se imporia se condenado,
depois do trnsito em julgado. Conforme doutrina
Delmato Junior91, mais uma vez v-se defronte a uma
injria ao princpio da presuno de inocncia, onde se
retira do ente estatal sua obrigao probatria, do
magistrado sua necessidade de exibi-la e do Estado
sua responsabilidade quanto ao nus da prova,
tornando-se
tarefa
uma
verdadeira
probatio
diablica.
A exegese dos tribunais superiores apreende ser
compatvel a priso aps sentena condenatria
recorrvel e o princpio da presuno de inocncia,
desde
que
sejam
satisfeitos
os
requisitos
de
admissibilidade das prises preventivas.
DELMANTRO Junior, Roberto. As Modalidades de priso

provisria e seu prazo de durao. 2. ed. Ampliada e
atualiza. Renovar: Rio de Janeiro, 2001.
91
81
ILEGALIDADE
DO
CERCEAMENTO
LOCOMOTIVO
Salta aos olhos que todo atuar estatal punitivo
se baseia no princpio da presuno de inocncia,
demonstrando-se,
pois,
um
grande
avano
nas
interaes sociais da era corporal tutela do

patrimnio. Quis o constituinte assim apregoar:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei,
sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[omissis]
LVII
ningum
ser
considerado culpado at o trnsito em
julgado
de
sentena
penal
condenatria92.
Fala-se nesta esteira do ius operandi prudente

em defesa social, o Estado justo teme por cada clula
que o constitui, a civilizao em muito cresceu para
que a punio se prenda a achismos e incertezas, visto
que se fala em mdulo comportamental dual, onde no
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

Braslia:
Senado
Federal,
1988.
Disponvel
em:
92
82
apenas se infligi ao indivduo em sua esfera de

culpabilidade, como tambm, exemplifica-se a toda a
sociedade
do
comportamento
pernicioso
seu
desenrolar. Nas palavras de Lopes Jnior:

um princpio fundamental de
civilidade, fruto de uma opo protetora
do indivduo, ainda que para isso tenhase que pagar o preo da impunidade de
algum culpvel, pois em dvida o maior
interesse que todos os inocentes, sem
exceo, estejam protegidos. Essa opo
ideolgica (pois eleio de valor), em se
tratando de prises cautelares, de
maior relevncia, pois decorre da
conscincia de que o preo a ser pago
pela priso prematura e desnecessria
de algum inocente (pois ainda no
existe sentena definitiva) altssimo,
ainda mais no medieval sistema
carcerrio brasileiro93.
Urge
exprimir
algumas
peculiaridades
necessria ao bom entender fatdico, advindo da ideia

extremamente legalista das aes administrativas de
cunho pblico, arrazoando-se que depois de dirimido
aquilo tido como probo no tangente a encarceramento
cautelar ou por disposio de sentena condenatria
em julgado, notrio que enquanto agentes do Estado,
LOPES JNIOR, Aury. Direito Processual Penal. 11 ed.
So Paulo: Saraiva, 2014, p. 572.
93
83
os servidores que destoarem do permitido em lei, por

regra, efetuam de forma ilegal abrindo margem
responsabilizao civil.
Nesse substrato de exposio ao falar-se de
priso
em
flagrante,
exige-se
consonncia
com
entendimento das situaes flagrncias aludidas ao

fator sensorial, em que muito se importa a ocorrncia
do fato e sua percepo, assim como o conceito de
priso preventiva se acarreta ao dito ltima racio,
sendo aplicada to somente em diapaso ao disposto in
legis, no sendo possvel a aplicao das medidas
cautelares.
De outra banda, em avaria aludidas formas
legais de cerceamento do indivduo de seu meio, tendo
por base sua atuao perniciosa mediante ao valorado
em meio social como aceitvel, por interposio de
cultura e costumes reiterados, faz-se notrio que
algumas
situaes
ensejam
um
tratamento
diferenciado, ainda tido por muitos de intelecto do

homem
mdio
com
abrandado,
para
instrumentalizao da efetiva justia, denominadas

medidas cautelares que faro, como evidenciado
alternncia s prises estabelecidas em cdigo vigente,
84
sabendo-se que a excluso dos pressupostos aplicveis

s
medidas
cautelares
ditar
legalidade
da
determinao da priso preventiva94.

De forma sui generis, por interregno do
excessivamente efetuado, quadra especular de uma
das figuras que mais aduzem a dita implicao ilegal
ao mtodo prisional, o abuso de poder to especial a
este assunto que possuiu legislao prpria para sua
tutela, a Lei n 4.898 de 9 de dezembro de 1965, dita
as
peculiaridades
descaracterizadoras
de
do
uma
das
intervir
maiores
patriarcal
administrativo, determina-se a separao do agente

em ato particular e como brao do Estado, permitindo
que desta forma sua reprimenda nas duas esferas, e
que
vtima,
seja
desta
forma,
duas
vezes
compensada em face do desrespeito.

CONCLUSO
Neste nterim, articula-se que o direito
liberdade, mxima jurdica de valia indisponvel,
aclamado em sede internacional, tendo
94
QUIRINO, 2013, p. 21.
em
vista
85
as atrocidades sociopolticas as quais a raa humana

foi submetida, ser contrapesadas por uma nica
figura legtima, o Estado, como menciona a figura a
teoria
Contratualista
que
melhor
se
aplica
atualidade vigente, atravs de raciocnio claro e

embasado nos princpios da moralidade, legalidade e
eficincia,
dentre
os
demais
que
regem
Administrao Pblica.
O cerceamento liberdade ato to gravoso
mens
humana,
comprovadamente
por
estudos
psicossociais, que deve o Estado atuar em uma

margem de erros aceitveis. E para precaver-se das
injustas aplicaes de restrio ao convvio social, visto
que o operador administrativo ou judicial, nada mais
do que a pessoa humana passvel de erros, valeu-se o
Estado de um instituto jurdico, condicionando
existncia humana foi submetida, ser contrapeso por
uma nica figura legtima, o Estado, como menciona a
figura a teoria Contratualista que melhor se aplica a
atualidade vigente, atravs de raciocnio claro e
embasado nos princpios da moralidade, legalidade e
eficincia,
dentre
os
demais
que
regem
Administrao Pblica. O cerceamento liberdade
86
ato to gravoso mens humana, comprovadamente

por estudos psicossociais, que deve o Estado atuar em
uma margem de erros aceitveis. E para precaver-se
das injustas aplicaes de restrio ao convvio social,
visto que o operador administrativo ou judicial nada
mais do que pessoa humana passvel de erros, valeu-se
o Estado de um instituto jurdico, condicionado
existncia humana, que evolui adjunto ao prprio
ordenamento jurdico de cada pas, a Responsabilidade
Civil para as atuaes de demasiada periculosidade ao
indivduo, enquanto aquele que protege.
No se afirma, todavia, que se este dispositivo
culminou com o tal amparo social ao desrespeito do
atuar administrativo, que deve sempre pautar-se na
legalidade exmia, e ainda na moralidade sob pena de
deparar-se com aes mprobas e criminosas, e ainda
em muito no se aufere um quantum pecunirio, haja
vista no ser passvel de clculos o tipo de dano moral,
em sede psicolgica, e por logo, material. V-se que o
Estado no cumpre com as determinaes da Carta
Constitucional, e ainda, com aquilo que afirma em
ceara internacional. Destarte, a simples meno desta
87
prerrogativa legal capaz de alar esperanas a toda

sociedade.
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92
INTERVENO
PROPRIEDADE:
DO
ESTADO
NA
INSTITUIO
DA
SERVIDO EM PROL DA PRESERVAO DO

PATRIMNIO CULTURAL
CAROLINA DE OLIVEIR SOUZA GANDINE AMARAL
carolinagandine@gmail.com
Professor
Orientador.
Bolsista
CAPES.
rea
do
Direito.
E-mail:
Resumo: A propriedade, enquanto direito real, exerce suas
faculdades de forma absoluta, exclusiva e perptua, tendo
evoludo, de sua natureza estritamente individual, para adquirir
a funo social. Por tal aspecto, verifica-se que o Estado
responsvel por instituir medidas de restrio sobre a
propriedade em prol da coletividade. Nesse sentido, observa-se
que o patrimnio cultural, enquanto bem salvaguardado
constitucionalmente, objeto de proteo estatal, visto constituirse de bens de valor excepcional, que agregam caractersticas a
uma determinada sociedade. Por essa razo, considerado como
fator crucial cultura brasileira e de suma importncia sua
preservao, garantida essencialmente pelo Estado.
Palavras-chaves: Interveno Estatal. Meio Ambiente Cultural.
Patrimnio.
93
1 INTRODUO
O Direito apresenta-se como um conjunto de
normas que possuem como fim a regulao social. Em
tempos remotos, a responsabilidade de regulamentar o
convvio entre os indivduos de determinado local era
do prprio provo, que utilizava seus princpios morais
para determinar as regras a serem observadas. Porm,
com a evoluo da sociedade e do Direito, tal
responsabilidade foi transferida para o Estado, que se
apresenta como ente soberano para ditar as regras de
convivncia.
O
direito
de
constitucionalmente,
propriedade
porm
este
sofre
garantido
inmeras
limitaes em decorrncia do interesse privado no

sobressair-se ao interesse pblico. sabido, que, o
Estado intervencionista no apresentar somente
aspectos positivos, porm, melhor suportar sua
hipertrofia com fins na promoo e defesa social do que
verificar sua ineficcia diante dos conflitos gerados
pela
coletividade95.
Dessa
forma,
dilema
se
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito

Administrativo. 21 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p.
733.
95
94
instaurar na relao entre o ente estatal e o

indivduo.
Sob esse aspecto, vislumbra-se que o Estado
pode impor diversas formas de interveno sobre a
propriedade privada, com vistas manuteno de sua
funo social. Nesse sentido, observa-se que o meio
ambiente cultural, enquanto bem da coletividade, deve
usufruir de tais intervenes para que sua proteo
seja feita de maneira efetiva. Diante da amplitude do
conceito do patrimnio cultural, permitiu-se maior
proteo a este, abrindo-se uma nova vereda ao
acompanhamento
das
mutaes
sofridas
pela
sociedade.
2
INTERVENO
DO
ESTADO
NA
PROPRIEDADE
A interveno do Estado na propriedade
decorre da evoluo do prprio perfil estatal em
relao ao mundo moderno96. O Estado do sculo XIX
no possua a preocupao efetiva em exercer seu
papel
96
social,
assegurando
CARVALHO FILHO, 2009, p. 733.
ampla
liberdade
aos
95
indivduos,
de
forma
que
seus
direitos
eram
considerados intangveis, mas, permitindo que a

desigualdade entre as vrias camadas sociais se
manifestasse de forma profunda. Porm, com o tempo,
o Estado assumiu novo formato, conforme preceitua
Jos dos Santos Carvalho Filho:
Saindo daquela posio de indiferente
distncia, o Estado contemporneo foi
assumindo a tarefa de assegurar a
prestao dos servios fundamentais e
ampliando
seu
espectro
social,
procurando a proteo da sociedade vista
como um todo, e no mais como um
somatrio de individualidades. Para
tanto, precisou-se imiscuir nas relaes
privadas97.
Sendo assim, o Estado passou a exercer maior

controle sobre a propriedade. Nesse sentido, o direito
de propriedade foi perdendo seu carter absoluto a
partir da criao do sistema de limitaes negativas e
de imposies positivas, deveres e nus98. Vigora,
ento, o princpio da funo social da propriedade, em

RIOS, Thiago Meneses. Direito de propriedade, funo social e
limitaes constitucionais. Jus Navigandi, Teresina, ano 19, n.
3919, 25 mar. 2014. Disponvel em: <http://jus.com.br>. Acesso
em: 16 nov. 2014.
97
98
96
que esta est voltada a atender os anseios pblicos e

coletivos, autorizando a imposio de obrigaes.
Cumpre ressaltar, que, para o Direito Civil
Brasileiro, a propriedade possui os atributos de
absolutismo,
exclusividade,
perpetuidade
elasticidade. Seu carter absoluto se d em virtude de

ser oponvel erga omnes devido reunio de todas as
suas faculdades elementares nas mos do proprietrio.
A exclusividade observada devido impossibilidade
de a mesma coisa pertencer a duas ou mais pessoas
simultaneamente. tida como perptua, pois, no se
extingue pelo seu no exerccio. Por fim, a elasticidade
tida como a possibilidade de ampliar ou reduzir o
exerccio do domnio nas situaes em que seus
respectivos
poderes
possam
ser
acrescidos
ou
retirados99. As limitaes impostas pelo Estado iro

atingir ao menos um dos atributos elencados. Por isso,
o direito de propriedade relativo e condicionado100.
Se o proprietrio no respeita a funo social, nascer
para o Estado o poder jurdico de intervir na
propriedade. Sobre tal aspecto, conceitua Jos dos
Santos Carvalho Filho:
99
RIOS, 2014, s.p.

100
97
De forma sinttica, podemos considerar

interveno do Estado na propriedade
toda e qualquer atividade estatal que,
amparada em lei, tenha por fim ajust-la
aos inmeros fatores exigidos pela
funo social a que est condicionada.
Extrai-se dessa noo que qualquer
ataque propriedade que no tenha esse
objetivo,
estar
contaminado
de
irretorquvel ilegalidade.101
Abstrai-se, ento, que a interveno revela um

poder jurdico do Estado, calcado em sua prpria
soberania102. Tal medida possui respaldo legal no
ordenamento jurdico brasileiro, em que o inciso XXIII
do art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil de 1988103, menciona sobre a funo social que a
propriedade dever possuir. Entende-se que, se tal
condio no for atendida, poder o Estado intervir na
propriedade.

Ibid, p. 734.
103BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil
de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em
14 nov. 2014. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino
de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes: [omissis] XXIII - a propriedade atender a sua funo
social.
101
102
98
Aps breve explanao sobre a interveno

estatal na propriedade privada, passar-se- a analisar
as modalidades admitidas por tal instituto. Conforme
entendimento de Jos dos Santos Carvalho Filho104,
pode-se admitir duas formas bsicas de interveno,
considerando a natureza e os efeitos desta em relao
propriedade, quais sejam a interveno supressiva e
a interveno restritiva.
A interveno supressiva concebida sob a
hiptese de quando o Estado, utilizando de sua
autonomia sobre o indivduo, transfere para si, de
forma coerciva, a propriedade de terceiro, tendo em
vista algum interesse pblico ou coletivo previstos na
legislao. O efeito de tal interveno ser a prpria
supresso da propriedade de seu dono105. Enquanto
isso, a interveno restritiva tida como aquela em
que o Estado impe restries e condicionamentos ao
uso da propriedade, sem que a retire de seu dono.
Dessa forma, o proprietrio no poder utiliz-la
segundo
seus
critrios,
estando
subordinado
as
imposies feitas pelo ente estatal. So consideradas

modalidades da interveno restritiva a requisio, a
104
105

Ibid, p. 740.
99
ocupao temporria, as limitaes administrativas, o

tombamento e a servido administrativa. Adiante
sero
brevemente
conceituadas
cada
forma
de
interveno estatal, atendo-se este trabalho em seo

posterior melhor anlise do instituto da servido
administrativa.
2.1 Requisio
A requisio pode ser conceituada como a
modalidade de interveno atravs do qual o Estado
faz
uso
de
bens
mveis,
imveis
servios
particulares, por ato de execuo imediata e direta da

autoridade requisitante, dada situao de perigo
pblico iminente. O fundamento para tal instituto
pode ser abstrado no inciso XXV, do art. 5 da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988106, que autoriza o uso da propriedade particular
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do
Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>.
Acesso em 14 nov. 2014. Art. 5 Todos so iguais perante a lei,
sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos
termos seguintes: [omissis] XXV - no caso de iminente perigo
pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade
106
100
em situaes calamitosas. Sobre o instituto da

requisio, discorre Hely Lopes Meirelles:
A requisio tem origens blicas, mas se
transformou em instrumento civil, ou,
mais propriamente, administrativo, como
meio
de
interveno
estatal
na
propriedade
particular.
Coexistem,
assim, em nossos dias, a requisio civil
e a requisio militar, ambas com
conceituao jurdica idntica e com os
mesmos fundamentos, mas com objetivos
diversos. A requisio civil visa a evitar
danos vida, sade e aos bens da
coletividade; a requisio militar objetiva
o resguardo da segurana interna e a
manuteno da Soberania Nacional. 107
Importante mencionar que, somente lei federal

poder regulamentar matria referente requisio. A
indenizao
pelo
uso
da
propriedade
ser
condicionada, ou seja, somente ser atribuda valor

indenizatrio ao proprietrio quando houver dano
provocado pela requisio estatal. A extino da
requisio se dar assim que a situao de perigo que
a originou se extinga. Dessa forma, abstrai-se que a
requisio possui natureza transitria, tendo em vista
particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se
houver dano.
107
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo
Brasileiro. 35 ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 511.
101
que a situao a que deu causa no se mantm

eterna108.
2.2 Ocupao Temporria
Ocupao temporria a utilizao transitria,
remunerada ou gratuita, de bens particulares imveis
pelo Poder Pblico, como meio de apoio execuo de
obras
servios
pblicos109.
Algumas
situaes
podero caracterizar a hiptese de requisio, por se

fazerem presentes os requisitos desta, tais como o
estado calamitoso. Sob tal aspecto conceitua Alexandre
Mazza:
A instituio pode ocorrer mediante ato
formal, na hiptese de apoio
desapropriao,
ou
pela
simples
ocupao
material
dispensando
formalidade, nas situaes desvinculadas
de desapropriao. Quanto ao motivo, a
ocupao difere da requisio, pois
dispensa a caracterizao de iminente
perigo pblico, podendo ser realizada em

MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno. 8.
ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 510.
108
109
102
qualquer
situao
de
necessidade
vinculada obra ou servio pblico.110
Jos dos Santos Carvalho Filho111 entende,

ento,
existir
duas
modalidades
de
ocupao
temporria. A primeira delas diz respeito a ocupao

temporria para obras pblicas vinculadas ao processo
de desapropriao, conforme art. 36, do Decreto-Lei n.
3.365, de 21 de junho de 1941112, que dispe sobre
desapropriaes por utilidade pblica. J a outra, a
ocupao temporria para as demais obras e para os
servios pblicos em geral, sem vnculo com o processo
de desapropriao113. Para a primeira modalidade
existe o dever do Estado em indenizar o proprietrio,
j quanto a segunda, somente haver indenizao
quando houver prejuzo ao dono do bem. A extino se
MAZZA, Alexandre. Manual de Direito Administrativo. 3

ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 259.
111 CARVALHO FILHO, 2009, p. 752.
112 BRASIL. Decreto-Lei n. 3.365, de 21 de junho de 1941.
Dispe sobre desapropriaes por utilidade pblica. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 15 nov. 2014. Art.
36. permitida a ocupao temporria, que ser indenizada,
afinal, por ao prpria, de terrenos no edificados, vizinhos s
obras e necessrios sua realizao. O expropriante prestar
cauo, quando exigida.
110
103
dar no momento em que se extinguir o fato a que deu

causa.
2.3 Limitaes Administrativas
As limitaes administrativas so imposies
feitas pelo Estado sobre a propriedade, em que recai
obrigaes positivas, negativas ou permissivas, sempre
com o fim de preservar a funo social do bem. Tais
limitaes sero decorrentes de normas gerais e
abstratas,
em
que
haver
indeterminao
dos
destinatrios e propriedades atingidas por tal. Sobre

tal instituto, aduz Hely Lopes Meirelles:
Em qualquer hiptese, as limitaes
administrativas ho de corresponder s
justas exigncias do interesse pblico
que as motiva sem produzir um total
aniquilamento da propriedade ou das
atividades reguladas. Essas limitaes
no so absolutas, nem arbitrrias.
Encontram seus lindes nos direitos
individuais
assegurados
pela
Constituio e devem expressar-se em
forma geral. S so legtimas quando
representam razoveis medidas de
condicionamento do uso da propriedade,
em benefcio do bem-estar social, e no
104
impedem a utilizao da coisa segundo

sua destinao natural.114
Por tal, caracterizando uma imposio genrica,

no gerar indenizao, visto no ser um sacrifcio
individual, mas da coletividade. Somente haver a
possibilidade de indenizao quando o Estado gerar
danos sobre determinada propriedade em decorrncia
de limitaes administrativas.
2.4 Tombamento
Conceitua-se o tombamento como a interveno
estatal que tem por fim proteger o patrimnio
histrico,
preservando
seu
aspecto
fsico,
e,
principalmente, a memria e cultura que ali reside.

Nesse sentido, o particular que proprietrio do bem
tombado, no pode usufruir deste livremente, devido
ao carter social que apresenta. Como fundamento
jurdico,
cita-se
Constituio
da
Repblica
Federativa do Brasil de 1988115, que em seu art. 216,
MEIRELLES, 2009, p. 515.

Acesso em 14 nov. 2014. Art. 216. Constituem patrimnio
114
115
105
1, buscou garantir que o patrimnio cultural fosse

preservado
atravs
do
instituto
tombamento.
Regulamenta, tambm, o tema o Decreto-Lei n. 25, de

30 de novembro de 1937116, que organiza a proteo do
patrimnio histrico e artstico nacional.
Poder ser objeto de tal interveno estatal bens
mveis ou imveis; materiais ou imateriais. Este
poder ser realizado de ofcio, de forma voluntria ou
de forma compulsria, sendo o primeiro sobre bens
pblicos, e o segundo e terceiro sobre bens privados. A
diferena na forma de tombamento para os bens
privados, residir, assim, na vontade do proprietrio
que seu bem seja objeto do tombamento117. Cita-se,
ento, o entendimento de Maria Sylvia Zanella Di
Pietro, quanto a possibilidade de indenizao:
cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial,
tomados individualmente ou em conjunto, portadores de
referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos
formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem:
[omissis] 1 - O Poder Pblico, com a colaborao da
comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural
brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia,
tombamento e desapropriao, e de outras formas de
acautelamento e preservao.
116 BRASIL. Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de 1937.
Organiza a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 16 nov.
2014.
117 MEDAUAR, 2004, p. 408.
106
O tombamento sempre uma restrio

parcial, no impedindo ao particular o
exerccio dos direitos inerentes ao
domnio; por isso mesmo, no d, em
regra, direito a indenizao; para fazer
jus a uma compensao pecuniria, o
proprietrio dever demonstrar que
realmente sofreu algum prejuzo em
decorrncia do tombamento.118
Em relao produo de efeitos, estes podero

ser
verificados
quanto
alienao,
quanto
ao
deslocamento, quanto s transformaes, quanto aos

imveis vizinhos, quanto conservao, quanto
fiscalizao119. Embora seja uma hiptese rara,
possvel o desfazimento do tombamento. Dar-se- tal
fato, quando entender o Poder Pblico, de ofcio ou a
requerimento,
que
motivo
que
ensejava
tombamento findou-se120.
3 SERVIDO: ASPECTOS E HIPTESES
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo.

27. ed. So Paulo: Atlas, 2014, p. 146.
119 Ibid, p. 150.
118
107
A
mencionado,
servido
administrativa,
apresenta-se
como
conforme
modalidade
de
interveno estatal, sendo considerada um direito real

pblico sobre a propriedade alheia, criando restries
em sua utilizao. instituda pelo Estado, para que
este atenda interesses da coletividade, sendo este o
motivo que a diferencia da servido de direito privado.
Em virtude de ser decorrente sobre a supremacia do
interesse pblico sobre o privado, a servido, como
regra geral, independe de registro para que tenha seus
efeitos produzidos, pois sua eficcia est diretamente
condicionada do seu ato de instituio121.
O fundamento da servido se baseia, alm da
supremacia do interesse pblico sobre o privado, na
funo social da propriedade, em que esta gerar a
atuao interventiva do Estado. Muito se discute
quando ao fundamento jurdico de tal instituto, sendo
que, para Jos dos Santos Carvalho Filho122, o
fundamento legal genrico da servido est disposto
no art. 40, do Decreto-Lei n. 3.365, de 21 de junho de
121
122
MAZZA, 2013, p. 255.

108
1941123,
que
dispe
sobre
desapropriaes
por
utilidade pblica, em que o artigo menciona que o

expropriante poder constituir servides mediante
indenizao, observadas as normas legais. Porm, o
contedo de tal normal no mais atende aos anseios do
instituto em comento.
Quanto ao objeto da servido, existe divergncia
quanto sua
conceituao,
em que estudiosos
entendem da possibilidade da servido incidir sobre

bens mveis, imveis e servios. Porm, este no o
entendimento da corrente majoritria, que disciplina
que somente os bens imveis podero ser objeto da
servido administrativa. Aplica-se s servides o
princpio da hierarquia federativa, em que no pode o
municpio, por exemplo, instituir servido sobre
imveis estaduais ou federais. A recproca, porm, no
verdadeira, visto a Unio poder o fazer sobre imveis
estaduais ou municipais, observadas as normas
legais124.
BRASIL. Decreto-Lei n. 3.365, de 21 de junho de 1941.

Dispe sobre desapropriaes por utilidade pblica. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 15 nov. 2014. Art.
40. O expropriante poder constituir servides, mediante
indenizao na forma desta lei.
123
109
servido
pode
ser
instituda
de
duas
maneiras. A primeira delas decorrente do acordo

entre o proprietrio do imvel com a Administrao
Pblica. Nela, o Estado declara seu interesse em
instituir a servido sobre o bem, informando a
necessidade da coletividade de tal medida. Assim, as
partes celebram acordo formal por escritura pblica
para que seja se proceda ao registro do direito real125.
A outra forma de instituio da servido atravs de
sentena judicial. Dar-se- a servido desta maneira
quando no houver acordo entre o Estado e o
proprietrio do bem. Sobre a instituio da servido,
leciona Jos dos Santos Carvalho Filho:
No consideramos legtima a forma de
instituio de servides administrativas
atravs de lei, como o fazem alguns
autores. As servides so institudas
sobre propriedades determinadas, o que
no ocorre com a lei, que estabelece o
direito de uso sobre propriedades
indeterminadas. Por outro lado, a lei no
impe tipicamente uma restrio, mas
sim estabelece uma limitao genrica
propriedade.126
125CARVALHO
126
Ibid.
FILHO, 2009, p. 743.
110
Como regra geral, a servido no gerar direito

indenizao, mas, por ser uma restrio de cunho
especial, em alguns casos o proprietrio far jus ao
montante indenizatrio, desde que demonstre de
forma efetiva o prejuzo oriundo da limitao que lhe
foi imposta. A no indenizao se deve ao fato de no
haver a perda da propriedade, e, quando restar
provado o prejuzo causado pelo Estado, no pode o
valor indenizatrio ultrapassar o valor do bem, visto
ter por fim compensar as restries impostas. Em
complemento ao tema,
redige Jos dos Santos
Carvalho Filho:
Ainda que se apure prejuzo do
proprietrio em virtude da servido
administrativa, na acepo verdadeira
do instituto, a indenizao nunca poder
corresponder ao valor do imvel em si,
uma vez que a interveno no acarretou
a perda da propriedade.127
Em princpio, abstrai-se que a servido se

apresenta como instituto permanente, significando
que deve permanecer a interveno estatal sobre o
bem de terceiro enquanto perdurarem os motivos a
127
111
que deu causa. Porm, podem fatos supervenientes

incidirem sobre a servido, acarretando em sua
extino. Tais possibilidades so observadas quando
ocorre o desaparecimento do bem gravado, quando este
se incorpora ao patrimnio da pessoa sobre o qual
incide a servido, ou ento por puro desinteresse do
Estado em prosseguir com a interveno, ficando o
direito real sem objeto128.
Existem diversas hipteses de instituio da
servido. A primeira delas diz respeito servido
sobre
terrenos
aproveitamento
marginais,
industrial
das
destinada
guas
ao
energia
hidrulica. Outra hiptese a servido a favor das

fontes de gua mineral, termal ou gasosa e dos
recursos hdricos. Menciona-se, tambm, a servido
em torno de aerdromos e heliportos, dizendo respeito
ao aproveitamento das propriedades que possam vir a
interferir no andamento dos servios aeronuticos.
Cita-se, ainda, a servido militar, que limita a
construo civil ou pblica e probe novos aforamentos
em rea determinada. Mais uma hiptese a servido
de aqueduto, que confere a seu titular o direito de
128
112
canalizar guas pelo prdio de outrem. Tem-se, ainda,

a servido de energia eltrica, que engloba desde o
direito do concessionrio de praticar todos os atos de
construo das linhas de transmisso de energia
eltrica at o de mandar cortar rvores dentro da rea
de limitao estatal129.
Objeto de estudo deste trabalho a servido
com vistas proteo do patrimnio cultural. Dar-se-
esta sobre prdios vizinhos de obras ou imvel
pertencente
ao
patrimnio
histrico
artstico
nacional. Sua regulamentao legal est disposta no

art. 18, do Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de
1937130, que organiza a proteo do patrimnio
histrico e artstico nacional, proibindo que se faa na
vizinhana da coisa tombada, qualquer construo que
atrapalhe ou impea a visibilidade do bem, ou ento
que se coloquem anncios ou cartazes neste. O ente
DI PIETRO, 2014, p. 161.
BRASIL. Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de 1937.
Organiza a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 16 nov.
2014. Art. 18. Sem prvia autorizao do Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional, no se poder, na vizinhana da
coisa tombada, fazer construo que lhe impea ou reduza a
visibilidade, nem nela colocar anncios ou cartazes, sob pena de
ser mandada destruir a obra ou retirar o objeto, impondo-se neste
caso a multa de cincoenta por cento do valor do mesmo objeto.
129
130
113
estatal, verificando a possibilidade de qualquer tipo de

prejuzo ao patrimnio cultural, deve intervir sobre a
propriedade privada, como o caso da servido, que
limita o direito de vizinhana sobre o bem tombado.
4
PATRIMNIO
JURDICO
CULTURAL
PROTEGIDO
COMO
NA
BEM
ESFERA
AMBIENTAL
O meio ambiente, verificado em sua totalidade,
se estabelece como um bem de uso comum do povo.
Sob tal aspecto, deve ser observado o seu aspecto
histrico e social. Nesse sentido, possvel estabelecer
que
meio
ambiente
possui
amplitude
de
multifacetas, tutelando o patrimnio gentico, o meio

ambiente natural, artificial, cultural e do trabalho131.
Restringir-se- nesta seo a anlise do patrimnio
cultural enquanto bem juridicamente protegido do
meio ambiente cultural.
FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. Curso de Direito

Ambiental Brasileiro. 14 ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 429.
131
114
O art. 216, da Constituio da Repblica

Federativa do Brasil de 1988132, abarcou amplo
conceito para a tutela do patrimnio cultural, em que
este no restringe qualquer bem, podendo ser material
ou imaterial, individual ou coletivo, bastando apenas
que o bem possua elementos de referncia a identidade
ou memria de grupos que formam a coletividade
brasileira133.
Assim,
haver
consagrao
da
pluralidade cultural, em que o patrimnio ser

formado pela diversidade dos modos de viver das
diferentes regies que integram o Brasil. Nesse mesmo
sentido, conceitua dis Milar:
Destarte, no se discute mais se o
patrimnio cultural constitui-se apenas
Acesso em 14 nov. 2014. Art. 216. Constituem patrimnio
cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial,
tomados individualmente ou em conjunto, portadores de
referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos
formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I - as
formas de expresso; II - os modos de criar, fazer e viver; III - as
criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; IV - as obras,
objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s
manifestaes artstico-culturais; V - os conjuntos urbanos e stios
de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico,
paleontolgico, ecolgico e cientfico.
133 MILAR, dis. Direito do Ambiente. 9 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2014, p. 569.
132
115
dos bens de valor excepcional ou tambm

daqueles de valor documental cotidiano;
se inclui monumentos individualizados
ou igualmente conjuntos; se dele faz
parte to s a arte erudita ou de igual
modo a popular; se contm apenas bens
produzidos pela mo do homem ou
mesmo os naturais; se esses bens
naturais envolvem somente aqueles de
valor excepcional valor paisagstico ou,
inclusive, ecossistemas; se abrange bens
tangveis e intangveis. Todos esses bens
esto includos no patrimnio cultural
brasileiro, desde que sejam portadores de
referncia identidade, ao,
memria
dos
diferentes
grupos
formadores
da
nacionalidade
ou
sociedade brasileira, nos exatos termos
constitucionais134.
A partir do entendimento do conceito de

patrimnio cultural, passa-se ao questionamento
quanto identificao dos bens a serem preservados.
Inicialmente,
era
tarefa
dos
governantes
estabelecerem quais bens integrariam o patrimnio

nacional. Adiante, tal responsabilidade passou a ser de
especialistas, que se reuniam em rgos colegiados,
sob a gide do ente estatal. Ao fim, estabeleceu-se que
a comunidade, junto ao Poder Pblico, era quem
deveria identificar o valor cultural de um bem, afinal
este iria representar a cultura de um povo local.
134
MIRAL, 2014, p. 570.
116
Diante de tal afirmao, abstrai-se que o patrimnio

cultural, enquanto bem ambiental, possui a natureza
jurdica de bem difuso, justamente por contar com a
colaborao
possibilidade
da
comunidade.
do
bem
Existe,
ser
ainda,
protegido
internacionalmente, visto se tratar de patrimnio

global e reivindicar maior proteo. Nessa linha de
pensamento, discorre Celso Antnio Pacheco Fiorillo:
A proteo de um patrimnio mundial,
cultural e natural pode ser insuficiente
em escala nacional, porquanto, no
poucas vezes, tem-se a necessidade de
recursos econmicos de grande vulto.
Com isso, objetivando-se minimizar as
ameaas de degradao e evitar o
desaparecimento daquilo que retrata
uma identidade cultural, instituiu-se a
proteo
internacional
dos
bens
culturais135.
Quanto competncia legislativa brasileira que

protege o patrimnio cultural, entende Celso Antnio
Pacheco Fiorillo136 ser do tipo concorrente, em que as
normas gerais acerca do patrimnio histrico, turstico
e paisagstico cabero Unio, enquanto aos estados,
135
136
FIORILLO, 2013, p. 434.

Ibid, p. 430.
117
Distrito Federal e municpios, somente ser possvel

legislar de forma suplementar. Fica clara, dessa
forma, a preocupao jurdica com o meio ambiente
cultural, visto atribuir a todos os entes competncia
material e legislativa137.
5
INTERVENO
PATRIMNIO
DO
CULTURAL
ESTADO
E
NO
SUAS
CONSEQUNCIAS
Conforme j mencionado, detm o Estado
diversas modalidades para intervir na propriedade
privada. Sob essa gide, e, com vistas proteo do
bem cultural, utiliza de diversos meios para promover
sua atuao. Estes tm por objetivo garantir que a
funo
social
da
propriedade
reste
cumprida,
observando o valor do bem para a coletividade. Tais

meios podem ser de ordem administrativa, legislativa
ou judicial.
Sob esse aspecto, e observado o 1 do art. 216
da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
137
FIORILLO, 2013, p. 431.
118
1988138, entende-se que a promoo e proteo do

patrimnio histrico se dar por meio de inventrios,
registros, vigilncia, tombamento e desapropriao,
alm de outras formas protetivas, visto no configurar
a norma legal um rol taxativo, e sim, explicativo.
Muitos so os efeitos gerados pela interveno
estatal na preservao do patrimnio cultural. No caso
do tombamento, por exemplo, abstrai-se que haver a
obrigao de transcrio no registro pblico, restries
alienabilidade
modificabilidade
podero
ser
verificadas, o rgo de tombamento poder intervir no

bem para fiscalizao, e, ainda, haver sujeio da
propriedade vizinha a restries especiais. Sobre o
ltimo ponto, conceitua dis Milar:
A rea do entorno do bem tombado
importante para garantir a ambincia e
a visibilidade do patrimnio. Por isso, os
138BRASIL.
Constituio da Repblica Federativa do Brasil

de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em
14 nov. 2014. Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro
os bens de natureza material e imaterial, tomados
individualmente ou em conjunto, portadores de referncia
identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores
da sociedade brasileira, nos quais se incluem: [omissis] 1 - O
Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e
proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio de
inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e
de outras formas de acautelamento e preservao.
119
proprietrios dos imveis vizinhos

tambm sofrem as consequncias do
tombamento, j que no podem, sem
prvia autorizao do rgo protetor do
patrimnio cultural, fazer construo
que impea ou reduza a visibilidade da
coisa tombada, nem nela colocar
anncios ou cartazes [...]. Trata-se de
servido
administrativa
em
que
dominante a coisa tombada, e
serviente, os prdios vizinhos.139
No mesmo tema, entende-se que a delimitao

do entorno deve ser definida observando o caso em
especfico, pois um critrio genrico revelar-se-ia
inadequado, devido ao ambiente prprio de cada bem
tombado. A dimenso e localizao de cada bem que
ir definir como se dar os limites da servido
administrativa.
Outras
formas
de
promoo
estatal
da
preservao do meio ambiente cultural podem ser

verificadas no registro de bens culturais de natureza
imaterial, no inventrio de bens culturais, por
promoo
por
lei
especfica,
atravs
do
Poder
Legislativo, ou por prpria emanao do Poder

Judicirio, que pode fazer a incluso de bens no
139
MILAR, 2014, p. 578.
120
patrimnio cultural brasileiro atravs de deciso

judicial140.
6 CONCLUSO
O patrimnio cultural constitudo por bens
culturais, materiais ou imateriais, que possuem traos
identificadores de determinada regio e seu povo. A
defesa deste ento, enquanto bem jurdico, requer
grande sensibilidade por parte da comunidade, e do
Estado, enquanto rgo responsvel por sua proteo.
Sob esse aspecto, instituiu o Estado, diversos meios
para realizar a guarda de to importantes bens, visto
materializarem a cultura de determinado local, que
reunidas
integram
totalidade
do
patrimnio
nacional. A instituio de tais meios efetiva a proteo

ao bem ambiental, tais como o tombamento, e a
servido,
que
pode
ser
oriunda
deste.
Ambos
interferem diretamente sobre a propriedade privada,

porm, o benefcio advindo de tal interveno se
estende a diversos grupos sociais que se identificam
com o bem protegido. Com o desenvolvimento,
140
MILAR, 2014, p. 585.
121
entende-se
que
no
basta
somente
proibir
determinadas condutas, verificando-se a necessidade

de complementos advindos da comunidade local que
possam auxiliar na salvaguarda do bem, efetivando o
exerccio da cidadania ambiental.
REFERNCIAS
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa
do Brasil de 1988. Disponvel em:
__________. Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro
de 1937. Organiza a proteo do patrimnio histrico
e artstico nacional. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 16 nov. 2014.
__________. Decreto-Lei n. 3.365, de 21 de junho
de 1941. Dispe sobre desapropriaes por utilidade
pblica. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>.
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de
Direito Administrativo. 21 ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2009.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito
Administrativo. 27. ed. So Paulo: Atlas, 2014.
122
FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. Curso de Direito

Ambiental Brasileiro. 14 ed. So Paulo: Saraiva,
2013.
MAZZA, Alexandre. Manual de Direito
Administrativo. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo
Moderno. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004.
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo
Brasileiro. 35 ed. So Paulo: Malheiros, 2009.
MILAR, dis. Direito do Ambiente. 9 ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2014.
RIOS, Thiago Meneses. Direito de propriedade, funo
social e limitaes constitucionais. Jus Navigandi,
Teresina, ano 19, n. 3919, 25 mar. 2014. Disponvel
em: <http://jus.com.br/artigos/27032>. Acesso em: 16
nov. 2014.
123
A EFETIVIDADE DA DURAO RAZOVEL DO

PROCESSO: UMA RESPOSTA MOROSIDADE
DA JUSTIA BRASILEIRA
SAYONNARA ANDRADE
sayonnara_andrade@hotmail.com.
THIAGO LUPE LOURENO
thiago21@hotmail.com.
Professor
Orientador.
Bolsista
CAPES.
rea
do
Direito.
E-mail:
Resumo: Inserido de forma autnoma no ordenamento jurdico
brasileiro a partir da Emenda Constitucional N 45, o direito
fundamental durao razovel do processo j irradiava sua
presena em razo de sua previso no Pacto de San Jos da Costa
Rica, do qual o Brasil signatrio. Para conceituar tal direito
necessria alguma cautela. H quem diga se tratar de um
conceito vago. Entretanto, parece que a melhor doutrina entende
por durao razovel do processo um limite no pr-fixado, mas
ponderado caso a caso a fim de que se verifique o (des)respeito a
tal direito. Neste sentido, Legislativo, Executivo e Judicirio so
os atores responsveis em criar meios que leve a efetividade de
referido direito fundamental, a fim de que as mazelas da
morosidade da justia sejam extirpadas.
Palavras-chaves: Durao Razovel do Processo; Morosidade da
justia; Celeridade Processual.
124
1 INTRODUO
Um dos fenmenos naturais mais intrigantes,
alvo de estudo e profundas reflexes filosficas o
tempo. Compreender a sua dinmica como elemento
autnomo no tarefa das mais fceis, pelo menos c
entre ns mortais. Por outra banda, o que se pode
afirmar que o homem tem o tempo como um de seus
bens mais caros, isto porque a vida efmera, passa
logo, como a fumaa que se esvai. Portanto, no h
tempo a perder nesta lida. Interessante refletir sobre
isto agora, j que ao adentrar sobre o tema proposto
aqui, passar a se analisar, de certa forma, o respeito
ao direito ao tempo.
cedio que cumpre ao Estado a soluo dos
conflitos existentes na sociedade, sendo que, para tal,
necessrio percorrer um caminho, o processo, nem
sempre
curto,
pelo
contrrio,
muitas
vezes
longussimos. Consequncia: insatisfao e descrdito

dos jurisdicionados. Assim, visando obter um processo
mais clere, dinmico, direitos fundamentais como o
direito a durao razovel do processo ganham tom,
colocando
julgadores,
operadores
do
direito,
125
legisladores, e tambm o Executivo numa luta contra o

tempo,
qual
costuma
ser
sempre
este
artigo
um
bom
combatente.
Destarte,
analisar
direito
fundamental a uma razovel durao do processo,

direito este reavivado pela Emenda Constitucional n
45. O que se pretende, neste espao, no apenas
conceituar,
mas
principalmente
discutir
real
efetividade ou no deste direito observado na prtica.

Ademais, cabe lembrar que, talvez, uma das maiores
razes do sentimento de injustia nutrido pelo senso
comum, e, tambm, por operadores do direito, a
morosidade
da
justia.
Portanto,
necessrio
combater essa lentido, para que se possa falar em

uma justia mais efetiva. E a efetividade do direito
durao razovel do processo pode ser um caminho
para isto.
2
DURAO
RAZOVEL
DO
PROCESSO:
BREVE HISTRICO
H notcias de que ainda nos sculos III a VI da
era crist, no perodo do Imprio Romano, durante os
126
reinados de Diocleciano a Justiniano, j se enfrentava

o problema da lentido da tutela jurisdicional. Cerca
de oito sculos aps, em razo de decretal do Papa
Clemente V conhecida como Clementina Saepe, criouse um procedimento sumrio de forma a possibilitar
aos tribunais eclesisticos a realizao de julgamentos
mais cleres, procedimento este que acabou por
influenciar diversas legislaes posteriormente, como
lembrou Rodrigues141.
Nesta vereda, cabe registrar que, aps a
Revoluo
Francesa,
Europa
vivenciou
um
movimento de reformas processuais que objetivavam

solucionar
processos
questo
cveis.
da
Tais
excessiva
reformas
demora
lograram
dos
xito
considervel em pases com ustria, Alemanha e

Sucia.
Todavia,
verificadas
ou
em
no
outros
pases
apresentaram
os
no
foram
resultados
desejados, a exemplo da Itlia que, no final da dcada

de 80, foi condenada, pela primeira vez, pela Corte
RODRIGUES, Walter dos Santos. A Durao Razovel do

Processo Na Emenda Constitucional N 45. Revista Eletrnica
de Direito Processual, Rio de Janeiro, v. II, n. 02, p. 319-335,
jan./dez.
2008.
Disponvel
em:
<http://www.epublicacoes.uerj.br/index.php/redp/article/view/7851/5665>.
Acesso em 15 out. 2014, p. 320.
141
127
Europia de Direitos do Homem, por violao ao

direito durao razovel do processo, prevista na
Conveno Europia de Direitos do Homem, em seu
artigo 6, 1142, consoante abordou Schenk143. Em
2002, face aos pssimos ndices de demora da justia,
este pas j contabilizava 289 condenaes em razo de
Conveno Europeia para Proteo dos Direitos dos

Homens e das Liberdades Fundamentais: subscrita em
Roma, em 04 de novembro de 1950: com as modificaes
introduzidas pelo Protocolo n 11 e 14, acompanhada do Protocolo
adicional e dos Protocolos n 4, 6, 7, 12 e 13. Disponvel em: <
http://www.echr.coe.int/Documents/Convention_POR.pdf>; Acesso
em 15 out. 2014. Art. 6 [omissis] 1: Qualquer pessoa tem
direito a que a sua causa seja examinada, equitativa e
publicamente, num prazo razovel por um tribunal independente
e imparcial, estabelecido pela lei, o qual decidir, quer sobre a
determinao dos seus direitos e obrigaes de carcter civil, quer
sobre o fundamento de qualquer acusao em matria penal
dirigida contra ela. O julgamento deve ser pblico, mas o acesso
sala de audincias pode ser proibido imprensa ou ao pblico
durante a totalidade ou parte do processo, quando a bem da
moralidade, da ordem pblica ou da segurana nacional numa
sociedade democrtica, quando os interesses de menores ou a
proteco da vida privada das partes no processo o exigirem, ou,
na medida julgada estritamente necessria pelo tribunal, quando,
em circunstncias especiais, a publicidade pudesse ser prejudicial
para os interesses da justia.
143 SCHENK, Leonardo Faria. Breve Relato Histrico das
Reformas Processuais na Itlia. Um Problema Constante: A
Lentido dos Processos Cveis. Revista Eletrnica de Direito
Processual, Rio de Janeiro, v. II, n. 02, p. 181-202, jan./dez.
2008. Disponvel em: <http://www.e-publicacoes.uerj.br>. Acesso
em 15 out. 2014, p. 183.
142
128
danos oriundos de indevidas delongas do processo,

realou Rodrigues144.
Refletindo sobre o exposto acima, conclui-se que
os obstculos enfrentados pela mquina judiciria
para conferir maior celeridade aos processos no so
privilgios apenas do Brasil. Por aqui, pode-se afirmar
que a busca pela realizao de um processo em tempo
mais razovel evidenciou-se a partir da Emenda
Constitucional N 45, de 30 de Dezembro de 2004, que
altera dispositivos dos artigos 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98,
99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115,
125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio
Federal, e acrescenta os artigos 103-A, 103B, 111-A e
130-A, e d outras providncias, que alargou os
direitos e garantias fundamentais, destacando-se,
neste momento, o inserido inciso LXXVIII, o qual diz:
A todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios
que garantam a celeridade de sua tramitao145.
RODRIGUES, 2008, p. 321.

BRASIL. Emenda Constitucional N 45, de 30 de
Dezembro de 2004. Altera dispositivos dos arts. 5, 36, 52, 92,
93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115,
125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio Federal, e
acrescenta os arts. 103-A, 103B, 111-A e 130-A, e d outras
144
145
129
Importante
frisar
que,
apesar
do
direito
fundamental durao razovel do processo ter

aparecido de forma autnoma com a aludida Emenda
Constitucional,
sua
relevncia
atingia
ordenamento jurdico ptrio, uma vez que a garantia

de uma tutela jurisdicional em tempo razovel j era
prevista
na
Conveno
Americana
de
Direitos
Humanos, o Pacto de San Jos da Costa Rica, do qual

o Brasil signatrio, como bem ressaltou Rodrigues146.
Aludido Pacto traz o seguinte texto em seus artigos 8,
1, e 25,1:
Toda pessoa ter o direito de ser ouvida,
com as devidas garantias e dentro de um
prazo razovel, por um juiz ou Tribunal
competente, independente e imparcial,
estabelecido anteriormente por lei, na
apurao de qualquer acusao penal
formulada
contra
ela,
ou
na
determinao de seus direitos e
obrigaes de carter civil, trabalhista,
fiscal ou de qualquer outra natureza. [...]
Toda pessoa tem direito a um recurso
simples e rpido ou a qualquer outro
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>.
146 RODRIGUES, Walter dos Santos. A Durao Razovel do
Processo Na Emenda Constitucional N 45. Revista Eletrnica
de Direito Processual, Rio de Janeiro, v. II, n. 02, p. 319-335,
jan.-dez.
2008.
Disponvel
em:
<http://www.epublicacoes.uerj.br>. Acesso em 15 out. 2014.
130
recurso efetivo, perante os juzes ou

tribunais competentes, que a proteja
contra atos que violem seus direitos
fundamentais
reconhecidos
pela
Constituio, pela lei ou pela presente
Conveno, mesmo quando tal violao
seja cometida por pessoas que estejam
atuando no exerccio de suas funes
oficiais147.
Resta ainda destacar que a busca pela reforma

do Poder Judicirio, no tocante morosidade da
justia, motivou a criao, em 2004, do I Pacto
Republicano que estabelece alguns compromissos
visando combater a morosidade processual, destacou
Lenza148. Tal pacto foi assinado pelos chefes dos trs
poderes, e, de acordo com o ento presidente do
Supremo Tribunal Federal, Nelson Jobim149, acesso
justia e rapidez o que se destaca de tal
compromisso. Em 2009, foi assinado o II Pacto150, com
CONVENO Americana de Direitos Humanos. Pacto de
San
Jos
da
Costa
Rica.
Disponvel
em:
<http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/instr
umentos/sanjose.htm >. Acesso em 15 out. 2014.
148 LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado.
16. ed. So Paulo. Saraiva, 2012, p. 1034.
149 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Representantes dos
trs Poderes assinam pacto por Judicirio mais eficiente.
Disponvel em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em 15 out. 2014.
150 Idem. II Pacto Republicano de Estado Por Um Sistema
de Justia Mais Acessvel, gil e Efetivo. Disponvel em:
147
131
o lema Por Um Sistema de Justia Mais Acessvel,

gil e Efetivo. Isto mostra a inclinao do Legislativo,
do Executivo e do Judicirio em dar voz garantia de
uma prestao jurisdicional mais clere e eficiente
frente lentido da justia, um mal ainda a ser
dissipado.
3 DURAO RAZOVEL DO PROCESSO: O QUE
E O QUE NO
Conforme j registrado anteriormente, o inciso
LXXVIII151, inserido no artigo 5 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988, trouxe baila
o direito fundamental que todo homem possui de ver
seu processo tramitar em tempo razovel. Ora, embora
haja certa divergncia doutrinria, trata-se de um
direito de aplicao imediata, podendo, ento, ser
exigido pelos jurisdicionados o seu cumprimento no
BRASIL. Constituio (1988). Constituio (da)

Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal,
1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 16
out. 2014. Art. 5 [omissis] LXXVIII: A todos, no mbito judicial
e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo
e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
151
132
caso concreto, salientou Junior152. Todavia, resta

esclarecer: qual seria a medida desta durao
razovel? Ou seja, qual limite deve-se fixar para a
tempestividade da tutela jurisdicional? Ou melhor,
aceitvel esperar por quantos anos o andamento de
um processo?
Definir
indispensvel
expresso
para
que
se
durao
discuta
razovel
este
direito
fundamental de forma mais objetiva. inquestionvel

que essa durao razovel refere-se busca de uma
atuao mais rpida do Poder Judicirio, a uma
guinada que torne a justia mais clere, menos
congestionada, enfim, trata-se de a durao do
processo ser mais aceitvel, ou ainda melhor, mais
justa. Contudo, no se trata de obter uma rapidez
subordinada a um prazo pr-determinado. Nesse
sentido, eis o que diz Marinoni:
Frise-se que durao razovel, como o
prprio nome indica, nada tem a ver com
durao limitada a um prazo certo ou
determinado. Se essa confuso fosse
THEODORO JNIOR, Humberto. Direito Fundamental
Durao Razovel do Processo. Belo Horizonte, Dezembro de
2008. Disponvel em: <http://www.anima-opet.com.br>. Acesso
em 15 out. 2014.
152
133
aceita, no se trataria de durao

razovel, mas de durao legal, ou do
simples dever de o juiz respeitar o prazo
fixado pelo legislador para a durao do
processo. O direito durao razovel
faz surgir ao juiz o dever de, respeitando
os direitos de participao adequada das
partes, dar a mxima celeridade ao
processo. E dar a mxima celeridade ao
processo implica em no praticar atos
dilatrios injustificados, sejam eles
omissivos ou expressos153.
Outro ponto a se destacar, neste momento,

que seria imprudente supervalorizar uma celeridade
processual em detrimento de outros princpios tambm
caros ao processo. Ou seja, no h que se falar em
rapidez
processual
entendimento
de
obtida
Jnior154,
todo
custo.
que
destaca
No
a
constitucionalizao do processo no Brasil, processo

justo aquele mais breve possvel, entretanto deve-se
buscar
tal
celeridade
em
sintonia
com
outras
garantias constitucionais no menos importantes. Ou

seja, no se pode sacrificar, por exemplo, o direito
MARINONI, Luiz Guilherme. Direito Fundamental Durao
Razovel do Processo. Revista Estao Cientfica, Juiz de
Fora, v. 01, n. 04, p. 82-97, out./nov. 2009. Disponvel em:
<http://portaladm.estacio.br>. Acesso em 15 out. 2014.
154
THEODORO JUNIOR, Humberto. Direito Processual
Constitucional. Revista Estao Cientfica, Juiz de Fora, v. 01,
n. 04, p. 28-43, out.-nov. 2009.
Disponvel em:
<http://portal.estacio.br>. Acesso em 15 out. 2014.
153
134
ampla defesa, ao contraditrio, em nome da velocidade

processual. necessrio razoabilidade a fim de que a
todas as partes num processo seja garantido, de forma
isonmica, o direito a um devido processo legal, onde
os princpios constitucionais so ponderados, no
havendo absoluta prevalncia de um em relao a
outro.
4 DEFININDO PARMETROS QUE AFIRAM O
(DES)RESPEITO AO DIREITO DURAO
RAZOVEL DO PROCESSO
Aprofundando um pouco mais a discusso,
relembra Jnior155 que a Corte Europia dos Direitos
dos Homens, uma das entidades que mais tem zelado
pelo efetivo cumprimento do direito fundamental em
comento, baseia-se em trs critrios para aferir a
durao razovel em um processo judicial, quais
sejam: a complexidade do caso, o comportamento das
partes e a atuao dos juzes e dos auxiliares da
justia. Jnior afirma, ainda, que tais critrios devem
ser utilizados diante de casos concretos onde se
155
THEODORO JNIOR, 2008, p. 12.
135
observou certa demora processual, a fim de esclarecer

se a mesma pode ser considerada justa, e conclui:
Se foi a complexidade da causa que levou
a diligncias especiais fora dos padres
normais do procedimento ou se foram os
prprios litigantes que tumultuaram a
marcha do feito com incidentes e
recursos abusivos, no cabe imputar ao
juzo a culpa pela maior demora na
concluso do processo. Mas, se os atos e
diligncias a cargo do rgo julgador e
seus auxiliares no respeitaram os
prazos legais e se a autoridade judiciria
no policiou o comportamento das partes
e permitiu que provas e diligncias
inteis e tumulturias fossem praticadas
impunemente, o Poder Judicirio se
tornou
responsvel
pela
durao
excessiva e, conseqentemente, injusta
da prestao da tutela jurisdicional156.
Isto posto, cumpre destacar que tais critrios

supramencionados, estabelecidos pela referida Corte,
podem ser tambm de extrema utilidade para o direito
ptrio. Cabe aos intrpretes e aplicadores do direito,
nos casos concretos, alm de verificar os mencionados
critrios, encontrar os meios, previstos nos diversos
cdigos brasileiros, que podem ser utilizados visando a
questo da tempestividade do judicirio e fiscalizar a
156
THEODORO JNIOR, 2008, p. 13.
136
efetiva aplicao de tais meios, entre os quais, cita-se:

a aplicao de sanes pecunirias a litigantes de mf
que
deliberadamente
processual,
observncia
retardam
aos
trmite
princpios
da
continuidade e da eficincia dos servios pblicos, a

responsabilidade civil do Estado frente a uma atuao
demorada
da
jurisdio,
conforme
explicou
Barruffini157.
Destarte, em arremate ao exposto acima, resta
concluir que, ainda no pensar de Barruffini158, a soma
dos critrios apresentados pela Corte Europeia dos
Direitos dos Homens com as previses citadas, alm de
outras tantas garantias que tero lugar caso a caso,
pode servir como uma espcie de parmetro a ser
utilizado a fim de que se possa verificar de forma clara
e fundamentada o respeito ou no efetividade da
prestao jurisdicional em tempo razovel, em prazo
justo.
BARRUFFINI, Frederico Liserre. Possibilidade de efetivao

do direito razovel durao do processo. In: mbito Jurdico,
Rio Grande, XI, n. 57, set 2008. Disponvel em:
<http://www.ambito-juridico.com.br>. Acesso em 15 out. 2014.
158 Ibid.
157
137
5 A RESPONSABILIDADE DOS TRS PODERES

PELA EFETIVAO DO DIREITO A DURAO
RAZOVEL DO PROCESSO
Ao surgir de forma autnoma, o princpio da
durao razovel trouxe em seu bojo a necessidade de
se criar meios que garantam a celeridade processual.
Desta forma, incumbe ao Legislativo, ao Judicirio e
ao Executivo atuar positivamente nesse sentido. Ao
Legislativo,
cabe
dever
de
conferir
proteo
normativa ao direito fundamental razovel durao

do processo, sendo que esta proteo se d, conforme
Marinoni, nessas trs dimenses:
i) Deve editar normas com o fim de
regular a prtica dos atos processuais em
prazo razovel. Assim, deve estabelecer
prazos que realmente permitam a
prtica dos atos processuais (preparao
da defesa, interposio de recurso,
produo de provas etc), inclusive
considerando as dificuldades concretas
das partes (prazo diferenciado para a
Fazenda Pblica).[...] ii) Ademais, tem o
legislador o dever de dar s partes meios
de controle das decises judiciais que
violem as normas processuais destinadas
a dar proteo ao direito fundamental
durao razovel, assim como formas de
controle das decises que, sem atentar
138
contra
regras
infraconstitucionais,
neguem
diretamente
o
direito
fundamental durao razovel. iii) Por
fim, como a violao do direito
fundamental durao razovel pode
trazer danos patrimoniais e nopatrimoniais, o legislador tem o dever de
instituir meios processuais capazes de
permitir o exerccio da pretenso tutela
ressarcitria contra o Estado159.
Alm do Legislativo, tambm figura como

responsvel pela efetiva aplicao do direito
celeridade processual o Judicirio. inquestionvel
que a jurisdio necessita de tempo para dar uma
resposta final aos jurisdicionados, mas no se pode
admitir que o prazo para tal seja ilimitado. A Lei
Orgnica da Magistratura Nacional160, bem como o
Cdigo de Processo Civil Brasileiro, em seu artigo 133,
inciso II161, asseguram punio ao juiz que no
respeitar atos processuais que impliquem na durao
MARINONI, 2009, p. 84.
BRASIL. Lei Complementar n. 35, de 14 de maro de
1979. Dispe sobre a Lei Orgnica da Magistratura Nacional.100.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 16 out.
2014.
161 Idem. Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o
Cdigo
de
Processo
Civil.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 15 out. 2014. Art. 133
[omissis], II: recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo,
providncia que deva ordenar de ofcio, ou a requerimento da
parte.
159
160
139
razovel
do
processo.
Neste
particular,
imprescindvel que os julgadores no sejam inertes,

no cometam atos dilatrios injustificados, seja ao se
omitir, sendo negligentes quanto prtica de um ato
ou a aplicao de norma obrigatria, seja ao recusar,
rejeitando a realizao de algum ato perfeitamente
legtimo,
seja
ao
retardar
as
providncias
necessrias ao fluxo do processo, realizando atos no

pertinentes ao momento, por exemplo, como afirmou
Alencar, Justino e Linhares Maia162.
A
bem
da
verdade,
como
ressaltou
Faria163, o que se espera do Judicirio uma atuao

mais dedicada, mais comprometida com a celeridade
processual. Anseia-se por juzes empenhados em
analisar,
estudar cada
processo, que
combatam
qualquer tipo de excesso, que no titubeie em punir os

litigantes de m-f que atrasam maliciosamente a
ALENCAR, Layana Dantas de; JUSTINO, Hallana Garrido;
LINHARES MAIA, Hrika Juliana. A Responsabilidade Pessoal
do Juiz Pela Morosidade da Prestao Jurisdicional. Polmica
Revista Eletrnica, Rio de Janeiro, v. 12, n. 1, p. 163-174,
jan./mar.
2013.
Disponvel
em:
<http://www.epublicacoes.uerj.br>. Acesso em 15 out. 2014.
163 FARIA, Mrcio Carvalho. A Durao Razovel dos Feitos:
Uma Tentativa de Sistematizao na Busca de Solues Crise
do Processo. Revista Eletrnica de Direito Processual, Rio
de Janeiro, v. VI, n. 04, p. 475-496, jul./dez. 2010. Disponvel em:
<http://www.e-publicacoes.uerj.br>. Acesso em 15 out. 2014.
162
140
marcha processual, que faam valer os prazos

processuais,
seja
em
mbito
civil,
penal
ou
administrativo. Muitas so as diretrizes a serem

observadas pelos juzes a fim de que no seja violado o
direito a uma durao razovel do processo, a exemplo
do que expe os incisos I, II e III164 do artigo 125 do
Cdigo de Processo Civil Brasileiro. Todavia, o
abarrotamento da maquina judiciria denuncia que,
dentre outros atores, o Judicirio tambm tem l a sua
culpa.
Justo esclarecer que, hodiernamente, a justia
encontra-se assoberbada devido deficiente estrutura
administrativa que, muito defasada e excessivamente
burocratizada, no consegue atender as demandas e
otimizar os processos. Neste contexto, eis o alerta de
Theodoro Jnior:
Temos reiteradamente advertido para o
fato de que a demora e ineficincia da
justia cuja erradicao se coloca como
BRASIL. Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o
Cdigo
de
Processo
Civil.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 15 out. 2014. Art. 125:
O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo,
competindo-lhe: I - assegurar s partes igualdade de tratamento;
II - velar pela rpida soluo do litgio; III - prevenir ou reprimir
qualquer ato contrrio dignidade da Justia;
164
141
a principal inspirao da reforma do

processo decorre principalmente de
problemas administrativos e funcionais
gerados por uma deficincia notria da
organizao
do
aparelhamento
burocrtico
do
Poder
Judicirio
brasileiro. [...] Um aprimoramento
efetivo da prestao jurisdicional, por
isso mesmo, s se poder alcanar
quando
se
resolver
enfrentar
a
modernizao dos rgos responsveis
pela justia, dotando - os de recursos e
mtodos compatveis com as tcnicas
atuais de cincia da administrao, e
preparando todo o pessoal envolvido para
adequar-se ao desempenho das mesmas
tcnicas165.
Por fim, resta pontuar que uma mudana na

organizao
judiciria
brasileira
no
seria,
provavelmente, algo pouco oneroso. Portanto, frisou

Marinoni166, cabe ao Executivo no dar d ombros
para este apelo e destinar um significativo oramento
reestruturao
material
pessoal
do
Poder
Judicirio, denotando, assim, sua responsabilidade,

nesta empreitada, de cunho econmico. Enfim, urge
que se modernize a mquina judiciria a fim de que se
garanta aos jurisdicionados um servio pblico mais
eficiente,
165
166
conforme
assegura
THEODORO JUNIOR, 2009, p. 38.

MARINONI, 2009, p. 90.
Constituio
da
142
repblica Federativa do Brasil de 1988, em seu artigo

37167.
6 MOROSIDADE DA JUSTIA BRASILEIRA:
ALGUMAS EXPLICAES
cedio que a busca pela tempestividade da
tutela jurisdicional traduz, na verdade, o desejo de se
combater talvez um dos mais graves problemas da
justia em mbito universal, qual seja, a morosidade
da mquina judiciria. Interessante, ento, elencar
algumas causas de tanta lentido. Primeiramente,
preciso lembrar que os movimentos renovatrios de
acesso a justia abriram as portas do judicirio a um
sem nmero de pessoas, o que deve ser exaltado.
Todavia, frise-se, o poder judicirio no estava
preparado para tamanha demanda. Neste diapaso,
aponta Bedaque:

Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal,
1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em 16
out. 2014. Art. 37: A administrao pblica direta e indireta de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm,
ao seguinte.
167
143
Alis, o grande movimento destinado

ampliao do acesso ao Poder Judicirio,
representado pelas denominadas ondas
renovatrias do processo civil, pode ser
analisado por dois ngulos. Facilitou-se o
ingresso, e, em conseqncia, o nmero
de processos aumentou de forma
espantosa. No foram adotadas, todavia,
medidas visando a adequar o Poder
Judicirio e a tcnica processual a essa
nova realidade. Alm de a estrutura
permanecer inalterada, so empregados
mtodos de trabalho ultrapassados. [...]
Os litgios so em nmero muito superior
capacidade de absoro do Poder
Judicirio o que acaba comprometendo
a to almejada celeridade processual168.
Aliado ao exposto acima, tambm se destaca a

excessiva
formalidade
das
normas
processuais
constituindo um entrave ao processo ao invs de

tornar descomplicado o seu trmite. Acrescenta-se,
tambm, a enorme quantidade de recursos interpostos,
muitas vezes desnecessrios. Alm disso, soma-se o
fato de ser o nosso Estado muito demandista, ou seja,
a
experincia
especialmente,
tem
mostrado
do
Poder
como
Executivo
os
rgos,
protelam
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do

Processo e Tcnica Processual. 3. ed. So Paulo. Malheiros,
2010, p. 21.
168
144
absurdamente, abusando e sobrecarregando a justia,

de acordo com Rodrigues169.
7
MOROSIDADE
DA
JUSTIA
VERSUS
DURAO RAZOVEL DO PROCESSO

Apesar de a morosidade da justia ainda figurar
entre as notcias menos celebradas do Pas, foroso
notar que, tendo em vista a efetividade do direito
fundamental durao razovel do processo, muitas
leis j forma criadas, outras propostas, e vrias
medidas j foram tomadas, a exemplo da criao das
smulas vinculantes, editadas exclusivamente pelo
Supremo Tribunal Federal, que visam imprimir maior
rapidez aos julgamentos, alm de vincular os demais
rgos jurisdicionais s decises do STF, o que j
implica em grande ganho de tempo, conforme disse
Martins170.
Neste af, merece forte destaque o anteprojeto
do Novo Cdigo de processo Civil, que traz em seu bojo
RODRIGUES, 2008, p. 324.

MARTINS, Marina. Smula vinculante . Jus Navigandi,
Teresina, ano 17, n. 3320, 3 ago. 2012. Disponvel em:
<http://jus.com.br>. Acesso em 17 out. 2014.
169
170
145
uma arrojada proposta concernente celeridade

processual. Sobre este tema, concluiu assim Valente:
Por fim, conclui-se que as alteraes no
Processo Civil brasileiro destinam-se a
dar maior celeridade na tramitao dos
processos e busca da uniformizao da
jurisprudncia, visando avanar na
soluo de questes historicamente
tormentosas para todos aqueles que
operam o Direito Processual Civil no
Brasil. [...] O principal ganho para a
sociedade ser a simplificao do
processo. Com a adoo de instrumentos
como o incidente de coletivizao, por
meio do qual todos os processos de
mesmo teor sero julgados a partir de
uma mesma sentena, que criar assim
uma jurisprudncia. O incidente de
coletivizao, referente a legitimidade
para as demandas de massa, que
ocasionar a preveno do juzo e
suspenso
das
aes
individuais,
evitando assim decises contrarias para
problemas semelhantes171.
Apesar dos vrios esforos empreendidos em

prol
da
celeridade
processual,
sobretudo
dos
legisladores, desanimador, mas necessrio, informar

que, conforme noticiado recentemente, o Relatrio
VALENTE, Ana Orcina Souza. Proposta dos comentrios ao
Novo Cdigo de Processo Civil: um projeto colaborativo. In:
mbito Jurdico, Rio Grande, XV, n. 96, jan 2012. Disponvel
em: <http://www.ambito-juridico.com.br>. Acesso em 16 out.
2014.
171
146
Justia do Conselho Nacional de Justia apontou um

crescimento de 10,6% no quantitativo de processos em
tramitao no judicirio brasileiro, nos ltimos quatro
anos, o que significa que em 2012 havia 92,2 milhes
de aes em tramitao172. So nmeros que assustam
e fazem concluir que a efetiva durao razovel do
processo, no Brasil, ainda uma montanha a ser
escalada.
Talvez, a obteno de melhores ndices carea
de medidas mais audaciosas. Nesta dimenso, est
Jnior173, para quem o princpio da durao razovel
do processo , em si, algo muito vago, por no definir
os
limites
temporais
pertinentes
ao
processo,
especialmente ao processo penal, mbito em que

prevalece a teoria do no prazo, isto , prazos existem,
mas no sendo passveis de punio, como se no
existissem. Este autor174 insiste, ainda, na ideia de
durao mxima do processo com prazos temporais
bem definidos, e, desrespeitado tais prazos, restaria ao
BRASIL. Conselho Nacional de Justia. Disponvel em:
<http://www.cnj.jus.br/noticias/cnj/26625-numero-de-processosem-tramite-no-judiciario-cresce-10-em-quatro-anos>. Acesso em
18 out. 2014.
173 LOPES JNIOR, Aury. Direito Processual Penal. 10. ed.
So Paulo. Saraiva, 2013, p. 148.
174 Ibid. p.159.
172
147
Estado
compensar
indenizaes
por
os
danos
jurisdicionados,
morais,
seja
com
materiais,
seja
compensaes de natureza penal, alm de punir o

servidor
pblico
responsvel
pelas
delongas
processuais. Nesta esteira encontra-se Rosa que

defende a ideia de uma durao razovel do processo
atrelado a alguma contrapartida, ou seja, a medidas
compensatrias que garantam a efetivao do direito.
Nas palavras deste autor:
[...] prometer-se a durao razovel sem
medidas compensatrias o mesmo que
se prometer amor. Para alm do Direito
(ao amor ou durao razovel do
processo) preciso estabelecer-se as
garantias. Em ambos os casos, todavia,
diante da ineficcia dos mecanismos de
garantia, muitas vezes o Direito no se
efetiva175.
Por outra banda, parece que o caminho para

amenizar a deficincia da mquina estatal no passa
pela realizao de reformas a serem realizadas pelo
Legislativo. Mais do que isso, preciso tocar a ferida,
assumir a necessidade de uma estrutura mais
ROSA, Alexandre de Morais. Durao Razovel do Processo
sem Contrapartida Como Promessa de Amor. Revista
Consultor
Jurdico.
Jul
2014.
Disponvel
em:
<http://www.conjur.com.br>. Acesso em 18 out. 2014.
175
148
adequada do Poder Judicirio, ou seja, cabe ao Estado

uma postura poltica mais nesse sentido. Alm disso,
deve-se priorizar a qualidade e a quantidade de juzes
e
demais
operadores
em
consonncia
com
modernidade que nos cerca, alm de abastecer a

mquina judiciria de pessoal bem preparado e
recursos tecnolgicos capazes de propiciar um servio
pblico
mais
gil
eficaz.
Quanto
mais
os
jurisdicionados estiverem entregues a uma mquina

judiciria ultrapassada, excessivamente burocrtica,
onerosa e lenta, menos haver uma mnima satisfao
com a justia, ponderou Fernandes176.
8 CONCLUSES FINAIS
Considerando o que foi apresentado at o
momento, justo que se reconhea que algum esforo
j foi dispensado no intuito de dar ao direito
fundamental durao razovel do processo a
efetividade to desejada pela comunidade jurdica e,
FERNANDES, Sonia Maria Carneiro Caetano. Anteprojeto de

novo CPC. Breves reflexes. In: mbito Jurdico, Rio Grande,
XIII, n. 74, mar 2010. Disponvel em: <http://www.ambitojuridico.com.br>. Acesso em 18 out. 2014.
176
149
tambm, pela sociedade que, refm de uma justia

morosa, reserva algum tempo de sua vida angstia
de um processo lento. Todo esforo louvvel nesse
sentido, seja do Legislativo, do Executivo ou do
Judicirio,
exemplo
da
criao
dos
Pactos
republicanos, o que j foi um avano.

Entretanto, por mais otimista que se seja,
preciso ressaltar que a verdadeira efetividade do
direito a uma prestao jurisdicional em tempo justo
ainda um desafio. A lentido da tutela jurisdicional
no deixa mentir. Os nmeros esto ai para corroborar
com isto. A quantidade de aes que sufocam a
mquina judiciria denunciam que, de uma forma
geral, a durao dos processos no Brasil ainda est
longe
do
pretendido
ao
se
elevar
status
constitucional o direito fundamental aqui abordado.

Eis um tema que merece uma discusso mais sria: a
relevncia de uma justia mais clere. Sejam as
palavras do mestre Rui Barbosa um alerta neste
momento: Justia tardia nada mais do que injustia
institucionalizada.
150
REFERNCIAS
ALENCAR, Layana Dantas de; JUSTINO, Hallana
Garrido; LINHARES MAIA, Hrika Juliana. A
Responsabilidade Pessoal do Juiz Pela Morosidade da
Prestao Jurisdicional. Polmica Revista
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________________. Emenda Constitucional N 45,
de 30 de Dezembro de 2004. Altera dispositivos dos
arts. 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105,
107, 109, 111, 112, 114, 115, 125, 126, 127, 128, 129,
151
134 e 168 da Constituio Federal, e acrescenta os

arts. 103-A, 103B, 111-A e 130-A, e d outras
providncias. Disponvel em:
________________. II Pacto Republicano de Estado
Por Um Sistema de Justia Mais Acessvel, gil e
Efetivo. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>.
________________. Lei Complementar n. 35, de 14
de maro de 1979. Dispe sobre a Lei Orgnica da
Magistratura Nacional.100. Disponvel em:
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2014.
________________. Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de
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2014.
152
Conveno Europeia para Proteo dos Direitos

dos Homens e das Liberdades Fundamentais:
subscrita em Roma, em 04 de novembro de 1950: com
as modificaes introduzidas pelo Protocolo n 11 e 14,
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153
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________________.
154
04, p. 28-43, out./nov. 2009. Disponvel em:

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VALENTE, Ana Orcina Souza. Proposta dos
comentrios ao Novo Cdigo de Processo Civil: um
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Grande, XV, n. 96, jan 2012. Disponvel em:
<http://www.ambito-juridico.com.br>. Acesso em 16
out. 2014.
155
CRIME DE RACISMO E A DIGNIDADE DA

PESSOA HUMANA: ANLISE DE CASO DO
GOLEIRO ARANHA
ANGLICA PORCARI DUTRA PRCOLI
aporcaridutra@gmail.com
LUCIANNE DONNA PEDRUZZI
lucianexandro@hotmail.com
Professor
Orientador.
Bolsista
CAPES.
rea
do
Direito.
E-mail:
Resumo: Trata-se de uma anlise sobre questes como racismo,
injria racial e dignidade humana luz de textos da Constituio
Federal, do Cdigo Penal e dos Direitos Humanos com base no
caso do goleiro Aranha (inqurito). Verificou-se atravs deste
caso, as aplicabilidades dos dispositivos legais e o que ele
verdadeiramente configura: se crime de racismo ou injria racial.
Atravs da anlise dos fatos e decises tomadas pela justia,
buscou-se conhecer a legislao vigente, como tambm, a raiz
etimolgica de algumas palavras chaves para a compreenso da
temtica desenvolvida.
Palavras chaves: Racismo, Injria Racial, Direitos Humanos.
156
1 INTRODUO
Em pleno sculo XXI parece inacreditvel que
ainda sejam vistos tantos casos de racismo espalhados
por todo mundo. Muitas vezes confundidos com
ladres, outras vezes comparados a macacos, sofrendo
insultos pela cor da pele, sendo alvo de piadas de mau
gosto nas rodas de amigos, e nos casos mais graves,
registros de injustias, crimes e mortes. H pouco
tempo atrs, um ator e psiclogo carioca foi preso de
forma arbitrria aps ter sido confundido com um
bandido, simplesmente porque eram semelhantes na
cor negra da pele.
Dentro do esporte, diversos episdios tm sido
frequentes, dentro e fora do Brasil. A cena em que o
torcedor espanhol joga uma banana em direo ao
jogador brasileiro Daniel Alves, pde ser vista e
revista
diversas
vezes
na
mdia.
Tambm
foi
registrado a cena em que toda uma torcida peruana

imitava o som de macaco todas as vezes que o jogador
brasileiro Tinga tocava na bola. Talvez o caso mais
atual e que tenha sofrido punio mais severa seja a
do jogador Aranha, quando a cmera de uma emissora
flagrou o exato momento em que uma torcedora do
157
Grmio gritando a palavra macaco, fosse diversas

vezes exibida em rede nacional. Neste polmico caso,
ela no foi a nica a gritar, pois outros torcedores
agiram de igual modo.
Tudo isso somente uma gota no oceano, que
veio a pblico devido aos registros flagrados por
cmeras e divulgados pela imprensa, mas h outros
inmeros registros atravancados nas delegacias, de
ocorrncias de discriminao e constrangimentos que
acontecem em estabelecimentos comerciais, empresas
e agncias de recursos humanos. As agresses nem
sempre so verbais ou psicolgicas, so tambm fsicas
e quando no deixam sequelas irreversveis podem at
culminar em morte.
2 RELATO DO CASO ARANHA
O racismo no Brasil no velado. Ele ocorre
todos os dias, em diversos lugares, com pessoas
comuns ou de influncia na sociedade e na mdia, como
o caso do goleiro Aranha.
Em 28 de agosto de 2014, a partida entre o time
dos Santos Futebol Clube e do Grmio Porto Alegrense
terminou em 2 a 0 para o time alvinegro. Durante o
158
segundo tempo o goleiro Aranha, do time santista,

sofreu inmeras crticas ofensivas de cunho racista por
parte
da
torcida
gremista.
Muitos
torcedores
uniformizados pulavam, gesticulando e emitindo sons

como se fossem macacos, sendo flagrados por cmeras
de televiso que tambm flagrou o exato instante que
uma torcedora gremista aos berros gritava: macaco,
macaco, macaco, referindo-se ao goleiro santista.
No instante em que o goleiro percebeu as
injrias sofridas pediu que as cmeras flagrassem os
insultos, como tambm, dirigiu-se ao rbitro Wilton
Sampaio, que a princpio pensou ser o goleiro quem
ofendia os torcedores. Terminada a partida o goleiro
fez um desabafo a imprensa. O Ministrio Pblico
solicitou a abertura do inqurito policial logo no dia
seguinte ao episdio.
O caso ganhou grande repercusso na mdia
tanto pela reao do goleiro, como pelo fato que um
ms antes, durante a Copa do Mundo realizada no
Brasil,
racismo
foi
debatido
combatido,
principalmente nos campos de futebol.

Por se tratar de crime previsto em lei, violao
aos direitos humanos contra a dignidade da pessoa
159
humana, destaca-se a ocorrncia do Direito Penal ao

caso, objetivando a anlise e aplicabilidade penal ao
referido acontecimento.
3 LEGISLAO
Embora seja o Brasil formado em quase sua

maioria por indivduos de raa negra ou descendentes
destes, isto no altera em nada o perfil preconceituoso
ou racista por parte de um nmero bastante
expressivo da populao. Isto no um fato atual, pelo
contrrio. Em 3 de julho de 1951 foi promulgada a Lei
n 1.390177, que inclua entre as contravenes penais
a prtica de atos resultantes de preconceitos de raa
ou de cor, conhecida como a Lei Afonso Arinos. Apesar
do mrito histrico, no foi possvel reprimir de forma
eficaz o comportamento preconceituoso existente na
sociedade daquela poca.
BRASIL. Lei n 1.390, de 3 de julho de 1951. Inclui entre as

contravenes penais a prtica de atos resultantes de
preconceitos
de
raa
ou
de
cr.
Disponvel
em:
177
160
A Constituio Federal de 5 de outubro de

1988178, explicitou em seu texto o carter criminal da
prtica de racismo, conforme disposto no artigo 5,
inciso XLII, que a prtica do racismo constitui crime
inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de
recluso, nos termos da lei.
Para amplificar e melhor acatar a instruo
constitucional, foi editada a Lei n 7.716, de 5 de
janeiro de 1989, que define os crimes resultantes de
preconceito de raa ou de cor. Desta lei, os artigos 1 e
20 foram alterados pela Lei n 9.459, de 13 de maio de
1997179, que disps que sero punidos, na forma desta
lei
os
crimes
resultantes
de
discriminao
ou
preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia

nacional. Sendo assim, a doutrina fundamentada na
citada lei, define o crime de racismo como aquele em
que o cidado impede a execuo de qualquer direito,
BRASIL. Constituio (1988) Constituio da Republica
Federativa do Brasil: Texto constitucional promulgada em 5 de
outubro de 1988, com as alteraes adotadas pelas Emendas
Constitucionais n 1/92 a 64/2010 e pelas Emendas
Constitucionais de Reviso n 1 a 6/94. Braslia: Senado
Federal, Subsecretarias de Edies Tcnicas, 2010.
179 Idem. Lei n 9.459, de 13 de maio de 1997. Altera os arts. 1
e 20 da Lei n 7.716, de 5 de janeiro de 1989, que define os crimes
resultantes de preconceito de raa ou de cor. Disponvel em:
178
161
em face de uma discriminao (preconceito) com base

em sua etnia, cor, religio ou procedncia nacional.
Para melhor entendimento, algumas palavras
em nfase sero conceituadas conforme sua origem
etimolgica, sendo:
Preconceito o prefixo latino pr
(anterioridade, antecedncia) mais o
substantivo
conceito
(opinio,
reputao,
julgamento,
avaliao).
Ento, o preconceito , portanto, o
conceito formado antes de se ter os
conhecimentos necessrios; a opinio
formada antecipadamente, sem maior
ponderao180.
Racismo A definio etimolgica tem
origem na unio de dois termos: raa e
ismo, sendo raa a palavra me.
Racismo = Raa + ismo. Portanto, esta
uma teoria que afirma a superioridade
da raa X ou Y em relao s outras
raas. Nesta teoria assenta a defesa do
direito de dominar ou mesmo reprimir as
raas consideradas inferiores181.
Dignidade Humana Dignidade do
latim: dignus: aquele que merece
estima e honra, aquele que
importante. Para So Toms de Aquino,
a dignidade prpria do homem
inerente ao homem, como espcie; e ela
MENDES,
Iba.
Etimologista.
Disponvel
em:
<http://www.etimologista.com>. Acesso em 27 set. 2014.
181 BORGES, Rafaela. Racismo e Xenofobia. Disponvel em:
<http://filosofia.esmonserrate.org>. Acesso em 27 set. 2014.
180
162
existe in actu s no homem como

indivduo, passando desta forma a
residir na alma de cada ser humano182 .
Injria IN, negativa + JUS, direito,
justia. Portanto, uma conduta fora
da lei, injustia.183
As definies propostas so para um melhor

entendimento quando observadas luz da Declarao
dos Direitos Humanos que diz em seu art 1: Todos os
seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e
em direitos. Dotados de razo e de conscincia, devem
agir uns para
com
os outros em
esprito
de
fraternidade.184 Como ser igual em direito e dignidade

em
uma
sociedade
preconceituosa,
repleta
de
injustias e de desrespeito a pessoa humana?

O Cdigo Penal em seu Captulo V Dos Crimes
Contra A Honra, artigo 140, diz: Injuriar algum,
ANDRADE, Paulo Henrique Magalhaes de. A Dignidade da

Pessoa Humana. Disponvel em: <http://www.viajus.com.br>
Acesso em 27 set. 2014.
183 Origem da Palavra. Site de Etimologia. Disponvel em
<http://origemdapalavra.com.br/site/palavras/injuria/> Acesso em
26 jun. 2014.
184 ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Declarao
10
de
dezembro
de
1948.
Disponvel
em:
<http://www.direitoshumanos.usp.br>. Acesso em 02 out. 2014.
182
163
ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro185. A de se

observar que o Cdigo Penal trata de uma situao
bem diferente dos casos de racismo, que a injria
racial (ou injria qualificada), presente na conduta de
quem se utiliza de elementos referentes raa, cor,
etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou
portadora de deficincia ( 3 do referido artigo), para
ofender a honra e a dignidade da pessoa humana
vitimada.
4 RACISMO OU INJRIA RACIAL?
O ocorrido em 28 de agosto com o goleiro
Aranha foi arbitrrio, perante o Direito, foi crime de
injria racial, conforme o fechamento do inqurito
policial, pois houve ofensa grave da honra e da
dignidade humana. Trouxe constrangimento e afronta
direta. De outro modo, no h como no classific-lo
como crime de racismo, visto que tambm ocorreu
discriminao
racial,
negando
princpio
BRASIL. Decreto-lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940.

Que
institui
o
Cdigo
Penal.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>
Acesso em 27 set 2014.
185
164
constitucional previsto no art. 5 que diz que todos so

iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza,
garantindo-se
aos
brasileiros
[...]
inviolabilidade do direito vida, liberdade,

igualdade, segurana [...], nos termos seguintes:
XLII
prtica
do
racismo
constitui
crime
inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de

recluso, nos termos da lei.
Embora se entenda que o legislador da Carta
Magna ao falar de racismo tenha delimitado somente
a uma questo racial, visto que o termo racismo no
abrange o preconceito de orientao sexual, de estado
civil entre outros, entendendo-se que aqui o termo a
ser
melhor
utilizado
fosse
preconceito,
pois
preconceito gnero, do qual o racismo uma

espcie186, mesmo assim, o racismo deixou de ser uma
simples contraveno como previsto na Lei 1.390/51,
sendo elevado pela atual legislao como crime.
Alm do mais, to grave quanto o crime de
racismo propriamente dito, houve aqui uma ofensa a
dignidade humana, que dentro do ordenamento
SANTOS, Ulton. Crime de preconceito racial ou injria
qualificada? Disponvel em: <http://www.escritorioonline.com>
186
165
jurdico um importantssimo princpio norteador,

cabendo ao Estado garantir aos cidados uma condio
mnima existencial essencial condio de ser
humano,
conforme
pontua
professor
Nelson
Rosenvald: A dignidade situa o ser humano no

epicentro de todo o ordenamento jurdico, como
protagonista, tanto no mbito do direito pblico como
no do direito privado, repelindo qualquer atentado
proveniente
de
outras
pessoas
dos
poderes
pblicos187.
Ainda, segundo Alexandre de Moraes,
A dignidade da pessoa humana um
valor espiritual e moral inerente a
pessoa, que se manifesta singularmente
na autodeterminao consciente e
responsvel da prpria vida e que traz
consigo a pretenso ao respeito por parte
das demais pessoas, constituindo-se em
um mnimo invulnervel que todo
estatuto jurdico deve assegurar, de
modo que apenas excepcionalmente
possam ser feitas limitaes ao exerccio
dos direitos fundamentais, mas sempre
sem menosprezar a necessria estima
ROSENVALD, Nelson. Dignidade humana e boa-f no

cdigo civil. Coleo prof. Agostinho Alvim. So Paulo: Saraiva,
2005
187
166
que merecem todas as pessoas enquanto

seres humanos188.
O inqurito policial sobre o caso de injria racial

contra o goleiro Aranha foi concluso no dia 30 de setembro
de 2014 e encaminhado Justia. Quatro torcedores foram
indiciados e o Grmio sofreu a penalidade de excluso da
Copa do Brasil, sendo julgado pelo Superior Tribunal de
Justia Desportiva (STJD). J o referido goleiro, retornou a
arena do Grmio em outra partida de futebol, que apesar de
no mais ouvir xingamentos, nem retaliaes explcitas,
sentiu de perto a hostilidade da torcida gremista.
Embora existam leis para garantir os direitos ou
mesmo, penalizar em caso de infrao, todo o aparato
judicirio no suficiente para impedir que casos iguais a
este deixem de ocorrer.
5 CONSIDERAES FINAIS
No Brasil, a populao negra j ultrapassou a

casa dos 100 milhes e mesmo assim os crimes
relacionados cor da pele so cada vez mais
frequentes. Com isto, a criminalizao do racismo
MORAES, Alexandre de. Constituio do

Interpretada. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p. 129.
188
Brasil
167
procura combater o preconceito e a descriminao que

teve sua origem na formao histrica do Brasil, como
consequncia do relacionamento dominante, opressivo
e segregado entre aqueles que julgavam serem
superiores aos outros em virtude da raa.
No caso da injria qualificada pelo preconceito
(injria racial) prevista no art. 140, 3 do Cdigo
Penal, tem sua pena muito prxima ao crime de
racismo, visto que so crimes de preconceito e
discriminao ligados a raa, cor e etnia. O que
diferencia um do outro o bem jurdico protegido, ou
seja, o racismo crime e possui como bem jurdico a
igualdade racial, j na injria racial o bem jurdico a
ser protegido a honra subjetiva do indivduo.
No caso do presente trabalho, seja qual for a
conduta criminosa aqui analisada, o preconceito racial
fator determinante. Mesmo que no defina por si s o
tipo de penalidade e enquadramento especfico, a
discriminao e o preconceito so os caminhos para a
prtica da injria racial (art. 140, 3, do Cdigo
Penal), ou do crime de racismo, previsto na Lei n
7.716/89, que constitui um crime de grande agravo.
168
Embora haja legislao especfica para cada

caso,
observa-se
necessidade
de
mudanas
legislativa para atribuir uma punio mais rigorosa

quele
que
pratica
delito
com
motivao
no
preconceito racial, mesmo que por simples ofensa.

inadmissvel que uma sociedade dirigida por uma
Constituio onde em seu art. 3, determina como um
dos objetivos fundamentais do Estado promover o
bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo,
cor,
idade
quaisquer
outras
formas
de
discriminao, continue acontecendo episdios como o

caso Aranha.
Embora as leis de combate ao racismo no
sejam totalmente eficientes, incontestvel a sua
importncia dentro do ordenamento jurdico brasileiro,
como tambm inegvel o relevante papel do Direito
Penal como mecanismo de represso e preveno na
luta contra a impunidade.
6 REFERNCIAS
ANDRADE, Paulo Henrique Magalhes de. A
Dignidade da Pessoa Humana. Disponvel em:
<http://www.viajus.com.br> Acesso em 27 set. 2014.
169
ARAJO, Marivnia Conceio de; OLIVEIRA,

Eliane. Racismo no futebol: o caso Aranha. Revista
Espao Acadmico, a. XIV. Disponvel em:
<http://espacoacademico.wordpress.com/2014/10/06/rac
ismo-no-futebol-o-caso-aranha-marivania-conceicaode-araujo-eliane-oliveira/> Acesso em 16 set. 2014.
BORGES, Rafaela. Racismo e Xenofobia. Disponvel
em: <http://filosofia.esmonserrate.org> Acesso em 27
set. 2014.
BRASIL. Constituio (1988) Constituio da
Republica Federativa do Brasil: Texto
constitucional promulgada em 5 de outubro de 1988,
com as alteraes adotadas pelas Emendas
Constitucionais n 1/92 a 64/2010 e pelas Emendas
Constitucionais de Reviso n 1 a 6/94. Braslia:
Senado Federal, Subsecretarias de Edies Tcnicas,
2010.
_________. Decreto-lei no 2.848, de 7 de dezembro
de 1940. Que institui o Cdigo Penal. Disponvel em:
_________. Lei n 1.390, de 3 de julho de 1951.
Inclui entre as contravenes penais a prtica de atos
resultantes de preconceitos de raa ou de cr.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso
em 20 set. 2014.
_________. Lei n 9.459, de 13 de maio de 1997.
Altera os arts. 1 e 20 da Lei n 7.716, de 5 de janeiro
de 1989, que define os crimes resultantes de
preconceito de raa ou de cor. Disponvel em:
170
CORREIO do Povo. Grmio excludo da Copa do

Brasil por unanimidade. Disponvel em:
<http://www2.correiodopovo.com.br>. Acesso em 15 set
2014.
MENDES, Iba. Etimologista. Disponvel em:
<http://www.etimologista.com/2010/04/origem-dopreconceito.html> Acesso em 27 set 2014.
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil
Interpretada. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p. 129.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Declarao Universal dos Direitos Humanos.
Adotada e proclamada pela resoluo 217 A (III) da
Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de
dezembro de 1948. Disponvel em:
<http://www.direitoshumanos.usp.br>. Acesso em 02
out. 2014.
RIO GRANDE DO SUL (ESTADO). Polcia Civil do
Estado do Rio Grande do Sul. Polcia finaliza
parcialmente inqurito sobre caso Aranha.
Disponvel em
<http://www.desaparecidos.rs.gov.br/conteudo/26510/p
olicia-finaliza-parcialmente-inquerito-sobre-casoaranha> Acesso em 19 set 2014.
ROSENVALD, Nelson. Dignidade Humana e Boaf no Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2005.
171
SISTEMA
CARCERRIO:
CONSTITUCIONAIS
PARADIGMAS
PARADOXO
DA
SADE NOS PRESDIOS DO ESPRITO SANTO

PMELLA LOMAR SOUZA
pamella.lomar@hotmail.com.
VERNICA DE SOUZA SERPA
veronica_souza_serpa@hotmail.com
Professor
Orientador.
Bolsista
CAPES.
rea
do
Direito.
E-mail:
Resumo: O presente trabalho tem por objetivo explanar as
polmicas que giram em torno do sistema carcerrio do Esprito
Santo, em face dos paradigmas constitucionais e o paradoxo da
sade. O estudo teve como embasamento a doutrina e artigos
cientficos, cuja anlise foi realizada mediante reviso
bibliogrfica, em livros, peridicos e na legislao vigente.
Tambm foi necessrio apresentar, brevemente, a evoluo
histrica do sistema carcerrio, alm da importncia da
dignidade humana para a construo humanstica da figura do
preso. Com nfase sade dos detentos em decorrncia da
expanso carcerria em conjuntura com a precariedade
penitenciria. O qual, o preso e as pessoas que interagem
constantemente ficam sobrepostos a grandes riscos de contrair
doenas pela pormenorizao do Estado quando se trata de um
indivduo que fora contra as sua leis, ou seja, o apenado. Por essa
razo, o submete a condies mnimas de salubridade para sua
172
existncia humana, agredindo e ferindo-o em sua essncia, em

virtude da falta de investimento, monitoramento e eficcia,
privando-o da devida assistncia mdica e higinica, quanto a
acomodaes desprovidas de bem estar fsico e mental,
desrespeitando em sobremodo sua integridade fsica e psquica. O
que dessa forma consagra na afronta constitucional.
Palavras-chave: sistema carcerrio; dignidade humana; sade;
Estado.
1 INTRODUO
A
superlotao
penitencirio
brasileiro,
evidente
que
no
sistema
desencadeia
em
ambientes imprprios para a resocializao dos

detentos,
pois,
ficam
expostos
ambientes
degradantes culminando em altos riscos a sade, no

apenas dos encarcerados, mas tambm dos agentes
penitencirios e familiares que os visitam, colocando
em xeque o preceito constitucional previsto no artigo
5, XLIX, da Constituio da Republica Federativa do
Brasil189:
Todos so iguais perante a lei, sem
distino
de
qualquer
natureza,
BRASIL, Constituio da Republica Federativa do Brasil de
1988. In: Vade Mecum. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
189
173

XLIX - assegurado aos presos o
respeito integridade fsica e moral;190
Tomando como referncia o Estado do Esprito

Santo, v-se que o problema to grave que at
mesmo Delegacias de Polcia Judiciria, micro-nibus
e celas metlicas estavam sendo utilizadas para
deteno dos presos que permaneciam em condies
desumanas,
sem
nenhuma
forma
de
higiene
facilitando a proliferao de doenas contagiosas,

tendo os encarcerados cerceado o direito a assistncia
mdica e judiciria. A precariedade presente no
sistema prisional do Estado chamou a ateno dos
direitos humanos e da mdia, fazendo o Estado
reconhecer as inmeras falhas existentes e assim
buscar uma maneira de solucionar as mazelas
enfrentadas.
2
ANLISE
HISTRICA
DO
SISTEMA
CARCERRIO DO ESPRITO SANTO

190
174
Haja vista que o Brasil o pas que contm a

terceira maior populao carcerria no mundo 191, a
cada ano as penitenciarias sofrem com o aumento
desenfreado de tal populao, por no disporem de
condies necessrias para atender a grande demanda,
os encarcerados sofrem com as condies precrias e
desumanas as quais o sistema penitencirio est
exposto, fato que enseja na violao dos direitos dos
presos.
Por conta disso, o sistema prisional Brasileiro
enfrenta dificuldades com a superlotao, o que vai de
encontro
aos
direitos
fundamentais
previsto
na
Constituio Federal em seu art. 5, XLIX, que

assegura aos presos o respeito integridade fsica e
moral192, ao passo que, maus tratos, tortura,
superlotao, ausncia de assistncia mdica e do
acesso justia so alguns elementos do panorama de
BRAGA, Mariana. Brasil tem terceira maior populao

carcerria do mundo. 2014. In: CNJ. Disponvel em:
<http://www.cnj.jus.br/albuns/96-noticias/9874-brasil-temterceira-maior-populacao-carceraria-do-mundo>. Acesso em: 16
out. 2014.
192 BRASIL. Constituio da Republica Federativa do Brasil de
191
175
violaes
que
os
presos
no
Brasil
esto
submetidos193.
Vale ressaltar que desde a Constituio de 1824
em seu art. 179, XXI194, que por sinal a primeira do
pas, decretada Pelo Imperador Dom Pedro I, j previa
que as cadeias sero seguras, limpas e bem arejadas,
havendo diversas casas para separao dos rus,
conforme suas circunstncias e natureza de seus
crimes.
Em decorrncia da desestruturao do sistema
prisional, tem-se a prerrogativa do aviltamento da
preveno e reabilitao do encarcerado, ao passo que
a sociedade brasileira encontra-se titubeante face ao
paradoxo que se tornou o sistema prisional nacional,
visto que, a progresso da violncia e o clamor pelo
aumento das penas, esto lado a lado com o fenmeno
da superlotao dos presdios e mazelas carcerrias.
Contudo, o abandono, a falta de investimento e o
GRUPO DE MONITORAMENTO. Violaes de Direitos
Humanos no Sistema Prisional do Esprito Santo: Atuao
da Sociedade Civil. 2011. Disponvel em: <http://global.org.br>.
Acesso em: 16 out. 2014, p. 08.
194 BRASIL. Constituio Politica do Imperio do Brazil (de
25 de maro de 1824). Manda observar a Constituio Politica
do Imperio, offerecida e jurada por Sua Magestade o Imperador.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 16 out.
2014.
193
176
descaso do poder pblico ao longo dos anos vieram por

agravar ainda mais o caos chamado sistema prisional
brasileiro195, desse modo, a pena de priso que surgiu
na posteridade como uma ferramenta robusta e de
carter humanstico na substituio da pena de morte,
dos suplcios e torturas publicas, no esta conseguindo
desenvolver
seu
principal
papel,
que
de
ressocializar e reinserir o individuo na sociedade, em

virtude do ambiente degradante e pernicioso ao qual
os presos esto acometidos. Nesse sentido orienta o
plano nacional de sade no sistema penitencirio:
A funo da priso proteger a sociedade
contra o crime, cabendo ao sistema
prisional assegurar que quando egressa
do Sistema essa pessoa seja capaz de
respeitar a lei e tornar -se produtiva
para a sociedade. Para tanto, preciso
reduzir as diferenas entre a vida
intramuros e a vida extramuros, no
sentido de garantir-lhe o acesso aos
direitos civis que lhe cabem, bem como o
exerccio de sua cidadania196.
ARRUDA, Sande Nascimento de. Sistema Carcerrio
Brasileiro: A ineficincia, as mazelas e o descaso presentes
nos presdios superlotados e esquecidos pelo poder
publico. Disponvel em:< http://revistavisaojuridica.uol.com.br>.
196
BRASIL. Plano nacional de sade no sistema
penitencirio.
2004.
Disponvel
em:
<http://bvsms.saude.gov.br>. Acesso em: 16 out. 2014.
195
177
A exemplo do exposto tem-se o seguinte fato

ocorrido no Estado do Esprito Santo:
O governo do estado do Esprito Santo
passou a utilizar delegacias de polcias,
contineres, micro-nibus e outras
instalaes precrias para abrigar a
populao carcerria
crescente. A
justificativa era de que esses recursos
resolveriam o problema da superlotao.
Nos contineres, tambm conhecidos
como celas metlicas, presos eram
confinados num ambiente em que a
temperatura chegava a 50 graus e sem
condies bsicas de higiene197.
fato
acima
mencionado
mostra
que
superlotao incidente no sistema prisional brasileiro

traz baila a inexistncia de qualquer tipo de
ressocializao e atendimento aos presos, bem como o
fato de estarem desabrigados em ambientes infames,
traz riscos sade, pois, com a aglomerao aumenta
o risco de adquirirem doenas infecto contagiosas.
Conjuntura que pode ser obervada pelo Censo
Penitencirio Nacional, realizado em 2007, onde
apontou
197
que
20%
da
populao
carcerria
GRUPO DE MONITORAMENTO, 2011, p. 08.
so
178
portadores do vrus do HIV198, devido s instalaes

precrias e ambientes insalubres e a falta de
atendimento adequado.
importante resaltar que as carceragens das
delegacias do estado, cuja finalidade deter as pessoas
somente durante o perodo de investigao para
posterior transferncia para casa de custdia no
ocorre, pois na prtica, as carceragens funcionam como
centros de deteno mesmo deficientes de estrutura
fsica adequada e pessoal qualificado para tal funo,
pois muitas vezes os profissionais que deveriam estar
procedendo com as investigaes eram tirados de sua
funo originria para desenvolver atividades dos
agentes penitencirios.
Pode-se ter como exemplo, a carceragem do DPJ
de Villa Velha, cuja capacidade era para 36 pessoas e
chegou a custodiar 300 presos. Em decorrncia da
superpopulao
os
detentos
tinham
que
ficar
amontoados nas celas, literalmente um por cima do

outro, visto que as redes eram colocadas em camadas
BIBLIOMED. Mais de 20% da populao carcerria brasileira

est contaminada pelo vrus HIV. 2002. In: BoaSADE.
Disponvel em: <http://www.boasaude.com.br>. Acesso em: 22
out. 2014.
198
179
uma sobre a outra comeando do cho at o teto e para

que conseguissem se mexer era necessrio que uns
ficassem de p ou abaixados, pois no tinha espao
para todos, diante disso notrio que no possuam a
menor condio de higiene, devido s condies do
ambiente, infeces como sarna prolifera-se pelo local,
sendo que os detentos eram privados de assistncia
medica e jurdica. Mais tarde o DPJ de Villa Velha
fora desativado devido a medida cautelar concedida
para preservar a integridade fsica e psquica dos
presos e funcionrios assim como da populao em
geral de daquela cidade199.
Em relao ao sistema penitencirio brasileiro,
Tailson Pires Costa, declara:
No preciso ser presidirio para saber
que os estabelecimentos penitencirios
no Brasil so sinnimos de locais
insalubres e no atingem o mnimo de
condies exigido para a preservao da
dignidade da priso do infrator. Celas
superlotadas, com pouca ventilao,
pouca luminosidade, pssimas condies
de higiene e de alimentao, que em
199
GRUPO, 2011, p. 08.
180
hiptese algumas simbolizam e atingem

a finalidade da sano penal200.
Destacam-se ainda no sistema prisional altos

ndices de violncia alm de agentes pblicos corruptos
que participam do crime organizado, fato este que
contribuiu para o Esprito Santo estar entre os pases
mais violentos do Brasil, quais sejam, Rio de Janeiro,
Pernambuco e Alagoas.
A partir da dcada de 1980, os seus
ndices de violncia aumentaram. Em
1980, a mdia era de 15,07 casos de
homicdios por 100 mil habitantes. Em
2009, o ndice foi trs vezes maior (58,09
casos), totalizando 2034 homicdios no
ano. No total, no perodo de 2002 a 2009,
ocorreram mais de 12 mil homicdios no
estado. Durante esse perodo, h
registros de assassinatos de defensores
de direitos humanos (lideranas sociais e
autoridades pblicas), que tentaram
enfrentar o crime organizado e combater
as violaes de direitos humanos.
Atualmente, o Esprito Santo apresenta
uma proporo de 52,5 homicdios para
cada 100 mil habitantes201.
COSTA, Tailson Pires. A dignidade da Pessoa Humana
Diante
da
Sano
Penal..
Disponvel
em:<http://www.migalhas.com.br>. Acesso em: 16 out. 2014.
201 Neste sentido: GRUPO, 2011, p. 13. [...] O Departamento de
Polcia Judiciria (DPJ) de Vila Velha j chegou a custodiar 300
presos, sendo que sua capacidade era para at 36 pessoas,
segundo informaes da prpria Associao dos Investigadores da
Polcia Civil [...].
200
181
O problema enfrentado pelo Estado gerou

repercusso na mdia, as barbaridades cometidas
ganharam visibilidade fazendo com que a opinio
pblica reconhecesse as falhas e a partir da
buscassem uma forma de solucion-las. Sendo o DPJ
de Villa Velha interditado definitivamente no ano de
2010, deixando ento de abrigar presos provisrios.
Tal deciso originou-se da Comisso Interamericana
de Direitos Humanos da Organizao dos Estados
Americanos que acolheu o pedido formulado por
organizaes de direitos humanos designando medidas
cautelares ao Estado a fim de garantir a vida,
integridade e sade dos detentos do DPJ de Villa
velha, vez que, comprovou a situao de risco extremo
em que os presos estavam acometidos. Em resposta ao
problema, Segundo o secretrio Sergio Alves Pereira o
Estado
apostou
no
trabalho
em
longo
prazo
envolvendo o aumento do numero de vagas para os

detentos investindo na construo de novas unidades
prisionais, a capacitao dos profissionais que atuam
no sistema carcerrio, punies mais severas para os
182
servidores que se envolverem em crimes e no trabalho

de inteligncia de desarticulao de grupos rivais202.
Segundo o Secretrio de Justia e Cidadania do
Esprito Santo, Srgio Alves Pereira as mudanas no
sistema penal ocorreram de forma sistemtica, pois,
atualmente, segundo o governo, no h mais presos
em delegacias, nem em contineres. Foi necessrio
um novo direcionamento na execuo penal no
Estado. Ainda segundo ele, vrios lderes de faces
criminosas foram isolados e existe um trabalho, de
inteligncia e monitoramento dos detentos mais
perigosos. Do outro lado, o Estado tambm investiu na
capacitao dos detentos, com cursos de costura e at
de mecnica para os mesmos. Ato que resultou na
existncia de 2.137 presos trabalhando em 238
empresas que firmaram convnio com a Secretaria de
Justia do Estado do Esprito Santo203.
Neste sentido: GRUPO, 2011, p. 52. [...] o Estado apostou no
trabalho de longo prazo aliando o aumento do nmero de vagas,
capacitao dos profissionais que trabalham nos sistema,
endurecimento das punies aos servidores pblicos envolvidos
em crimes e no trabalho de inteligncia de desarticulao dos
grupos rivais [...].
203 Neste sentido: PEREIRA, Sergio Alves. Esprito Santo e
Santa Catarina contornaram crises em presdios. 2014.
Disponvel em: <http://ultimosegundo.ig.com.br>. Acesso em: 16
out. 2014. Segundo o Secretrio de Justia e Cidadania do
202
183
3 SISTEMA PRISIONAL BRASILEIRO LUZ DA

CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E DOS
DIREITOS HUMANOS
A
Constituio
Federal
de
1988
adota
expressamente o princpio da dignidade da pessoa

humana entendendo-o como um dos fundamentos do
Estado Democrtico de Direito, conforme seu artigo 1:
A Repblica Federativa do Brasil,
formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito
Federal,
constitui-se
em
Estado
Democrtico de Direito e tem como
fundamento:
I a soberania;
II a cidadania;
III a dignidade da pessoa humana;
IV os valores sociais do trabalho e da
Esprito Santo, Srgio Alves Pereira, as mudanas no sistema

penal ocorreram de forma sistmica. Hoje, segundo o governo,
no existem mais presos em delegacias, nem em containeres. Foi
necessrio um novo direcionamento na execuo penal no
Estado, disse o Secretrio. Ainda segundo ele, vrios lderes de
faces criminosas foram isolados e existe um trabalho, segundo
ele, de inteligncia e monitoramento dos detentos mais perigosos.
Do outro lado, o Estado tambm investiu na capacitao dos
detentos, com cursos de costura e at de mecnica para detentos.
Hoje, existem 2.137 presos trabalhando em 238 empresas
conveniadas Secretaria de Justia do Esprito Santo.
184
livre iniciativa;
V o pluralismo poltico204.
Alm de amparo constitucional, a dignidade da

pessoa
humana
tambm
estabelecida
pela
Declarao Universal dos Direitos Humanos205 e pelo

Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos de
1966206, disposto no prembulo da Declarao dos
Direitos do Homem e do Cidado, em 1789207, que:
Os representes do povo francs, reunidos
em Assembleia Nacional, tendo em vista
que a ignorncia, o esquecimento ou o
desprezo dos direitos do homem so as
nicas dos males pblicos e da corrupo
dos Governos, resolveram declarar
solenemente
os
direitos
naturais,
inalienveis e sagrados do homem, a fim
de que esta declarao, sempre presente
em todos os membros do corpo social,
BRASIL, Constituio da Republica Federativa do Brasil. In:
Vade Mecum. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
205 A Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH) foi
aprovada em 1948 na Assembleia Geral da Organizao das
Naes Unidas (ONU).
206 BRASIL. Decreto n 592, de 6 de julho de 1992. Atos
Internacionais. Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos.
Promulgao.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 18 out. 2014.
207
COMISSO DE DIREITOS HUMANOS DA USP.
Declarao de direitos do homem e do cidado 1789.
Disponvel em: <http://www.direitoshumanos.usp.br>. Acesso em:
18 out. 2014.
204
185
lhes lembrem permanentemente seus

direitos e seus deveres; a fim de que os
atos do Poder Legislativo e do Poder
Executivo, podendo ser a qualquer
momento comparados com a finalidade
de toda a instituio poltica, sejam por
isso mais respeitados; a fim de que as
reivindicaes dos cidados, doravante
fundadas em princpios simples e
incontentveis, se dirijam sempre
conservao da Constituio e
felicidade geral.
Partindo
do
pressuposto
que
uma
das
finalidades estatais a aplicabilidade do princpio da

dignidade da pessoa humana, o crcere privado
considerado um dos ambientes de maior desrespeito,
sobretudo, dignidade da pessoa humana, em
decorrncia da grave ofensa Constituio208 e
legislao internacional de Direitos Humanos, em face
das condies humilhantes que o indivduo condenado
a pena privativa de liberdade tem constantemente
padecido. Com a funo originria de garantir o
respeito identidade e integridade de todo ser
humano a dignidade da pessoa abrange os direitos
individuais, econmicos, sociais e culturais do ser
humano j que representa um princpio irrenuncivel,
208
186
inalienvel e norteador do Direito brasileiro. Por

atribuir ao homem carter de pessoa, dotada de
direitos
que
devem
ser
respeitados
em
sua
integralidade. Pedro Taques afirma que:

Dignidade o que nos separa da coisa,
o que nos faz diferente de um bem.
Dignidade no um direito. Dignidade
um valor pr-constitucional, pr-estatal.
Independentemente da existncia de um
Estado, de uma Constituio, temos
dignidade. No a Constituio que nos
d dignidade, mas ela se legitima ao nos
ofertar a dignidade.209
No h justificativa para o tratamento que o

Estado impe ao sistema carcerrio, visto que, de
fato, um dos seus papeis mais importante para com o
pas, contudo, o Estado tende a se preocupar to
somente com a efetividade da coero penal e na
implantao dos direitos sociais da coletividade se
esquecendo da sua obrigatoriedade para com a
aplicao dos direitos inerentes ao preso. Haja vista,
que a utilizao de presdios foi primordialmente
criada como forma de assegurar o cumprimento de
suas regras, substituindo a pena perptua e as
TAQUES, Pedro. Direito Constitucional II. Disponvel em:
<https://pt.scribd.com>. Acesso em: 12 out. 2014.
209
187
torturas em praas pblicas em um sistema prisional

justo, conforme a lei preestabelecida, embasado nos
direitos
humanos
do
individuo,
to
quanto
na
seguridade populacional.
Dessa forma, por mais que o individuo tenha
descumprido
com
suas
obrigaes
para
com
cidadania ele ainda um ser humano fadado de

direitos e como tal, merece t-los respeitados, pois,
atender
apropriadamente
os
presdios
e,
por
conseguinte os detentos, no indica aprovar, quanto

menos instigar a prtica do crime. At por que, so
circunstncias totalmente distintas, pois, uma coisa
permitir que algum que autuou criminosamente se
veja privado da sua liberdade pelo Estado para
propiciar a segurana pblica, outra coisa assentir
que o mesmo cumpra sua pena em local promscuo,
degradante e indigno. Tendo em conta que ao Estado
foi legitimado apenas para privar o individuo do
direito de liberdade, protegendo, no entanto, os demais
direitos que dizem respeito diretamente sua
dignidade como pessoa, como
prev o art. 5,
188
concomitante com o inciso XLIX da Constituio

Federal de 1988210:
Todos so iguais perante a lei, sem
distino
de
qualquer
natureza,
XLIX - assegurado aos presos o
respeito integridade fsica e moral;211
Ademais, a Lei n 7.210 de 11 de Julho de 1984,

denominada Lei de Execuo Penal, estabelece no
artigo 41 os direitos que o preso possui, mas que no
so atribudos de forma impar a ele, como:
I - alimentao suficiente e vesturio; II atribuio
de
trabalho
e
sua
remunerao; III - Previdncia Social; IV
constituio
de
peclio;
V
proporcionalidade na distribuio do
tempo para o trabalho, o descanso e a
recreao; VI - exerccio das atividades
profissionais, intelectuais, artsticas e
desportivas
anteriores,
desde
que
compatveis com a execuo da pena; VII
- assistncia material, sade, jurdica,
educacional, social e religiosa; VIII proteo contra qualquer forma de
sensacionalismo; IX - entrevista pessoal
211 TAQUES, 2014, s.p..
210
189
e reservada com o advogado; X - visita do

cnjuge, da companheira, de parentes e
amigos em dias determinados; XI chamamento nominal; XII - igualdade de
tratamento salvo quanto s exigncias
da individualizao da pena; XIII audincia especial com o diretor do
estabelecimento; XIV - representao e
petio a qualquer autoridade, em defesa
de direito; XV - contato com o mundo
exterior por meio de correspondncia
escrita, da leitura e de outros meios de
informao que no comprometam a
moral e os bons costumes. XVI - atestado
de pena a cumprir, emitido anualmente,
sob pena da responsabilidade da
autoridade judiciria competente212.
Diante disso, observa-se que os presos possuem

um leque de direitos preestabelecidos, mas que no
so devidamente cumpridos e respeitados gerando
como
consequncia
uma
populao
carcerria
revoltada com a situao degradante a qual esto

expostos, ao passo que o Estado no se empenha em
oferecer um local verdadeiramente digno para a
recuperao do preso de modo que a resocializao do
individuo fica prejudicada.
3.1 O direito sade
BRASIL. Lei n 7.210 de 11 de Julho de 1984. Institui a Lei
de Execuo Penal. In: Vade Mecum. 3 ed. So Paulo: Saraiva,
2013.
212
190
A Constituio Federal de 1988 prev em seu

artigo 196 da Constituio Federal que:
A sade direito de todos e dever do
Estado, garantido mediante polticas
sociais e econmicas que visem reduo
do risco de doena e de outros agravos e
ao acesso universal igualitrio as aes e
servios para sua promoo, proteo e
recuperao213.
Acrescenta ainda, a LEP, Lei n 7.210 de 11 de

Julho de 1984, em seu art. 14, que fundamental para
a eficincia dos presdios a concretude de servios
mdicos imperiosamente ativos e munidos dos meios
necessrios para a manuteno da sade carcerria e
de todos os que ali se encontrarem:
A assistncia sade do preso e do
internado de carter preventivo e
curativo, compreender atendimento
mdico, farmacutico e odontolgico.
1 (Vetado).; 2 Quando o
estabelecimento penal no estiver
aparelhado para prover a assistncia
mdica necessria, esta ser prestada
em outro local, mediante autorizao da
direo do estabelecimento; 3o Ser
assegurado acompanhamento mdico
mulher, principalmente no pr-natal e no
213
191
ps-parto, extensivo ao recm-nascido.

(Includo pela Lei n 11.942, de 2009)214.
Sobretudo no que diz respeito sade dos

presos, um instrumento internacional de grande peso
humanstico as Regras Mnimas para o Tratamento de
Pessoas Presas, as regras 10; 12; 14-15; 21 preveem
que:
10 Todas as acomodaes fornecidas para
uso dos presidirios e, particularmente
todas as acomodaes para dormir,
devero atender a todos os requisitos de
sade, com a devida considerao das
condies climticas e, particularmente,
cubagem de ar, rea til mnima,
iluminao, aquecimento e ventilao.
[...]
12 As instalaes sanitrias devero ser
adequadas para permitir que cada
presidirio atenda s suas necessidades
naturais quando necessrio e de modo
limpo e condigno.
[...]
14 Todas as partes de uma instituio
usadas regularmente pelos presidirios
sero
mantidas
adequada
e
escrupulosamente limpas todo o tempo.
15 Os presidirios tero a obrigao de
se manterem limpos e, para tanto,

2013.
214
192
recebero gua e artigos de higiene

necessrios sade e ao asseio.
[...]
20 Todos os presidirios recebero da
administrao, nos horrios habituais,
alimentos de valor nutritivo adequado
sade e ao vigor, de qualidade e bem
preparados e servidos215.
Isto
posto,
sade
um
dos
direitos
fundamentais e imprescindveis ao ser humano, a

chave de uma vida, devendo ser priorizada e
assegurada a todos sem distino, por meio de
assistncia material sade, de forma preventiva e
curativa,
compreendendo
atendimento
mdico,
farmacutico e odontolgico, fato este que no ocorre.

Principalmente se ela se encontra ameaada com
constantes fatores externos e psquicos em face da
privao de liberdade em que vivem. Desse modo
devem-se assegurar condies de deteno aceitveis e
CENTRO DOS DIREITOS DO HOMEM DAS NAES
UNIDAS. Regras Mnimas para o Tratamento dos Reclusos
1955. Adotadas pelo Primeiro Congresso das Naes Unidas
sobre a Preveno do Crime e o Tratamento dos Delinqentes,
realizado em Genebra em 1955, e aprovadas pelo Conselho
Econmico e Social das Naes Unidas atravs das suas
resolues 663 C (XXIV), de 31 de Julho de 1957 e 2076 (LXII), de
13 de Maio de 1977.Resoluo 663 C (XXIV) do Conselho
Econmico
e
Social.
Disponvel
em:
215
193
proteger o bem estar fsico e mental de prisioneiros.

Visto que, os presdios so lugares de represso com
condies de vida desafiantes, tanto fisicamente como
psicologicamente, a maior parte dos presos, sofrem
com assombrosas condies de higiene, carncia de
servios mdicos, m alimentao em funo de
alimentos e guas contingentes, alm das acomodaes
consideravelmente
insatisfatrias
doenas devido a tais instalaes.
que
acarretam
Contudo
outra
problemtica ocorrida nos crceres deve-se pelos

diferentes
graus
de
estresse,
alm
dos
supramencionados existem as preocupaes naturais

dirias interligadas por relaes familiares, seja pela
separao de sua famlia, a saudade de um amigo ou
devido s lembranas, sejam elas boas ou ruins que
atracam a mente do homem podendo lev-lo
depresso, ansiedade entre outras doenas ligadas ao
psicolgico, que devero ser assistidos por psiclogos
ou psiquiatras.
Alm disto, h a ocorrncia, talvez uma das
mais preocupantes, de constantes abusos sexuais,
principalmente por conflitos e violncias ocorridas por
ineficcia
de
monitoramento
carcerrio.
Os
194
presidirios
so
constantemente
abusados
sexualmente, fato que ocorre por meio de coero ou

simplesmente em troca de benefcios, cabe ressaltar
que
muitas
das
vezes
esses
abusos
so
de
conhecimento dos funcionrios que atuam no sistema

carcerrio e que mesmo assim fecham seus olhos para
estas atrocidades, tendo em vista, que consideram o
constrangimento sofrido pelos presos uma forma de
punio pelos crimes que os levaram a serem
submetidos a esse sistema. Como consequncia podese observar o aumento do nmero de pessoas
contagiadas com o HIV/AIDS e diversas doenas
sexualmente transmissveis.
Com o objetivo de lutar em busca da preveno e
da punio em desfavor da violao sexual no sistema
prisional, a Suprema Corte dos EUA destaca que ser
atacado violentamente nas prises simplesmente no
faz parte da pena que os transgressores da lei
cumprem por seus crimes contra a sociedade.
3.2 Direitos Humanos dos presos
195
Como consta na Declarao Universal de

Direitos Humanos, os direitos humanos so direitos
inerentes
todos
os
seres
humanos,
independentemente de raa, sexo, nacionalidade,

etnia, idioma, religio ou qualquer outra condio216.
Dessa forma os direitos humanos procedem sobre o
respeito pela dignidade e o valor de cada pessoa, e
mesmo um indivduo preso, detm inalienavelmente
seus direitos, no podendo por sua situao de estorvo
ser segregado e ter seu direito restringido. Uma vez
que, o cidado preso perde to somente seu direito
ambulatorial, mas na realidade o que ocorre a perda
dos direitos imprescindveis para sua sobrevivncia,
como o direito a sade, a vida digna, ao trabalho, a
assistncia mdica, entre outros.
Alm
disto,
como bem frisa o art. 5, inciso, XLVII, alnea e, no

haver penas cruis217; concomitante ao Decreto n
678, de 06 de Novembro de 1992, no captulo II, o
artigo 5.2: "ningum deve ser submetido a penas ou
tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa
DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS. O
que
so
os
direitos
humanos?
Disponvel
em:
<http://www.dudh.org.br/definicao/>. Acesso em: 18 out. 2014.
217 BRASIL, Constituio da Republica Federativa do Brasil de
216
196
privada de liberdade deve ser tratada com o respeito

devido dignidade inerente ao ser humano"218.
Como verificado, a partir da Carta Magna
de 1988, o Brasil avanou significadamente no que se
refere aquiescncia dos direitos fundamentais e
humanos na afirmao da dignidade humana e
preveno do sofrimento do homem. Alm de tornar-se
signatrio
dos
mais
importantes
tratados
internacionais de Direitos Humanos, e como tal

comprometeu-se com o exposto no Decreto n 678, de
06 de Novembro de 1992, no captulo II, o artigo 1.1:
Os Estados-Partes nesta Conveno
comprometem-se a respeitar os direitos e
liberdades nela reconhecidos e a garantir
seu livre e pleno exerccio a toda pessoa
que esteja sujeita sua jurisdio, sem
discriminao alguma por motivo de
raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies
polticas ou de qualquer outra natureza,
origem nacional ou social, posio
econmica, nascimento ou qualquer
outra condio social219.
BRASIL. Decreto n 678, de 6 de novembro de 1992.

Promulga a Conveno Americana sobre Direitos Humanos
(Pacto de So Jos da Costa Rica), de 22 de novembro de 1969.
Disponvel em: <http://www2.camara.leg.br>. Acesso em: 18 out.
2014.
219 Ibid.
218
197
No
entanto,
mesmo
garantivista
constitucionalmente, a realidade no se encontra em

mesmo patamar, afinal, o descaso em suma pelo
sistema
prisional brasileiro,
atingiu at
mesmo
repercusso internacional, devido ao descumprimento

as Regras Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros
aprovadas pelo Conselho Econmico e Social da ONU,
o que levou ao conhecimento do Chefe do Escritrio do
Alto
Comissrio
para
Direitos
Humanos
da
Organizao das Naes Unidas (ONU)220.

Diante disto, a ONU reconheceu o Brasil como
sendo
um
dos
maiores
violadores
dos
Direitos
Humanos em funo da ineficcia e desestruturao

do sistema prisional, pela falta de investimento e
descaso do poder pblico ocasionando deficincia
prisional em diversos aspectos como o abandono,
estruturas
degradantes,
superpopulao,
alimentao, proliferao de doenas, falta de higiene,

assistncia mdica e sanitria, dentre tantas outras
situaes vulnerveis e inaceitveis para as condies
SCOPEL, Ana Cristina; TAVARES, Gilead Marchezi. As

masmorras capixabas e o ronco surdo da batalha. Polis e
Psique, v. 2, 2012. <http://seer.ufrgs.br>. Acesso em: 12 out. 2014,
p. 80.
220
198
mnimas de vida, deteriorando e ferindo o ser humano

em sua essncia, desde a autoestima sade fsica.
No conseguindo desta forma, efetivar a finalidade
corretiva
de
uma
pena,
reestruturando
ressocializando qualquer indivduo, pelo contrrio, as

prises no recuperam os indivduos elas destroem,
agregando consequncias dentro e fora do crcere,
como, rebelies, motins e fugas para conscientizar a
sociedade e o Estado forma em que so tratados,
denunciando a superlotao e a violao de direitos
fundamentais. Mas, infelizmente no surti muito
efeito,
que
dessa
forma
motiva-os
para
cometimento de novos crimes de maior gravidade.

4
SADE
DOS
PRESOS:
ASSISTNCIA
MDICA E HIGINICA
Conforme os artigos 12 e 14 da LEP, Lei n
7.210 de 11 de Julho de 1984221 o preso ou internado,
receber auxlio material, em se tratando de higiene,
instalaes higinicas e acesso a atendimento medico e
2013.
221
199
odontolgico. Porm a realidade mostra uma situao

diversa do exposto nos artigos acima mencionados, ao
passo que muitos dos aprisionados esto submetidos a
pssimas condies de higiene. Dado que, grande parte
dos estabelecimentos prisionais apresentam condies
higinicas deficientes e escassas, alm do que inexiste
acompanhamento
mdico
em
muitos
deles.
Os
sanitrios coletivos so um bom exemplo desta triste

realidade, j que so precrios, contribuindo ainda
mais para a fragilidade higinica.
Outro grande obstculo presente no sistema
prisional
escassez
de
acompanhamento
psicossocial, principalmente de forma preventiva, cuja

finalidade prevenir a incidncia de doenas mentais,
bem como doenas contagiosas (principalmente a
AIDS). Pois uma medida preventiva eficaz seria a
melhor maneira de evitar que a promiscuidade e a
desinformao
dos
encarcerados
aumentasse
transmisso da AIDS, em razo de muitas vezes o

preso chegar ao estado terminal, por falta de
assistncia por parte da unidade prisional.
Sendo
que para findar o problema, aes relacionadas

assistncia de DST/ HIV/ AIDS e hepatite consistem
200
no aconselhamento sobre essas molstias logo que os

encarcerados chegassem s unidades prisionais, de
igual forma que os mesmos fossem submetidos exames
para a verificao e tratamento caso diagnosticados
com alguma dessas enfermidades, bem como a
distribuio de preservativos e kit de reduo de
danos.
No se pode ter em mente que apenas a
AIDS no tratada da forma correta, pois segundo um

relatrio da Comisso Interamericana dos Direitos
Humanos. H ainda um problema visvel quando a
alimentao dos presos, como afirma o presidente do
Sindicato dos Agentes Penitencirios do Esprito
Santo que em dias uteis a rejeio a comida ofertada
chega a 50%, j em dia de visita que quando os
presos recebem comida levadas pelos familiares
rejeio chega a 90%222.
Um importante contribuidor para a assistncia
da sade do preso o Comit Internacional da Cruz
Vermelha (CICV)223 que tem como objetivo assegurar
ALCKMIN, Geraldo et. al. Direitos humanos no cotidiano

jurdico. Centro de Estudos: 2004. Disponvel em:
<http://www.pge.sp.gov.br>. Acesso em: 16 out.2014.
223 CICV. Sade nos presdios: Panorama. 2010. Disponvel
em: <https://www.icrc.org>. Acesso em: 16 out. 2014. Fundado
em 1863, o CICV trabalha no mundo todo para levar assistncia
222
201
condies aceitveis de deteno e garantir o bemestar fsico e mental dos prisioneiros224, tendo como
responsabilidades, a proteo e o respeito dos detidos,
visando monitor-los durante a deteno e quando
necessrio antes da deteno, realizando visitas
diretas as vitimas e dialogando com os capturados.
Alm de, aconselhar as melhorias que podem ser
realizadas para o funcionamento geral dos sistemas de
sade nos centos de deteno, alm de diagnosticar e
promover tratamentos individuais. Em casos de
situaes emergncias onde as necessidades bsicas
dos aprisionados no puderem ser resolvidas pelas
autoridades, a organizao, se for o caso, pode oferecer
assistncia por meio do abastecimento de gua e
distribuio de alimentos ou ainda de utenslios
mdicos bsicos.
humanitria s pessoas afetadas por conflitos e pela violncia
armada e para promover as leis que protegem as vtimas da
guerra. uma organizao independente e neutral e seu
mandado deriva essencialmente das Convenes de Genebra, de
1949. Com sede em Genebra, Sua, a organizao tem cerca de
12 mil funcionrios em 80 pases; financiada, sobretudo, por
doaes voluntrias dos governos e das Sociedades Nacionais da
Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho. Disponvel em:
<https://www.icrc.org/por/who-we-are/index.jsp>. Acesso em: 16
out. 2014.
224 CICV. Sade nos presdios: Panorama. 2010. Disponvel
em: <https://www.icrc.org>. Acesso em: 16 out. 2014.
202
de suma importncia ressaltar que segundo

as regras mnimas para o tratamento de prisioneiros a
atribuio de assegurar ao presidirio vesturio
adequado e manter a sua higiene cabe ao Estado,
destacando
que
vetado
fornecimento
de
vestimentas humilhantes ou degradantes.

Como j exposto fundamental garantir aos
presidirios
apropriadas,
acesso
ou
seja,
instalaes
limpas,
sanitrias
acessveis
suficientemente privativas o que alm de prevenir a

propagao de doenas, asseguram
dignidade
humana, que inerente a todos os seres humanos.

No
que
diz
respeito
alimentao
responsabilidade tambm cabe ao Estado que deve

fornecer alimentos e bebidas de modo que assegurem o
bem
estar
dos
presidirios,
evitando
doenas
associadas subnutrio.
O desrespeito aos direitos humanos, vivenciado
em muitas instituies prisionais, pem em evidencia
uma penalizao mltipla imposta aos encarcerados,
pois
alm
da
privao
da
liberdade
amargam
penalizaes com castigos corporais, exposio ao uso

de drogas e a contaminao por diversos tipos de
203
doenas. Somando ainda o desrespeito aos dispositivos

legais que regulamentam a privao da liberdade, no
tocante ao andamento do processo bem como a questo
da superlotao, da possibilidade de trabalho e
educao para o presidirio. Sendo que essas privaes
desconstroem o valor da dignidade humana, assim
como a possibilidade de reinsero social.
4.1 A superlotao e a proliferao de doenas
entre os apenados e os indivduos em contato
direto e indireto
Uma melhoria significativa nos presdios do
Estado do Esprito Santo tem ocorrido nos ltimos
anos, porm est longe do ideal. Afinal, os avanos
deram acima de tudo em realizao de obras de reparo
e de levantamento de presdios ocasionando em mais
vagas, alm de findar as celas metlicas e interditar
inmeras unidades em situaes de calamidade.
Entretanto, o problema do sistema prisional do
Esprito Santo no se esgota em superlotao e to
pouco atingiu o grande porcentual de detentos que so
enviados aos presdios dia ps dia. Talvez esta, seja o
204
maior obstculo que aflinge o nosso sistema penal,

visto que, as Naes Unidas recomendam que a
capacidade mxima de uma penitenciria no deve
passar de 600 vagas, para que no seja comprometida
sua capacidade de recuperao e vigilncia.
Nota-se que tem ocorrido um grande percentual
de criminalidade no Estado o que consequentemente
atinge diretamente um maior nmero de presos
amontoados em presdios j incapacitados de alojar
mais detentos, dessa forma at dezembro ocorrer um
aumento expressivo, j que, todos os meses do
entrada cerca de 250 presos no sistema prisional do
Esprito Santo, sendo mensalmente liberados apenas
50; ou seja, permanece um saldo mensal de 200 novos
presos225.
Conforme, o relatrio sobre as violaes de
direitos humanos no Sistema Prisional do Esprito
Santo, os CDPs, embora a estrutura fsica seja
supostamente excelente em vista das demais cadeias
estaduais,
que
mais
impe
graves
constrangimentos fsicos e psicolgicos aos presos. E o

governo ainda foge das novas denncias que esto
225
GRUPO DE MONITORAMENTO, 2011. p. 08.
205
aparecendo na mdia e imprensa, pois os novssimos

Centros de Deteno Provisria (CDPs) j esto
funcionando com capacidade mxima de lotao com
permanecimento carcerrio de 24 horas e 30 minutos,
com espao inferior a quatro metros com apenas duas
beliches
cada
cela.
Seu
primeiro
ms
de
encarceramento no se permiti visitas e quando

autorizadas so realizadas em um local com parede de
vidro para no haver nenhum contato entre eles; so
violadas as suas correspondncias; os livros e qualquer
atividade relacionada no ficam ao alcance de nenhum
detento; possuem apenas 30 minutos de banho de sol,
sendo que localiza-se em o ptio de alimentao
gradeado e quanto aos banhos, acontecem em celas
abertas, nos corredores, com chuveiros programados
para um minuto e meio de gua.226 O que colide
Neste sentido: GRUPO DE MONITORAMENTO, 2011, p. 68.

(...) Os presos permanecem trancados por 23 horas e 30 minutos
diariamente nas celas com dois beliches em um espao inferior a
quatro metros quadrados. No tm direito visita no primeiro
ms (muitas vezes, a famlia sequer informada da transferncia
para a unidade); no tm acesso a livros, ou qualquer atividade; o
banho de sol acontece em um ptio de alimentao gradeado e
apenas por meia hora ao dia; todas as suas correspondncias so
violadas; as visitas, quando autorizadas, so realizadas por meio
de uma parede de vidro, no havendo contato fsico entre os
presos e seus familiares. Os banhos acontecem em celas abertas,
226
206
totalmente com a previso das Regras Mnimas da

Naes Unidas em diversos aspectos, n 11; 13 e 21:
Em todos os locais onde os presidirios
tiverem de morar ou trabalhar, (a) As
janelas devero ser suficientemente
grandes
para
permitir
que
os
presidirios leiam ou trabalhem luz
natural e devero ser construdas de
modo que lhes permita a entrada de ar
fresco, independentemente de haver
ventilao artificial. (b) A luz artificial
disponvel dever ser suficiente para que
os presidirios leiam ou trabalhem sem
prejuzo viso.
[...]
Devero ser proporcionadas instalaes
de banho adequadas, de modo que cada
presidirio possa e tenha de tomar um
banho, em temperatura adequada ao
clima, com a frequncia necessria
higiene geral de acordo com a estao e a
regio geogrfica, porm pelo menos uma
vez por semana em um clima temperado.
[...]
Todos os presidirios que no trabalham
devero ter pelo menos uma hora de
exerccio ao ar livre, se o clima assim
permitir227.
nos corredores, com chuveiros programados para um minuto e

meio de gua.
227 CENTRO DOS DIREITOS DO HOMEM DAS NAES
Unidas. Regras Mnimas para o Tratamento dos Reclusos
1955. Disponvel em: <http://www.direitoshumanos.usp.br>.
207
A superpopulao nos presdios representa uma

verdadeira afronta aos direitos fundamentais, at por
que a lentido dos processos, a priso provisria, as
prises
injustas
aumentam
ainda
mais
na
superlotao. Ademais, o art. 88 da LEP prev que

deve haver compatibilidade entre a estrutura fsica do
presdio e a sua capacidade de lotao e claro, com
condies aptas de higidez:
O condenado ser alojado em cela
individual que conter dormitrio,
aparelho sanitrio e lavatrio. Pargrafo
nico. So requisitos bsicos da unidade
celular: a) salubridade do ambiente pela
concorrncia dos fatores de aerao,
insolao e condicionamento trmico
adequado existncia humana; b) rea
mnima de 6,00m2 (seis metros
quadrados).228
Consoante a Rafael, os presos adquirem as mais

variadas doenas no interior das prises. As mais
comuns so as doenas do aparelho respiratrio, como
a tuberculose e a pneumonia. Tambm alto o ndice
da hepatite e de doenas venreas em geral, a AIDS

2013.
228
208
por excelncia, comum devido possibilidade de serem

transmitidos com o uso de drogas injetveis, pela
violncia sexual praticada por parte dos outros presos,
os atos ntimos dentro da priso, por muitos j
haverem
adquirido
anteriormente
da
apenao.
Conforme pesquisas realizadas nas prises, estima-se

que aproximadamente 20% dos presos brasileiros
sejam portadores do HIV. Alm dessas doenas, h um
grande nmero de presos portadores de distrbios
mentais, de cncer, hansenase e com deficincias
fsicas (paralticos e semiparalticos). Quanto sade
dentria, o tratamento odontolgico na priso resumese extrao de dentes. No h tratamento mdicohospitalar dentro da maioria das prises. Falta acesso
de mdicos especialistas em HIV/AIDS e, do acesso
limitado a todos os tratamentos disponveis e terapias
alternativas. Por isso, os prisioneiros com HIV/AIDS
no tm as mesmas taxas de esperana de vida que
uma pessoa com HIV/AIDS que vive na parte externa.
Para serem removidos para os hospitais os presos
dependem de escolta da PM, a qual na maioria das
vezes demorada, pois depende de disponibilidade.
Quando o preso doente levado para ser atendido, h
209
ainda o risco de no haver mais uma vaga disponvel

para
seu
atendimento,
em
razo
da
igual
precariedade do nosso sistema pblico de sade.

Outras doenas que so encontradas se deve h m
higiene, pela umidade, como a leptospirose.
Outrossim,
um
dos
grandes
problemas,
decorrentes da falta de estrutura e da superlotao

carcerria a abstinncia sexual que muitos presos
so
submetidos,
gerando
reflexos
negativos
no
comportamento dos reclusos, induzindo-os prtica de

violncias sexuais e ao homossexualismo dentro dos
estabelecimentos penitencirios. Pesquisas mostram
que a superlotao, o ambiente social carcerrio e a
violncia dos presdios contaminam negativamente o
comportamento dos apenados. Sabemos que em todo o
pas os estabelecimentos penais funcionam com
lotao bem acima do permitido, sem contar com as
pssimas
condies
estruturais,
que
justifica
facilmente s inmeras e sucessivas rebelies229.
Neste sentido: ASSIS, Rafael Damaceno de. A realidade

atual do sistema penitencirio brasileiro. 2007. Disponvel
em: <http://www.direitonet.com.br>. Acesso em: 25 set. 2014. Os
presos adquirem as mais variadas doenas no interior das
prises. As mais comuns so as doenas do aparelho respiratrio,
como a tuberculose e a pneumonia. Tambm alto o ndice da
229
210
importante frisar que o decadente sistema

prisional atinge no somente os apenados, mas
tambm as pessoas que se encontram constantemente
em contato com essa realidade, seja direta ou
indiretamente, como a vizinhana de um presdio
localizado em lugar imprprio para com a seguridade e
salubridade populacional, os dirigentes e tcnicos dos
estabelecimentos penais, os agentes pblicos e os
familiares dos presos, at mesmo crianas levadas por
suas mes para a visita semanal. Estas sujeitas
revista corporal como fator crucial para manuteno
do presdio, mas, em certas situaes ocorrem em
desconformidade
com
resoluo
do
Conselho
hepatite e de doenas venreas em geral, a AIDS por excelncia.

Conforme pesquisas realizadas nas prises, estima-se que
aproximadamente 20% dos presos brasileiros sejam portadores do
HIV, principalmente em decorrncia do homossexualismo, da
violncia sexual praticada por parte dos outros presos e do uso de
drogas injetveis. Alm dessas doenas, h um grande nmero de
presos portadores de distrbios mentais, de cncer, hansenase e
com deficincias fsicas (paralticos e semi-paralticos). Quanto
sade dentria, o tratamento odontolgico na priso resume-se
extrao de dentes. No h tratamento mdico-hospitalar dentro
da maioria das prises. Para serem removidos para os hospitais
os presos dependem de escolta da PM, a qual na maioria das
vezes demorada, pois depende de disponibilidade. Quando o
preso doente levado para ser atendido, h ainda o risco de no
haver mais uma vaga disponvel para o seu atendimento, em
razo da igual precariedade do nosso sistema pblico de sade .
211
Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria230

ferindo a dignidade da pessoa humana e tambm, no
caso de revista sob a criana ou adolescente fere o
ECA, a Lei n 8.069 de 13 de Julho de 1990, como
vislumbra em seu art. 18 ser dever de todos velar pela
dignidade da criana e do adolescente, pondo-os a
salvo de qualquer tratamento desumano, violento,
aterrorizante,
vexatrio
ou
constrangedor231.
Ademais, assegurado que tais pessoas sujeitas

revista corporal por funcionrios do Estado, somente
devem ser examinadas por pessoas do mesmo sexo,
alm disso, a revista manual ntima s pode ser
autorizada em casos de fundada suspeita de que o
revistando portador de objeto ou substncias
proibidos legalmente.
5
PLANO
OPERATIVO
ESTADUAL
DE
IMPLANTAO DO SISTEMA DE ASSISTNCIA

BRASIL. Plano Nacional de Poltica Criminal e
Penitenciria.
2011.
Disponvel
em:
<http://portal.mj.gov.br/cnpcp/>. Acesso em: 18 out. 2014.
231 Idem. Lei n 8.069 de 13 de Julho de 1990. Dispe sobre o
Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 18 out.
2014.
230
212
INTEGRAL
SADE
DA
POPULAO
PRISIONAL
Em anlise ao modo de encarceramento em que
a populao prisional encontra-se na atualidade, posto
que, a populao encarcerada inter-relaciona-se com o
corpo social, seja por meio dos servidores do sistema
prisional ou pelos visitantes, observa-se que alto o
risco de propagao e agravamento de molstias
infecciosas e transmissveis, com destaque para as
DSTs, hepatites, tuberculose, pneumonia e diarreias,
sendo que dificultoso o acesso dos detentos aos
servios de assistncia a sade e assistncia social, a
medida
que,
dificuldade
agravada
pela
rotatividade dos presos no sistema prisional, fato que

coopera
no progresso da
transmissibilidade das
doenas. Por estar privada de liberdade, a populao

carcerria torna-se dependente do Estado para ter
acesso a informaes de qualidade sobre preveno de
doenas e sade sexual. Para criar uma agenda de
promoo e ateno sade voltada para esse
segmento, o governo federal lanou, em outubro de
2003, o Plano Nacional de Sade no Sistema
213
Penitencirio.
populao
no
plano
prev
incluso
dessa
Sistema
nico
de
Sade
(SUS),
garantindo que o direito cidadania se efetive na

perspectiva dos direitos humanos. Neste sentido:
Desde 1992 a Secretaria de Estado da
Justia - SEJUS em parceria com a
Secretaria de Estado de Sade - SESA,
vem
desenvolvendo
trabalho
de
preveno das DST/AIDS nos presdios.
Criou-se em 1996 uma Comisso de
Preveno vinculada Secretaria de
Estado de Justia, que somente a partir
em 1999 conseguiu sistematizar os
trabalhos: (oficinas educativas, exames
mdicos peridicos e outros), visando
detectar os casos de contaminao pelo
vrus da AIDS, Hepatite e Sfilis, porm
no conseguindo alcanar a meta.232
Plano
Penitencirio,
Nacional
foi
de
Sade
aprovado
no
pela
Sistema
Portaria
Interministerial de n 1.777 de 09 de setembro de

2003, elucidou que a defesa sade dos detentos esta
ESPRITO SANTO (ESTADO). Plano operativo estadual
de ateno integral sade da populao prisional.
Vitria/ES,
2004,
p.
6.
Disponvel
em:
<http://www.google.com.br/url?sa=
t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=1&ved=0CB0QFjAA&url=
http%3A%2F%2Fwww.saude.es.gov.br%2FDownload%2Fplano_o
perativo_de_saude_prisional_Fev_2005.doc&ei=2ExNVLGrONW
TgwTF4YCoCg&usg=AFQjCNGVnJV9PJ_hTXphQ2L3ELaRo13
Mww&bvm=bv.77880786,d.eXY>. Acesso em: 10 out. 2014.
232
214
relacionada de forma harmnica com o empenho

prestado pelas secretrias de Sade e Justia,
no
sentido de solucionar a limitao costumeira das

buscas por respostas as demandas referentes a
melhoramento das condies de sade nas unidades
penitencirias do Esprito Santo.
6 PLANO ESTADUAL DE SADE
O plano estadual de sade foi elaborado em
cumprimento a portaria Interministerial n 1.777/03,
cujos objetivos esto voltados para o atendimento da
populao encarcerada de forma a garantir total
ateno a sade, de modo a contribuir com controle e
decrscimo dos constantes agravos a sade da
populao
carcerria,
investindo
tambm
na
capacitao das equipes de sade das unidades bem

como em implantar o sistema de informao a sade.
Salienta-se que a gesto do plano operativo
estadual fica ao encargo da Secretria estadual de
Sade/SESA, posto que o repasse dos recursos
acontecer da seguinte maneira:
215
Tendo em vista que o Sistema Integrado

de Planejamento Estado/Municpios SIPLAN, ser implantado no Esprito
Santo no exerccio de 2005, o recurso
ser repassado para a Secretaria de
Estado da Justia/SEJUS, em 2004 por
convnio, sob a seguinte classificao
oramentria: Atividade Vigilncia
Epidemiolgica e Controle de Agravos
em Sade, elemento 3.3.90.39.00, na
fonte de recursos Incentivo SUS Unio.
A SEJUS empenhar os recursos, na
Atividade: Reintegrao dos Internos no
Regime Fechado, conforme acordo entre
o Grupo de Planejamento e Oramento
da SESA e SEJUS. No exerccio de 2005,
com
o
SIPLAN
operando,
ser
implantado
o
sistema
de
descentralizao de crdito da SESA
para a SEJUS, pela Nota de Crdito, a
SEJUS utilizar dotao oramentria
da SESA. A SESA inseriu no oramento
2005, uma ao especfica para
movimentar estes recursos, como:
Programa: Vigilncia em Sade do
Sistema nico, Ao: Ateno Sade
no Sistema Penitencirio.233
J nas treze penitencirias com mais de cem

presos a responsabilidade pela gerncia e gesto fica a
cargo da Secretria de Estado da Justia, sendo
tambm, a administrao do Hospital de Custdia e
Tratamento Psiquitrico, localizado na Cidade de
Cariacica, com nmero inferior a cem presos, sobre a
233
ESPRITO SANTO (ESTADO), 2004, p.08.
216
responsabilidade da Secretria de Estado e Justia,

cujo repasse acontecer do fundo Nacional de Sade
para o Fundo Estadual de Sade. Visto que, a gerncia
dos
servios
de
sade
ser
realizada
pela
subsecretria para Assuntos do Sistema Penal, a qual

os
ambulatrios
das
Unidades
Prisionais
esto
submetidos.
Neste
diapaso,
SEJUS
ser
rgo
responsvel pelo acompanhamento dos ambulatrios

no cumprimento das metas e procedimentos previstos
para ateno bsica no controle da sade bucal,
mental e da mulher, bem como as DSTs e vrias
outras doenas, tais como, diabetes, tuberculose,
hansenase, hepatite e hipertenso. Estando tambm
sobre
sua
responsabilidade
obter,
controlar
distribuir os remdios nas unidades prisionais, de

igual modo, organizar o sistema de informao em
relao sade da populao carcerria, bem como
alimentar o sistema de informao seja de base
estadual ou nacional sobre a sade.
Alm disso, a SEJUS ainda fica responsvel em
coordenar
as
aes
relacionadas
aos
recursos
necessrios para o cumprimento do plano estadual,
217
bem como fazer o acompanhamento a nvel municipal

dos procedimentos de mdia e alta complexidade, alm
de apresentar propostas de adaptao do recinto para
os
ambulatrios
compra
dos
equipamentos
necessrios.
7 CONCLUSO
Diante do exposto, percebe-se que mesmo com
todos os planejamentos previstos em Plano Nacional e
Estadual de Sade no Sistema Penitencirio, e com
todos os resguardos constitucionais e internacionais,
totalmente visvel que a concretizao desses projetos
e direitos em sua concretude no so lanados nos
crceres, embora o Estado venha realizando melhorias
nos presdios capixabas. Contudo, se faz necessrio
maior investimento para se alcanar um modelo
carcerrio que consiga assegurar ao presidirio todos
os direitos que lhe so inerentes como bem estabelece
nossa Carta Magna e os tratados internacionais de
direitos humanos. Sabe-se, no entanto, que pelo
contrrio tem ocorrido duas penalizaes, a apenao
interposta e o lamentvel estado de sade que l
218
adquiri ou at mesmo o leva a morte. Pois, m

distribuio de recursos, os desvios. Pois, m
distribuio de recursos, os desvios de verbas e o
descaso do Poder pblico para com o bem-estar do
preso, no reservam dinheiro suficiente para toda a
manuteno que os presdios necessitam. Alm do que,
o nico investimento est destinado ao aumento de
vagas e construo de novos presdios, claro que isso
essencial, mas para efetiva melhoria carcerria, o
atendimento
no
pode
ser
pensado
apenas
na
estrutura e superlotao, mas em primazia para a

diminuio do risco de contaminao e possvel
epidemia, at mesmo para com a comunidade perto da
penitenciria, como os familiares e policiais.
Dessa forma, para promover a dignidade
necessrio melhorar os presdios e criar projetos
educacionais e profissionalizantes em benefcio dos
detentos, ou mesmo, colocar em prtica todos aqueles
que j foram elaborados. Mas, a implantao destes
sem uma preocupao com a melhora nas condies do
ambiente
onde
encarcerados,
no
estes
indivduos
produzir
encontram-se
nenhum
efeito.
ocorrer a partir do momento em que o Estado, em
219
associao com todos os seus poderes ou funes

estruturar e reestruturar as prises agregando, em
suma, saneamento bsico, investimento na higiene
pessoal,
programas
de
sade
preventiva
ambulatorial e a priori assistncia sade, com o

oferecimento da devida e eficaz assistncia mdica,
odontolgica,
psicolgica,
entre
outras
que
so
necessrias para todo o ser humano, alm de colocar a

presena constante e numrica da equipe mdica
preparada
para
controlar
as
doenas
infectocontagiosas e o atendimento ambulatorial, o

que
consequentemente
reduz
nos
gastos
com
transportes e escolta, alm dos riscos de fuga.

S assim, as prises garantiro o seu
objetivo primordial que consiste na correo do
indivduo ao invs de criar o que chamam de fbrica
de delinquentes, pois quando se trata o preso com
humanidade aumentam-se as chances de que ele
queira uma nova vida ps-crcere.
REFERNCIAS
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224
CONSTITUIO
RELACIONADA
FEDERAL
DE
1988
EFETIVIDADE
DA
PRESTAO JURISDICIONAL E DURAO

RAZOVEL DO PROCESSO
FERNANDO BELLON ULIANA
Universitrio So Camilo ES.
DENIO SCHEIDEGGER SCHERRER ELLER
Professor
Orientador.
Bolsista
CAPES.
rea
do
Direito.
E-mail:
Resumo: O Direito Constitucional brasileiro passou por uma
srie de mudanas no decorrer da histria, dentre elas, destaca-se
o novo modelo constitucional adotado no sculo XXI, denominado
neoconstitucionalismo. vlido afirmar que a Constituio da
Repblica de 1988 exerceu forte influncia nesse sentido, tendo
em vista que inovou em inmeros aspectos. inevitvel afirmar
que a Constituio atual que conhecida como Constituio
Cidad. Tal nomenclatura decorre do fato de que a Carta Magna
de 1988 tem como fundamento o exerccio dos direitos sociais e
individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento a igualdade e a justia. Atrelado a isso, como
meio de garantir a justia e a paz social, a Constituio Federal
de 1988 traz uma srie de princpios norteadores do processo, que
buscam a maior efetividade da prestao jurisdicional e a
Durao razovel do processo.
225
Palavras-chave: Constituio. Princpios. Processo.
1 INTRODUO
A Constituio da Repblica Federativa de 1988
foi a responsvel por permitir que o Brasil ingressasse
num
movimento
denominado
movimento
de
constitucionalizao do direito. possvel afirmar que

antes da promulgao da Carta Magna a relao do
direito brasileiro com a Constituio era muito mais
limitada, inclusive, ela foi o ponto de partida da
mudana e sua potencialidade ser alcanada com o
decorrer do tempo.
Esse movimento da constitucionalizao do
direito comeou com do fim da segunda guerra
mundial. Os pases europeus que perderam a guerra,
como Itlia e Alemanha, precisaram passar por uma
reformulao jurdica. Houve a necessidade de criar
constituies com uma base democrtica, impedindo
movimentos como o nazismo e o fascismo. Percebe-se
que o mundo todo foi influenciado por esse movimento.
Nesse sentido o posicionamento de Marcelo Novelino:
226
A perplexidade causada pelas terrveis

experincias nazistas e pela barbrie
praticada durante a guerra despertou a
conscincia coletiva sobre a necessidade
de proteo da pessoa humana, a fim de
evitar que pudessem ser reduzidas
condio de mero instrumento para
fins coletivos ou individuais e impedir
qualquer tipo de distino em categorias
hierarquizadas de seres humanos
superiores e inferiores234.
Nesse novo modelo, a Constituio passou a

cumprir outro papel, sendo a base de todo o direito.
Antes dessa mudana o processo no possua qualquer
relao com a Constituio, era extremamente tcnico,
servindo apenas para dar a soluo ao caso concreto,
porm, a partir desse novo paradigma, tudo deve ser
feito com base na Carta Magna, o processo deve seguir
os parmetros constitucionais.
A partir dos anos 80 a constituio estabelece
um modelo bsico do processo, sendo o alicerce de
aplicao da norma ao caso concreto. Gilmar Ferreira
Mendes diz que a Constituio de 1988 elenca
inmeros direitos que tem como objetivo defender a
NOVELINO, Marcelo. Manual de direito constitucional. 8

ed. rev. e atual. Rio de Janeiro, Forense, 2013.
234
227
posio jurdica perante a administrao ou em

relao aos rgos jurisdicionais. Ele cita como
exemplo as disposies do artigo 5 incisos XXXIV;
XXXV e XXXVII a LXXIV; LXVIII, LXXVI e LXXVIII.
A Constituio Federal de 1988 trouxe uma
srie de princpios norteadores do Processo. Para
melhor compreenso do prximo tpico, necessrio
explicar alguns deles.
Esse primeiro princpio, sem dvida, o mais
importante previsto na Constituio em relao ao
processo, tendo em vista que o princpio norteador
dos demais. Trata-se do princpio do Devido Processo
Legal.
Ele a garantia que os outros sero
respeitados. A Constituio Federal, no art. 5, LIV,

estabelece que ningum ser privado da liberdade ou
de seus bens sem o devido processo legal. Marcos
Vinicius Rios Gonalves explica:
O Judicirio deve exercer o poder que lhe
foi atribudo respeitando determinadas
limitaes e preservando as garantias e
exigncias inerentes ao Estado de direito
democrtico, no podendo ele (poder
estatal exercido pelo juiz) avanar sobre
competncias de outros juzes e no
podendo, ainda quando eventualmente
228
lho autorize a lei, exercer o poder de

modo capaz de comprimir as esferas
jurdicas dos jurisdicionados alm do que
a Constituio permite235.
O segundo princpio que merece destaque est

previsto no art. 5, caput e inciso I, da Constituio, e
chamado de princpio da Isonomia. Segundo ele, todos
so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza,
isso
incide
diretamente
no
campo
processual, tendo em vista que as partes do processo

devem ter as foras equilibradas. Os iguais devem ser
tratados de maneira igual e os desiguais de maneira
desigual na medida da desigualdade.
Outro princpio previsto constitucionalmente
que exerce forte influncia no campo processual o
Princpio do Contraditrio, previsto no artigo 5, LV,
que prev que aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo,
aos
acusados
em
geral
so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os

meios e recursos a ela inerentes. Tal princpio
GONALVES, Marcos Vinicius Rios. Novo Curso de Direito

Processual Civil: Teoria Geral e Processo de Conhecimento. 11
ed. So Paulo, Saraiva, 2014.
235
229
assegura que as partes possuem o direito de serem

ouvidas no processo, expondo suas insatisfaes.
O art. 5, XXXV, da Constituio Federal probe
a lei de excluir da apreciao do Poder Judicirio leso
ou
ameaa
Inafastabilidade
direito.
do
Esse
Controle
princpio
Jurisdicional.
da
Tal
princpio tem como fundamento garantir a todos o

acesso justia, no podendo, o poder judicirio deixar
de solucionar as lides impostas a ele.
importante ressaltar que a Constituio no
prev expressamente o princpio da Imparcialidade do
Juiz, porm, diante de uma anlise dos dispositivos,
possvel perceber que tal princpio est implcito na
Carta Magna. Prova disso que a Constituio
Federal acolheu o princpio do juiz natural no art. 5,
LIII, tendo como consequncia a proibio dos
tribunais ou juzos de exceo.
Um dos princpios mais importantes e que mais
gera discusses o princpio da Durao Razovel do
Processo, que ser tema de anlise dos prximos
tpicos do presente artigo.
230
OS
DIREITOS
FUNDAMENTAIS
NO
GARANTIAS
HISTRICO
DAS
CONSTITUIES BRASILEIRAS
Os Direitos e Garantias Fundamentais, por
muito tempo, no foram lembrados nas Constituies
do Brasil. importante ressaltar que esse tema
ganhou fora a partir da Constituio de 1988. Para
melhor compreenso do tema analisaremos cada uma
das Constituies que vigoraram no Brasil, tendo como
objetivo
assemelhar
os
Direitos
Garantias
Fundamentais, bem como os instrumentos processuais

expostos nessas Constituies. Vamos a elas:
A Constituio de 1824 foi promulgada no dia
25 de maro de 1824, sendo que durou por 65 anos. A
principal
caracterstica
dessa
constituio
foi
centralizao do Poder, tendo como base o poder

Moderador, conforme descreve o renomado autor
Pedro Lenza:
A Constituio Poltica do Imprio do
Brasil foi outorgada em 25 de maro de
1824 e foi, dentre todas, a que durou
mais tempo, tendo sofrido considervel
influncia da francesa de 1814. Foi
231
marcada
por
forte
centralismo
administrativo e poltico, tendo em vista
a
figura
do
Poder
Moderador,
constitucionalizado, e tambm por
unitarismo e absolutismo236.
A partir de uma simples anlise do contexto em

que essa Constituio foi inserida, possvel concluir
que no havia qualquer primazia em relao
aplicao de Direitos e Garantias fundamentais, bem
como no havia instrumentos a fim de assegurar o
direito ao processo justo para a populao. Tais
afirmaes se justificam pelo fato de haver a
concentrao do poder e ntida centralizao polticoadministrativa nas mos do monarca. Nota-se que o
poder moderador foi o instrumento utilizado pelo
Imperador para manter-se no poder.
A constituio de 1891 surgiu num contexto
onde a Monarquia havia entrado em crise, e no mais
contava com o apoio da Igreja Catlica.
No dia 15 de novembro de 1889, Marechal
Deodoro da Fonseca efetuou um golpe de estado,
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado, 16

ed. rev., atual. e ampl. So Paulo, Saraiva, 2012, p. 101.
236
232
proclamando a Repblica como forma de Governo e o

Federalismo como forma de Estado.
A constituio Republicana foi elaborada no dia
24 de fevereiro de 1891, e permaneceu vigente por 36
anos. Suas principais caractersticas, como bem
explica Rodrigo Padilha foram:
A Carta Republicana teve como principal
fonte de inspirao a Constituio norteamericana de 1787 e possua como
caractersticas
principais:
a)
Constituio rgida; b) Federao como
forma de Estado, dividindo o Pas em
estados autnomos, e
no mais
provncias; c) o Rio de Janeiro, antigo
municpio neutro, passou a se chamar
Distrito Federal; d) Repblica como
forma de governo; e) Adoo da ideia
original
de
Montesquieu
com
a
tripartio do poder poltico: Executivo,
Legislativo bicameral com Cmara dos
Deputados e Senado Federal (todos
eleitos, Deputados para mandato de trs
anos e Senador para mandato de nove
anos) e Judicirio (sendo institudo o
Supremo
Tribunal
Federal);
f)
Instituio do sistema judicial difuso de
controle de constitucionalidade; g)
Ampliao dos direitos individuais,
incluindo, dentre eles, o primeiro
233
remdio constitucional: o habeas corpus;

h) Ampla liberdade de cultos237.
possvel perceber que houve uma grande

evoluo em comparao a constituio de 1824,
principalmente em relao organizao do Estado e a
adoo do sistema de tripartio dos poderes. Alm
disso, conforme relatado acima, houve a ampliao dos
direitos individuais, mediante a instaurao de um dos
mais importantes remdios constitucionais, o habeas
corpus.
A Constituio de 1934 surgiu num contexto em
que a crise mundial de 1929 atingiu fortemente o
Brasil, e trouxe inmeras consequncias para o
cenrio
nacional.
Dentre
elas,
destaca-se
enfraquecimento da poltica do Caf com Leite, em

que Minas Gerais e So Paulo eram responsveis pelo
controle da poltica brasileira. Nesse contexto, Getlio
Vargas ingressou no poder em 1930. No ano de 1932,
no
estado
de
So
Paulo,
eclodiu
Revoluo
Constitucionalista, que tinha por objetivo a retirada de

Getlio Vargas do poder. No dia 16 de julho de 1934
PADILHA, Rodrigo. Direito constitucional. 4 ed. Rio de
Janeiro, Forense, 2014.
237
234
foi promulgada a terceira Constituio da histria do

Brasil.
Importante ressaltar que a constituio de 34
possua forte cunho social, e apesar de ter vigorado por
pouco tempo, teve importantes aspectos, conforme
assevera Rodrigo Padilha:
A Constituio ora em anlise foi
importante em muitos aspectos, tais
como: a) manteve a Federao e
Repblica como forma de Estado e
Governo, respectivamente; b) acabou com
a rgida repartio de competncia,
adotou um sistema cooperativo de
federao; c) manteve a tripartio do
Poder: Executivo (com extino do cargo
de Vice-Presidente), Legislativo (formado
somente pela Cmara dos Deputados,
cabendo ao Senado Federal apenas a
colaborao no processo legislativo) e
Judicirio; d) dedicou um ttulo ordem
econmica e social; e) incorporou os
direitos sociais; f) estendeu o direito de
voto s mulheres, quando exercessem
funo pblica remunerada; g) incluiu
nos direitos e garantias o mandado de
segurana e a ao popular; h) no
controle de constitucionalidade, incluiu
clusula da reserva de plenrio, a
235
comunicao ao Senado no controle

difuso e a representao interventiva238.
Conforme j fora expresso acima, a constituio

de 1934 inovou em inmeros aspectos, dentre eles
importante destacar a incorporao dos direitos
sociais, alm da adoo de um sistema cooperativo de
federao. No campo processual, as inovaes foram a
incluso do mandado de segurana e a ao popular,
que so importantes instrumentos muito utilizados
nos dias de hoje.
A Constituio de 1937 foi outorgada no dia 10
de novembro de 1937, quando o presidente Getlio
Vargas implantou a ditadura do estado novo. Esta
Constituio era extremamente autoritria, e ficou
conhecida como A Polaca, tendo em vista que
recebeu influencias da Constituio da Polnia de
1935.
Nesse sentido, Pedro Lenza explica:
A Carta de 1937, elaborada por
Francisco Campos, foi apelidada de
Polaca em razo da influncia sofrida
pela Constituio polonesa fascista de
238
PADILHA, 2014, passim.
236
1935, imposta pelo Marechal Josef

Pilsudski. Deveria ter sido submetida a
plebiscito nacional, nos termos de seu
art. 187, o que nunca aconteceu. Alm de
fechar o Parlamento, o Governo manteve
amplo domnio do Judicirio. A
Federao foi abalada pela nomeao dos
interventores. Os direitos fundamentais
foram enfraquecidos, especialmente em
razo da atividade desenvolvida pela
Polcia Especial e pelo DIP
Departamento
de
Imprensa
e
Propaganda. Para piorar, pelo Decreto lei n. 37, de 02.12.1937, os partidos
polticos foram dissolvidos. Apesar do
regime extremamente autoritrio, na
medida em que o Estado, centralizador,
atuava diretamente na economia, no se
pode negar o seu importante crescimento
nesse setor. Buscando atrair o apoio
popular, a poltica desenvolvida foi
denominada populista, consolidando se as Leis do Trabalho (CLT) e
importantes direitos sociais, como o
salrio mnimo239.
Diante de uma simples anlise possvel

perceber que houve um grande retrocesso com a
constituio de 1937, tendo em vista que os direitos
individuais foram fortemente restringidos, alm disso,
239
LENZA, 2012, p. 115.
237
o princpio da legalidade, o mandado de segurana e a

ao popular foram retirados do texto constitucional.
A Constituio de 1946 foi promulgada no dia 1
de fevereiro de 1946, e teve como principal objeto a
reconquista dos direitos suprimidos pela constituio
anterior.
Nesse sentido faz-se mister
caractersticas
apontadas
por
Rodrigo
expor as
Padilha
referentes constituio de 1946:

Podem ser apontadas como as principais
caractersticas: a) Recuperao da
autonomia das entidades federadas,
concedendo grande autonomia aos
municpios; b) Restaurao do sistema de
separao dos poderes (suprimindo os
representantes classistas da Cmara dos
Deputados e atribuindo ao VicePresidente da Repblica a presidncia do
Senado Federal); c) Restabelecimento do
cargo de Presidente e Vice-Presidente; d)
Retomada do regime democrtico; e)
Reintroduo do mandado de segurana
e ao popular; f) Manuteno do Estado
laico240.
A constituio de 1967 surgiu num contexto em

que os militares detinham o controle do poder. De
1964 a 1967, o Brasil continuou sendo regido pela
240
238
constituio de 1946, porm em 1967 os militares

outorgaram uma constituio prpria, que tinha como
principais caractersticas:
A Constituio outorgada possua as
seguintes caractersticas: a) Tinha na
segurana nacional grande fonte de
preocupao; b) Apesar de manter o
federalismo,
ela
o
enfraqueceu,
centralizando os poderes polticos na
Unio, especialmente nas mos do
Presidente da Repblica, com iniciativa
de lei em qualquer rea; c) Manteve a
tripartio dos poderes, porm houve
fortalecimento
do
Executivo
e
esvaziamento do Legislativo; d) Reduo
dos direitos individuais241.
Mais
uma
vez,
com
promulgao
da
constituio de 1967 houve um retrocesso no direito

constitucional brasileiro, tendo em vista que os
importantes
princpios
que
foram
trazidos
pela
constituio de 1946 foram fortemente restringidos.

Conforme expresso acima, houve a reduo dos
direitos individuais, bem como a centralizao dos
poderes polticos da unio.
241
239
Por fim, a Constituio de 1988 foi promulgada

no dia 05 de outubro de 1988 e vigora at os dias
atuais. Foi considerada a carta mais completa da
histria, tendo em vista que abarcou inmeros
direitos,
que
nunca
haviam
sido
tratados
anteriormente. Nesse sentido, Rodrigo Padilha diz que

a Constituio Federal de 1988 abrange direitos que
nunca
houveram
constitucionais
sido
tratados
anteriores,
alm
em
textos
disso,
trouxe
inmeras aes para tutelar os direitos individuais,

coletivos e sociais. O autor diz ainda que essa
Constituio
dependem
possui
da
dispositivos
legislao
abertos,
que
infraconstitucional
para
aplicao dos direitos constitucionais na prtica.

3 A GARANTIA FUNDAMENTAL DA DURAO
RAZOVEL DO PROCESSO COMO MEIO DE
EFETIVAO DA PRESTAO JUDICIAL
notrio que a sociedade passa por constantes
evolues.
cada
ano,
populao
aumenta
consideravelmente, junto a isso as relaes entre as

pessoas
tornam-se
mais
frequentes,
240
consequentemente h um crescimento no nmero de

lides. O estado surgiu diante da necessidade de
regulamentar a sociedade e manter a paz social, sendo
que deve utilizar meios capazes de promover a
resoluo dos conflitos.
O instrumento utilizado pelo estado a fim de
solucionar as lides o processo. O poder Judicirio
responsvel pela resposta a populao diante de
litgios. Alm disso, importante destacar que o
Estado confere ao Juiz o poder de jurisdio, ou seja, o
magistrado responsvel por dar uma resposta s
lides que chegam at ele.
Conforme j foi explanado acima, a Constituio
da Repblica de 1988 um importante instrumento
para manuteno da paz social, tendo em vista que ela
reguladora das normas infraconstitucionais, alm
disso, traz em seu texto importantes princpios
relativos ao processo. Nesse sentido, interessante
expor as palavras de Renata Malta Vilas Bas:
A nossa Carta Magna, promulgada em
05 de outubro de 1988, tem como base a
democracia e, por isso, dispem de
diversos
instrumentos
que
visam
proteger a liberdade e o direito de todos.
241
Dentre esses instrumentos podemos

ressaltar que aqueles que visam tutelar
os direitos fundamentais do homem
tratam-se
de
instrumentos
processuais242.
A Constituio da Repblica Federativa de

1988, traz em seu artigo 5 uma srie de direitos
fundamentais ao cidado Brasileiro, e dentro desse rol
esto previstas algumas garantias processuais que
possuem extrema importncia no mbito jurdico
nacional. Dentre elas, possvel destacar aquela
prevista no artigo 5 inciso LXXVIII, que diz ser
garantida a todos a durao razovel do processo
atravs de meios que garantam a celeridade de sua
tramitao.
A Durao Razovel do Processo um princpio
inerente ao processo e que tem como fundamento que o
processo no vai demorar mais do que o necessrio
para
produzir
resultados
constitucionalmente
legtimos, mas assim como ele no pode demorar mais,

ele no pode demorar menos, deve demorar o tempo
VILAS-BAS, Renata Malta. Princpios constitucionais do

Direito Processual Civil. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV,
n.
92,
set.
2011.
Disponvel
em:
<http://www.ambitojuridico.com.br >. Acesso em ago 2014.
242
242
necessrio para produzir resultados autnticos. A

garantia de durao razovel do processo no quer
dizer que o processo deve ser rpido a qualquer preo,
preciso que o processo repeite as demais regras do
processo, e produza resultados legtimos.
Marcos Vincius Rios Gonalves243 entende que
esse princpio possui ntima relao com o princpio da
efetividade da prestao jurisdicional, tendo em vista
que para que o processo seja eficiente, faz-se
fundamental que ele tenha uma durao razovel.
Nesse sentindo tambm o posicionamento de
Humberto Theodoro Junior:
A durao razovel aquela que resulta
da observncia do princpio da legalidade
(respeito aos prazos processuais) e da
garantia de tempo adequado ao
cumprimento dos atos indispensveis
observncia de todos os princpios
formadores do devido processo legal. O
que, em seu nome, se impe
simplesmente evitar ritos arcaicos e
injustificveis e, sobretudo, impedir a
ineficincia
organizacional
dos
aparelhamentos judiciais, bem como
vedar o abuso dos atos desnecessrios e
do manejo de faculdades e poderes, tanto
243
GONALVES, 2014, passim.
243
de partes como de rgos judiciais, com

intento meramente procrastinatrio 244.
Fundamental dizer que preciso produzir

decises qualitativamente boas, em tempo razovel,
mas que levem todo o tempo necessrio para serem
produzidas. Quem quer um processo com garantias,
precisa querer um processo que demore algum tempo.
4
IMPORTNCIA
CONSTITUCIONAL
DA
COMO
PREVISO
MEIO
DE
ASSEGURAR A EFETIVIDADE DA PRESTAO

JURISDICIONAL
No ano de 2004 houve a aprovao da emenda
constitucional n 45 nomeada a Reforma do Poder
Judicirio, ao qual se reforou a aplicao do princpio
da
razovel
durao
do
processo,
garantia
fundamental do devido processo legal, aplicvel

brasileiros e estrangeiros residentes no pas. O artigo
5, inciso LXXVIII a todos, no mbito judicial e
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito
Processual Civil: Teoria Geral do Direito Processual Civil e
Processo de Conhecimento. 55 ed. Rio de Janeiro, Forense, 2014.
244
244
administrativo, so assegurados a razovel durao do

processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n
45, de 2004).
Tal reforma visou, principalmente, a reduo da
morosidade processual, revelando desta forma, seu
carter social, ao qual teve como alvo a melhora da
estrutura deficiente do Poder Judicirio afetado pela
prejudicada gesto oramentria:
Quando a Constituio ampliou o
conceito normativo do devido processo
legal, nele incluindo, agora, o direito
fundamental do povo a um processo de
razovel durao e aos meios que
garantam
a
celeridade
de
sua
tramitao, tal significado, em outras
palavras, direito do povo jurisdicionado a
um processo sem dilaes indevidas245.
prazo
razovel
do
processo
deve
ser
respeitado do incio do processo at seu trnsito em

julgado ou em sua concluso administrativa, conforme
o caso, e alm disso, quando cabvel, deve adotar meios
DIAS, Ronaldo Brtas de Carvalho. A Reforma do Judicirio e
os princpios do devido Processo e da Eficincia. Rio de Janeiro,
OAB, Conselho Federal. In: Revista da Ordem dos Advogados
do Brasil. n. 80, jan.-jun. 2005, p. 113-122.
245
245
alternativos para a soluo de conflitos, resolvendo-se

a lide e reduzindo a carga laborativa do judicirio.
Prefere-se o termo razovel ao invs de clere,
pois a velocidade da marcha processual depende da
complexidade ftica, pois pode haver a deciso prestabelecida sobre os prazos legais, porm esse lapso
temporal deve ser adequado proporcionalmente
complexidade ou o volume do caso.
Observa-se como obrigao do devido processo
legal a boa-f objetiva, um devido processo, justo,
limpo. Garantindo s partes a obteno de resultados
previstos no direito material. Atos que vo de encontro
a boa-f objetiva so aqueles, ao qual resultam nos
vcios de forma, no aumento desnecessrio do tempo,
do abuso de momentos processuais, dentre outras
situaes desvinculantes do processo de seu eixo
instrumental. Cabe ao poder judicirio efetivar e
garantir a efetivao de toda boa-f objetiva de forma
a alcanar o devido processo almejado pela legislao,
ao qual prev a durao razovel. Percebe-se o desejo
de que o processo alcance resultados garantido pelos
meios adequados e em sua realizao tempestiva e
eficaz de tal tutela jurisdicional.
246
No somente realizar as garantias, mas tambm

deveres e proibies na instrumentalidade do processo
civil, como exemplo, os arrolados nos artigos 14, 16 e
17 do CPC:
Art. 14. So deveres das partes e de
todos aqueles que de qualquer forma
participam do processo:
[...]
III - no formular pretenses, nem
alegar defesa, cientes de que so
destitudas de fundamento;
IV - no produzir provas, nem praticar
atos inteis ou desnecessrios
declarao ou defesa do direito.
V - cumprir com exatido os provimentos
mandamentais e no criar embaraos
efetivao de provimentos judiciais, de
natureza antecipatria ou final.
[...]
Art. 16. Responde por perdas e danos
aquele que pleitear de m-f como autor,
ru ou interveniente.
Art. 17. Reputa-se litigante de m-f
aquele que:
[...]
IV - opuser resistncia injustificada ao
andamento do processo;
[...]
VI - provocar incidentes manifestamente
infundados.
247
VII - interpuser recurso com intuito

manifestamente protelatrio246.
Alm das previses legais citadas, h tambm,

outras medidas implementadas como a Lei 11419 de
2006, ao qual regulamentou a informatizao judicial;
os planos de metas constantes nas polticas adotadas
pelo Conselho Nacional de Justia; as Leis de
Arbitragem 9307 de 1996 e Inventrio, Partilha e
Separao consensual por escritura pblica 11441 de
2007 em que concederam poderes antes exclusivos do
Poder Judicirio. H de frisar que a razovel durao
do processo norma de aplicao imediata, ou seja,
dispensa regulamentao infraconstitucional.
5
PRINCIPAIS
CAUSAS
DA
DILAO
TEMPORAL DO PROCESSO
Certos fatores podem aumentar o tempo para a
finalizao do processo, as quais relacionam-se ao fato
em
questo,
conduta
das
partes
durante
julgamento, e ao trabalho do judicirio. O doutrinador

BRASIL. Lei N. 5.869, de 11 de Janeiro de 1973. Institui o
Cdigo
de
Processo
Civil.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 20 set 2014.
246
248
Fredie Didier Jnior comenta sobre a questo, ao qual

pacificada pela Corte Europeia dos Direitos do
Homem:
[...] respeitadas as circunstncias de
cada caso, devem ser observados trs
critrios para se determinar a durao
razovel do processo, quais sejam: a) a
complexidade
do
assunto;
b)
o
comportamento dos litigantes e de seus
procuradores ou da acusao e da defesa
no processo; c) a atuao do rgo
jurisdicional247.
Outro especialista, Carlos Henrique Ramos

reafirma
os
fundamentos
da
Corte
Europeia,
realando os dados em anlise:

A Corte Europeia de Direitos Humanos
ocupa papel primordial na proteo dos
direitos humanos no continente europeu.
Primeiramente, por se tratar de rgo
bem
aparelhado,
estruturado
e
organizado.
Alm
do
mais,
sua
jurisprudncia, em muitos casos, serve
como mecanismo de controle, pois muitas
vezes uma condenao perante a Corte
pode despertar a responsabilidade dos
governantes
em
virtude
do
DIDIER JNIOR., Fredie. Curso de Direito Processual
Civil. v. I. 11 ed. Salvador: Editora Jus Podivm, 2009, p. 54.
247
249
constrangimento sofrido em face da

comunidade internacional. A demora dos
processos o motivo mais comum de
reclamao perante a Corte Europeia de
Direitos Humanos em virtude da
violao
da
garantia
da
tutela
jurisdicional
efetiva.
Relatrio
recentssimo divulgado pela CEDH,
reportando-se ao perodo entre 1999 e
2006, revela que Itlia e Frana lideram
o ranking de violaes celeridade. A
situao da Itlia chega a ser mais
dramtica pois, enquanto a mdia dos
maiores violadores encontra-se em 200
condenaes, a daquele pas passou das
900 neste perodo. Tambm h registros
de que as queixas apresentadas contra
Portugal relacionam-se, em regra, com
questes
processuais,
mais
precisamente, com a excessiva lentido
processual. [...] a abordagem da
experincia europeia de fundamental
importncia, pois alm de ser a fonte
mais rica sobre o tema, suas decises
podem
servir
como
relevantes
parmetros a serem utilizados no
ordenamento jurdico brasileiro, que
tambm adota a doutrina do no-prazo.
O prazo razovel encarado pela Corte
como uma questo de fato, de modo que o
nus da prova recair sobre o Estado
requerido, cabendo a ele fornecer os
motivos que ocasionaram os atrasos
alegados248.
248
RAMOS, Carlos Henrique. Processo civil e o princpio da
250
O primeiro dos critrios citados se refere

complexidade da causa, a qual engloba o nmero de
indivduos constantes e a complexidade ou o volume
das questes de direito ou de fato. Ento, ritos
considerados curtos devem ser utilizados em atos
processuais de baixa complexidade ou baixo volume,
evitando-se a dilao temporal indevida. No fcil
discricionar tais atos, pois isso os outros dois critrios
so de importante anlise.
O segundo aduz a conduta das partes e
respectivos procuradores, pois em alguns casos, a
demora pode advir do mau comportamento dos
litigantes, s quais utilizam-se, abusivamente, de
alguns direitos processuais para a prtica de atos
procastinadores, e como referido anteriormente, tais
atos so vedados e passveis de sano pelo CPC.
Finalizando
com
ltimo
dos
critrios,
considera-se a atuao do Estado, sob as palavras de

Carlos Henrique Ramos:
A Corte entende que o Estado nacional
signatrio da Conveno tem o dever de
durao razovel do processo. 1. ed. Curitiba: Juru Editora,

2008, p. 87
251
assegurar a prestao jurisdicional

efetiva, sendo esta uma verdadeira
obrigao de resultado, sempre com s
garantias fundamentais do processo. Da
a importncia do comportamento das
autoridades judicirias, j que a Justia
composta por pessoas. Por autoridade
judiciria, em sentido amplo, deve-se
entender a figura dos juzes e dos
auxiliares da justia, alm claro, do
Estado como um todo, que deve buscar se
planejar para cumprir a garantia249.
No h de se olvidar dos devidos incrementos de

prazo, por exemplo, o chamamento de provas periciais
mais detalhadas sobre determinado caso, ao qual se
observam fundadas razes por parte do Judicirio:
Bem pensadas as coisas, conquistou-se,
ao longo da histria, um direito demora
na soluo dos conflitos. A partir do
momento em que se reconhece a
existncia de um direito fundamental ao
processo,
est-se
reconhecendo,
implicitamente, o direito de que a
soluo do conflito deve cumprir,
necessariamente, uma srie de atos
obrigatrios, que compem o contedo
mnimo do devido processo legal. A
exigncia do contraditrio, o direito
produo de provas e aos recursos,
249
RAMOS, 2008, p. 87
252
certamente, atravancam a celeridade,

mas so garantias que no podem ser
desconsideradas ou minimizadas.
preciso fazer o alerta, para evitar
discursos autoritrios, que pregam a
celeridade como valor insupervel. Os
processos da Inquisio poderiam ser
rpidos. No parece, porm, que se sente
saudade deles 250.
Diante do estudo realizado, fundamental a

constante
vigilncia
da
constncia
da
marcha
processual, atentando-se aos fatores relacionados ao

correto andamento do processo.
6 CONCLUSO
A prestao judiciria na histria brasileira
sofreu transformaes no somente quanto aos bens
previstos na legislao, mas tambm, quanto ao
processo, ao qual deve ser eficaz e clere, pois a justia
deve ser realizada de forma rpida e mais correta
possvel.
Ampliou-se a importncia do tema com a edio
da emenda constitucional, ao qual o tempo processual
surgiu como conceito moderno de maior justia, no se
250
RAMOS, 2008, p. 87
253
esquecendo tambm, das medidas adotadas pelo CNJ

e
outras
leis
que
objetivam
maior
rapidez
descentralizao judiciria.
Em grande parte, o arcabouo processual fora
influenciado pelas inovaes internacionais, ao qual
so levados em considerao a velocidade da marcha e
o tempo necessrio averiguao detalhada dos fatos
em busca de uma atuao mais justa possvel.
REFERNCIAS
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da
Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF:
Senado Federal: Centro Grfico, 1988.
_______. Lei N. 5.869, de 11 de Janeiro de 1973.
Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compil
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Judicirio e os princpios do devido Porcesso e da
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Direito Processual Civil: Teoria Geral e Processo de
Conhecimento. 11 ed. So Paulo, Saraiva, 2014.
LENZA, Pedro. Direito constitucional
esquematizado, 16 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo,
Saraiva, 2012.
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo
Gornet. Curso de Direito Constitucional. 9 ed. So
Paulo, Saraiva, 2014.
NOVELINO, Marcelo. Manual de direito
constitucional. 8 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro,
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PADILHA, Rodrigo. Direito constitucional. 4 ed.
Rio de Janeiro, Forense, 2014.
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princpio da durao razovel do processo. 1. ed.
Curitiba: Juru Editora, 2008, p. 87
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito
Processual Civil: Teoria Geral do Direito
Processual Civil e Processo de Conhecimento, 55
ed. Rio de Janeiro, Forense, 2014.
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constitucionais do Direito Processual Civil.
In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 92, set
2011. Disponvel em:
<http://www.ambitojuridico.com.br>. Acesso em ago
2014.
255
IGREJA
MATRIZ
NOSSO
SENHOR
DOS
PASSOS: AS DIFICULDADES DA HARMONIA

ENTRE A HISTRIA E A MODERNIDADE. UMA
BATALHA DE PERSISTNCIA E MUITA F
ALEXANDRA MARIANI DA COSTA CARDOSO

JOS FERNANDO MOREIRA DOS SANTOS
Professor
Orientador.
Bolsista
CAPES.
rea
do
Direito.
E-mail:
Resumo: Este artigo tem por objetivo discutir o embate entre
passado e presente quando se trata da histria contra a
modernidade. Em meio a inmeros desrespeitos registrados
contra o Patrimnio Pblico Cultural, analisaremos os desafios
enfrentados pela matriz Nosso Senhor dos Passos, em Cachoeiro
de Itapemirim, estado do Esprito Santo. Monumento tombado
como Patrimnio Histrico Capixaba, apesar de sua importncia,
imponncia e beleza, a matriz Velha aos 135 anos de existncia
continua sendo alvo de desrespeitos em nome de uma
modernidade que insiste em apagar a prpria histria.
Palavras-Chave: Patrimnio Histrico Cultural, Preservao do
Tombamento, Igreja Matriz Nosso Senhor dos Passos, Justia
para os Desafios.
256
1 CONSTRUINDO A HISTRIA
Atravs dos passos da f no caminho percorrido
pela igreja impossvel no mencionar o ano de 1882
quando a ento capela Nosso Senhor dos Passos, de
propriedade particular, foi doada comunidade
catlica do ento municpio So Pedro do Cachoeiro.
No mesmo perodo vrias imagens religiosas passaram
a integrar o acervo, peas que pertenciam a capela do
Divino Esprito Santo, inundada pelas guas do rio
Itapemirim, numa grande enchente ocorrida em 1875.
Completados 135 anos de existncia em 2014, a
conhecida matriz Velha oficialmente iniciou seu ciclo
de proclamao da f e admirao por inmeras obras
que a compe em 1 de julho de 1879 quando teve
inicio sua construo, ampliada em 1882, tendo sua
beno inaugural ministrada pelo missionrio, padre
Camilo Barcil, datada de 10 de fevereiro de 1884,
quando passou a configurar como igreja Matriz do
municpio.
Em 1899, a matriz Nosso Senhor dos Passos foi
transferida oficialmente da diocese do Rio de Janeiro,
para a diocese do Esprito Santo.
257
Figura 01 - Igreja Matriz Nosso Senhor dos Passos251.
Vrios estilos arquitetnicos so observados em

sua estrutura, sendo o mais antigo, o que corresponde
ao corpo central da igreja, ampliado e modificado em
1882 em que a fachada s foi concluda no incio desse
sculo. Em seu estilo ecltico, possvel encontrar
elementos da influncia bizantina, neo-gtico, arcos
romnicos, alm da presena da cultura barroca.
Tanta
riqueza
exige
cuidados
para
manuteno e permanncia da f e beleza, que

necessidade de restauraes para que a originalidade
Figura do acervo Paroquial, Diocese de Cachoeiro de
Itapemirim-ES.
251
258
presente em cada detalhe no se perca com a ao do

tempo. A primeira das grandes intervenes para
restaurar parte do patrimnio, ocorreu no ano de 1972,
cujos bons resultados so dedicados em boa parte a
comunidade que abraou a causa.
Tombada como Patrimnio Histrico do Estado
do Esprito Santo252, no ano de 1998 a igreja Matriz
Nosso Senhor dos Passos, atravs de parcerias
firmadas com rgos ligados a cultura do estado e
municpio, passou por novas intervenes, desta feita,
contando com profissionais restauradores da cidade
mineira de Ouro Preto, considerada como um dos
principais exemplos do patrimnio histrico nacional,
alm de ser declarada como Patrimnio Cultural da
Humanidade pela UNESCO253.
ESPIRITO SANTO (ESTADO). Conselho Estadual de

Cultura. Processo n 01/85, inscrio no Livro de Tombos de
Belas Artes, n 04, folha n 02, e no Livro de Tombo Histrico, n
83, folha n 10,
253 Organizao das Naes Unidas para a educao, a cincia e a
Cultura, fundada em 16 de novembro de 1945.
252
259
Figura 02 - Parte interna da Igreja Matriz Nosso Senhor dos

Passos254.
A histria da chamada matriz Velha, est

diretamente ligada com a do prprio municpio, seja no
mbito religioso, social, ou poltico. A diocese do atual
municpio de Cachoeiro de Itapemirim teve como seu
primeiro bispo Dom Fernando de Souza Monteiro, filho
do doador da capela Nosso Senhor dos Passos
diocese, e irmo do presidente do Estado do Esprito
Santo, Jernimo de Souza Monteiro255, nome dado a
principal praa da cidade.
Parquia da Diocese de Cachoeiro de Itapemirim-ES. Fonte:
Autores, 2014.
255 Presidente (comparado ao cargo de governador) do estado do
Esprito Santo no perodo de 1908 a 1912.
254
260
Em 29 de junho de 1949, no ento morro de So

Joo, foi inaugurada a nova matriz, hoje catedral de
So Pedro, como prenuncio de substituio antiga
matriz, que continua contanto e fazendo histria.
2 CONHECENDO O PATRIMNIO
Edificada em um dos pontos mais atrativos do
municpio, em 06 de junho de 1989, desmembrou das
Parquias de So Pedro Apstolo e da de So
Sebastio, sendo constituda como tal e passando a
responder de forma direta por 27 Comunidades
Eclesiais de Base CEBs. Atualmente, 46 (quarenta e
seis) parquias integram a diocese do municpio de
Cachoeiro de Itapemirim.
A igreja localizada na rua Padre Mello, bairro
Independncia, foi edificada praticamente sem recuos,
a calada em frente a entrada principal mede
aproximadamente 2 metros de largura, no muito
diferente da construda em rua dom Fernando, em
uma de suas laterais, em que a vizinhana se
constitui, at ento, por casas trreas e sobrados.
261
De planta retangular a igreja possui um

relevante conjunto arquitetnico, com nave, capelamor, sacristia, batistrio, galerias, tribunais ao redor
da nave e da capela-mor, e coro situado sobre a porta
principal.
Figura 03 - Parte externa da Matriz Nosso Senhor dos Passos 256
A simetria se destaca na fachada frontal,

valorizada por um fronto triangular, tendo em seu
cume uma cruz de madeira, sendo ladeado por duas
torres em forma de pirmides, com aberturas para
sinos.

Autores, 2014.
256
262
As fachadas laterais se assemelham com o

diferencial percebido na contrria a que d acesso para
antiga casa sacerdotal, onde existe uma segunda porta
d acesso sacristia. No entanto, o principal acesso
caracterizado por uma nica e grande porta de
madeira
com
verga
em
forma
de
aro
ogival
centralizada na fachada. No interior, tribunas so

margeadas por arcos e balaustres. Arcos que se
repetem com menores espaamentos por pilares de
madeiras,
que
tambm
foram
utilizadas
para
construo de pedestais. Todo o corpo da igreja

contornado inmeras artes que arremata o forro de
frisos
de
madeiras,
que
em
outras
dimenses,
talhadas, compem dois altares, um de cada lado do

corpo da nave, dedicados a Nossa Senhora da Penha, e
So Sebastio.
Uma
escada
de
madeira
com
degraus
centralizados serve como acesso ao altar-mor fixado

em um grande e atraente tablado com detalhes que
valorizam ainda mais sua posio de destaque. Os
motivos do retbulo da capela, entalhados e pintados,
do continuidade aos expressados no altar.
263
Nas extremidades laterais duas escadas foram

construdas para quem deseja acessar o andar
superior, feitas em madeira permanecem praticamente
intactas, oferecendo segurana aos visitantes que
desejarem apreciar o conjunto de obras por outro
ngulo. Para quem preferir permanecer no trreo, o
piso de tbuas, com exceo a parte do rdio, que
de ladrilho.
3 O RECONHECIMENTO E VALORIZAO DA
ARTE
A demora pelo reconhecimento por parte dos
organismos Estatais ligados cultura demorou exatos
106 anos, se materializando no dia 06 de agosto de
1985, quando o Conselho Estadual de Cultura averbou
o Tombamento do imvel no Cartrio de Registros de
Imveis da Comarca de Cachoeiro de ItapemirimES257.
ESPIRITO SANTO (ESTADO). Conselho Estadual de

Cultura. Processo n 01/85, inscrio no Livro de Tombos de
Belas Artes, n 04, folha n 02, e no Livro de Tombo Histrico, n
83, folha n 10,
257
264
Figura 04 - Parte interna da Matriz Nosso Senhor dos Passos, ao

fundo, o altar-mor258
De acordo com a Lei 2.947259, que versa sobre o

Patrimnio Histrico e Artstico do estado do Esprito
Santo,
positivou
em
seu
artigo
primeiro
que,
constituem-se Patrimnio Pblico:

O acervo de bens mveis e imveis
existentes em seu territrio e cuja a
conservao seja de interesse pblico,
quer por sua vinculao e fatos
memorveis da histria, quer por seu

Autores, 2014
259 ESPRITO SANTO (ESTADO). Lei n 2.947, de 16 de
dezembro de 1974. Organiza a proteo do patrimnio histrico
e artstico do estado do Esprito Santo. Disponvel em:
<http://www.secult.es.gov.br>. Acesso em 16 set. 2014.
258
265
excepcional
valor
arqueolgico
ou
etnogrfico, bibliogrfico ou cientfico.
Ainda em conformidade com a Legislao

Estadual que constituiu o Patrimnio Histrico e
Artstico do Esprito Santo, os bens referidos no artigo
acima s passaram a ser considerados pertencentes ao
Estado, amparados pela lei, aps inscritos no Conselho
Estadual
de
Cultura.
tombamento
da
coisa
pertencente a pessoa natural ou jurdica de direito

privado, com a nova lei, poder ser efetivado pelas
formas
voluntrias
ou
proprietrio se recusa
compulsrias,
a
anuir
quando
inscrio do
patrimnio que tombado no poder ser destruda,

demolida, ou mutilada, nem sem prvia autorizao do
Conselho Estadual de Cultura, ser reparada, pintada,
ou restaurada, sob pena de multa de 50% (cinquenta
por cento) sob o valor da coisa.
266
Figura 05 Selo comemorativo aos 130 anos da beno

inaugural
O monumento em meio a valorizao imobiliria

e
mudanas
conquistando
de
hbitos
novos
aliados
costumes,
e
continua
admiradores,
classificao para muitos merecida desde a sua

construo vem servindo como anuncio do numero
crescente de admiradores, no somente fiis da igreja
catlica, mais todos que de alguma forma tiveram
contato com a arte resultante da f. Em seu
aniversrio de 130 anos da beno inaugural, o
Monumento Histrico ganhou um selo comemorativo.
O Carimbo Postal foi utilizado por 30 (trinta) dias nas
correspondncias expedidas pela agncia central dos
267
CORREIOS
Empresa
Brasileira
de
Correios
Telgrafos, no municpio de Cachoeiro de ItapemirimES.

4 A PROTEO POSITIVADA
Somente na dcada de 30 foi criado em solo
brasileiro o primeiro rgo cuja sua criao se
destinava preservao do patrimnio. Vinculada ao
Museu
Histrico
Nacional,
Inspetoria
de
Monumentos Nacionais (IPM), na poca, concentrava

as atenes no combate ao contrabando impulsionado
pela valorizao de antiguidades, e no impedimento de
destruies das edificaes por conta das reformas
urbanas
que
tinha
como
principal
apelo
modernizao das cidades.

Logo aps o golpe que institui o Estado Novo260,
foi criado o Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional (SPHAN)261, vinculada ao Ministrio da
Regime Poltico Brasileiro, caracterizado pela centralizao do

poder, implantado de 10 de novembro de 1937 a 29 de
outubro de 1945.
261 BRASIL. Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de 1937.
Institui o Servio de Patrimnio Histrico e Artstico Nacional
260
268
Educao e Sade, e atualmente conservando a

mesma designao subordinada ao Ministrio da
Cultura, com atuao em conformidade do o artigo 216
da Constituio Federal262, que traz em seu texto o
Patrimnio Cultural como sendo as
formas de
expresso, modos de criar, fazer e viver, das criaes

cientficas, artistas e tecnolgicas; obras, objetos,
documentos, edificaes e demais espaos destinados
s
manifestaes
artstico-culturais,
conjuntos
urbanos e stios de valor histrico paisagstico,

artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e
cientifico.
Com a preocupao com o destino da memria
positivada em 30 de novembro de 1937atravs do
artigo 5 do Decreto-Lei n 25263, o conjunto dos bens
mveis e imveis existentes no pais em virtude da
conservao e interesse pblico pelo alto valor
arqueolgico, etnogrfico, bibliogrfico, artstico, e
(SPHAN). Disponvel em: <http:://www.planalto.gov.br>. Acesso
em 27 set. 2014.
262 Idem. Constituio (1988). Constituio da Repblica
Federativa do Brasil. Braslia, DF: Senado Federal: Centro
Grfico, 1988.
263 Idem. Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de 1937.
em 27 set. 2014.
269
vinculao com a histria do Brasil, tornaram-se

patrimnio
histrico
artstico
nacional,
com
responsabilidades compartilhadas para garantir o

cumprimento do que foi abarcado pelo ordenamento
jurdico brasileiro.
O tombamento dos bens pertencentes a
Unio, aos Estados e aos Municpios se
far de ofcio, por ordem do diretor do
Servio de Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional, mas dever ser
notificado entidade a quem pertencer,
ou sob cuja guarda estiver a coisa
tombada, afim de produzir os necessrios
efeitos.264
Em Cachoeiro de Itapemirim, estado do Esprito

Santo, de acordo com os incisos I e II, do artigo 132,
seo I, capitulo IX, da Lei 5.890/2006265, a ateno
especial tem como principais diretrizes a preservao e
valorizao do patrimnio cultural, e a proteo de seu
patrimnio material e imaterial, tomado de maneira
em 27 set. 2014.
265
CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM (MUNICPIO). Lei
Municipal n 5.890, de 31 de outubro de 2006. Institui o Plano
Diretor Urbano em Cachoeiro de Itapemirim, Esprito Santo.
Disponvel em: <http://www.cachoeiro.es.gov.br>. Acesso em 17
set. 2014.
264
270
individual ou em conjunto, desde que portador de

referncias identidade, ao ou memria dos
diferentes grupos da sociedade. Em seu artigo 138,
subseo I, o Plano Diretor Municipal, considera como
Zona Especial de Proteo do Patrimnio Cultural:
Aquela que definida em lei, onde se
encontrem
valores
culturais
reconhecidos, tangveis e intangveis,
assegurando-se
a
sua
qualidade
ambiental quando se tratar das reas
prximas, e a proteo rigorosa, quando
se tratar do entorno imediato266.
Em meio a luta constante entre o passado e a

modernidade, o combate contra a desvalorizao da
histria vem se fortalecendo atravs do conhecimento
que a proteo, preservao e gesto do patrimnio
histrico do pas de responsabilidade do poder
pblico, no entanto, com o apoio imprescindvel de
toda a sociedade.
5 O PERIGO EM CONCRETO
set. 2014.
266
271
Em pleno sculo XXI, o desenvolvimento vem

apresentando cada vez mais que pode estar na
contramo do progresso, isso porque o crescimento no
pode fomentar, em contrapartida, a extino daquilo
que de alguma forma vem colaborando ao longo dos
anos na construo dos avanos registrados. Na luta
pela dignidade da pessoa humana e direito a moradia
vem sendo registrada uma srie de arbitrariedades
no
somente
atravs
dos
governantes
que
transformam programas sociais em palanques de

campanha, como tambm, parte da sociedade que em
busca do lucro acaba infringido a lei que requer
rigorosa fiscalizao.
Com o descaso e a falta de comprometimento,
nem mesmo a igreja Matriz Nosso Senhor do Passos
edificada no bairro Independncia ficou imune das
ameaas praticadas pelos homens. So tantos, que a
falta de estmulo para lutar pode colocar governantes,
empresrios, entidades, e a prpria populao no nvel
de classificao que revela inquestionvel falta de
respeito.
272
No entanto, com despertar que se assemelha a

prpria f, religiosos, moradores, e fiis de vrias
religies com o subir das paredes de um condomnio a
princpio composto pro 2 (duas) torres com 15 (quinze)
andares cada, levantaram a voz para que o projeto
considerado moradia para o desrespeito da prpria lei,
fosse revisto.
Materializado atravs de um abaixo assinado a
indignao se transformou num pedido de justia para
que o respeito ao monumento que pertence a toda
populao no fosse em parte desmoronado. Para o
padre
Joselito
Ramalho267,
proco
diocesano,
legitimidade da causa serviu como principal alicerce

do movimento:
O fato de ter sido tombado j revela a
grandeza da fora artstica, beleza, e
importncia histrica desse nosso espao.
A Luta contra a descaracterizao, e
uma construo a 10 (dez) metros de
distncia desse patrimnio uma
afronta que as pessoas que entendem de
arquitetura,
de
arte,
que
tem
compromisso de fato na defesa dos
patrimnios histricos so unnimes em
dizer que isso que est acontecendo
uma aberrao.
Ramalho, Joselito. Proco na Matriz Nosso Senhor dos Passos,
de ano de 2001 ao ano de 2012.
267
273
Sentimentos
de
revolta
esperana
se
fortalecem com marcas que crescem em menores

propores revelando as cicatrizes abertas que de
forma ainda discreta marcam a paisagem. Faltou
pouco para parte da Matriz Velha, desaparecer.
Figura 06 - Matriz Nosso Senhor dos Passos. Fotomontagem268
Do outro lado da rua Dom Fernando, a menos de

20 (vinte) metros de um dos mais importantes
monumentos histricos do estado do Esprito Santo,
uma fora tarefa com objetivos pautados ao respeito
ESPRITO SANTO (ESTADO). Secretaria de Estado da
Cultura do Esprito Santo. Disponvel em: <www.es.gov,br>.
268
274
positivado em vrias leis iniciou uma verdadeira

operao de guerra para derrotar o que est sendo
visto como uma das maiores afrontas a um bem que
pertence a todos. Em meio falta de observncia por
parte daqueles que para proteger precisariam to
somente fiscalizar, como explicar o incio de uma
edificao em total desacordo com o previsto no artigo
18 do Decreto-Lei n 25269, e no artigo 6 da Lei
Estadual n 2.947270.
Sem prvia autorizao do Conselho
Estadual de Cultura, no se poder, na
vizinhana de coisa tombada, fazer
construo que lhe impea ou reduza a
visibilidade sem nela colocar anncios,
sob pena de ser mandada destruir a obra
ou retirar o objeto, impondo-se neste
,caso a multa de 50% (cinqenta por
cento) do valor do mesmo objeto.
Para
empreendedores
com
previses
de
investimentos para reas prximas a patrimnios

em 27 set. 2014.
270 ESPRITO SANTO (ESTADO). Lei n 2.947, de 16 de
dezembro de 1974. Organiza a proteo do patrimnio histrico
e artstico do estado do Esprito Santo. Disponvel em:
269
275
histricos culturais tombados, outra questo que pode

gerar dvidas tambm possui previso legal.
Definido como de fcil definio terica, mas de
difcil operacionalidade, o entorno se refere a tutela da
paisagem como valor, e bem jurdico merecedor de
proteo, entendimento positivado nos artigos, 23,
inciso III, 24, inciso VIII, e 26 inciso V, da
Constituio Federal271. Versando em relao as reas
consideradas especiais aps estudos e uma o srie de
discusses o Decreto Federal n 86.176/81, instituiu a
possibilidade de definio relacionada a zona de
entorno dividindo-as em duas espcies deliberadas
como entorno de proteo, que seria o espao fsico
necessrio ao acesso do pblico ao local de interesse
turstico
sua
valorizao, e,
abrangncia
conservao,
manuteno
o entorno de ambientao, com

ao
espao
fsico
necessrio
harmonizao do local de interesse turstico com a

paisagem que se situa.
A contrapartida de responsabilidade para o
municpio de Cachoeiro de Itapemirim encontra
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica
Federativa do Brasil. Braslia, DF: Senado Federal: Centro
Grfico, 1988.
271
276
amparo na lei 5.890/2006., que considera ZEPC - Zona

Especial de Proteo do Patrimnio Cultural :
Aquela definida em lei, onde se
encontrem
valores
culturais
reconhecidos, tangveis e intangveis,
assegurando-se
a
sua
qualidade
ambiental quando se tratar das reas
prximas, e a proteo rigorosa, quando
se tratar do entorno imediato272.
No entanto, nos parece, que para tantas leis

faltam aplicabilidades. De olhos voltados para o futuro
parece que os impactos que empreendimentos podem
causar no sejam visualizados por quem de direito, e
para
evitar
prejuzos
transtornos
existem
mecanismos capazes de antecipar os mais diversos

abalos que a sociedade pode sofrer em virtude de
construes que no atendem as normas tcnicas. O
EIV Estudo de Impacto de Vizinhana um dos
instrumentos a ser empregado no planejamento e
gesto urbana institudo pela Lei 9.959/10 que em sua
seo XII, artigo 36, esclarece:
set. 2014.
272
277
Lei
municipal
definir
os
empreendimentos e atividades privados
ou pblicos em rea urbana que
dependero de elaborao de estudo
prvio de impacto de vizinhana (EIV)
para 0bter as licenas ou autorizaes de
construo, ampliao ou funcionamento
a cargo do Poder Pblico municipal 273.
Ainda de acordo com a Lei de Regulamentao,

o Estudo de Impacto de Vizinhana, dever ser
executado de forma a contemplar os efeitos negativos
do empreendimento ou atividade quanto qualidade
de vida da populao residente na rea e suas
proximidades, incluindo anlise das questes previstas
nos incisos do artigo 36 da referida lei que dispem
sobre o adensamento populacional, equipamentos
urbanos e comunitrios, uso e ocupao do solo,
valorizao imobiliria, gerao de trfego e demanda
por transporte pblico, ventilao e iluminao,
paisagem urbana e patrimnio natural e cultural.
Parece-nos que tambm esta determinao no
foi observada pelo municpio, construindo a dvida da
BRASIL. Lei n 10.257, de 10 de julho de 2001.
Regulamenta os artigos 182 e 183 da Constituio Federal,
estabelecendo diretrizes gerais da poltica urbana e d outras
providncias. Disponvel em: <http:// http://www.planalto.gov.br>.
273
278
elaborao do estudo cuja publicidade deveria ser

disponibilizada para consulta, no rgo competente do
Poder Pblico municipal, por qualquer interessado.
6
RESTAURANDO
PASSADO
OS
CONCEITOS
O
perigo eminente difundido
por
pessoas
integrantes dos mais diversos movimentos, classe

social, credo religioso e tantas outras representaes
atravs do conhecimento prvio da proteo ao
patrimnio e aprovao questionvel para incio das
obras,
outro
advogados,
grupo
composto
restauradores,
por
engenheiros,
conhecedores
de
artes
sacras, historiadores, dentre outros, assumiram a

frente de batalha acionando o Estado, maior
interessado, para solucionar o impasse criado por Ele
mesmo. A falta de interesse de alguns no poderia
afetar
negativamente
outra
grande
parcela
da
sociedade. Isso porque, no s a viso de parte da

igreja seria impedida e/ou prejudicada, mais o
ordenamento jurdico positivado para regular tais
questes. A possibilidade da Ao Judicial se pautou
279
ao respeito as normas constitucionais e na restaurao

de
valores
religiosos
culturais
que
pareciam
adormecidos com o passar dos anos. Com i incio da

luta pela justia, foi registrada uma procura ainda
maior por moradores e turistas ao espao considerado
um
dos
mais
importantes
Patrimnio
Histrico
Cultural e Religioso do estado do Esprito Santo.

Admirar a edificao imponente da igreja
Matriz Nosso Senhor dos Passos, sem dvida, um
exerccio de preparao para o encontro de tanta arte
expressas em suas paredes, imagens, e mveis. Sem
dvidas uma viagem de 360 (trezentos e sessenta
graus) de uma histria que cada visitante passa a
fazer parte. Infelizmente, beleza e reconhecimento no
afastaram as ameaas.
280
07 - Igreja Matriz Nosso Senhor dos Passos
274
Atravs da Ao Civil Pblica275 proposta pelo

Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo,
movida em fase dos requeridos, a empresa responsvel
pela obra e o municpio de Cachoeiro de Itapemirim,
decises
definitivas
favorveis
aos
requerentes
(sociedade) esto sendo aguardadas

Decises proferidas pelo Juiz Titular de Direito
da Vara da Fazenda Municipal e Registros Pblicos,
determinaram a intimao do representante da
empresa responsvel pelo projeto e obra para cincia

Autores, 2014.
275 Processo n 0003853-97.2014.8.08.0011 Ao Penal Pblica
274
281
sobre a paralisao das atividades, e determinou a

prefeitura do municpio alm da suspenso do alvar
de construo e intimao do responsvel, na poca,
pela Secretaria Municipal de Desenvolvimento Urbano
objetivando elaborao do termo de referencia para a
feitura do EIV - Estudo de Impacto de Vizinhana,
sob pena de crime de desobedincia e multa civil.
Nesses termos, atravs da f e confiantes na
justia, permanece a esperana que o abalo possa
permanecer apenas na memria de quem de alguma
forma tem o privilgio de viver e se adequar aos
costumes da atualidade.
CONCLUSO
Em consonncia aos estudos e pesquisas aqui
apresentamos, destacamos de forma decisiva o poder
da Sociedade Civil Organizada, ora, se tudo o que foi
criado partiu de um movimento podemos afirmar que
mudaram as tcnicas mais a prtica continua a
mesma. A desvalorizao registrada em relao aos
Patrimnios Pblicos tem um relacionamento direto
com a falta de investimentos para sua manuteno e
282
sobrevivncia, vale salientar, que embora a igreja

Matriz Nosso Senhor dos Passos, templo que
professa a f catlica, mais nem por isso a afronta se
direciona apenas a uma parte da populao. O
desrespeito a uma lei contenta criada com o
Ordenamento Jurdico, como um todo.
Sabendo
que
os
empreendimentos
so
necessrios ao desenvolvimento no devemos esquecer

que o passado construiu o futuro que se reinventado
deve ser evitado prejuzos para hoje e geraes
vindouras que tero o direito de acesso histria. O
que a mente esquece, os olhos fazem lembrar.
Quanto aos governantes, possvel que aes
semelhantes movida em prol do Patrimnio Pblico
Tombado possam faz-los refletir sobre o maior
cuidado com uma casa que morada de todos: O poder
que lhe confivel.
A expectativa que atravs da materialidade de
algumas das decises tomadas pela justia, e que
obrigatoriamente vem sendo cumprida, que atravs
da sentena a ser proferida no somente a Matriz
Velha
seja
protegida,
mais
Ordenamento Jurdico Brasileiro.
principalmente,
283
REFERNCIAS
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da
Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF:
Senado Federal: Centro Grfico, 1988.
______. Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de
1937. Institui o Servio de Patrimnio Histrico e
Artistico Nacional (SPHAN). Disponvel em:
<http:://www.planalto.gov.br>. Acesso em 27 set.2014.
Municipal n 5.890, de 31 de outubro de 2006.
Institui o Plano Diretor Urbano em Cachoeiro de
Itapemirim, Esprito Santo. Disponvel em:
<http://www.cachoeiro.es.gov.br>. Acesso em 17 set.
2014.
ESPIRITO SANTO (ESTADO). Conselho Estadual
de Cultura. Processo n 01/85, inscrio no Livro de
Tombos de Belas Artes, n 04, folha n 02, e no Livro
de Tombo Histrico, n 83, folha n 10,
______. Lei n 2.947, de 16 de dezembro de 1974.
Organiza a proteo do patrimnio histrico e artstico
do estado do Esprito Santo. Disponvel em:
______. Secretaria de Estado da Cultura do
Esprito Santo. Disponvel em: <www.es.gov,br>.

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O DIREITO NA ORDEM DO DIA:

Tau Lima Verdan Rangel

O DIREITO NA ORDEM DO DIA:

Capa: Marlia Chartune, Justia, 2007.

de inteira responsabilidade dos autores os conceitos aqui

Professor Tau Lima Verdan Rangel, na ministrao

promovendo uma leitura renovada e interdisciplinar.

jurdicos, despertando e aprimorando habilidades

Por fim, os artigos foram confeccionados

materializao do diferencial do Curso de Direito do

vindicam uma tica especfica.

Tatiana Mareto Silva

Sistema Carcerrio: Paradigmas Constitucionais e o

parte da demanda que afoga o poder judicirio. Um

constitucionais elencadas pela carta magna, e que

processuais. Nota-se que a busca pelo esvaziamento

BRASIL. Lei n 9099/1995, de 26 de setembro de 1995.

em massa, pode acarretar o desrespeito s garantias

detalhadamente esse microssistema, afim de se aferir

manifestaes se deram de forma singela, em meados

pioneiramente nos tribunais do Rio Grande do Sul. As

fora judicante, uma vez que estes rgos no existiam

conflitos. A lei era to benfica, que o cidado acabou

Passado esse reconhecimento inicial, veio a

Juizado de Pequenas Causas, recebe uma nova

Especial Civil e Criminal, agora, sendo uma garantia

1.480/198910, apresentado na Cmara dos Deputados

SALOMO, 1999, p. 10.

previa a possibilidade recurso nos Tribunais locais, de

princpios de singeleza e economia, visando sempre,

economia processual, celeridade e a autocomposio.

Cdigo de Processo Civil. Todavia, sob a gide da lei

entusiasmos maior na hora de sua efetiva aplicao,

Dessa forma, nota-se, que o Juizado, no se

prestao jurisdicional. Todavia, esse microssistema s

Assim, aps esse breve explanao, pode se

THEODORO JNIOR, 2010, passim.

Contudo, no importa nesse momento pormenorizar

que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e

mecanismo tende a resolver a lide de forma pacfica,

Dessa forma, nota-se, que a autocomposio,

SALOMO, 1999, p. 23.

Assim, aquele processo que poderia se prolongar por

SALOMO, 1999, p. 23-24.

Assim, haver sempre a simplificao dos atos,

BOCHENEK; NASCIMENTO, 2011, p. 31.

menos burocrticos, que privilegia a sociedade de uma

informalidade dos atos processuais. Nesse ponto,

conjuntamente, pois acredita-se que a unio dos dois,

burocrtico, informal, voltados para rpida soluo da

supresso de quaisquer frmulas complicadas, inteis

BOCHENEK; NASCIMENTO, 2011, p. 33.

autos do processo sem que se prejudique o resultado

funcionamento seja clere e eficaz. Desse modo, notase

essencialmente, desafogar o poder judicirio atravs

BOCHENEK; NASCIMENTO, 2011, p. 33.

Nesse sentido, Reinaldo Filho30 elenca que a

desenfreadamente o fim da lide, e acaba por macular o

jurisdicional, tampouco, violar os direitos inerentes

REINALDO FILHO. 1999, p. 15.

O processo garantstico almeja a

celeridade, em tese, prima por desafogar o poder

MIRANDA NETTO, Fernando Gama. Juizados Especiais

justa, por isso, preciso ter um contrapeso entre