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Hoy en da recibimos constantemente informaciones relacionadas con descubrimientos de cuentas millonarias de diversos
personajes, ubicadas en lejanos territorios cuyos nombres a veces nunca escuchamos o peor an, no los podemos ubicar en
los mapas.
Adems, la mayor parte de esos territorios se muestran reacios a entregar informacin acerca de los montos, orgenes,
titularidad de las cuentas, entre otros datos, argumentando cierta liberalidad en el manejo de los ingresos declarados o no por
las personas (naturales o jurdicas) que sean consideradas residentes en ellos.
El tema de los parasos fiscales empez a ser conocido en nuestro pas en los inicios de la dcada de los 90, al realizarse una
serie de investigaciones acerca de una fundacin constituida por un ex-presidente de la repblica en el Principado de
Liechtenstein. Tambin es posible conocer hoy en da la existencia de millonarias cuentas de funcionarios del anterior
gobierno, en las islas de Gran Caimn.
El presente artculo pretende dar una introduccin al estudio de lo que son los parasos fiscales, sin pretender agotar el tema.
El capital hoy en da fluye en los pases en busca de la mejor oportunidad para obtener ganancias o rditos. En muchos casos
las ganancias obedecen a inversiones de carcter lcito o en otras no. Sin embargo, desde hace algn tiempo han existido los
denominados territorios en los cuales la imposicin tributaria es nula o relativamente baja en comparacin con otras regiones,
territorios o Estados, con lo cual el capital llega a estos lugares en grandes proporciones generando una especie competencia
desleal con los pases que tienen un rgimen tributario estable, con tasas y regulaciones tributarias estables y con ciertos
controles fiscales. Nos referimos a los denominados parasos fiscales.
Frente a esta situacin los Estados buscan protegerse de estos mecanismos fiscales que debilitan la inversin o determinan
tambin que las ganancias obtenidas en un determinado Estado sea destinada y transferida a territorios por los cuales no
tributarn, ya sea a travs de maniobras legales o el uso de determinados disfraces que permiten evadir la carga impositiva.
El fenmeno de los parasos fiscales naci con el impuesto. Ya en la antigua Grecia, las islitas vecinas a Atenas se
transformaron en refugios para evitar el pago del 2% cobrado por la ciudad sobre las importaciones y las exportaciones. As
mismo los comerciantes que se instalaron en la ciudad de Londres, en la Edad Media, estaban eximidos de impuestos.
Holanda (considerada an hoy en da como paraso fiscal) resultaba un refugio en los siglos XVI, XVII y XVIII, en los que se
cobraba mnimos impuestos
El tema de los parasos fiscales empez a ser conocido en nuestro pas en los inicios de la dcada de los 90, al realizarse una
serie de investigaciones acerca de una fundacin constituida por un ex-presidente de la repblica en el Principado de
Liechtenstein. Tambin es posible conocer hoy en da la existencia de millonarias cuentas de funcionarios de anteriores
gobiernos, en las islas de Gran Caimn.
El presente informe pretende explicar algunos criterios que permiten identificar a los territorios denominados parasos
fiscales, tomando en cuenta que para el fisco peruano los gastos incurridos con sujetos ubicados en dichos territorios no son
deducibles para efectos de la determinacin de la renta neta de tercera categora del Impuesto a la Renta, conforme lo
determina el literal m) del artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta.
PARAISOS FISCALES
1.
Lo
antes
mencionado
se
detalla
en
la
siguiente
informacin:
En
el
thesaurus
visual
de
Internet
[www.visualthesaurus.com] que ubica los sinnimos en un mapa grfico para explicar mejor cmo las ideas se
vinculan, la palabra haven aparece a mitad de camino entre sus acepciones de puerto o albergue (harbour) y la de
oasis. Tal vez por estas ltimas acepciones, o por la similitud con heaven (cielo), algn traductor distrado escribi
paraso fiscal donde el original deca tax haven, en vez de, por ejemplo, refugio impositivo. La traduccin
incorrecta prendi tanto que, en un caso inslito de rebote lingstico, hoy es frecuente leer tax heaven en ingls, en
lugar de tax haven, quizs porque, puestos a competir en beneficios, el paraso es mejor que cualquier puerto, por
seguro que sea.
En este orden de ideas CHAMBOST menciona que: Los anglosajones utilizan el trmino TAX HAVEN que,
naturalmente, significa puerto fiscal en el sentido de refugio fiscal. La imagen es buena. El hombre de negocios se
compara al marino que busca refugio. Atraviesa el ocano de las legislaciones fiscales y sus tempestades, que son los
controles y las imposiciones sobre los signos externos de riqueza, para despus descansar en el paraso fiscal, que es
el puerto.
Todos los marinos saben que cada puerto tiene sus especialidades. Igual ocurre con los parasos fiscales, los cuales
son rara vez parasos fiscales en todos los aspectos.
Sin nimo de pecar de arbitrarios nos animamos a dar una definicin del trmino Paraso Fiscal aludiendo que puede
ser un pas, un territorio, una determinada regin o tambin una actividad econmica que se busca privilegiar frente al
resto, con la finalidad de captar fuertes inversiones, constituir sociedades, acoger personas fsicas con grandes
capitales, etc. Conforme se puede apreciar, el trmino paraso fiscal admite mltiples posibilidades, por ello es
recomendable utilizar el trmino pases o zonas de baja tributacin.
Al consultar la doctrina observamos que FERNANDO SERRANO seala lo siguiente la mayora de los autores
identifican la utilizacin de los parasos fiscales con actividades de evasin y fraude fiscal. Otros, en cambio, pensamos
que tales territorios se relacionan ms con actividades legtimas de planificacin fiscal internacional.
Precisamente, es por este doble pensamiento con respecto al tema de los parasos fiscales, lo que nos demuestra
porqu existen personas y gobiernos a favor de su creacin, mientras que otros pugnan por combatirlos o imponen
sanciones o mecanismos que traten de eliminar sus efectos.
Es interesante resaltar la opinin que sobre los parasos fiscales tiene HDEZ VIGUERAS, cuando precisa que La
verdad es que el trmino paraso fiscal es una valoracin tcnica-poltica acuada por la OCDE 5 y aplicada a
determinados centros financieros de modo muy restringido desde el principio. Trmino que, an polmico, nos sirve
para designar a los pases y territorios con escasa o nula tributacin para las operaciones financieras y que aparecen
relacionados peridicamente con hechos y escndalos, como los de Enron, Gescartera, Parmalat y otros, que
trascienden a los dems Estados, cuyas economas daan facilitando la evasin fiscal y la delincuencia financiera
globalizada de todo tipo .
2.
Esta fuga de capitales, como es lgico, no es vista con buenos ojos por los responsables fiscales de los pases que la
sufren. Al fin y al cabo se escapa con ella una parte importante de su recaudacin. Por ello han tratado de reaccionar
con diferentes medidas que dificultan y tratan de hacer inatractiva la transferencia de activos a parasos fiscales.
Pero el nuevo orden mundial surgido con la globalizacin de la economa hace muy difcil ejercer un control eficiente
sobre el movimiento del dinero. Tratar de poner trabas a la libre circulacin de capitales chocara frontalmente con las
pretensiones de liberalizacin del comercio mundial que defienden, adems de la mayora de empresas y gobiernos,
instituciones tan importantes como el Banco Mundial y la OMC (Organizacin Mundial del Comercio).
Por otro lado, las medidas legales tomadas con la intencin de dificultar la salida de capitales, y que normalmente
consisten en un tratamiento fiscal poco favorable de las inversiones en parasos fiscales, tampoco han dado los
resultados esperados.
Esto es debido a que en un paraso fiscal es relativamente sencillo ocultar la titularidad de empresas o cuentas
bancarias, por lo que muchos ciudadanos han optado simplemente por realizar sus operaciones en secreto.
Qu hacer entonces?
Las principales acciones han ido dirigidas a ejercer presin sobre los gobiernos de los parasos fiscales, para tratar de
conseguir que recorten sus leyes de confidencialidad y secreto bancario.
Esto actualmente se est realizando a travs de diversos organismos internacionales, normalmente enarbolando la
bandera de la lucha contra el terrorismo, el narcotrfico y las redes de blanqueo de capitales.
As la OCDE (Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico), el G-20 y el GAFI (Grupo de Accin
Financiera Internacional) son los organismos ms activos en este terreno. En cualquier caso la solucin al problema es
muy compleja, ya que para muchos de estos pases es su propia supervivencia como nacin lo que est en juego, al
no tener otras alternativas econmicas viables.
Hasta ahora hemos visto que la principal caracterstica de un paraso fiscal consiste en una poltica tributaria favorable
a la inversin extranjera. Pero no es ni mucho menos la nica. Existen una serie de peculiaridades adicionales que
hacen que un pas pase de ser considerado un simple territorio de baja tributacin a un verdadero paraso fiscal.
Los datos personales de propietarios y accionistas de empresas no figuran en los registros pblicos, o bien se permite
el empleo de representantes formales (llamados nominees).
Existen estrictas normas de secreto bancario. Los datos de los titulares de las cuentas slo se facilitan a las
autoridades si existen evidencias de delitos graves como el terrorismo o el narcotrfico.
No se firman tratados con otros pases que conlleven intercambio de informacin bancaria o fiscal.
Se fomenta la estabilidad poltica y monetaria. Quin invertira en un lugar con continuos golpes de estado, guerras o
una inflacin galopante?
Cuentan con una excelente oferta de servicios legales, contables y de asesora fiscal.
Suelen disponer de buenas infraestructuras tursticas y de transporte.
A pesar de las caractersticas anteriormente mencionadas, la lnea divisoria entre ser o no ser un paraso fiscal es a
menudo muy difusa. La catalogacin en una u otra categora por parte de la OCDE u otros organismos, a menudo
responde ms a intereses polticos y econmicos de sus miembros que a criterios puramente objetivos.
Tambin conviene saber que existen diferencias entre un paraso fiscal y otro. Algunos se enfocan ms a dar servicio a
personas fsicas (particulares), mientras otros tratan de fomentar la constitucin de personas jurdicas (sociedades). Y
los hay por supuesto, que pretenden ambas cosas.
Existen jurisdicciones elitistas, especializadas en las grandes fortunas, y que resultan interesantes solamente para
personas con una buena cantidad de dinero en el banco. Esto ocurre especialmente con las situadas en Europa. Pero
esto no es la norma ni mucho menos. La mayora de los parasos fiscales aceptan tambin de buen grado a clientes
menos acaudalados.
Precisamente han sido estos ltimos los que han contribuido al espectacular desarrollo de esta industria financiera en
las ltimas dcadas. Con la globalizacin y el desarrollo de Internet ya no es necesario desplazarse a lejanos lugares
para constituir una sociedad o abrir una cuenta bancaria. Se han abaratado enormemente los costes de gestin, por lo
que en la actualidad invertir en un paraso fiscal est al alcance de casi cualquier persona.
3.
personas fsicas o naturales, mientras que otros prefieren acoger a las personas jurdicas o empresas, bsicamente a
las corporaciones, elaborndose para ello toda una serie de dispositivos de ndole legal que permite acoger la inversin
o la llegada de capitales.
3.1. PARASOS FISCALES CONSTITUIDOS PARA DAR PREFERENCIA A LAS PERSONAS FSICAS O
NATURALES
En el primer caso, tratndose de las personas naturales o fsicas, existen parasos fiscales creados
especficamente para atraerlas, tal es el caso por ejemplo de:
a)
ANDORRA:
Principado
situado
en
la
regin
de
los
Pirineos,
entre
Francia
Espaa.
Cabe precisar que en el principado de Andorra no existe la aplicacin del Impuesto a la Renta ni tampoco
el IVA. Cuenta con una serie de impuestos cuyas tasas son significativamente bajas. Su legislacin
regula el secreto bancario de la cuentas.
b)
c)
MNACO: Principado situado en la Costa Azul, al sur de Francia y muy prximo a Niza (Francia) y a San
Remo (Italia)
En el Principado de Mnaco no existe la afectacin del Impuesto a la Renta tanto a nivel de obtencin de
ganancias de capital
3.2. PARASOS FISCALES CONSTITUIDOS PARA DAR PREFERENCIA A LAS PERSONAS JURDICAS,
EMPRESAS O CORPORACIONES
En el segundo caso, tratndose de las personas jurdicas o empresas, tambin existen parasos fiscales creados
especficamente para acogerlas, procurando adems tener una legislacin que no incentive la presencia de
personas fsicas que permanezcan en su territorio, bajo la calidad de residentes, tal es el caso por ejemplo de:
a)
JERSEY: Isla situada al noroeste de la costa francesa, muy cerca a la baha del Monte Saint Michel.
Sobre dicho territorio se menciona que Es una jurisdiccin offshore muy respetada que busca captar
slo los negocios ms selectos. Es un centro de servicios financieros muy sofisticado. El sector de la
banca
offshore
de
servicios
financieros
tiene
una
experiencia
de
muchos
aos.
Jersey ofrece las siguientes formas jurdicas para que las compaas puedan establecerse de acuerdo a
la Ley de Sociedades del ao 1991:
RESIDENTE. Para estar debidamente constituida, este tipo de sociedad necesita dos
administradores (directores) que deben ser personas fsicas, que no necesitan ser residentes. Se
requiere como mnimo dos accionistas y el capital social para constituirla es de 2 GBP 9. Slo los
datos de los accionistas aparecen en el registro pblico. No estn permitidas las acciones al
portador. Este tipo de sociedad paga impuesto de sociedades a un tipo de gravamen del 20%.
EXENTA. Para estar debidamente constituida, este tipo de sociedad necesita dos administradores
(directores) que deben ser personas fsicas, que no necesitan ser residentes. Se requiere como
mnimo dos accionistas y el capital social para constituirla es de 2 GBP. Slo los datos de los
accionistas aparecen en el registro pblico. No estn permitidas las acciones al portador. Este tipo
de sociedad paga por impuesto de sociedades un valor fijo de 600 GBP anuales
b)
se
registran
en
uno
dos
das
con
un
coste
de
350
francos
suizos.
En este pequeo pas los bancos no estn obligados a informar a las autoridades de quines son
los titulares de sus cuentas. Este factor est desviando inversiones que antes iban a Suiza .
c)
NAURU: Isla situada en el centro del Pacfico, a la mitad de camino entre Sydney (Australia) al sudoeste,
Hawai al noroeste, Auckland al norte y Tokio al sur.
Sobre Nauru se menciona lo siguiente: Con el fin de potenciar su economa, Nauru se convirti en
un paraso fiscal en la dcada de 1990. Por entonces, cualquiera poda establecer una cuenta
menor a 25.000$ sin tan siquiera visitar la isla o tener algn registro de su identidad. La mafia
rusa aprovech ese escenario para su propio beneficio; con la poltica del silencio bancario los
gangsters rusos trasladaron alrededor de 70 mil millones de dlares en activos segn una
estimacin del Banco Central de la Federacin Rusa. Tal situacin provoc que la FATF
identificase a Nauru como uno de los 15 pases no cooperativos en la lucha contra el lavado de
dinero. La situacin cambi sin embargo, a partir de octubre de 2005, cuando se aprob una ley
por la cual se eliminaba la posibilidad del blanqueo de dinero. Tras esta ley, aprobada gracias a la
presin
de
la
FATF,
Nauru
fue
borrado
de
la
lista
de
pases
no
cooperativos.
BAHAMAS: Archipilago que agrupa a cerca de 700 islas en el Ocano Atlntico, entre el sudeste de la
Florida y Hait.
Sobre dicho territorio se menciona lo siguiente: Su economa se basa sobre todo en el turismo y en
el sector financiero, que se benefician de su condicin de paraso fiscal. Las Bahamas tienen una
gran variedad de bancos internacionales establecidos en sus islas; actualmente estn otorgadas
ms de 396 licencias bancarias. La legislacin vigente obliga a mantener la confidencialidad en
todo aspecto.
Las Bahamas son uno de los mayores parasos fiscales del mundo, prcticamente carece de
impuestos y los ingresos del estado provienen mayoritariamente de los pagos que hay que hacer
para registrar la compaa y de los derechos de aduanas.
Con una alta estabilidad poltica y muy pocos requisitos para la constitucin de empresas,
Bahamas es una magnfica opcin para la creacin de una compaa offshore.
b)
ISLAS CAIMN: Situadas aproximadamente a 600 Km. Al sur de Miami y a 300 Km. al noroeste de
Jamaica.
Sobre dicho territorio se menciona lo siguiente: Ni un cntimo tienen que pagar quienes escogen
estas islas como base de sus negocios e inversiones. Por eso no es de extraar que las tres islas
acojan a 544 bancos con unos 420.000 millones de dlares en depsitos, de los que unos 380.000
estn en dlares americanos y, el resto, en otras divisas, como libras esterlinas, francos suizos o
euros, claro est. Adems no tiene tratado de doble imposicin con ningn pas.
All estn registradas ms de 30.000 empresas, y su amable legislacin permite que los
consejeros no sean residentes y que las cuentas no sean auditadas, lo que garantiza una
completa confidencialidad. El depsito bancario mnimo exigido ronda los 10.000 dlares
americanos y, cinco veces ms, si est denominado en otro tipo de divisa. Para constituir un
fondo en fideicomiso que valga la pena se requieren 250.000 dlares americanos.
estructuras
de
transito
monetario,
que
permiten
empresas
que
operan
internacionalmente canalizar sus flujos financieros a travs de los Pases Bajos a fin de reducir sus cargas
impositivas en otros lugares. Por lo general, en tales arreglos participan empresas de buzn, empleadas
para transferir los ingresos hacia parasos fiscales puros en los cuales los impuestos a pagar son nulos
o muy reducidos. Si bien ciertas clases de estructuras de canalizacin pueden ser legtimas, otras parecen
ser altamente nocivas para otros pases.
4.
Por un lado algunos Estados buscan numerar en una lista a los territorios o Estados que deben ser
considerados como parasos fiscales, en algunos lugares se le llama la famosa lista negra, esta lista
normalmente es cerrada, lo que en tcnica legislativa se denomina numerus clausus. Las listas elaboradas de
esta manera pueden tener limitaciones, ya que normalmente no estn incluidos todos los que son, ni son todos
los que hay.
b)
Otra manera de calificar a los parasos fiscales, es a travs de un sistema que relaciona la tributacin efectiva
o nominal del pas de origen con la tributacin efectiva del paraso fiscal. De esta manera, de acuerdo a lo
establecido en el artculo 86 incorporado en el Texto del Reglamento del Impuesto a la Renta, a travs del
artculo 11 del Decreto Supremo N 045-2001-EF, se determina que se considera pas o territorio de baja o
nula imposicin a aquel donde la tasa efectiva del Impuesto a la Renta, cualquiera fuese la denominacin que
se d a este tributo, sea cero por ciento (O%) o inferior en un cincuenta por ciento (50%) o ms a la que
correspondera en el Per sobre rentas de la misma naturaleza.
5.
Que no est dispuesto a brindar informacin de los sujetos beneficiados con gravamen nulo o bajo.
Que en el pas o territorio exista un rgimen tributario particular para no residentes que contemple beneficios o
Este doble sistema de calificacin de los parasos fiscales, adoptado por la legislacin peruana, permite a la
Administracin Tributaria un mejor tratamiento del tema, evitando que se produzcan algunas figuras elusivas.
6. La norma antielusiva por operaciones con parasos fiscales que se dict en el 2001 La LEY 27356.
Debemos precisar que el 18 de octubre del 2000 se public en el Diario Oficial El Peruano la Ley N 27356, norma
que aprob diversos cambios normativos a la Ley del Impuesto a la Renta, los cuales entraron en vigencia a partir
del
de
enero
del
ao
2001,
algunas
de
las
cuales
ya
no
se
encuentran
vigentes.
Dentro de las reglas antielusivas ligadas con los parasos fiscales esta Ley seal lo siguiente:
6.1
Ingresos
gravados
como
rentas
de
fuente
peruana
Se incluyeron conceptos gravados como si fueran rentas de fuente peruana, en tanto la empresa domiciliada en el
Per efecte la deduccin de dichos conceptos para efectos de la determinacin de su Impuesto a la Renta. Estos
fueron:
Las rentas que obtengan las personas o empresas residentes en parasos fiscales por la prestacin de servicios,
transferencia de intangibles, cesin de derechos o cesin en uso de bienes ubicados fuera del territorio nacional.
Los ingresos obtenidos por personas o empresas residentes en parasos fiscales por gastos realizados en dichos
pases
territorios
por
empresas
domiciliadas.
Las ganancias de capital provenientes de la transferencia de crditos realizada por empresas domiciliadas hacia
personas
empresas
residentes
en
parasos
fiscales.
Actualmente estas inclusiones que se incorporaron al artculo 10 de la Ley del Impuesto a la Renta estn derogadas.
6.2.
Gastos
considerados
como
no
deducibles
El texto de la Ley N 27356 incorpor dentro de la prohibicin de gastos (es decir no deducibles) para las empresas
que
se
encuentran
domiciliadas
en
el
Per,
los
siguientes:
Los gastos de servicios, transferencia de intangibles, cesin de derechos o cesin en uso de bienes ubicados fuera
del territorio nacional, correspondientes a operaciones realizadas directa o indirectamente con personas o empresas
residentes
en
parasos
fiscales,
Ningn
que
gasto
se
paguen
realizado
travs
en
de
dichas
personas.
parasos
fiscales.
Las prdidas de capital provenientes de la transferencia de crditos hacia personas o empresas residentes en
parasos
fiscales
los
castigos
provisiones
por
operaciones
con
dichos
sujetos.
Estas reglas se mantienen y estn incorporadas en el artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta.
6.3.
Compensacin
de
resultados
La empresa domiciliada en el Per no podr compensar sus resultados del ejercicio con las prdidas obtenidas por
operaciones
realizadas
en
parasos
fiscales.
Esta regla se mantiene y est incorporada en el artculo 51 de la Ley del Impuesto a la Renta.
6.4.
Valorizacin
de
las
operaciones
Para las transacciones que se realicen desde, hacia o a travs de pases o de territorios de baja o nula imposicin la
SUNAT
aplicar
el
mtodo
de
valoracin
que
estime
conveniente.
Esta regla ha sido complementada con lo dispuesto por los artculos 32 y el 32-A de la Ley del Impuesto a la Renta,
estableciendo reglas de valorizacin a travs de la incorporacin de mtodos de valorizacin, determinacin de
partes
6.5.
vinculadas
Intereses
el
aplicable
anlisis
de
a
comparabilidad.
los
crditos
La tasa aplicable a los intereses provenientes de crditos concertados con entidades residentes en parasos fiscales,
se sujet al 30%. Actualmente ya no existe esta restriccin, precisando que solo se aplicar si se trata de empresas
vinculadas, fuera de ese supuesto y si se cumplen los requisitos del literal a) del artculo 56 de la Ley del Impuesto a
la
Renta
6.6.
se
aplicar
Deducibilidad
la
de
tasa
del
intereses
4.99%.
de
crditos
Sobre este tema ARANCIBIA opin que Respecto a la deduccin de los intereses provenientes de crditos
concertados con entidades residentes en parasos fiscales segn el nuevo inciso m) del Artculo 44 de la Ley del
Impuesto a la Renta, presuma que no eran deducibles los gastos por servicios correspondientes a operaciones
realizadas, directa o indirectamente, con personas o entidades residentes en pases o territorios de baja o nula
imposicin fiscal. La incorporacin de este inciso gener algunas dudas en los contribuyentes respecto al derecho de
deducir los intereses provenientes de crditos concertados con entidades residentes en parasos fiscales20.
Actualmente, conforme a las modificaciones efectuadas por el Decreto Legislativo N 945 al artculo 44 de la Ley del
Impuesto a la Renta, se determin que sobre la deduccin de los gastos por operaciones de crdito (intereses)
provenientes de un territorio de baja o nula imposicin si son deducibles para efectos de la determinacin de la renta
neta
7.
de
La
norma
tercera
antielusiva
reglamentaria:
categora.
Decreto
Supremo
045-2001-EF
El 20 de marzo de 2001 se public en el Diario Oficial El Peruano el Decreto Supremo N 045-2001-EF, el cual
incorpor
el
captulo
XVI
que
trata
sobre
los
pases
territorios
de
baja
nula
imposicin.
Dicho captulo incorpor el texto de los artculos 86 y 87 al Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta.
El artculo 86 precis la definicin de pas o territorio de baja o nula imposicin (estos criterios se pueden revisar en
el punto 5 del presente informe) y el texto del artculo 87 la definicin de tasa efectiva, entendiendo la misma como el
ratio que resulte de dividir el monto total del impuesto calculado entre la renta imponible, multiplicado por cien (100) y
sin
considerar
decimales.
Resulta necesario que al haber transcurrido diez aos desde que se dict dicha norma, las reglas internacionales del
mercado han evolucionado, al igual que los parasos fiscales, motivo por el cual desde aqu mencionamos necesaria
la actualizacin de la lista de territorios que para la legislacin peruana se consideran parasos fiscales.
8.
PARASOS
FISCALES
SEGN
LA
OCDE
AL
20
DE
ENERO
DE
2010
Segn se mencionan en las noticias econmicas la OCDE ha logrado que se celebren convenios de intercambio de
informacin fiscal en los territorios considerados parasos fiscales, por lo que la lista negra tiende a bajar el nmero
de los territorios donde se pueda ingresar dinero sin dar cuenta a nadie y mantener el secreto bancario a ultranza.
Los parasos fiscales enumerados en la lista 21 publicada por la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo
Econmico
(OCDE)
el
20
de
enero
de
2010
son:
Andorra; Anguila; Bahamas; Belice; Dominica; Granada; Islas Cook; Islas Marshall; Liberia; Montserrat; Nauru; Niue;
Panam; San Cristbal y Nieves; San Vicente y las Granadinas; Santa Luca y Vanuatu.
I.-
DEFINICION
DE
PARAISO
FISCAL:
Cuando hablamos del trmino paraso surge de inmediato la concepcin bblica, la cual est relacionada con el llamado
EDEN, descrito en la Biblia de la siguiente manera: Plant luego Yav Dios un jardn en Edn, al oriente, y all puso al hombre
a quien formara. Hizo Yav Dios brotar en l de la tierra toda clase de rboles hermosos a la vista y sabrosos al paladar, y en el
medio
del
jardn
el
rbol
de
la
vida
el
rbol
de
la
ciencia
del
bien
del
mal.
Lo descrito anteriormente alude a un lugar mtico en donde existe amplia libertad y abundancia de productos. Sin embargo, esa
concepcin dista de lo que actualmente conocemos por el trmino paraso asociado al trmino fiscal. En realidad no existe
una definicin nica sobre el tema, pero podemos dar algunas ideas al respecto para poder entender lo que significa el trmino
paraso
fiscal.
Un Paraso Fiscal puede ser un pas, un territorio, una determinada regin o tambin una actividad econmica que se busca
privilegiar frente al resto, con la finalidad de captar fuertes inversiones, constituir sociedades, acoger personas fsicas con
grandes capitales, etc. Conforme se puede apreciar, el trmino paraso fiscal admite mltiples posibilidades, por ello es
recomendable
utilizar
el
trmino
pases
zonas
de
baja
tributacin.
De acuerdo a lo manifestado por Fernando Serrano la mayora de los autores identifican la utilizacin de los parasos
fiscales con actividades de evasin y fraude fiscal. Otros, en cambio, pensamos que tales territorios se relacionan ms con
actividades
legtimas
de
planificacin
fiscal
internacional.
Es justamente por este doble pensamiento con respecto al tema de los parasos fiscales, lo que nos demuestra porqu existen
personas y gobiernos a favor de su creacin, mientras que otros pugnan por combatirlos o imponen sanciones o mecanismos
que
traten
de
eliminar
sus
efectos.
Debemos ser capaces de entender que los parasos fiscales son como los medicamentos. Con un tratamiento bien
diagnosticado, stas recetas econmicas proporcionan saludables ventajas tributarias. Pero un empleo incorrecto, o cualquier
tipo de abuso, termina por provocar gravsimos trastornos con la Justicia.
II.-
COMO
SELECCIONAR
UN
PARASO
FISCAL?:
Existen muchos criterios que se deben tomar en consideracin para elegir un paraso fiscal, en esa decisin influyen muchos
factores, desde el monto de la inversin, la idiosincrasia del lugar en donde se invertir, las vas de comunicacin, la
estabilidad,
etc.
Por
ello
preferimos
sealar
estos
criterios
continuacin.
Los anglosajones utilizan el trmino TAX HEAVEN que, naturalmente, significa puerto fiscal en el sentido de refugio fiscal.
La imagen es buena. El hombre de negocios se compara al marino que busca refugio. Atraviesa el ocano de las legislaciones
fiscales y sus tempestades, que son los controles y las imposiciones sobre los signos externos de riqueza, para despus
descansar
en
el
paraso
fiscal,
que
es
el
puerto.
Todos los marinos saben que cada puerto tiene sus especialidades. Igual ocurre con los parasos fiscales, los cuales son rara
vez
parasos
Existen
tres
fiscales
factores
bsicos
en
tener
en
todos
consideracin
los
para
la
aspectos.
eleccin
de
un
paraso
Factores
fiscal:
generales.
Factores
particulares.
Factores
especficos.
En lo que respecta a los factores generales, estos estn determinados no en funcin a la persona natural o jurdica que acude
al
paraso
1.
Debe
fiscal,
tener
sino
un
por
mnimo
el
de
contrario
existencia,
alude
como
ms
por
las
ejemplo
caractersticas
el
poder
propias
ubicarse
del
en
el
mismo.
mapa.
2. Contar igualmente con un mnimo de aceptacin poltica, por ejemplo a nadie se le ocurrira invertir grandes cantidades de
dinero en un pas que tenga continuos golpes de estado o en donde no existan las condiciones suficientes para la existencia
de
un
3.
Existencia
de
vas
4.
de
gobierno.
transporte
de
Plena
5.
Uso
comunicaciones
bien
desarrolladas.
estabilidad
de
determinada
econmica.
moneda
fuerte
(divisa).
6. Existencia de una determinada estructura social, ya que la persona que busque habitar en un paraso fiscal deber
encontrar los servicios profesionales bsicos, toda vez que el paraso fiscal no es un montn de piedras en medio de un
ocano o una pequea isla con reputacin paradisiaca, es un lugar dispuesto de una estructura social, econmica y jurdica.
Sobre los factores particulares, es necesario precisar que dependern de cada caso concreto y con la posibilidad de que el
viajero
fiscal
la
persona
que
se
asiente
en
determinado
paraso
fiscal,
Sobre el tema se debe mencionar que estos factores no son tan fciles de explicar, quedando nicamente con informar que se
resume
en
la
siguiente
frase:
Este
paraso
fiscal
est
hecho
su
medida.
Sobre los factores especficos, se precisa que estos estn referidos exclusivamente a aspectos de ndole jurdico, siendo
importante
examinar:
La eleccin por la especialidad del resultado. Es decir, el caso de la eleccin de un paraso fiscal especializado.
La eleccin por el mtodo de la separacin de riesgos. Esta eleccin resulta en la bsqueda del mejor paraso fiscal para el
patrimonio y el mejor para su propietario, evitando en todo caso que se trate del mismo, y esto, a fin de separar los riesgos
jurdicos
bien
III.-
de
utilizar
al
LOS
mximo
las
ventajas
TIPOS
de
cada
DE
uno
de
los
dos
sistemas.
PARAISOS
FISCALES:
Existen parasos fiscales que dan preferencia a la presencia de personas fsicas o naturales, mientras que otros prefieren
acoger a las personas jurdicas o empresas, elaborndose para ello toda una serie de dispositivos de ndole legal que permite
acoger
la
inversin
la
llegada
de
capitales.
En el primer caso, tratndose de las personas naturales o fsicas, existen parasos fiscales creados especficamente para
atraerlas,
Andorra:
Campione:
tal
es
Principado
Enclave
situado
italiano
el
caso
en
la
regin
situado
en
territorio
de
por
los
suizo,
ejemplo
Pirineos,
entre
especficamente
en
Francia
el
Cantn
de:
y
Espaa.
de
Ticino.
Mnaco: Principado situado en la Costa Azul, al sur de Francia y muy prximo a Niza (Francia) y a San Remo (Italia).
En el segundo caso, tratndose de las personas jurdicas o empresas, tambin existen parasos fiscales creados
especficamente para acogerlas, procurando adems tener una legislacin que no incentive la presencia de personas fsicas
que
permanezcan
en
su
territorio,
bajo
la
calidad
de
residentes,
tal
es
el
caso
por
ejemplo
de:
Jersey: Isla situada al noroeste de la costa francesa, muy cerca a la baha del Monte Saint Michel.
Liechtenstein:
Principado
situado
entre
el
nordeste
de
Austria
el
sudoeste
de
Suiza.
Nauru: Isla situada en el centro del Pacfico, a la mitad de camino entre Sydney (Australia) al sudoeste, Hawai al noroeste,
Auckland
al
norte
Tokio
al
sur.
Tambin existen parasos fiscales denominados mixtos, puesto que pueden acoger tanto a las Personas Naturales como a las
Personas
Jurdicas.
Tal
es
el
caso
por
ejemplo
de
Bahamas: Archipilago que agrupa a cerca de 700 islas en el Ocano Atlntico, entre el sudeste de la Florida y Hait.
Islas Caimn: Situadas aproximadamente a 600 Km. Al sur de Miami y a 300 Km. al noroeste de Jamaica.
IV.-
SE
PUEDE
ACCEDER
UN
PARAISO
FISCAL
SIN
SALIR
DE
CASA?:
Hoy en da podemos realizar muchas actividades desde nuestros propios domicilios, podemos pagar algunas obligaciones con
la ayuda del telfono, o enviar propuestas econmicas interesantes a travs del correo electrnico haciendo uso de la firma
digital y de los certificados digitales, o tambin podemos realizar transacciones comerciales con el uso masivo de la Internet.
Si nos hemos percatado de los ltimos avances de la ciencia, especialmente en el rubro de las comunicaciones, ya no es
necesario
veces
salir
de
casa
para
obtener
algn
beneficio.
Esta misma lgica se puede aplicar tambin en la bsqueda de un paraso fiscal haciendo uso de la Internet. Es interesante
mencionar los pasos que siguen determinadas personas para acceder a los parasos fiscales, los cuales se encuentran
reseados
por
el
Semanario
Su
Dinero
del
Diario
El
Mundo
de
Espaa
son:
Se contrata por telfono a un abogado residente en el propio paraso fiscal. Es posible que les pidan el nmero de su D.N.I.* ,
fotocopia del pasaporte y una carta de referencia de un banco. Esta informacin sirve de filtro para evitar rentas procedentes
de
actividades
El
Inscribe
ilcitas,
abogado
El
la
como
constituye
sociedad,
representante
la
libre
legal
sociedad
de
enva
una
el
en
impuestos
copia
de
narcotrfico.
la
la
escritura
su
domicilio.
hace
operativa.
su
cliente.
El abogado presta su nombre a la cabeza visible de la organizacin, mientras que las acciones al portador pasan a las cajas
fuertes
de
sus
annimos
titulares.
La corporacin permite invertir, en nombre de la compaa, en multitud de operaciones como la adquisicin de propiedades
inmobiliarias
en
los
negocios
de
exportacin.
La respuesta a la pregunta formulada en el ttulo del presente numeral es afirmativa, ya que no es necesario movilizarse fuera
de un determinado pas para poder obtener beneficios de otro, en parte esto ha sido posible por el desarrollo de las
comunicaciones
V.-
LOS
en
todas
PARAISOS
Existen
dos
FISCALES
maneras
sus
EN
de
modalidades
EL
MUNDO
poder
LA
calificar
formas.
LLAMADA
los
LISTA
NEGRA:
parasos
fiscales:
a) Por un lado algunos Estados buscan numerar en una lista a los territorios o Estados que deben ser considerados como
parasos fiscales**, en algunos lugares se le llama la famosa lista negra, esta lista normalmente es cerrada, lo que en tcnica
legislativa se denomina numerus clausus. Las listas elaboradas de esta manera pueden tener limitaciones, ya que
normalmente
no
estn
incluidos
todos
los
que
son,
ni
son
todos
los
que
hay.
b) Otra manera de calificar a los parasos fiscales, es a travs de un sistema que relaciona la tributacin efectiva o nominal del
pas de origen con la tributacin efectiva del paraso fiscal. De esta manera, de acuerdo a lo establecido en el artculo 86
incorporado en el Texto del Reglamento del Impuesto a la Renta, a travs del artculo 11 del Decreto Supremo N 045-2001EF, se determina que se considera pas o territorio de baja o nula imposicin a aquel donde la tasa efectiva del Impuesto a la
Renta, cualquiera fuese la denominacin que se d a este tributo, sea cero por ciento (O%) o inferior en un cincuenta por
ciento
(50%)
Asimismo,
Que
no
se
ms
considera
est
la
que
dispuesto
que
correspondera
adems
brindar
debe
en
el
presentarse
informacin
de
los
Per
al
sobre
menos
sujetos
una
rentas
de
beneficiados
de
la
misma
las
siguientes
con
gravamen
naturaleza.
caractersticas:
nulo
bajo.
Que en el pas o territorio exista un rgimen tributario particular para no residentes que contemple beneficios o ventajas
tributarias
que
excluya
explcita
implcitamente
los
residentes.
Que los sujetos beneficiados con una tributacin baja o nula se encuentren impedidos, explcita o implcitamente, de operar
en
el
mercado
domstico
de
dicho
pas
territorio.
Que el pas o territorio se publicite a s mismo, o se perciba que se publicita a s mismo, como un pas o territorio a ser usado
por
no
residentes
para
escapar
del
gravamen
en
su
pas
de
residencia.
Este doble sistema de calificacin de los parasos fiscales, adoptado por la legislacin peruana, permite a la Administracin
Tributaria
un
VI.-
mejor
tratamiento
ELUSION,
del
tema,
evitando
EVASION
que
se
produzcan
algunas
figuras
PLANEAMIENTO
elusivas.
TRIBUTARIO:
Es comn escuchar que los trminos sealados en el ttulo que antecede generan el mismo efecto, menos ingresos
recaudados para el fisco. Sin embargo existen muchas diferencias que ser necesario recordar para saber que esa afirmacin
no
es
del
todo
cierta.
Cuando hablamos de Elusin, debemos entender a aquella figura jurdica que permite al contribuyente tratar de evitar que se
realice el hecho imponible, con la finalidad de no pagar los tributos o abaratar los costos tributarios, procurando para ello forzar
alguna
figura
jurdica
establecida
en
las
leyes.
Cabe
sealar
que
eludir
es
perfectamente
legal.
La elusin se combate mediante un anlisis econmico de los hechos, el auditor puede llegar a desentraar la verdadera
naturaleza de las operaciones realizadas por los agentes econmicos, desconociendo la celebracin de aquellos actos,
contratos, etc. cuya aplicacin resulta forzada. En estos casos, el mayor impuesto determinado por la administracin debe ser
pagado.
En cuanto al trmino Evasin, podemos mencionar que dicha situacin se presenta cuando determinados agentes buscan
reducir - a como de lugar - costos tributarios, utilizando para ello medios ilcitos y vedados por las leyes, tales como el
contrabando, fraude (engao), actividades informales (fabricacin clandestina, comercializacin clandestina), etc. Es muy difcil
medir la magnitud del impacto negativo en la recaudacin fiscal, pero es altamente probable que se trata de un problema de
cuanta
mayor.
Existen muchas posibilidades en el mundo creadas para combatir a la evasin, por ello es interesante - a manera de
informacin - leer una parte del discurso del Presidente de la Repblica de Chile que dirigi al Congreso de su pas, en donde
manifest con respecto a la evasin que se apoya en la existencia de resquicios en la legislacin tributaria, en limitaciones
en las competencias de los organismos fiscalizadores, en restricciones a su capacidad operativa y en la falta de personal
fiscalizador
en
nmero
suficiente.
Por ltimo, cuando se habla de Planeamiento Tributario, debemos entender por tal a aquella herramienta gerencial utilizada por
profesionales ligados a la tributacin, cuyo objetivo primordial es estudiar las vas pertinentes para el ahorro en el pago de
impuestos. Se le conoce tambin con el trmino tax planner, cuya funcin es la de asesorar a la gerencia en relacin con
posibles ahorros tributarios, consolidar posiciones tributarias y sugerir controles necesarios para evitar posibles sanciones y
multas.
Bajo el esquema del planeamiento tributario se utiliza mucho la evaluacin de carcter econmico del costo - beneficio, con la
finalidad de tomar las mejores decisiones. Cabe sealar que tambin se le conoce con el trmino economa de opcin.
Las medidas dictadas por el Decreto Supremo N 045-2001-EF y publicado el pasado 20 de marzo, buscan en su mayora
tener el carcter de ser antielusivas, de esta manera lo que se busca es descubrir las distintas figuras creadas, recomendadas
y utilizadas por las diferentes personas (sean naturales o jurdicas) para pagar menos tributos al fisco peruano, procurando de
este
VII.-
modo
revertir
LA
dicha
figura
CONFERENCIA
recuperar
GINEBRA
ingresos
perdidos.
2000:
Del 22 al 25 de junio del 2000 se realiz en Ginebra una cumbre alternativa, en la que participaron diferentes representantes
de la sociedad civil del mundo entero. Dentro de los diferentes planteamientos que se esbozaron para superar la crisis mundial,
se
establecieron
algunas
recomendaciones,
dentro
de
las
que
se
incluan
los
parasos
fiscales.
En la declaracin final se estableci que los parasos fiscales son un ro de diamantes en el cuello del planeta. Los
constituyen
tres
interlocutores:
1. Las multinacionales (fraude fiscal, gigantescas comisiones sobre los mercados mundiales, petrleo, armas, transportes, etc.
2.
3.
Las
Los
organizaciones
Estados
para
(para
el
el
blanqueo
financiamiento
de
del
partidos
dinero
y
del
hombres
crimen.
polticos).
En las experiencias que hemos tenido recientemente en nuestro pas, podemos apreciar que los agentes sealados
anteriormente
como
participantes
activos
de
los
parasos
fiscales
si
existen.
CONCLUSIONES:
A manera de conclusin podemos mencionar el hecho que en la actualidad el estudio de los parasos fiscales se encuentra en
pleno desarrollo. La bsqueda de informacin, la investigacin y el control a travs de las medidas antielusivas dictadas
recientemente, estn significando un mayor control por parte de la Administracin Tributaria sobre el tema, el cual durante
muchos aos, ni siquiera estuvo dentro de los planes operativos.
5.
MTODOS
DE
ELUSIN
PLANIFICACIN
FISCAL
UTILIZANDO
PARASOS
FISCALES
Cul es la frontera, cul es el lmite entre la evasin y la elusin fiscal, y entre esta ltima y la planificacin fiscal (tax
planning)? cul es el papel que cumplen los parasos fiscales en este punzante dilema? . Ciertamente que los conceptos
jurdicos pueden resultar insuficientes para hallar una respuesta pronta, pero por ello, no menos importantes. Sin embargo, un
aspecto poco estudiado, pero de vital importancia para comprender esta problemtica, es la dimensin ideolgica. Es as que
una constatacin histrica nos har comprender que la gnesis de la arquitectura financiera mundial desregularizada, donde
los flujos de capital, sin importar mucho su origen, transitan por el mundo eludiendo controles estatales e impositivos, tiene que
ver fundamentalmente con el auge de la reaccin neoconservadora de Margaret Thatcher y Ronald Reagan de finales de los
70s hasta nuestros das en que la tercera mega crisis del capitalismo que venimos padeciendo a puesto a prueba sus cnones
conceptuales y programticos (Consenso de Washington) que ciertamente amparaba tambin el auge de figuras capitales en
este tipo de discursos, como lo son los propios parasos fiscales y los instrumentos financieros derivados y especulativos.
Este planteamiento conceptual parte de una dicotoma elemental, la distincin entre elusin y evasin fiscal (tax avoidance vs.
tax evasion): Mientras esta ltima es una conducta ilegal; la elusin fiscal estara amparada en la ley. Esto que ya de por s
es una doctrina, retomada a comienzos de los ochenta por el discurso neoconservador anglosajn, tiene su fundamento en
una antigua jurisprudencia del Tribunal Supremo Norteamericano, que en el caso Gregory vs. Helvering (1935, 293 US 465)
declar que los contribuyentes tienen derecho a ordenar sus negocios de manera que obtengan un pago menor de impuestos.
Es as que para esta vertiente, le bast slo algunas dcadas para que de la tax avoidance (elusin fiscal) emergiera el
concepto de planificacin fiscal como la maximizacin o aprovechamiento de los recursos legales disponibles para conseguir
la
mnima
carga
fiscal,
bien
para
diferir
su
impacto
en
el
tiempo.
Al respecto, Hernndez Vigueras incide en que como es que la dicotoma evasin-elusin, que podra aceptarse como
meramente instrumental para el anlisis de comportamientos ante el fisco, se transform en el fundamento del desarrollo de un
concepto en boga como lo es la planificacin fiscal, de modo que como mera tcnica de gestin empresarial se ha elevado a la
categora
de
doctrina
frente
la
tributacin
como
fundamento
del
Estado.
Desde una perspectiva ms jurdica, la tradicin del derecho tributario latinoamericano se ha inclinado por considerar la elusin
tributaria como un hecho ilcito[10], un claro ejemplo lo constituye la opinin de un clsico autor como Hctor Villegas, que hace
varias dcadas atrs sostena lo siguiente: "la elusin tributaria s es una conducta antijurdica, consistente en eludir la
obligacin tributaria mediante el uso de formas jurdicas inadecuadas para los fines econmicos de las partes. Por tanto, para
que una ventaja fiscal sea considerada como elusin, debe existir una distorsin de la forma jurdica, una atipicidad o
anormalidad de sta frente a la realidad econmica que se exterioriza mediante aqulla". Estima Villegas, que el recurrir a
estas formas inadecuadas slo tiene como propsito final la evasin, constituyendo una conducta fraudulenta y por tanto,
ilcita,
aun
cuando
no
est
expresamente
prohibida
por
derecho. [11]
el
Puesto a prueba este aserto del maestro Villegas, en estos tiempos en los que los mecanismo elusivos resultan
extremadamente ms sofisticados que los de hace algunos aos, el resultado es ms que convincente; la elusin tributaria s
es una conducta antijurdica que desarrolla diversos instrumentos de apariencia legal pero de contenido anti fiscal, y que
cuando son elucubrados con parasos fiscales de por medio, potencian su carcter elusivo, tal como lo describe Juan
Hernndez
Vigueras
5.1
en
su
La
importante
obra
Refundacin
Los
Fiscales [12].
Parasos
de
la
compaa
Esta estrategia consiste en la constitucin de una filial en un paraso fiscal, invirtiendo la relacin de propiedad que tiene la
matriz y su filial, de modo tal, que aquella que inicialmente era la matriz, se vuelve filial al estar constituida en el paraso fiscal.
Es por ejemplo el caso de un importante banco local que desplaz en el 2003 su matriz mediante la constitucin de un holding
en el paraso fiscal de Bermudas, con el evidente propsito de no pagar el impuesto a la renta a la administracin del Estado
natural
5.2
por
sus
El
ganancias
Diferimiento
del
empresariales
pago
del
derivadas
de
impuesto
operaciones
transnacionales.
Deferred
tax
payment
Esta prctica es muy usual en pases cuya legislacin tributaria permite diferir el pago del impuesto a la renta, cuando el
importe
de
ese
dinero
sea
reinvertido
en
operaciones
extranjeras.
Debemos saber que el impuesto diferido es un concepto contable, es decir es una responsabilidad fiscal futura, o bien, como
resultado de las diferencias temporales entre el resultado contable del valor de los activos y pasivos versus su valor fiscal. O
las diferencias temporales entre el reconocimiento de prdidas y ganancias en los estados financieros y su reconocimiento en
el
clculo
del
impuesto
la
renta.
Las diferencias temporales, son pues las brechas entre el importe en libros de un activo o pasivo reconocido en el balance y el
importe
atribuido
ese
activo
pasivo
para
efectos
fiscales
(base
imponible).
Las diferencias temporales pueden ser: a) diferencias temporales imponibles: que dan origen a sumas imponibles al determinar
la ganancia (o prdida fiscal) correspondiente a ejercicios futuros cuando el importe en libros del activo o pasivo se recupera o
liquida, b) diferencias temporales que dan lugar a montos deducibles en la determinacin de la ganancia (o prdida fiscal)
correspondiente a ejercicios futuros, cuando el importe en libros del activo o pasivo se recupera o liquida.
El ejemplo bsico de la contabilidad de impuestos diferidos, bajo el enfoque de diferencias temporales, puede ilustrarse con
un ejemplo comn en el que una empresa tiene activos fijos que se benefician de la depreciacin fiscal.
En el ejemplo siguiente, una empresa compra un activo de 1,000 dlares que se amortizan a efectos contables sobre una base
de lnea recta de cinco aos. La compaa afirma que la depreciacin fiscal es del 25% por ao en una base de saldo
decreciente.
El
tipo
aplicable
del
impuesto
la
renta
de
35%.
COMPRA
AO
AO
AO
AO
Valor
contable
[
[11]
[12].
1,000
800
600
400
200
Valor
fiscal
1,000
750
563
422
316
Diferencias
imponibles
(deducibles)
temporales
50
37
(22)
(116)
Pasivos/Activos
por
impuestos
diferidos.
35%
18
13
(8)
(41)
Como podemos apreciar, en los aos 1 y 2, el valor fiscal (base imponible) es inferior al valor contable, por lo que la empresa
debe reconocer un pasivo por impuesto diferido. Esto tambin refleja el hecho de que la empresa ha solicitado la
depreciacin
fiscal
en
exceso
de
los
gastos
por
depreciacin
contable
registrado
en
sus
cuentas.
En los aos 3 y 4, el valor fiscal excede el valor contable, por lo tanto la empresa debe reconocer un activo por impuesto
diferido. Esto refleja el hecho de que la empresa espera poder reclamar la depreciacin fiscal en el futuro por encima de la
depreciacin
contable.
Si observamos nuestro ejemplo, y multiplicamos por millones de dlares las cifras expuestas, concluiremos en que este
mecanismo otorga un real beneficio para las sociedades que lo utilizan; al diferir el pago del impuesto (aos 1 y 2) y la
obtencin de un ingente crdito (aos 3 y 4). Ahora bien, el superlativo de los millones de dlares empleado por nosotros, se
justifica en el hecho de que estos mecanismos son usualmente empleados por inmensas corporaciones energticas, como las
petroleras, en pases que como Mxico sostiene un Rgimen de Consolidacin de Resultados Fiscales, o como en Estados
Unidos de Norteamrica, que como sabemos somete a tributacin los ingresos mundiales de sus empresas residentes, pero
que sin embargo permite el diferimiento del pago del impuesto a la renta respecto de las operaciones transnacionales que sean
reinvertidas
5.3
en
El
operaciones
estacionamiento
de
la
extranjeras.
propiedad
intelectual
Esta prctica consiste en la reubicacin de la propiedad intelectual de artistas, cientficos, inventores, deportistas de lite, entre
otros, en la cabeza de entidades constituidas en parasos fiscales, de tal forma que los ingresos por licenciamiento de uso de
marcas o patentes, ya no estar imputado al sujeto residente (o domiciliado) en el Estado fiscal natural, por lo tanto,
sustrayendo esos ingresos de su fuente mundial y redireccionndolos a empresas off-shore residentes en parasos fiscales
donde
5.4
no
pagarn
el
impuesto
Producto
las
ganancias
lo
fiduciario
pagarn
de
forma
nominal.
offshore
Este tipo de instrumento es ofrecido por entidades bancarias nacionales, cuyas filiales ubicadas en parasos fiscales abren
cuentas en la casa matriz ubicada en el Estado de tributacin ordinaria, en la que deposita el dinero de inversionistas
nacionales annimos (no identificables), bajo el argumento de que son clientes de filiales protegidos con reserva de
informacin. Al respecto Schomberger y Lpez Murcia sealan lo siguiente: Dicha barrera exacerba en el lmite de la
legalidad el secreto bancario, procurando la annima movilidad de capitales entre la matriz y las cuentas radicadas en las
filiales, rompiendo con ello el flujo de informacin necesario para que las autoridades fiscales puedan cumplir con su objeto. [13]
[13]
5.5.
Empleo
de
Trusts
Fideicomisos
La estrategia consiste bsicamente en la creacin de personas jurdicas o patrimonios autnomos situados en parasos
fiscales, en relacin con los cuales no es posible o es altamente costoso para la administracin tributaria del pas de la
residencia,
identificar
al
beneficiario
real.
Los instrumentos legales usualmente para este fin son los Trusts o Fideicomisos, en los cuales el fideicomitente transfiere la
propiedad sobre sus activos a un fideicomiso y designa a unos beneficiarios, incluido el mismo fideicomitente, quienes
realmente percibirn las rentas o el capital de dicho fideicomiso, aun cuando, impositivamente estas rentas no sern imputadas
a
los
5.6
beneficiarios
La
Transferencia
reales.
de
Precios
Mediante este mecanismo se redistribuyen las utilidades y beneficios obtenidos por las corporaciones transnacionales en todo
el mundo, con el objetivo de relocalizarlos en parasos fiscales o en lugares donde el tratamiento fiscal les d mayores
beneficios
5.7
La
exenciones.
Infracapitalizacin
Thin
capilatization
Esta estrategia consiste en la constitucin de empresas en un pas de tributacin ordinaria, con un capital mnimo o inferior al
que
una
empresa
en
condiciones
similares
necesitara
para
iniciar
su
giro
empresarial.
Esta premeditada subcapitalizacin tiene por objeto obtener recursos de flujos externos va prstamos de sociedades
vinculadas situadas en parasos fiscales (usualmente filiales y sucursales). La trama es evidente; pues la empresa
infracapitalizada situada en un estado de tributacin ordinaria, transferir, va intereses, recursos a dichas filiales paradisiacas,
producindose los siguientes efectos; la filial o sucursal no tributar sobre tales intereses, en razn a que est ubicada en un
paraso fiscal, mientras que la sociedad infracapitalizada deducir como gasto contra el impuesto a la renta el precio de su
capitalizacin; o sea los intereses.
. MEDIDAS SANCIONATORIAS DE ALGUNOS PASES QUE ESTN A LA VANGUARDIA DE LA LUCHA CONTRA LOS TAX
HAVENS
6.1
Francia
A partir del 2010, el gobierno francs podr actualizar cada ao su lista de Estados o territorios no cooperativos en funcin de
la
evaluacin
al
respecto
de
los
convenios
existentes
la
firma
de
nuevos
convenios.
A partir del 1 de enero de 2010 cobrar un impuesto a las ganancias del 50% (contra 0 a 33% hoy en da) sobre los dividendos,
intereses
royalties
que
empresas
francesas
entreguen
destinatarios
domiciliados
en
esos
territorios.
A partir del 1 de enero del 2011 el gobierno francs prohibir tambin determinadas deducciones que se hacen a los costos de
transacciones realizadas en territorios no cooperantes y restringir las posibilidades de exoneraciones de impuestos de las
sucursales de empresas francesas instaladas en dichos territorios. Los dividendos en el interior de un grupo dejarn de ser
exonerados cuando provengan de una sucursal instalada en un paraso fiscal. Las personas fsicas que tengan participacin
en sociedades off-shore, debern demostrar una participacin inferior al 10% si quieren no ser afectados por el impuesto sobre
ingresos
financieros.
Por el lado no gubernamental, el 2 de octubre de 2009, la Federacin de Bancos Franceses anunci que a ms tardar en
marzo de 2010 habr cerrado todas sus filiales en los parasos fiscales de la lista oscura. Medida ejemplar, si consideramos
que estudios llevados a cabo de forma independiente por la US Government Accountability Office por un lado y la Tax Justice
Network por otro, concluyeron que la entidad que ms utilizaba los parasos fiscales en cada pas investigado era siempre un
banco.
6.2
Ecuador
El gobierno de Ecuador prohibi este ao la contratacin pblica con empresas que tengan su domicilio en los llamados
parasos fiscales y oblig a todas las compaas que pretendan hacer negocio con el Estado presenten la lista de sus
propietarios y accionistas. En efecto, el presidente ecuatoriano, Rafael Correa, mediante un decreto ejecutivo, prohibi la
contratacin pblica con las que denomin empresas de papel. El decreto seala que ser requisito previo a la calificacin
como proveedor y habilitacin como oferente de una persona jurdica, la determinacin clara de sus accionistas, partcipes o
asociados
6.3
(Transparencia).
Alemania
Una gigantesca investigacin fiscal iniciado por el gobierno alemn de ngela Merkel a principios del 2008, provoc tambin
una contundente ofensiva del fisco alemn que tuvo repercusiones mundiales. En efecto, se descubri al menos 750 personas
implicadas en fraude fiscal que posean ingentes cuentas bancarias en el banco LGT situado en el paraso fiscal de
Liechtenstein, que serva como refugio de flujos dinerarios provenientes de la evasin tributaria y otros delitos financieros. En
principio fueron tomadas medidas bilaterales extraordinarias contra dicho principado, tales como tasas sobre transferencias a
Liechtenstein (una especie de Tasa Tobin focalizada) y la obligacin de los bancos alemanes de declarar tales transferencias.
6.4
Una
escaramuza
memorable:
Estados
Unidos
vs.
Suiza
vs.
En Estados Unidos (febrero de 2009), el secretario del Tesoro, Timothy Geithner, confirm que el presidente Obama apoyar la
legislacin contra el abuso de los parasos fiscales, la llamada Stop Tax Haven Abuse Acta (Ley para frenar el abuso de los
parasos fiscales). Con ese compromiso, el fisco estadounidense (Internal Revenue Service) forz al principal banco suizo,
UBS, a entregar los datos de cientos de cuentas secretas de presuntos evasores de impuestos. En una primera reaccin, el
gobierno suizo se neg a proporcionar la informacin solicita, sin embargo la presin, incluso con posibles sanciones por parte
del gobierno americano, hizo destapar la olla ms hermtica de la inexpugnable, hasta ese entonces, banca suiza.
7.
Los
Parasos
Fiscales
en
nuestra
legislacin
del
Impuesto
la
Renta
El anexo de las Disposiciones Finales y Complementarias del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por D.S.
N 045-2001-EF (20.03.2001), establece la lista de Parasos Fiscales, que bajo el eufemismo legal de pases o territorios
considerados de de baja o nula imposicin los enumera taxativamente. Ntese (en rojo) que la lista en cuestin difiere de la
lista elaborada por la OCDE, a diferencia por ejemplo del caso de la legislacin colombiana que haca remisin directa a dicha
lista,
situacin
LISTA
DE
que
PASES
Alderney,
fuera
observada
Andorra,
constitucionalmente
TERRITORIOS
Anguila,
CONSIDERADOS
Antigua
en
la
DE
sentencia
BAJA
Barbuda,
Saldarriaga
NULA
Antillas
Sann. [14]
IMPOSICIN
Neerlandesas,
Aruba, Bahamas, Bahrin, Barbados, Belice, Bermudas, Chipre, Dominica, Guernsey, Gilbraltar, Granada, Hong Kong, Isla de
Man, Islas Caimn, Islas Cook, Islas Marshall, Islas Turcas y Caicos, Islas Vrgenes Britnicas, Islas Vrgenes de Estados
Unidos de Norteamrica, Jersey, Labun, Liberia, Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Maldivas, Mnaco, Montserrat, Nauru,
Niue, Panam, Samoa Occidental, San Cristbal y Neves, San Marino, San Vicente y las Granadinas, Santa Lucia, Seychelles,
Tonga,
Vanuatu.
Aunque con ligeras variaciones, la referida lista se ha mantenido casi esttica desde su promulgacin, y como se puede
apreciar no hace la distincin entre cooperantes y no cooperantes como lo hace la Lista OCDE, ello en virtud que el Per no
ha suscrito ningn acuerdo de colaboracin con ninguno de los pases o territorios observados. Se excluye sin embargo a
pases como Austria, Blgica, Brunei, Chile, Guatemala, Singapur y Suiza, pases en observacin (lista gris) por la OCDE.
7.1
Valor
de
Mercado
Precios
de
Transferencia
El artculo 32 de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) establece la regla de valor de mercado cuando estipula que en los
casos de ventas, aportes de bienes y dems transferencias de propiedad, de prestacin de servicios y cualquier otro tipo de
transaccin, o cualquier ttulo, el valor asignado a los bienes, servicios y dems prestaciones, para efectos del impuesto, ser
el
de
mercado.
En ese sentido, la citada norma precisa que para las transacciones entre partes vinculadas o que se realicen desde, hacia o a
travs de pases o territorios de baja o nula imposicin, los precios y montos de las contraprestaciones son los que hubiesen
sido acordados con o entre partes independientes en transacciones comparables, en condiciones iguales o similares, de
acuerdo
las
normas
sobre
precios
de
transferencia
establecidas
en
el
artculo
32-A
de
la
LIR.
Como sabemos los precios de transferencia son mecanismos anti elusivos que buscan eliminar la distorsin de los precios
entre partes vinculadas que aminoren las bases imponibles, mediante la aplicacin del concepto de valor de mercado transable
en las operaciones sujetas a imposicin. Sin embargo, estas normas en nuestra legislacin, tambin se hacen extensivas a
las transacciones que se realicen desde, hacia o a travs de pases o territorios de baja o nula imposicin.
Esta extensin, que pudiera parecer de algn modo sancionatoria a las transacciones con parasos fiscales, no es ms que
una presuncin, que no admite prueba en contrario; de que las mismas encubren transacciones entre partes vinculadas. Dicha
presuncin encuentra su racionalidad en el hecho concreto que en las operaciones con empresas situadas en parasos fiscales
no se tiene acceso a la informacin referida a los accionistas, conformacin patrimonial y estructura econmica de stas. Lo
que impide determinar si la empresa domiciliada en el pas guarda algn tipo de vnculo con la empresa off-shore.
As por ejemplo, si una empresa de software domiciliada en el Per presta un servicio a una empresa multinacional de juegos
electrnicos ubicada fiscalmente, por ejemplo, en Hong Kong, la retribucin que cobre se sujetar a las normas de precios de
transferencia. Esto implica que la empresa peruana deber contar obligatoriamente con un estudio tcnico de precios de
[14]
transferencia
7.2
que
corrobore
Efecto
en
que
los
el
servicio
gastos
fue
deducibles
pactado
del
valor
Impuesto
de
mercado.
la
Renta.
El artculo 44, inciso m) de la Ley del Impuesto a la Renta establece que no son deducibles para la determinacin de la renta
imponible de tercera categora, los gastos, incluyendo la prdida de capital, provenientes de operaciones efectuadas con
sujetos
1.
que
Sean
califiquen
residentes
en
de
alguno
pases
de
territorios
los
de
siguientes
baja
supuestos:
nula
imposicin.
2. Sean establecimientos permanentes situados o establecidos en pases o territorios de baja o nula imposicin; o,
3. Sin quedar comprendidos en los numerales anteriores, obtengan rentas, ingresos o ganancias a travs de un pas o territorio
de
baja
nula
imposicin.
La misma norma seala que no quedan comprendidos en el presente inciso los gastos derivados de las siguientes
operaciones:
i)
Crdito
ii)
Seguros
reaseguros
iii)
Cesin
en
uso
de
naves
aeronaves
iv)
Transporte
que
se
realice
desde
el
pas
hacia
el
exterior
desde
el
exterior
hacia
el
pas
v)
Derecho
de
pase
por
el
Canal
de
Panam
Aunque la norma tambin precisa que dichos gastos sern deducibles siempre que el precio o monto de la contraprestacin
sea igual al que hubieran pactado partes independientes en transacciones comparables. (Precios de transferencia).
Una primera impresin del anlisis normativo es que nuestra legislacin es sumamente severa respecto del no reconocimiento
como gastos deducibles (incluyendo las prdidas), de aquellas erogaciones derivadas de operaciones efectuadas con sujetos
establecidos o residentes en parasos fiscales, sin embargo esta impresin se relativiza al permitir la posibilidad de deducir
cierto tipo de gastos, en tanto se sujeten a las normas sobre precios de transferencia. Por lo que la empresa o sujeto
domiciliado en el pas deber contar con un estudio tcnico de precios de transferencia que corrobore el valor de mercado de
las
operaciones
con
parasos
fiscales,
para
que
stas
puedan
ser
redimidas.
Asimismo, el solo flujo dinerario a travs de parasos fiscales implica el sometimiento a las reglas sobre precios de
transferencia, an cuando la operacin se de entre no vinculados. Postura que se refrendada por la propia Administracin
Tributaria, cuando en el Informe N 178-2009-SUNAT/2B0000 establece que la retribucin que paga un sujeto domiciliado en el
pas a favor de otro no domiciliado, con el cual no tiene vinculacin, a travs de una cuenta bancaria ubicada en un paraso
fiscal, por un servicio prestado y facturado desde un pas que no califica como paraso fiscal, est sujeta a las reglas de precios
de transferencia. Por ejemplo, si una empresa domiciliada en el Per recibe una asistencia tcnica de una sociedad residente
en Francia no vinculada, y paga dicho servicio utilizando una cuenta en Luxemburgo que tiene abierta la sociedad francesa en
dicho territorio, entonces se presume que la operacin se realiza a travs de un paraso fiscal y por tanto sometido a las
reglas
8.
de
control
Conclusin
de
valor
algunas
de
propuestas
mercado.
de
accin
No cabe duda, que hoy por hoy, el mayor debate en el contexto de la fiscalidad internacional, es acerca de la propia existencia
o persistencia de los denominados parasos fiscales (tax havens) como factor vital en la erosin de los fiscos nacionales; en la
criminalidad financiera y en el propio desenvolvimiento de la crisis econmica global que nos agobia actualmente. Es por ello
que no podemos ser ajenos a esta problemtica, pues si bien nuestra legislacin sobre el Impuesto a la Renta no resulta ser
blanda respecto al tratamiento de las operaciones con los parasos fiscales, resta todava mucho por hacer, ms all de las
clusulas
anti
elusivas
propiciadas
por
las
normas
tributarias.
Pues si partimos de la premisa, que el principal mecanismo anti elusivo, previsto por nuestra legislacin para contrarrestar los
efectos anti fiscales de las referidas operaciones, es la aplicacin (va una presuncin iure et de iure) de las normas sobre
precios de transferencia; constataremos tambin su poca efectividad cuando no se cuenta con el insumo fundamental para
hacer
viable
su
control:
INFORMACIN.
En ese entendido, debe constituir Poltica de Estado, la tarea de lograr acuerdos efectivos de colaboracin e intercambio de
informacin con otros Estados y organismos involucrados en el tema. Lo que a muchos pudiera parecer un tanto utpica, dada
la supuesta poca capacidad de negociacin de nuestro pas en el plano internacional, como por ejemplo s lo tienen los
miembros de la OCDE. Sin embargo, dicha preocupacin es un tanto relativa, si tomamos en cuenta los buenos resultados en
la
obtencin
intercambio
de
informacin
con
Suiza
comienzos
de
esta
dcada.
Una efectiva poltica de colaboracin e intercambio de informacin en estos menesteres, propiciara tambin las muy
esperadas auditorias internacionales en las que debera especializarse la Administracin Tributaria, si consideramos, solo por
poner un ejemplo, que la ms importante entidad financiera de nuestro medio (nuestro banco de bandera), pertenece a un
holding
constituido
desde
1995
en
el
paraso
fiscal
britnico
de
Bermudas.
Un tercer punto de accin, sera la revisin urgente de nuestra blaklisting (o lista negra) de parasos fiscales, esttica, a pesar
de la dinmica econmica mundial. Su contemporizacin, tomando en cuenta los nuevos criterios no slo de la OCDE, sino de
otros organismos internacionales de reconocido prestigio, resulta tan vlida como el hecho de tener en cuenta para elaborar la
referida lista, las estadsticas consolidadas del Banco Central de Reserva sobre los flujos de capital desde y hacia nuestro pas.
Finalmente, a nivel internacional, se est desarrollando un producto de control fiscal denominado Controlled Foreign
corporations legislation (Legislacin especial sobre transparencia fiscal aplicable a las entidades extranjeras controladas).
Mediante este instrumento legal, se busca incluir como ingreso gravado para el socio controlante contribuyente en el Estado de
tributacin ordinaria, las utilidades que genere la entidad vinculada ubicada en un paraso fiscal, aun cuando tales rendimientos
no se hubieran distribuido. Al respecto somos de la opinin de tentar esta posibilidad legal que ya constituye una fuerte
tendencia mundial, especialmente en los Estados cuyos erarios se ven menoscabados de tal forma por estas prcticas, que
amenazan, incluso, su propia viabilidad como pas.
d). Un volumen de operaciones financieras de no residentes, en moneda no local, desproporcionado con respecto al
tamao de la economa.
Acaso en nuestro pas el dinero proveniente de narcotrfico o proveniente de Islas Vrgenes Britnicas, Panam, entre otros,
no es considerable? Una labor que la Administracin debe coordinar no solamente con su personal interno sino tambin con
ncleos dinamizadores y entidades vinculadas a asuntos tributarios como este portal.
e). Ausencia de penalizacin o tolerancia en relacin con la prctica del blanqueo de dinero, y otras deficiencias
normativas.
Las deficiencias normativas son considerables en nuestro pas, y es producto de una falta de cultura tributaria y de respeto
hacia el debido cumplimiento de las obligaciones con el fisco, quizs por percepciones equivocadas (en otros casos con justa
razn respecto al destino de los fondos recaudados). La conducta de malos contribuyentes debe ser sancionada no solo
administrativamente sino penalmente.