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I. La obligacin poltica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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V. Contrato y revolucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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X. El compromiso justo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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CAPTULO SEGUNDO
LA TEORA DE LA OBLIGACIN POLTICA
I. LA OBLIGACIN POLTICA
El problema de la obediencia al derecho est directamente relacionado
con un tema que es propio de la filosofa poltica y es el de los fundamentos de la obligacin poltica. Es decir, es la razn por la que los sbditos deben obedecer al Estado. La cuestin se relaciona con el problema
del poder y de la autoridad.
El poder, como sabemos, es uno de los elementos fundamentales de
un Estado y consiste en la capacidad para imponer decisiones o reglas y
hacerlas respetar por medio de la coaccin. Maurice Duverger8 seala que
el poder se diferencia de la autoridad, en tanto la segunda tiene el consentimiento de los gobernados, la autoridad goza de legitimidad en el sentido
de que el Estado tiene el poder para dictar las normas y el derecho a que
las mismas sean obedecidas por parte de los integrantes de la comunidad
poltica.
De aqu resulta entonces que la naturaleza de la obligacin ser distinta frente al poder desnudo, o frente a la autoridad legtima del Estado.
As, frente al poder en s mismo (coaccin pura) existir una obligacin
de tipo prudencial, por cuanto el individuo obedecer para evitar las consecuencias negativas que pueden ser resultado de su falta de acatamiento.
En cambio, existe autoridad legtima cuando la obediencia est fundada en una obligacin moral. El propio Thomas Hobbes9 seal que no
bastaba al conquistador el hecho de la victoria para imponer la obediencia si ella no se manifestaba en algn tipo de asentimiento, como por
ejemplo un acta de rendicin o una carta de sumisin por parte de los
vencidos.
8 Duverger, Maurice, Instituciones polticas y derecho institucional, Barcelona, Demos Ariel.
9 Hobbes, Thomas, El Leviatn, Londres, Every Mans Library.
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Hay grupos, facciones y sectas que se combaten los unos a los otros
en una lucha tanto ms encarnizada y tanto ms sin cuartel, cuanto que
cada uno se siente en posesin de la verdad absoluta y legtima, y obligado a imponrsela al adversario.
De ese modo, los catlicos niegan obediencia y fuerza de obligar al
derecho de los prncipes reformados, y los reformados lo niegan al derecho de los prncipes catlicos. Se justifican apelando al derecho natural
las matanzas en masa, mientras que un grupo de autores de uno y otro
bando, los llamados monarcmacos, se afanan en fundamentar la resistencia a la opresin.
Enseaban que el soberano legtimo devena tirano, al violar sus deberes, que contra un tal tyrannus quod exercitium los particulares tenan
ciertamente un derecho a la resistencia, pero, frente al tyrannus quod titulum, en cambio, todos podan actuar como quisieran; que los magistrados inferiores, por lo contrario, estaban autorizados y obligados a oponrsele activamente y, si fuera necesario, armados, a las medidas tirnicas, y
que finalmente, el pueblo mismo, mediante una asamblea de representantes, o a falta de sta, reunido directamente, tena el derecho de someter al
soberano a juicio, de corregirlo y, si fuera necesario, de destituirlo y de
castigarlo, ms aun, hasta de matarlo o ponerlo fuera de la ley en caso de que
este conveniente procedimiento fuera impedido por la fuerza de parte del
soberano o por un comportamiento contrario al deber por parte de la mayora de los representantes del pueblo, para este caso, esta doctrina monarcmaca contemplaba, en la mayora de sus exponentes, de manera
ms o menos clara, un llamado a la revolucin.
V. CONTRATO Y REVOLUCIN
Hemos sealado, entonces, que al tiempo en que en la historia pierde
fuerza la idea del pactum subjectionis y, con ello, pierde fuerza, tambin,
por ende, el derecho a la resistencia, surge el pactum societatis como
fuente de derecho. El contrato social, as entendido, conlleva el llamado
derecho a la revolucin, ya que las mismas fuerzas y condiciones que
se presentan para realizar el pacto pueden presentarse para disolverlo, en
el caso de que los gobernantes se aparten de los principales objetivos.
La Teora del Contrato propone siempre la existencia previa de un derecho anterior, en la cual se funda. Uno de los principales tericos del
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mente, la obligatoriedad de la ley no supone sometimiento de una voluntad individual porque, en realidad, se cancela la mera voluntad particular
en cuanto tal, que ya no existe por s misma, sino que persiste y quiere
tan slo dentro de la voluntad total, en la voluntad general.13
En la teora rousoniana, legalidad y moralidad se confunden, ya que la
voluntad comn es la voluntad de todos y de cada uno, y nadie desear
para s una ley tirnica o injusta. La libertad consistir en el sometimiento a la ley, se desarrollar dentro de la democracia; en esta concepcin
toda forma de desobediencia al derecho resultar ilegal o injusta.
Esta tesis, clsica en la ciencia poltica, constituye en definitiva una
construccin terica sumamente abstracta, de muy difcil traslacin a la
hiptesis de un Estado real. As, la idea de la voluntad general, trasladada a un supuesto gobierno del pueblo, supondra la coincidencia de la
voluntad de todos y de cada uno; es decir que requerira de la absoluta
unanimidad de los miembros del cuerpo social. Un sistema tal, si pudiera
ejercerse, facilitara el mantenimiento de seguir siendo miembro de una
sociedad, uno consiente tcitamente en someterse al procedimiento que
esta usa para la toma de decisiones.
El consentimiento supone, en una misma idea, que el mismo debe ser,
necesariamente, voluntario. Ello implica que debe existir enfrente al menos una alternativa. Esta es la desobediencia.
Para Peter Singer14 la participacin en el modelo democrtico se da a
travs de lo que l llama cuasi consentimiento, al que diferencia del
consentimiento expreso y del consentimiento tcito. Como ejemplo de
cuasi consentimiento pone el caso de un grupo de personas que decide
salir a beber unas copas. Un miembro del grupo invita a beber a los dems con la primera ronda de bebidas, despus otro hace lo mismo, y as
sucesivamente. Si despus que la mayora de los miembros del grupo
han hecho esto, otro miembro que ha aceptado las anteriores invitaciones
a beber se niega a invitar a los dems con otra ronda, los dems pensarn
que se ha conducido mal. Se podra decir que tiene la obligacin de invitar
a beber a los dems.
Del mismo modo, Singer sostiene que es poco plausible sostener que
la participacin en un proceso democrtico implica consentimiento, pero
cree, en cambio, que da lugar a una situacin que genera obligaciones como
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si hubiera habido consentimiento del status quo, en tanto que la oposicin de un solo individuo o de un nmero pequeo de individuos, bastara
para que triunfe la alternativa de no hacer nada sobre la de producir un
cambio.
El concepto de voluntad general es, en los hechos, un concepto relativo; el llamado gobierno del pueblo15 ser en realidad el gobierno de
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La idea mstica del contrato y de la voluntad general cristalizadas en la democracia como gobierno del pueblo debe ser observada a travs de la lente de la realidad.
Una buena manera de hacerlo es desmenuzar las distintas acepciones del trmino pueblo.
Nino, Carlos Santiago, tica y derechos humanos, Buenos Aires, Paids, s. f. Donde nos
dice que se trata de un trmino sumamente ambiguo, y que puede tener, al menos, cuatro
significados: a) En primer trmino, la palabra pueblo puede ser entendida como el agrupamiento de todos y cada uno de los miembros del cuerpo social. La imposibilidad de esta idea se ve en cuanto se advierte que la realizacin de la soberana necesitara de la absoluta unanimidad de los miembros del cuerpo social (teora del contrato social de
Rousseau). Un sistema tal, si pudiera ejercerse, facilitara el mantenimiento del statu
quo, en tanto que la oposicin de un solo individuo o de un nmero pequeo de individuos bastara para que triunfe la alternativa de no hacer nada sobre la de producir un
cambio. Si bien queda aqu demostrado que el ideal de autogobierno del pueblo es impracticable en trminos absolutos, el sistema de la democracia mayoritaria es el que ms se
acerca a ese ideal, puesto que implica que ms gente se autogobierna de la que est sometida a las preferencias de otros.
b) En segundo lugar, la expresin pueblo puede hacer referencia a una mayora de
ese grupo social, identificada de acuerdo con cierta caracterstica (opiniones, rasgos raciales, etctera). Claro est en estos trminos que desaparece as en trminos absolutos de la
idea del autogobierno por el pueblo, en tanto las decisiones adoptadas por el grupo mayoritario son impuestas a la mayora de la poblacin, no es la voluntad de todos la que se impone sino la voluntad de un grupo, el concepto de pueblo coincidira en tal caso con el del
grupo mayoritario, en tanto sera ste el que gobernase. Claro est que el sistema (por voto
popular, etctera) podra contar con el asentamiento de la minora y que en ello pretendera
justificarse el valor de la decisin, pero claro est tambin que ello no impide que las obligaciones de algunos dependan de las preferencias de otros.
c) Puede tambin identificarse al pueblo con un subgrupo de la poblacin, sea o no
mayoritario, pero que rena determinadas caractersticas, como por ejemplo, los proletarios. Esta teora tiene un cierto soporte en la opinin mayoritaria de la sociedad. En efecto, se pretende la identificacin del concepto de pueblo con un determinado sector que
cuenta con el reconocimiento favorable de la amplia opinin. Puede tratarse de un grupo racial o religioso minoritario. Es la teora que sostienen los autores marxistas al identificar
pueblo con proletariado. Esta idea plantea los mismos problemas que la anterior, por lo
tanto se trata de imponer la opinin de un grupo a la totalidad (ms all de la legitimidad
del sistema utilizado). Pero adems, esta tipologa presenta otro inconveniente, que la
identificacin de la voluntad popular con el grupo que tiene alguna peculiaridad no garantiza tampoco que exista unidad de opinin en ese grupo. De tal manera, no todos los
proletarios tienen porqu decir lo mismo.
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d) Finalmente, hay muchos autores que toman la expresin pueblo como una realidad diferente de la social y entienden por l un concepto ideal, colectivo, supraindividual. Tal es la concepcin jacobina de Robespierre, que antepone el bien colectivo a los
intereses particulares de los individuos. Esta concepcin puede identificarse con la idea
de la persona colectiva, vista sta como un centro de imputacin de normas jurdicas, al
decir de Kelsen. En tal sentido se aplica la teora del rgano que considera al grupo gobernante como un agente natural para la toma de decisiones. Claro est advertir que no
est muy lejos de sta el concepto ideal de nacin, pueblo, de Estado, como entidades
con propia fisonoma y capaces de justificar a un dictador carismtico.
Las caractersticas sealadas demuestran el carcter relativo del concepto pueblo.
El llamado gobierno del pueblo ser en realidad el gobierno de las mayoras. La existencia de mayoras implica la existencia de minoras de disidentes individuales Se justifica
en un sistema democrtico que los mismos desobedezcan leyes que consideran injustas?
16 Nino, Carlos Santiago, op. cit., nota 15.
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Las tres doctrinas que hemos recin explicado, es decir, la Teora del
Contrato, la Teora de la Voluntad General y la Teora del Consentimiento forman un bloque en la exposicin por la interrelacin que las mismas
presentan, debido a los comunes orgenes desde los que fueron concebidas. Las tres se caracterizan por el fuerte contenido moral que las fundamenta y el reconocimiento implcito de un derecho natural anterior al
Estado.
VIII. LA DOCTRINA DE LA SEGURIDAD JURDICA
La siguiente doctrina que explicaremos, la Teora de la Seguridad Jurdica, se encuentra ms relacionada con obligaciones de tipo prudencial,
aunque tambin han existido, en torno de la misma, justificaciones de tipo
moral, como sealaremos.
Su origen se vincula con la pretensin de establecer el orden en un
marco histrico donde el caos haba corrido rpidamente. Frente a este
caos desatado por las guerras de religin, donde cada uno pugna por
imponer sus propios valores, se destacarn los legistas franceses, que
eran personalidades activas en la administracin pblica y en las cancilleras y consejos. Los legistas comienzan a plantearse hasta qu punto
eran justificables las convicciones polticas o religiosas individuales
cuando sus ltimas consecuencias llevan a la guerra civil o al aniquilamiento mutuo.
Se plantean, entonces, cmo hallar la paz fuera de la conciencia individual. Desvinculando la obligatoriedad del derecho de su referencia a
un mundo de valores intemporales, neutralizarn el derecho respecto de
los dictados de la conciencia individual.
Entre estos legistas estaba Bodin, quien trata de encontrar aquella ltima fuente que haga inviolable la convivencia en comn. Para l, esta se
encuentra en la soberana (la puissanse absolue et perpetuelle dune
republique). Este concepto de soberana acuado por Bodin puede tambin ser definido, en sus efectos hacia el interior, como la potestad para
dar leyes a los sbditos sin su consentimiento. En tal sentido, se trata
de un derecho invulnerable, definido de derechos y obligaciones, deslindados de lo lcito y de lo ilcito. Tal invulnerabilidad no es ms que
la otra cara de su fuerza para imponer un orden incontrovertible en la
comunidad.
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hombre puede escapar del encadenamiento causal del mundo fsico y determinarse a s mismo, segn el saber de la razn: aquella facultad de la
prima razn de hacerse prctica a s misma. En esta facultad se expresa
la ms alta dignidad del hombre, la posibilidad de resistir a todos sus
apetitos e incitaciones, y obrar segn un esquema abstracto de conducta
dictado por la razn prctica.
El obrar de los hombres no es siempre obrar libre en el sentido trascendental. El derecho no es, para Kant, un sistema de proposiciones materiales, sino un imperativo formal que delimita aquella esfera de libertad individual que hace posible el mximo en el ejercicio externo de la autonoma.
En tal sentido, como condicin formal de la libertad externa, el derecho es un imperativo general y cierto. General en tanto que la delimitacin de la esfera del obrar no tiene lugar de actuacin por mandatos
individualizados del poder, sino en virtud de supuestos abstractos a
los que se hallan unidos consecuencias constantes. Y cierto porque mientras que en un Estado no jurdico las contiendas acerca de lo lcito quedan entregadas a la controversia entre las partes, bajo el derecho estas
contiendas son dirimidas por un orden superior, sustituyndose el triunfo
de un individuo sobre otro por la sentencia, es decir, por la definicin
coactiva del derecho y su individualizacin para una situacin dada. De
tal modo que el derecho aparece como un orden por el que se determina
legalmente y se asegura por un poder suficiente lo que a cada uno debe
serle reconocido como suyo.
Desde este punto de vista, el derecho tiene como fin propio, no la realizacin de la justicia sino el mantenimiento de la paz, la cual no es slo una
parte sino toda la finalidad ltima de la teora del derecho, ya que ste es la
garanta de una esfera cierta en la que el individuo pueda hacer prctica su
autonoma en el mundo real de los apetitos y los instintos en lucha.
La Teora de la Seguridad Jurdica, segn las diferentes concepciones
que hemos analizado, es la ideologa clsica acerca de la desobediencia
jurdica de la burguesa industrial. La teora tiene como base una concepcin del derecho que responde a la estructura racional y calculadora de la
conciencia poltica burguesa, con su tendencia a organizar las relaciones
humanas de un modo exactamente previsible, y su pretensin de eliminar
de la convivencia todos los elementos irracionales, es decir, todo aquello
que, por ser de naturaleza individual y concreta, no es susceptible de ser
reducido a frmulas aplicables de antemano y de modo siempre igual.
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