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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA NICA

DA COMARCA DE RODEIO BONITO RS

NDIA BORTOLOTTI KLEIN, brasileira, casada, agricultora, portadora do


documento de identidade n 1080876871, inscrita no CPF sob o n 959.671.090-72,
residente e domiciliada na Linha Sanga da Gruta , sem nmero, interior de Rodeio
Bonito RS, vem, muito respeitosamente, atravs de seu procurador firmatrio,
conforme procurao em anexo, presena de Vossa Excelncia, propor a presente
AO DE DIVRCIO LITIGIOSO, com fulcro no artigo 226 6 da
Constituio Federal e na Lei 6.515/77, em face de
ADELAR JOS KLEIN, brasileiro, casado, pedreiro, portador do documento
de identidade n 8042398704 e inscrito sob no CPF sob o n 938097430-20, residente e
domiciliado na Linha Sanga da Gruta, sem nmero, interior do Municpio do Rodeio
Bonito RS, em razo dos fatos e fundamentos a seguir expostos:

I - PRELIMINARMENTE: DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA


A autora pessoa hipossuficiente nos termos da Lei n 1.060/50, por esse
motivo, requer que lhe seja concedido o benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita,
uma vez que momentaneamente encontra-se impossibilitada de arcar com o pagamento
das custas processuais e honorrios advocatcios oriundos da presente demanda, sem
prejudicar seu prprio sustento, motivo pelo qual firmou a declarao de pobreza em
anexo e juntou os comprovantes de renda anexos, que do conta que a autora
agricultora, e que seus rendimentos mal do conta de seu sustento.
ADV. RICARDO HENRIQUE BATTISTI JUNIOR - OAB/RS n 82.701
ADV. RENATO JNIOR BATTISTI - OAB/RS n 94.383
Escritrio Profissional na Rua ngelo Pasquali, n. 153, Centro, em Rodeio Bonito RS
Email: advocacia.battisti@gmail.com
Fone/Fax: (55) 3798-3112

II - DOS FATOS E FUNDAMENTOS JURDICOS:


A) DO DIVRCIO
A requerente casada com o requerido pelo regime de comunho parcial de bens
desde a data de 16 de maio de 1997, conforme cpia da certido de casamento em
anexo. Como fruto deste relacionamento resultaram o nascimento das suas duas filhas:
Giovana Maria Bortolotti Klein, nascida na data de 08 de setembro de 1996 e Jice
Taiane Bortolotti Klein, nascida na data de 02 de Agosto de 2002.
Entretanto, apesar do longo convvio da requerente com o requerido, a vida em
comum se tornou insustentvel para a requerente devido ao descumprimento das
obrigaes inerentes ao casamento pelo requerido, tais como o dever de afetividade,
companheirismo, fidelidade, diviso paritria dos afazeres domsticos e sustento do lar,
alm de diversos outros aborrecimentos experimentados pela suas atitudes, sendo que,
ao externar a sua inteno de divorciar-se, o requerido passou a ameaa-la, prometendo
mat-la e cometer suicdio em seguida, caso a mesma perpetrasse seu intento, tornando,
desta forma, totalmente invivel a manuteno do casamento, razo pela qual a
requerente solicita a concesso do divrcio.
Em relao ao divrcio, cabe asseverar que, consoante a Constituio Federal,
este o meio adequado para se dissolver o casamento, conforme se extrai da
inteligncia do artigo 226 6 da Carta Magna.
Art. 226 6 O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio

O Cdigo Civil, por sua vez, tambm estabelece em seu artigo 1.571, inciso IV,
que o meio adequado para a dissoluo da sociedade conjugal pelo divrcio.
Art. 1.571. A sociedade conjugal termina:
[...]
IV - pelo divrcio.

Como decorrncia do advento da Emenda Constitucional n 66 de 2010, o


divrcio passou a ser tratado como um direito potestativo dos cnjuges, no mais
necessitando de prazos ou perquirio acerca da culpa na dissoluo do casamento,
bastando, para tanto, a vontade de um dos cnjuges em no mais permanecer unido ao
outro para que esta providncia seja concedida, conforme se pode inferir da
jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONVERSO DE SEPARAO EM
DIVRCIO. EMENDA CONSTITUCIONAL 66. Pela entrada em vigor da
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Emenda Constitucional n. 66, no h mais necessidade de prvia separao ou


decurso de prazo para a decretao do divrcio direto. Precedentes
jurisprudenciais da 7 e da 8 Cmaras Cveis deste TJRS. (Uniformizao de
Jurisprudncia na ApC n. 70044573848, 4 Grupo Cvel, TJRS, julgado em
16/09/2011). Sendo assim, ainda que a deciso judicial no tenha se
manifestado sobre o pedido de divrcio, como o divrcio - ps-emenda
constitucional n 66 - tornou-se um direito potestativo de quem pretende se
divorciar, pode o pedido ser desde logo deferido mesmo que a ao tenha
seguimento para discusso dos alimentos e para que as partes sejam
ouvidas pelo juiz. PARCIALMENTE PROVIDO. EM MONOCRTICA. (TJRS - AI: 70054342977 RS , Relator: Rui Portanova, Data de Julgamento:
30/04/2013, Oitava Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia
02/05/2013). (grifou-se).

Desta forma, diante situao vivida pela requerente em decorrncia da


insustentabilidade da mantena de seu matrimnio com o requerido, e em atendimento a
sua vontade de no mais manter a vida em comum com este, necessrio se faz a
concesso da dissoluo do vnculo conjugal mediante o divrcio.
B) DO AFASTAMENTO DO LAR CONJUGAL:
A relao afetiva anteriormente mantida entre a requerente e o requerido tornouse notoriamente insustentvel. A degradao da relao entre ambos fora causada em
especial pela violao dos deveres conjugais pelo requerido e em virtude das constantes
ameaas de morte e suicdio proferidas por este requerida.
Estas atitudes revelam a instabilidade psicolgica e emocional do requerido, e
causam um fundado temor na requerente de vir a ser agredida ou morta durante o
perodo de tramitao do divrcio, vez que ambos continuam a dividir a mesma
residncia, apenas dormindo em quartos separados, razo pela qual postula a concesso
de antecipao de tutela com vistas ao afastamento do requerido do lar conjugal como
medida necessria ao preservao da integridade fsica e psicolgica da requerente.
O afastamento do lar conjugal trata-se de medida adequada quando a vida em
comum do casal torna-se insustentvel e haja um clima de beligerncia entre os
cnjuges, com agresses e ameaas por parte de um destes.
Esta providncia tem como finalidade determinar a retirada de um dos cnjuges
da residncia em comum, de modo a se evitar ou minorar os riscos integridade fsica e
psicolgicas das partes e tambm dos filhos do casal. Nesse sentido a providncia do
artigo 888, VI, do Cdigo de Processo Civil:
Art. 888. O juiz poder ordenar ou autorizar, na pendncia da ao principal
ou antes de sua propositura:
[...];
VI - o afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal;

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Acerca da aplicabilidade da medida ora postulada aos casos em que haja


insustentabilidade da vida do casal e ameaas de agresses por parte de um dos
cnjuges frente ao outro, o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul se
posicionou no sentido de conceder o afastamento do lar conjugal nestes tipos de
situao:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIVRCIO LITIGIOSO.
AFASTAMENTO DO LAR. Configurado que o clima blico instaurado no lar
devido s desavenas do casal em relao aos termos da separao est ferindo
o bem-estar da filha menor de idade, cumpre determinar o afastamento dos
cnjuges sem que tal deciso tenha reflexo sobre a partilha de bens. Deciso
mantida. NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
(TJ-RS - AI: 70052424934 RS , Relator: Alzir Felippe Schmitz, Data de
Julgamento: 28/03/2013, Oitava Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da
Justia do dia 02/04/2013). (grifou-se)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. FAMLIA. AO DE DIVRCIO COM
PEDIDO DE AFASTAMENTO DO VARO DO LAR CONJUGAL.
Demonstrada a convivncia conflituosa do casal, de manter-se a deciso que
determinou o afastamento do varo do lar comum, a fim de preservar a
integridade fsica e psquica das partes. Agravo de instrumento desprovido. (TJRS - AI: 70054494034 RS , Relator: Jorge Lus Dall'Agnol, Data de
Julgamento: 28/08/2013, Stima Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da
Justia do dia 04/09/2013). (grifou-se)
Ademais, cabe ressaltar que para o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul,
o registro de ocorrncia policial empresta verossimilhana ao relato de agressividade e violncia
por parte do cnjuge a ser afastado, sendo cabvel a medida de afastamento mesmo sem
cognio plena, sendo comprovado o fundado temor da parte de sofrer agresso, ressaltando
tambm que se h relatos de comportamento agressivo de um dos cnjuges, urge a necessidade
de o magistrado adotar as cautelas necessrias para que no haja maiores prejuzos em
decorrncia da convivncia sob o mesmo teto de um casal que no guarda mais afeto.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIVRCIO. AFASTAMENTO DO
VARO DO LAR CONJUGAL. ALIMENTOS AOS FILHOS. FIXAO.
O registro de ocorrncia policial empresta verossimilhana ao relato de
agressividade e violncia. Noticiado o comportamento agressivo do varo, temse por vivel deferir afastamento dele do lar conjugal. H necessidade de adotar
cautela, ainda mais porque no h como forar duas pessoas que no guardam
mais afeto entre si que convivam sob o mesmo teto. Afastado o varo do lar
conjugal, tem-se por imperativa a fixao de alimentos a serem pagos por ele
aos dois filhos menores que esto sob a guarda da genitora. E na falta de prova
mais concreta das possibilidades do varo, acolhe-se a sugesto ministerial para
fixar alimentos aos filhos em 01 salrio-mnimo. POR MAIORIA, DERAM
PARCIAL PROVIMENTO, VENCIDO O RELATOR. (TJ-RS - AI:
70060518222 RS , Relator: Rui Portanova, Data de Julgamento: 21/08/2014,

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Oitava Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 26/08/2014).


(grifou-se).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO CIVIL. FAMLIA. AO DE
DIVRCIO. LIMINAR. AFASTAMENTO DO LAR. Cabvel, na hiptese, a
separao de corpos, desnecessria a cognio plena, sendo suficiente a
razovel comprovao de que fundado o temor da parte de sofrer agresso.
NEGADO SEGUIMENTO. (TJ-RS - AI: 70060838968 RS , Relator: Liselena
Schifino Robles Ribeiro, Data de Julgamento: 24/07/2014, Stima Cmara
Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 29/07/2014). (grifou-se).
Com efeito, conforme os entendimentos anteriormente esposados, no sendo mais
possvel a vida em comum e havendo relatos de agressividade por parte de um dos cnjuges,
resta claro que no h mais clima entre os cnjuges para continuarem a dividir o mesmo teto.
No caso em versa, portanto, o afastamento do lar do requerido medida que se impe,
pois este revela comportamento instvel e agressivo, havendo, inclusive, dois boletins de
ocorrncia anteriormente registrados em razo de suas ameaas. Inobstante a isso, o afastamento
se impe, tambm, em razo do prejuzo psicolgico causado em suas filhas em decorrncia das
ameaas proferidas contra sua me.
Bem como, cabe salientar que a medida de afastamento do requerido do lar
recomendvel em funo do fato de que a propriedade e casa a qual o casal reside pertence aos
pais da autora, os quais no querem mais a presena no mesmo naquela localidade, sendo,
portanto, plenamente aconselhvel a concesso de tal providncia.
Desta feita, estando comprovados os pressupostos exigidos pela lei, e havendo para a
qual

AGRAVO DE INSTRUMENTO. UNIO ESTVEL. CAUTELAR DE SEPARAO DE CORPOS.


AFASTAMENTO DO VARO. ALIMENTOS PROVISRIOS.
1. SEPARAO DE CORPOS. Ainda que a agravante sustente seu pedido na narrativa pessoal
de ameaas e violncia, amparada em boletins de ocorrncia policial, igualmente de produo
unilateral, o simples fato do ajuizamento desta medida cautelar indica a falncia do
relacionamento. E mais, quando o varo for cientificado dos termos das imputaes que lhe faz
a recorrente certamente a animosidade entre eles e o estado de beligerncia s aumentar,
pondo em risco a integridade fsica e psicolgica de todos.
2. ALIMENTOS PROVISRIOS. A agravante se qualifica como do lar, no tem formao
profissional e sempre dependeu financeiramente do agravado, alm de contar idade superior a
50 anos, o que dificulta sobremodo qualquer tentativa de insero no mercado de trabalho. De
outro lado, a carncia de informaes acerca dos ganhos do demandado, recomenda cautela
na estimativa do valor dos alimentos provisrios.

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DERAM PROVIMENTO EM PARTE. UNNIME. (Agravo de Instrumento N 70047072889,


Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, Julgado em
29/03/2012)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CAUTELAR DE SEPARAO DE CORPOS. LIMINAR
DE AFASTAMENTO DO CNJUGE DO LAR CONJUGAL. MEDIDA QUE SE IMPUNHA ANTE
A NOTCIA DE AGRESSES. EXISTNCIA DO CASAMENTO COMPROVADA. POR OUTRO
LADO, VERIFICADA A INSUPORTABILIDADE DA VIDA EM COMUM. 1. Em sede de cautelar
de separao de corpos, na anlise do pedido de liminar, deve o julgador partir do princpio de
que so verdadeiras as alegaes da parte autora, mormente quando se tratar de notcia de
agresses, mostrando-se prudente a concesso, de pronto, da medida de afastamento do
cnjuge do lar. A inteno evitar-se um mal maior, preservando-se, assim, a integridade fsica
e moral dos cnjuges, at por que se trata de deciso provisria, podendo ser revista a
qualquer tempo. 2. "Conforme melhor doutrina e reiterada jurisprudncia, na separao
provisria de corpos, como processo cautelar, a nica prova a ser examinada a da existncia
do casamento, revelando-se inoportuna e impertinente qualquer discusso sobre os fatos que
devam ser apreciados e julgados na ao de separao judicial." (YUSSEF SAID CAHALI, in
Divrcio e Separao, 10 edio, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2002, p. 455).
PRETENDIDA GUARDA DAS FILHAS. RAZOVEL A MANUTENO DESTA COM A
AGRAVADA, QUE PERMANECER NO LAR CONJUGAL. RECURSO DESPROVIDO.

(TJ-SC - AI: 57523 SC 2005.005752-3, Relator: Maria do Rocio Luz Santa Ritta, Data de
Julgamento: 28/06/2005, Primeira Cmara de Direito Civil, Data de Publicao: Agravo de
Instrumento n. 2005.005752-3, de Cricima.)

C) DA PARTILHA DOS BENS DO CASAL


Em relao partilha dos bens em decorrncia do divrcio, cumpre ressaltar que
o casal humilde e possu apenas a seguinte relao de bens em comum:
a) Quatro camas, sendo trs camas de solteiro e uma de casal;
b) Trs roupeiros;
c) Um sof;
d) Uma Televiso;
e) Um rdio;
f) Dois foges, sendo um a lenha e outro a gs;
g) Um forno eltrico;
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h) Uma mesa com seis cadeiras;


i) Uma geladeira e um Freezer;
j) Dez cadeiras avulsas;
l) Uma mquina de lavar, um tanquinho e uma centrfuga.
Este bens podero ser partilhados conforme o entendimento do magistrado,
contudo, ressalta-se a necessidade da requerente de manter determinados bens
essenciais para a criao e manuteno das necessidades bsicas de suas filhas.
D) DA GUARDA DA FILHA MENOR
Como antes salientado, da relao estabelecida entre a requerente e o requerido
houve o nascimento de duas filhas, a primeira, Giovana Maria Bortolotti Klein, j
maior de idade, e continua a conviver com a sua me, e a segunda, Joice Taiane
Bortolotti Klein, que ainda menor impbere, necessitando, portanto, dos cuidados da
requerente para o seu pleno desenvolvimento, razo pela qual, com o iminente divrcio,
a autora solicita a concesso de sua guarda.
A guarda trata-se da prerrogativa legal atribuda aos titulares do ptrio poder
para manterem consigo menores ou invlidos, de modo a dirigir-lhes a formao moral
e intelectual, atravs da prestao de assistncia material, moral, e educacional
criana, de maneira a lhe suprir todas as necessidades materiais e imateriais,
preparando-a para a vida adulta.
Havendo a dissoluo da sociedade conjugal, a guarda poder ser deferida a um
dos cnjuges de forma unilateral, assegurando-se ao outro o direito de visitao, ou
pode ser concedida a ambos de forma compartilhada, dependo a sua concesso, sempre
da situao que melhor se adeque as necessidades e aos interesses da criana. esta a
inteligncia do artigo 1.583 do Cdigo Civil.

Art. 1.583. A guarda ser unilateral ou compartilhada.


1o Compreende-se por guarda unilateral a atribuda a um s dos genitores
ou a algum que o substitua (art. 1.584, 5o) e, por guarda compartilhada a
responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me
que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos
comuns.

Infere-se, portanto, que o interesse da criana dever sempre ser protegido e


garantido, de sorte que a guarda ser regulamentada pelo magistrado levando em conta

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os melhores interesses morais e materiais desta, conforme se depreende da


jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia em julgado sobre o tema:
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. RECURSO ESPECIAL.
AO DE GUARDA DE MENORES AJUIZADA PELO PAI EM FACE DA
ME. PREVALNCIA DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA.
MELHORES CONDIES. - Ao exerccio da guarda sobrepe-se o
princpio do melhor interesse da criana e do adolescente, que no se pode
delir, em momento algum, porquanto o instituto da guarda foi concebido, de
rigor, para proteger o menor, para coloc-lo a salvo de situao de perigo,
tornando perene sua ascenso vida adulta. No h, portanto, tutela de
interesses de uma ou de outra parte em processos deste jaez; h, to-somente, a
salvaguarda do direito da criana e do adolescente, de ter, para si prestada,
assistncia material, moral e educacional, nos termos do art. 33 do ECA. Devem as partes pensar, de forma comum, no bem-estar dos menores, sem
intenes egosticas, caprichosas, ou ainda, de vindita entre si, tudo isso para
que possam os filhos usufruir harmonicamente da famlia que possuem,
tanto a materna, quanto a paterna, porque toda criana ou adolescente tem
direito a ser criado e educado no seio da sua famlia, conforme dispe o art. 19
do ECA. - A guarda dever ser atribuda ao genitor que revele melhores
condies para exerc-la e, objetivamente, maior aptido para propiciar ao filho
afeto no s no universo genitor-filho como tambm no do grupo familiar e
social em que est a criana ou o adolescente inserido , sade, segurana e
educao. - Melhores condies, para o exerccio da guarda de menor,
evidencia, acima de tudo, o atendimento ao melhor interesse da criana, no
sentido mais completo alcanvel, sendo que o aparelhamento econmico
daquele que se pretende guardio do menor deve estar perfeitamente
equilibrado com todos os demais fatores sujeitos prudente ponderao
exercida pelo Juiz que analisa o processo. - Aquele que apenas apresenta
melhores condies econmicas, sem contudo, ostentar equilbrio emocional
tampouco capacidade afetiva para oferecer criana e ao adolescente toda a
bagagem necessria para o seu desenvolvimento completo, como amor, carinho,
educao, comportamento moral e tico adequado, urbanidade e civilidade, no
deve, em absoluto, subsistir testa da criao de seus filhos, sob pena de
causar-lhes irrecuperveis prejuzos, com sequelas que certamente sero
carregadas para toda a vida adulta. - Se o conjunto probatrio apresentado no
processo atesta que a me oferece melhores condies de exercer a guarda,
revelando, em sua conduta, plenas condies de promover a educao dos
menores, bem assim, de assegurar a efetivao de seus direitos e facultar o
desenvolvimento fsico, mental, emocional, moral, espiritual e social dos filhos,
em condies de liberdade e de dignidade, deve a relao materno-filial ser
assegurada, sem prejuzo da relao paterno-filial, preservada por meio do
direito de visitas.[...]. (REsp 964.836/BA, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 02/04/2009, DJe 04/08/2009) (grifou-se).

No caso em versa, notoriamente quem possu as melhores condies para


exercer a guarda da menor, e possu objetivamente maiores condies de lhe propiciar o
afeto e o carinho necessrios ao seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e
emocional a requerente, uma vez que possu uma forte ligao com a mesma,
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permeada de afetividade, lealdade e cumplicidade, e est acostumada a prestar-lhe todo


o suporte necessrio para o seu crescimento pessoal e social.
Cabe frisar que esta , inclusive, a vontade da menor, que pretende permanecer
sob o zelo e os cuidados da requerente, opo esta tomada em decorrncia do forte lao
afetivo que as une, e tambm, porque, ao se manter em convivncia diria com a
mesma, poder gozar da companhia de sua adorada irm e de seus avs maternos que
residem naquela localidade.
Ademais, cabe ressaltar que o requerido no possu os atributos e as condies
necessrias para prestar a criao a que suas filhas necessitam, em primeiro lugar por ter
a experincia necessria para prestar os cuidados bsicos para com a filha, uma vez que
todos as necessidades da filha sempre foram supridas pela atuao zelosa da requerente,
e tambm porque o mesmo no possu o equilbrio emocional e a capacidade afetiva
necessria para proporcionar o amor, o carinho e a educao a que sua filha precisa,
podendo, desta forma, prejudicar o desenvolvimento desta.
Desta forma, ressalta-se que a concesso da guarda da filha menor para a
requerente, alm de atender o melhor interesse da criana, preserva o lao de afeto e
cumplicidade existente entre ambos e entre esta e seus familiares prximos, mantendo
assim, a sua rotina e o seu ambiente social inalterados, propiciando o seu pleno
desenvolvimento fsico e mental.
E) DOS ALIMENTOS
E.1) Da possibilidade de cumulao das aes de divrcio com alimentos para
os filhos
Antes de adentrar no mrito dos alimentos, cabe ressaltar, que apesar do
entendimento formalista que permeou o judicirio por muito tempo a qual entendia no
ser adequada a cumulao de divrcio com a fixao de alimentos para os filhos,
atualmente, em decorrncia dos princpios da celeridade e da economia processual e em
caso de adoo do procedimento ordinrio para ambas as demandas, h aceitao
jurisprudencial e doutrinria da cumulao das demandas, conforme se pode extrair de
diversos julgados sobre o tema.
DIVRCIO DIRETO LITIGIOSO. PROCEDIMENTO
ORDINRIO. OBSERVNCIA. CUMULAO DE PEDIDOS.
POSSIBILIDADE. PRINCPIOS DA CELERIDADE E
ECONOMIA PROCESSUAL. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL.
DIVRCIO. PRETENSO DE CUMULAO DE PEDIDOS
DE AFASTAMENTO DO LAR, ALIMENTOS PROVISRIOS E
REGULAMENTAO DE VISITAS.
POSSIBILIDADE. PRESTGIO AOS PRNCIPIOS DA
ECONOMIA E CELERIDADE PROCESSUAIS. RECURSO
PROVIDO. O divrcio no caso em exame litigioso, donde deve ser
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observado o procedimento ordinrio (art. 292 CPC e 40, 3 da Lei n


6.515/77). Diante disso, no percebo qualquer bice cumulao de
pedidos na forma do art. 292, 1 do Cdigo de Processo Civil, eis
que o ru sempre o mesmo. Demais, cumprir-se- o princpio da
celeridade do processo alm da economia processual sem prejuzo
para qualquer das partes e para o desenvolvimento do processo.
Recurso provido. (TJ-RJ AGRAVO DE INSTRUMENTO N
0049902-97.2012.8.19.0000 Relator: DES. LINDOLPHO MORAIS
MARINHO - Julgamento: 15/01/2013 - DCIMA SEXTA CAMARA
CVEL). (grifou-se).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE DIVRCIOCONVERSO CUMULADA COM PEDIDO DE ALIMENTOS.
CUMULAO POSSVEL. Caso em que, como medida de
efetividade e economia processual, a cumulao de ao de divrcioconverso com pedido de alimentos possvel e recomendvel. No
h controvrsia a respeito do decurso do prazo necessrio para a
decretao do divrcio. A ao poder prosseguir com a investigao
exclusiva do trinmio alimentar. Agravo manifestamente
improcedente.NEGADO SEGUIMENTO. (Agravo de Instrumento N
70007323538, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Rui Portanova, Julgado em 10/10/2003). (grifou-se).
Agravo de instrumento. Divrcio litigioso proposto por cnjuge varo,
cumulado com pedido de partilha, guarda e regulamentao de visitas,
alm de fixao de alimentos. Deciso de 1 grau que determina a
emenda da inicial, sob o fundamento de que os demais pedidos
deveriam vir por via prpria. Inconformismo do autor ora
agravante. Cumulao de pedidos permitida na forma do art. 292
CPC. Adoo do procedimento ordinrio. Direito material em funo
do qual se criou o rito especial compatvel com o rito comum. Medida
de economia processual que representa para as partes uma resposta
imediata prestao jurisdicional que se espera. Desnecessidade de
ajuizamento de novas aes. Autor que, na qualidade de devedor de
alimentos, vem requerer a fixao os mesmos. Fato que no impede,
contudo, o ajuizamento de ao pelo rito especial pelo credor, em caso
de inadimplemento. Precedentes. Deciso que se reforma. Recurso a
que se d provimento, na forma do art. 557 1-A CPC. (TJ-RJ
AGRAVO DE INSTRUMENTO N 0034310-13.2012.8.19.0000
Relator: DES. CRISTINA TEREZA GAULIA - Julgamento:
03/07/2012 - QUINTA CAMARA CVEL)).

A possibilidade de cumulao do divrcio com a fixao de alimentos para os


filhos atende aos princpio da celeridade e da economia processual, atuando, desta
forma, de modo a proteger os interesses dos filhos. Ademais no h o que se falar em
prejuzo aos filhos pela no adoo do rito especial de alimentos (lei 5.478/68), uma vez

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que isto pode ser facilmente superado pela concesso de antecipao dos efeitos da
tutela pelo magistrado. Neste sentido a lio de Eloy Ojea Gomes1 a respeito do tema:
E nenhuma dificuldade h na identificao nos autos de seus requisitos.
Primeiro, at mesmo por uma questo de interpretao autntica, a certido de
nascimento, que, segundo a lei (artigo 4 da Lei n 5.478/68), prova prconstituda da paternidade, subsume-se perfeitamente prova da
verossimilhana do direito afirmado (artigo 273, caput, do Cdigo de Processo
Civil). O fundado receio de dano irreparvel (artigo 273, I, do Cdigo de
Processo Civil), requisito dentre outro que pode ser eleito, nesse caso,
independe de prova (artigo 335 do Cdigo de Processo Civil), haja vista que a
experincia humana ensina-nos que os filhos, para a sua prpria subsistncia,
dependem do auxlio direto de ambos os pais, cada qual com a sua parcela,
tanto que, se o alimentante no contribuir com sua parcela, bem certo que as
crianas sofrero privao indevida, com srias consequncias a quem est em
fase de desenvolvimento. , alis, expressa determinao legal (artigo 22 do
Estatuto da Criana e do Adolescente). E tanto assim deve se pensar que, em
comparao, no se exige, em aes versando to somente sobre alimentos,
prova do periculum in mora, justamente porque a lei (artigo 4 da Lei
5.478/68), ao dispensar a prova do perigo da demora, implicitamente acolhe
essa mxima. Inexiste, por fim, com a antecipao, qualquer risco de
irreversibilidade (artigo 273, 2, do Cdigo de Processo Civil), considerandose que, de toda forma, cabem aos pais, primordialmente, prover o sustento dos
filhos.

Contribuem para a causa em comento tambm o entendimento de Pablo Stolze


Gagliano e Rodolfo Pamplona, que entendem por perfeitamente aplicvel a cumulao
de divrcio e alimentos para os filhos nas lides familires2:
Se o divrcio litigioso (e obviamente judicial), o juiz poder fixar os
alimentos devidos, no bojo do prprio processo, desde que haja pedido nesse
sentido. Lembre-se de que, para efeito de dissoluo do vnculo, suficiente a
formulao do pedido de divrcio, uma vez que prazo para tanto no h mais.
Entretanto, caso tambm haja sido cumulado o pedido de alimentos, a sua
fixao ser feita por deciso judicial, levando-se em conta apenas, como j
dito, o binmio necessidade / capacidade econmica, sem aferio de culpa de
qualquer das partes no fim do casamento. digno de nota que, seja qual for a
modalidade do divrcio judicial, os alimentos devidos aos filhos clusula
fundamental, de natureza cogente e matiz de ordem pblica. (grifou-se).

Destarte, na esteira da lio de Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, os alimentos


devidos aos filhos nas aes de divrcio tratam-se de cumulao objetiva legalmente
1 GOMES, Eloy Ojea. Filhos e tutela antecipatria alimentar: instrumentalidade e
racionalizao aplicadas nas aes de separao. Disponvel em www.justitia.com.br/artigos/59dx1b.pdf.

2 GAGLIANO, Pablo Stolze. O novo divrcio/Pablo Stolze Gagliano, Rodolfo


Pamplona Filho. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 114.
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prevista e jurisprudencialmente recomendada, principalmente no bojo do mesmo


procedimento, pois matria nsita ao matrimnio por fora de lei, e que a beneficiria
dos alimentos, apesar de no integrar a lide de explicitamente, representada pela seu
substituto de forma implcita e legal, nos termos do que determina o artigo 20 da lei
6.515/77, sendo, portanto, plenamente aceitvel e recomendvel a sua cumulao.
E.2) Da fixao dos alimentos de forma provisria:
A Constituio Federal assevera o dever dos pais de assistir, criar e educar os
filhos menores.
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os
filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou
enfermidade.

Este dever de sustento, guarda e educao dos filhos pelos pais asseverado
tambm pelo artigo 1.566 inciso IV do Cdigo Civil.

Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:


IV - sustento, guarda e educao dos filhos;

O Cdigo Civil tambm estabelece em seus artigos 1.694 e 1.696 o direito de


todo aquele que necessitar de alimentos, de pleite-los de seus parentes, dever este que
ocorre especialmente entre pais e filhos.
Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos
outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a
sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao.
Art. 1.696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e
extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em
grau, uns em falta de outros.

Esta obrigao deve ser prestada quando haja a presena do binmio


necessidade-possibilidade, ou seja, somente ser devido quando quem os pretende no
tem bens ou renda suficientes e quem tem a obrigao de fornec-los, possa prest-los
sem o desfalque do necessrio para o sustento.

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Art. 1.695. So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem bens


suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e aquele,
de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu
sustento.

No caso em comento, os pressupostos legais para a concesso dos alimentos


esto preenchidos uma vez que as meninas so filhas do requerido, e o binmio
necessidade-possibilidade est presente, pois ambas no possuem condies de prover o
seu prprio sustento, e sua progenitora tambm no tem condies de arcar sozinha com
os custos de sua criao, necessitando, portanto, do auxlio financeiro do requerido,
sendo que este possu capacidade financeira para prover as necessidades bsicas de sua
filha, pois percebe aproximadamente R$ 1.500,00 por ms (mil e quinhentos reais)
laborando como pedreiro.
Em relao ao valor dos alimentos a serem fixados este tambm deve obedecer
ao binmio necessidade-possibilidade, conforme se infere do pargrafo 1 do artigo
1964 do Cdigo Civil.
Art. 1964 1. Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades
do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.

No caso em versa, o requerido recebe aproximadamente R$ 1.500 (mil e


quinhentos) reais por ms laborando como pedreiro, sendo adequada a estipulao de
penso alimentcia para suas filhas no patamar de 25 % de sua renda lquida, de forma a
suprir as suas necessidades bsicas e manter a sua qualidade de vida.
Acerca deste patamar de fixao dos alimentos, j se posicionou a jurisprudncia
do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul em casos anlogos.
APELAO CVEL. INVESTIGAO DE PATERNIDADE. PENSO
ALIMENTCIA. Penso alimentcia fixada em valor equivalente a 25% da
renda lquida do alimentante, em prol de uma nica filha, com 3 anos de idade,
considerando: (a) a necessidade presumida da apelada, decorrente da
menoridade; (b) o valor mdio do salrio do alimentante, de aproximadamente
R$ 1.600,00; (c) o dever prioritrio de sustento da prole. DERAM PARCIAL
PROVIMENTO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70052936515, Oitava
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Luiz Felipe Brasil Santos,
Julgado em 18/04/2013). (TJ-RS, Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, Data de
Julgamento: 18/04/2013, Oitava Cmara Cvel).
APELAO CVEL. AO REVISIONAL DE ALIMENTOS. ACORDO DE
ALIMENTOS CELEBRADO H 5 ANOS. ALTERAO NAS
NECESSIDADES DO ALIMENTADO, PRESUMIDAS EM RAZO DA SUA
IDADE E DO INGRESSO NA ADOLESCNCIA. ALIMENTOS FIXADOS
EM 25% DOS GANHOS DO ALIMENTANTE, POLICIAL CIVIL COM
RENDA FIXA E DESPESAS ORDINRIAS, SENDO O ALIMENTANDO
SEU NICO FILHO. Ao contrrio do que afirma o recorrente, , sim, possvel
presumir o aumento das necessidades do menor, adolescente de 14 anos de
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idade, com despesas de alimentao, vesturio, moradia, atividades escolares e


extracurriculares, transporte e lazer, absolutamente incompatveis com a verba
alimentar que lhe era at ento alcanada pelo pai, o qual, por sua vez, dispe de
rendimentos fixos, decorrentes da sua atividade como policial civil, e tem o
dever prioritrio de sustentar o filho e assegurar padro de vida compatvel com
a sua condio social. NEGARAM PROVIMENTO. UNNIME. (Apelao
Cvel N 70050747401, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, Julgado em 29/11/2012).

Desta forma, trata-se de medida apropriada ao caso em comento a fixao de


penso alimentcia em patamar de 25 % da renda lquida do alimentante, de modo a
fazer frente s necessidades bsicas de suas filhas, e lhes proporcionar a qualidade de
vida necessria ao seu pleno desenvolvimento.
e.3) Dos alimentos provisrios
A Lei 5.478/68 estabeleceu um rito especial que prev que o magistrado deve
conceder os alimentos provisrios nas aes concernentes a alimentos, desde que no
haja declarao expressa da sua desnecessidade, e esteja provada o parentesco (fumus
boni iuris) e a necessidade do alimentado (periculum in mora), conforme se infere do
artigo 4 da Lei 5.478/68.
Art. 4 da Lei 5.478/68. As despachar o pedido, o juiz fixar desde logo
alimentos provisrios a serem pagos pelo devedor, salvo se o credor
expressamente declarar que deles no necessita.

Os alimentos provisrios tem a funo de prover o alimentando dos meios


necessrios a sua subsistncia enquanto durar o processo, podendo ao final, ser
convertido em alimentos definitivos. Esta fixao de alimentos provisrios apesar de
prevista em rito especial, no possu natureza de medida cautelar, mas sim de
antecipao de tutela, uma vez que se refere ao mesmo processo e pode ser postulada e
decidida de ofcio dentro do prprio processo principal com carter satisfativo, desde
que haja a prova pr-constituda da obrigao alimentar, desta forma, no h bice a sua
concesso nas aes de divrcio, como antecipao dos efeitos da tutela.
Diante disto, conforme consta da certido de nascimento das filhas, o requerido
o pai destas, possuindo, portanto o dever alimentar de prestar todo o auxlio necessrio
as suas filhas, ademais, as mesmas necessitam urgentemente deste suporte financeiro
para poderem suprir as suas necessidades bsicas, evitando-se, desta forma, com a
concesso dos alimentos provisrios, que estas sofram prejuzos irreparveis ou de
difcil reparao em razo da falta de suporte financeiro para o seu desenvolvimento,
razo pela qual, esto justificados todos os pressupostos para a fixao dos alimentos
provisrios (fumus boni iuris e periculum in mora).
Em relao ao valor destes, tambm devem seguir o binmio necessidadepossibilidade anteriormente salientado, como a requerente trabalha como domstica e
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no possu condies de arcar sozinha os custos da criao de suas filhas, e as mesmas


no podem se prover por sua conta prpria, e levando-se em conta que o requerido
percebe aproximadamente R$ 1.500 (mil e quinhentos reais) por ms, a fixao dos
alimentos provisrios em patamar de 25 % da renda lquida desta mostra-se plenamente
adequada ao caso em versa, de modo a possibilitar o desenvolvimento e a qualidade de
vida de suas filhas.
F) DA ALTERAO DO NOME
A requerente pretende com a concesso do divrcio retomar o nome que possua
antes de contrair o matrimnio, quando denominava-se apenas de Ndia Bortolotti, esta
providncia possvel conforme os ditames do pargrafo nico do artigo 25 da lei
6.515/77.
Art. 25. Pargrafo nico da Lei 6.515/77. A sentena de converso determinar
que a mulher volte a usar o nome que tinha antes de contrair matrimnio [...];

Acerca da possibilidade de alterao do nome em decorrncia do divrcio, assim


j se manifestou a jurisprudncia.
APELAO CVEL. AO DE RETIFICAO DE REGISTRO CIVIL.
GENITORA. NOME DE SOLTEIRA. RETORNO. DIVRCIO.
PRIMOGNITO. ASSENTO DE NASCIMENTO. ALTERAO.
POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA VERDADE REAL. SENTENA
MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. "1. O princpio da verdade real
norteia o registro pblico e tem por finalidade a segurana jurdica, razo pela
qual deve espelhar a realidade presente, informando as alteraes relevantes
ocorridas desde a sua lavratura. 2. O ordenamento jurdico prev
expressamente a possibilidade de averbao, no termo de nascimento do
filho, da alterao do patronmico materno em decorrncia do casamento, o
que enseja a aplicao da mesma norma hiptese inversa - princpio da
simetria -, ou seja, quando a genitora, em decorrncia de divrcio ou
separao, deixa de utilizar o nome de casada (Lei 8.560/1992, art. 3,
pargrafo nico)" (STJ, REsp n. 1072402/MG, rel. Min. Luis Felipe Salomo, j.
em 4-12-2012). (TJ-SC, Relator: Fernando Carioni, Data de Julgamento:
16/09/2013, Terceira Cmara de Direito Civil Julgado). (grifou-se).

Desta forma, verifica-se a possibilidade de alterao do nome, uma vez que se


com o matrimnio h a faculdade de se acrescer o sobrenome do outro cnjuge ao seu
para identificar-se como pertencente aquele ncleo familiar, muito mais razo h em
se poder dissociar do sobrenome adotado, pois no h mais vnculo ou identificao
para com o ncleo familiar, justificando-se, portanto, a alterao do nome para o
existente antes do casamento.

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III DOS PEDIDOS


Ante todo o exposto, requer-se a Vossa Excelncia:
A) O recebimento da presente ao, juntamente de todos os documentos que a
instruem, com o deferimento da gratuidade de justia em favor da requerente;
B) A concesso inaudita altera pars do pedido antecipatrio de tutela
jurisdicional para determinar o imediato afastamento do ru do lar conjugal, como
medida evitar-se agresses psicolgicas e\ou fsicas requerente, com a com a fixao
provisria de alimentos em favor da filha menor do casal;
C) A citao do ru para, querendo, oferecer defesa nos termos da lei;
D) A produo de todas as provas admitidas em direito, em especial a prova
documental e testemunhal.
D-se a causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
Termos em que,
Pede deferimento.
Rodeio Bonito, 20 de Janeiro de 2014.
Ricardo Henrique Battisti Junior
OAB/RS 82.701

Renato Junior Battisti


OAB/RS 94.383

Ndia Bortolotti Klein


De acordo.

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Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos.


D-se causa o valor de alada.
Termos em que,
Pede deferimento.
Rodeio Bonito, 20 de Janeiro de 2014.
Ricardo Henrique Battisti Junior
OAB/RS 82.701

Renato Junior Battisti


OAB/RS 94.383

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