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Nota de Edicin: El presente artculo fue remitido por el autor para su publicacin en AR-RDI tras
haberse publicado en El Dial.com, agradecemos al autor su gentileza.
El Derecho es trabajo jams interrumpido
Rudolf VON IHERING. La lucha por el Derecho.La bsqueda, siempre nueva y fatigosa,
de rectos ordenamientos para las realidades humanas
es una tarea de cada generacin;
nunca es una tarea que se pueda dar simplemente por concluida
Benedicto XVI, Papa. Encclica Spe Salvi
Al servicio del ciudadano la Administracin queda
obligada a transformarse en una administracin electrnica
regida por el principio de eficacia
Expresin de motivos de la Ley Espaola 11/2007 De acceso electrnico de los ciudadanos
a los servicios pblicos1. Introduccin.El llamado Derecho Informtico, Derecho Telemtico o Derecho de las Nuevas Tecnologas
est en proceso de constituirse en una especialidad jurdica especfica con relativa autonoma dentro
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6.1 Que es el e-procurement?. Concepto y clases.Dicho lo anterior, estamos en condiciones de sealar que, en sentido amplio, las contrataciones
electrnicas del Estado, conocidas como electronic government procurement (e-GP) o eprocurement-, consisten en el uso estratgico, extensivo e intensivo de las TICs por parte del
Estado hoy da, especialmente Internet, aunque se comienzan a difundir nuevos medios tcnicos de
vinculacin entre el ciudadano y el Estado, como puede ser la telefona celular (mobile government
m-government-)- en sus relaciones con los proveedores de bienes, obras y servicios, generador de
una transformacin interna back office- y externa front office- de la Administracin.En sentido amplio, podemos conceptualizarlas como la adquisicin de bienes y servicios por parte
del Estado, as como la gestin de contratos pblicos, utilizando las Tecnologas de la Informacin
y las Comunicaciones (TICs).El trmino en ingls procurement, especficamente, refiere al proceso de seleccin de la
contraparte del Estado (sentido estricto). En sentido lato, analizaremos tambin la aplicacin de las
TICs en la gestin del contrato en su etapa de ejecucin, lo que en puridad no debe ser incluido en
el concepto de procurement ya que desde el punto de vista terminolgico ste se vincula y se
limita a la nocin de adquisicin, lo que puede entenderse que se refiere slo al proceso de
seleccin.En nuestra lengua, el trmino apropiado para abarcar una nocin amplia del concepto, tal como la
tratamos en este trabajo, sera el de contrataciones pblicas mediante la utilizacin de TICs o,
ms acotado, y por ello no del todo preciso, contrataciones pblicas electrnicas. Este trmino
permite incluir en el concepto tanto al proceso gentico del contrato seleccin-, como la etapa de
ejecucin contractual, es decir la totalidad de las etapas de la vida negocial: la precontractual, la del
perfeccionamiento y la ejecucin del contrato, y las que eventualmente se deriven de su
finalizacin.Ello es as, ya que el rgimen de adquisiciones pblicas electrnicas puede abarcar desde los actos
preparatorios de la voluntad contractual del Estado (difusin de las convocatorias, publicidad,
publicacin de pliegos, catlogos, etc), la seleccin del co-contratante (sistemas de informacin
sobre oferentes y proveedores, emisin de comunicaciones a interesados, presentacin de ofertas
electrnicas, notificaciones electrnicas, emisin de la orden de compra), hasta el fin del contrato
(control de cumplimiento del contrato, ejecucin de garantas, administracin de garanta de buen
funcionamiento, administracin de mantenimiento, seguros, etc). El proceso contractual, en papel o
digital, abarca todas estas etapas, y preferimos en este trabajo asumir esa visin amplia.En el concepto de adquisiciones pblicas electrnicas vemos reflejados las tres nociones a las que
hacamos referencia ms arriba como integrantes de la idea: comercio electrnico (adquisicin de
bienes y servicios mediante el uso de TICs), adquisiciones pblicas (procuracin de bienes y
servicios por el Estado), y gobierno electrnico (utilizacin de las TICs por parte del Estado en su
gestin).Podemos decir entonces que el e-GP es la utilizacin por parte de una persona jurdica estatal de
tecnologas de la informacin y las comunicaciones, en la realizacin de un procedimiento de
contratacin administrativa, en su perfeccionamiento mediante el acuerdo de voluntades
suscripcin del contrato- y su posterior gestin, ya sea en su totalidad o en cualquiera de sus
etapas.Las adquisiciones electrnicas, como se ha sealado, eliminan las barreras fsicas de espacio y
tiempo, y permiten un flujo de informacin ms eficiente y transparente, as como un mayor acceso
a esta informacin. La implementacin de una solucin e-GP tiene el potencial de fortalecer la
rendicin de cuentas, la transparencia, la eficiencia y la efectividad de una funcin gubernamental
tan importante[53]. Y percibir estos desarrollos simplemente como temas tecnolgicos es no
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6.4.2.1.3 Compra directa.Se materializa mediante la implementacin de un listado de productos de compra habitual donde los
oferentes cargan sus ofertas, y el organismo compra directamente al mejor oferente. Un ejemplo de
ello es la compra por catlogo elaborada a partir de un acuerdo marco.La Directiva Europea 18/04 los prev y los define como "sistemas dinmicos de adquisiciones,
detallando que es un proceso de adquisicin enteramente electrnico para compras de uso
corriente, cuyas caractersticas generalmente disponibles en el mercado satisfacen las necesidades
del poder adjudicador, limitado en el tiempo y abierto durante toda su duracin a cualquier operador
econmico que cumpla los criterios de seleccin y haya presentado una oferta indicativa que se
ajuste al pliego de condiciones (artculo 1 inc. 6), y los regula en su artculo 33.Al igual que lo dicho respecto de la subasta inversa, el estado actual del marco normativo permitira
sin inconvenientes su introduccin por va reglamentaria.-
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adjudicacin.Seala el apartado 8 que Una vez vencido el plazo para la presentacin de las ofertas,
confeccionada el acta de apertura y el informe de opinin, se proceder a proyectar el acto de
aprobacin y adjudicacin del procedimiento. Luego se solicitar la intervencin de la Autoridad
Competente
para
firmar
el
mismo.
En este punto, el Decreto no innova con respecto a lo que es el tradicional procedimiento papel, con
la salvedad que debe entenderse que todos los pasos mencionados se encuentran on line, es decir,
surgen de documentos digitales, firmados digitalmente (acta de apertura, dictamen de evaluacin
al que se denomina informe de opinin-, acto de aprobacin y adjudicacin).El acto de aprobacin y adjudicacin es un claro ejemplo de acto administrativo electrnico.9.
Notificacin
del
acto
de
adjudicacin.A continuacin, se seala que La adjudicacin ser notificada al adjudicatario a travs del sitio
www.argentinacompra.gov.ar o en el Sitio de Internet que en el futuro la reemplace. Asimismo, se
le enviar una comunicacin a la direccin de correo electrnico declarada.
Es decir, que el procedimiento prev una doble fuente de notificacin: mediante su publicacin en
la pgina web oficial (lo que en realidad, no slo genera la notificacin del oferente adjudicatario,
sino que produce la puesta en conocimiento de la comunidad, afianzando an ms el principio de
transparencia), y su notificacin personalizada y directa a ste, la que debe realizarse por e-mail.10.
Notificacin
de
la
orden
de
compra.Como ltimo paso en el ter del proceso, el apartado 10 del Anexo al Decreto N 1818/06, establece
que La direccin de correo electrnico desde la cual se enve la oferta, ser la direccin electrnica
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Conclusiones52
Para iniciar estas conclusiones corresponde evaluar si pudimos dar respuesta al planteo que como
problema nos hicimos al inicio de esta investigacin, y si la hiptesis preanunciada result
verificada.Ms all de las limitaciones del presente estudio, creemos haber podido analizar cul es el grado de
desarrollo del ordenamiento jurdico argentino respecto de las compras gubernamentales por medios
electrnicos, y su nivel de adecuacin al estado del arte a nivel regional y mundial, y demostrar
que en la Argentina la normativa regulatoria del gobierno electrnico en general, y de las
adquisiciones pblicas electrnicas en particular, es insuficiente e inorgnica, y que el Derecho
Administrativo, rama que debera darle su marco legal, se encuentra todava muy poco desarrollado
en la materia, por lo que resulta indispensable generar las reformas necesarias, dentro de un plan
marco o agenda digital, a efectos de poder aprovechar las ventajas que las nuevas tecnologas
ponen al alcance de los servidores pblicos, para lograr una mejor gestin en pos del objetivo final
de
todo
sistema
poltico:
tender
al
Bien
Comn.Entre
otros
fundamentos
de
las
conclusiones
referidas,
cabe
mencionar:
1.- Que el marco normativo de e-GP vigente a nivel nacional es parcial, segmentado y limitado, ya
que slo se aplica a contrataciones hasta $ 10.000. En tal sentido, en principio, debera tenderse a
ampliar el alcance a todas las adquisiciones de bienes estandarizados, cualquiera sea el monto (e-GP
Purchasing).2.- Que el marco normativo, al ser de derecho pblico administrativo, es de orden local, lo que
genera dispersin y una autntica prdida de valor de los sistemas que puedan implementarse.3.- Que, salvo el Decreto 1818/06, el uso de las TICs respecto de las adquisiciones pblicas se
limita a la etapa de evolucin 1 difusin publicidad, lo que impide aprovechar plenamente las
ventajas
del
e-GP,
mejorando
la
gestin
de
adquisiciones.4.- No se articula dentro de un programa de TIC/Estado/empresa/tercer sector (agenda digital).Cabe,
por
ltimo,
efectuar
algunas
propuestas:
1.- Debera tenderse a ampliar gradualmente el alcance del e-GP de modo horizontal a todas las
adquisiciones de bienes y servicios[203], y vertical (monto) con un cronograma racional y efectivo,
dentro de un programa marco de agenda digital adoptada como poltica de Estado.2.- A efectos de evitar la dispersin de sistemas dentro del pas, debera avanzarse en la firma de
convenios interjurisdiccionales que permitan, en una primera etapa, unificar registros de
proveedores, catlogos[204] de bienes los que deberan, a su vez, ser concordantes con la
catalogacin que se utiliza en el comercio internacional, para colaborar en la proyeccin de las
empresas nacionales a nivel del comercio mundial-, y avanzar en la estandarizacin normativa y de
sistemas,
a
nivel
local
y
regional.3.- Corresponde efectuar una reforma legislativa profunda e integral que aclare, otorgue certeza y
regule equilibradamente el Nuevo Derecho Administrativo, atendiendo a los avances tecnolgicos
que han impactado en la sociedad en los ltimos aos, dentro de un marco regulatorio general,
coordinado y coherente que, como dijimos, podra surgir de una agenda digital adoptada por el pas
como poltica de Estado, que articule un haz de iniciativas tendientes a avanzar en la
implementacin de las tecnologas de la informacin y las comunicaciones a nivel pblico, privado
y del tercer sector. El Estado posee los recursos para convertirse en una de las locomotoras de ese
impulso, y su quietud e inmovilismo no hace sino impedir el desarrollo pleno de la Sociedad de la
Informacin.4.- Ajustar el requisito de firma digital en el Decreto 1023/01, adoptando el criterio de
neutralidad tecnolgica. La exigencia de firma digital puede ser adecuado para aqullas
transacciones electrnicas que requieren formas especiales, solemnes o que por su importancia
exijan una formalidad mayor. Para las dems transacciones que en el entorno papel no requieren
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Eplogo
BIBLIOGRAFA
DOCUMENTACIN
55
CITADA
La
Cruja
Ediciones.
Buenos
Aires,
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pblica,
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pg.
9.56
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Mencin a la Tesina-; Magster en Accin Poltica y Participacin Ciudadana en el Estado de
58
Stephen
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Electronic Signatures in Practice Journal of High Technology Law, Volume 6, Number 2, 148
http://www.jhtl.org/docs/pdf/Mason.pdf.
164;
disponible
on-line
at
[171] ROCA, Santiago. El acto administrativo digital en el marco del nuevo procedimiento
administrativo. Artculo publicado en www.revistarap.com.ar/circularletter_40.htm. Agrega el autor
que Este Decreto modifica en forma sustancial la teora del acto administrativo, ya que, incorpora
el acto administrativo digital en el mbito de las contrataciones administrativas.
[172] LEIPOLD, Knut. Op. cit. Suele requerirse nicamente para encriptar el envo de ls propuetas
y para confirmar propuetas finales en las subastas electrnicas, mientras que actividades como la
consulta de documentos, envo de mensajes, consulta de catlogos, formulacin de preguntas,
suelen utilizar mecanismos de log-in y contrasea SUAREZ BELTRAN, Gonzalo y LAGUADO
GIRALDO,
Roberto,
op.
Cit.
Pag.
49)
[173]
RIO
FRIO,
op.
Cit.,
pag.
90)
[174] Ver SA ZEICHEN, Gustavo. Algunas notas y comentarios acerca del Sistema Electrnico de
Compras del Estado Nacional (SECOP).Publicado en elDial el 12/12/2007 (cita: DCD28).
[175] Administracin Nacional, conformada por la Administracin Central y los Organismos
Descentralizados, comprendiendo en estos ltimos a las Instituciones de Seguridad Social.
[176] Este artculo dispone que en las contrataciones encuadradas como directas, si el monto
estimado del contrato fuera inferior a PESOS DIEZ MIL ($ 10.000), las invitaciones a participar
podrn efectuarse por cualquier medio y las ofertas podrn presentarse mediante correo electrnico,
facsmil
u
otros
medios
similares
que
disponga
la
Administracin.
Agrega que el titular de la unidad operativa de contrataciones ser depositario de las propuestas que
se reciban sean abiertas o cerradas. Dicho funcionario tendr la responsabilidad de que las
ofertas permanezcan reservadas hasta el da y hora de vencimiento del plazo fijado para su
presentacin.
Y concluye el articulo comentado que En esta oportunidad todas las ofertas que se hubieren
presentado se agregarn al expediente segn el orden de su recepcin, pudiendo prescindirse del
acto formal de apertura de las ofertas. El titular de la unidad operativa de contrataciones suscribir
un acta donde constar lo actuado, de acuerdo con lo dispuesto en el Artculo 72 del presente
Reglamento.
En estos casos, una vez vencido el plazo para la presentacin de las propuestas, la eleccin de la
oferta ms conveniente podr resolverse sin ms trmite por la autoridad competente para adjudicar,
sobre la base de las constancias del expediente, debiendo requerir la opinin de la unidad operativa
de
contrataciones
y
de
la
unidad
requirente
del
bien
o
servicio.
[177]
Dec.
436/00,
artculos
118
a
131.
[178] El software tuvo su origen en una licencia adquirida por el gobierno Nacional en diciembre de
2002
al
gobierno
de
Western
Australia.
http://www.argentinacompra.gov.ar/prod/onc/bb/feedback.do?action=disclaimer
[179]
[180]
http://www.argentinacompra.gov.ar/prod/onc/bb/feedback.do?action=disclaimer
[181] Criterio adoptado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Nacional en el caso
Metalmecnica S.A.C.I. c. Gobierno de la Nacin (del 23/12/1976), entre otros. LaLey Online.
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