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Hierarquia de normas
Anlise da Supremacia da Constituio:
III- Tratado Internacional que no seja de Direitos Humanos (regra do art. 47).
Nesse caso, ter status de Lei Ordinria
Cabe Controle de Legalidade
Obs.: No h ao especfica para controle de supralegalidade e de legalidade. Nesses
casos, h um controle incidental.
Formas de Inconstitucionalidade
Dois Termos fundamentais:
Critrios:
I Quanto conduta:
Ao: nesse caso, h trs instrumentos de controle (todos concentrados e
abstratos):
-ADI
-ADC
-ADPF
Omisso: nesse caso, haver dois instrumentos.
(concentrado
iniciativa
insanvel)
-Objetiva (ex: qurum art. 47)
ligado
secundrio
ato normativo
Reflexa/Oblqua:
constitucional, porm o
Dessa forma, indiretamente, por
decreto ser inconstitucional, violando o
Esse decreto no pode ser objeto de uma ADI.
Jurisprudncia do STF:
Na Legislao: EC 45/04
No Executivo: o controle pode ser exercido atravs do Veto Jurdico art 66, 1, da
CRFB
(Veto poltico: contrrio ao interesse pblico; veto jurdico: inconstitucionalidade;
veto poltico-jurdico ambas hipteses)
1 - Art. 49, inciso V: contra ato do Executivo que exorbite os limites da Lei
Delegada ou Decreto Regulamentar. Por meio de um Decreto Legislativo, susta-se,
suspende-se a parte exorbitante.
2 Art. 62 MP: Pode-se realizar o controle em relao aos pressupostos
(relevncia e urgncia) ou em relao ao contedo da MP.
Obs.: Em regra, o Judicirio no pode se manifestar acerca dos pressupostos de
MP. O Poder Judicirio s pode analisar os pressupostos constitucionais da MP quando
a
inconstitucionalidade for flagrante e objetiva.
3 Smula 347 do STF: trata do Tribunal de Contas (art. 71), que
independente, porm ligado ao Legislativo. Segundo essa Smula, o Tribunal de
Contas, no exerccio de suas atribuies, pode realizar o Controle Constitucional.
deve
negar
cumprimento
e,
Transcendncia dos Motivos ou Efeito Transcendente dos motivos determinantes De acordo com uma teoria extensiva, o efeito vinculante atinge no apenas o
dispositivo, mas tambm a fundamentao da deciso, os motivos determinantes da
deciso (ratio decidendi). As questes assessrias, secundrias (obter dicta) no so
vinculantes. Isso se d, porque o STF o guardio da CRFB, sendo que sua
interpretao deve ser a ltima palavra, para se manter a fora normativa da CRFB.
uma posio utilizada, porm no uma posio unnime, nem mesmo dentro do STF.
Quanto ao aspecto subjetivo:
Erga omnes mais amplo que o efeito vinculante. No atinge somente os poderes
pblicos, mas tambm os particulares. Segundo Juliano Taveira, no o efeito erga
omnes que impede a rediscusso da matria, mas sim os sistemas de precluso,
como a coisa julgada. O efeito erga omnes apenas um efeito subjetivo
Erga Omnes
1 Aspecto Objetivo: Atinge o Dispositivo
Vinculante
1 Aspecto Objetivo: Atinge o Dispositivo +
motivos determinantes
adotado pela maioria da doutrina e pelo STF, vindo dos EUA, desde 1803 do caso
Marbury x Madison, juiz J. Marshal. De acordo com essa teoria, a natureza da
deciso de constitucionalidade declaratria.
O STF analisou a questo, dizendo que realmente cabe Defensoria Pblica ajuizar esse
tipo de Ao. Porm, como no existem defensorias pblicas em todos os estados ou
devidamente estruturadas, seria mais prejudicial que benfica a declarao de
inconstitucionalidade. Assim, a norma progressivamente passar a ser inconstitucional
Constitucionalidade com trnsito para a inconstitucionalidade.
Na prtica, para se averiguar se j ocorreu o completo trnsito para a
inconstitucionalidade, deve-se propor novo processo para instigar o pronunciamento do
STF.
Quanto extenso
Declarao de Nulidade:
Procedimento:
Prope-se ao no juzo estadual, com sentena e recurso. Este distribudo ao rgo
Fracionrio do Tribunal. O rgo Fracionrio ter duas possibilidades, ou entende a lei
constitucional ou inconstitucional. Se entender constitucional, no h necessidade de se
observar a clusula de reserva.
Se se entender que inconstitucional, ser lavrado um acrdo e submeter-se- a
questo ao Plenrio ocorre uma repartio horizontal de competncia funcional. A
competncia para julgar o caso concreto do rgo Fracionrio. O Pleno julga apenas a
inconstitucionalidade em tese, em abstrato Antecedente.
O Pleno decide se ser constitucional ou inconstitucional. Essa deciso ter efeito
vinculante, todavia somente dentro do prprio Tribunal uma vinculao horizontal.
Assim, o rgo Fracionrio vai ter que julgar o caso concreto conforme julgamento do
Pleno Consequente.
A no observncia da clusula gera nulidade absoluta da deciso, por se tratar de
repartio funcional de competncia.
Excees utilizao da clusula de reserva de plenrio (art. 481 do CPC)
1- Quando o prprio Tribunal j houver apreciado a inconstitucionalidade
2- Quando o STF j se manifestou sobre o assunto
Alguns autores dizem que so inconstitucionais essas hipteses. Esse
posicionamento no deve prevalecer, pois so hipteses que consagram a jurisprudncia
do STF e, tambm, porque: no caso 1, faz-se uma restrio lgica; no caso II, sendo o
STF guardio da Constituio, cabe a ele a ltima palavra acerca da interpretao.
Interpretaes divergentes enfraquecem a fora normativa da Constituio.
pode fazer resoluo nem alm nem aqum do que o Supremo decidiu). Por esse
motivo, essa situao no hiptese de controle de constitucionalidade pelo Senado.
-Lei: deve ser interpretado em sentido amplo (qualquer lei ou ato normativo).
O Senado pode suspender lei estadual ou municipal? Isso no afrontaria o princpio
federativo? Por ser rgo Nacional, pode suspender lei de outros entes polticos
Lei:
Federal: relativa Unio (ex: Lei 8112/90 sobre os servidores pblicos
federais)
Nacional: aplica-se a todos os entes federativos (ex.: CTN)
Assim, o Senado tem atribuies de rgo Federal e Nacional (isso porque o Senado
composto de representantes dos Estados) J a Cmara rgo somente Federal
-STF
-Inconstitucionalidade
-Norma pr-constitucional no ter execuo
inconstitucionalidade, mas no recepo ou revogao.
suspensa,
pois
no
Existe o Decreto Federal n 2346/97, que diz que, se o Senado suspender lei, seus
efeitos sero ex tunc para a Administrao Pblica Federal.
-Observncia obrigatria
-Mera repetio
-De Remisso
Ex.: CRM dever demonstrar que o objeto viola o interesse da classe mdica.
MP
Outros
Presidente da
Repblica
Partido Poltico
(com representao
no Congresso),
Conselho Federal
da OAB
Governador
(Estados e DF)
Mesa da
Assemblia
Legislativa ou da
Cmara
Legislativa (DF)
Confederaes
Sindicais e
Entidades de
Classe de mbito
Nacional
_______________
_______________
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_______________
_______________
_______________
_______________
A 1 linha trata dos legitimados universais (esfera federal). A segunda, refere-se aos
legitimados especiais.
Quanto ao Judicirio, lembrar do princpio da inrcia do Judicirio (no h
legitimidade)
O PGJ no tem legitimidade para a atuao no STF.
Antes da CRFB/88, s o PGR poderia interpor ao para o controle.
Quanto ao Poder Executivo, tem-se que o Vice Presidente no tem legitimidade.
Quando estiver no exerccio, ele tem legitimidade.
Quanto ao Poder Executivo, pergunta-se: a Mesa do Congresso Nacional tem
Legitimidade? A CRFB fala apenas da Mesa da Cmara e da Mesa do Senado. Assim,
com base em uma interpretao restritiva, tem-se que no ter legitimidade.
A Legitimidade do Partido Poltico deve ser aferida no momento da propositura da ao.
Se posteriormente o partido perde a representatividade, continuar legitimado.
O STF admite a legitimidade das associaes de associaes (associaes compostas
por outras associaes, outras pessoas jurdicas)
Confederao Sindical a organizao sindical no mbito nacional. No mbito regional,
denomina-se Federao Sindical. No mbito local, denominar-se- Sindicato. Assim,
somente as entidades de mbito nacional que podem interpor as aes.
Para uma Entidade de Classe ser admitida como legitimada, tem de estar presente em
um tero dos estados (9 estados) do territrio nacional.
Objeto da ADI e da ADC: anlise de trs aspectos:
1 Natureza do objeto:
-S pode ser objeto Ato Normativo Primrio
2 Limite Espacial: -S pode ser objeto de ADC Lei ou Ato Normativo Federal
-No caso da ADI, pode ser Lei ou Ato Normativo Federal ou
Estadual
Lei do DF pode ter contedo de lei estadual ou municipal, se for de contedo de lei
estadual, caber ADI (Smula 642 do STF)
A PEC n 29 de 2000, parte da EC n 45, est em votao, provocando essa diferena.
Quando for votada, e se aprovada, haver coincidncia.
A Lei 9868/99 consagrou essa figura no art. 7, 2, prevendo a figura para. ADI, e
no para ADC. A Jurisprudncia do STF tem admitido a participao do amicus
curiae tanto na ADC quanto na ADPF, utilizando a analogia legis (norma legal
aplicada a outro caso semelhante no regulamentado). A analogia iuris a que aplica
princpios gerais de direito.
Todavia, essa figura j existia na Lei n 6385/03 e Lei n 8884/94, art. 89.
CPC, art. 482, 3 amicus curiae atuando no Controle Difuso
Uma ADI julgada improcedente a mesma coisa que uma ADC julgada procedente. Os
efeitos das decises so idnticos (art. 24 da Lei 9868/99)
Para que um meio seja considerado eficaz, deve ter efetividade, imediaticidade e
mesma amplitude da ADPF. No precisa ser necessariamente um meio do Controle
Concentrado.
Hipteses de cabimento: o STF fala em duas hipteses, sem tratar como se fossem
dois objetos diferentes, considerando como um s:
1- ADPF autnoma (prevista no art. 1 da Lei 9882) tem por objeto ato do
poder pblico
Ato do poder pblico algo muito amplo. O STF no considera ato do poder pblico:
-Proposta de Emenda Constitucional
-Smula de Tribunal (no se manifestou sobre Smula Vinculante)
-Veto. Existem duas ADPF nesse sentido. Todavia, na ADPF n 45, o veto foi objeto da
ADPF, que foi conhecida.
2- ADPF incidental (prevista no art. 1, par. nico, inciso I) tem por objeto lei
ou ato normativo das esferas Federal, Estadual Municipal, que sejam posteriores ou
anteriores Constituio.
Nesse caso, tem-se uma questo levada ao Judicirio, por exemplo em 1 Grau, sendo
que um dos legitimados do art. 103 da CRFB fica sabendo da causa e leva a questo ao
STF por meio de ADPF. O processo fica suspenso, enquanto a tese em abstrato (no o
caso concreto) analisada no Supremo.
Critrios
Quanto finalidade
A.I.O.
(103, 2)
Instrumento de Controle
Abstrato. Controle em tese
STF (exclusivamente)
Controle Concentrado de
Constitucionalidade
Mandado de Injuno
(art. 5, LXXI)
Instrumento de Controle
Concreto de Constitucionalidade
Processo Constitucional
Subjetivo
Seria um Controle Difuso
Limitado (no competncia de
apenas um Tribunal, mas que se
restringe a alguns tribunais)
S alguns rgos podem julgar
M.I. - a competncia tem que
estar prevista na:
-CRFB quem pode julgar
somente o STF (102, I, q),
STJ (105, I, h), TSE/TRE
(121,4,V)
-Constituio do Estado
-Lei Federal que regulamente o
M.I. (ainda no existe assim,
Parmetro
So apenas as normas
constitucionais de eficcia
limitada ou no auto-executveis
ou no auto aplicveis.
So apenas as normas
constitucionais de eficcia
limitada ou no autoexecutveis ou no autoaplicveis.
IMPORTANTE: No ser
qualquer norma de eficcia
limitada:
Legitimidade Ativa
-rgos
Pblicos,
Entes
Federativos e Pessoas Jurdicas
de Direito Pblico eles tm
legitimidade para impetrar MS,
Mesma da ADI, ADC, ADPF
porm teriam para MI? Neste
Art. 103 da CRFB
caso, a legitimidade deve ser
vista deferentemente, pois MI
serve para tutelar direitos
fundamentais (que se referem
pessoa humana), no podendo
esses entes impetrar. Alguns
autores admitem
-O STF tem admitido MI
Coletivo. No h nenhuma
previso legal sobre quem
seriam os legitimados. O STF
entende, por analogia, que
seriam os mesmos legitimados
para o MS Coletivo (art. 5,
LXX)
Legitimidade Passiva
rgos
ou autoridades
que rgos
ou
autoridades
que
para
Quando
h
competncia
exclusiva para determinada
matria, quem competente
deve figurar no plo passivo
(Ex.: matria privativa do
Presidente ele deve figurar no
Plo passivo, e no o
Congresso)
no
veda a existncia de apenas um legitimado (art. 125, 2), pois a CRFB/88 inaugura a
denominada democracia participativa. Isso significa dizer que a Constituio se abre
para a participao do cidado na organizao do estado (ex: mandado de segurana
coletivo, mandado de injuno coletivo) inaugura-se uma verdadeira sociedade aberta
de intrpretes constitucionais (Peter Haberle).
Quem pode e quem deve ser legitimado? Parmetro/paradigma: art. 103
Obrigatoriamente, deve constar no mbito estadual:
-Governador do Estado (Executivo controlando as obras do Legislativo freios e
contra pesos)
-Mesa da Assemblia Legislativa ou Assemblia Municipal (Defesa das
Minorias
parlamentares)
-Prefeito Municipal (representa o ente poltico Municpio. No cabe controle
concentrado de
leis municipais no mbito do STF. Assim, no h outro
instrumento para os municpios
discutirem a constitucionalidade de suas leis que
no o mbito estadual)
Obs.: A CRFB valoriza o municpio. A CRFB foi uma Constituio
municipalista o
municpio uma realidade concreta, enquanto os Estados
membros e Unio so entes abstratos.
-PGJ tambm deve constar nas Constituies Estaduais, pois uma das
atribuies
principais do MP a defesa da fora normativa da CRFB (art. 127, caput,
e art. 129, IV)
-Conselho Seccional da OAB a Ordem dos Advogados uma autarquia
federal. A Ordem,
assim, representa uma autoridade federal debatendo em mbito
estadual. A Ordem a
sociedade civil organizada e, atravs dela, a sociedade
levar suas demandas ao Judicirio.
-Partido Poltico com representao na Assemblia Legislativa a CRFB
valoriza o partido
poltico (ex.: a filiao partidria uma condio de
elegibilidade), portanto leva as
demandas sociais ao Judicirio.
Pode constar no mbito estadual:
-Federao Sindical ou entidade de classe de mbito estadual a doutrina diz
que essa
legitimao pode constar nas Constituies estaduais, no sendo
obrigatria.
Questo: Alm dessas autoridades, outras podem constar? (Ex.: Procurador Geral do
Estado, Defensor Pblico Geral, Deputado Estadual etc.) - Sim, isso possvel.
Segundo o STF, essa possibilidade est no mbito da autonomia, auto-organizao do
estado membro.
Competncia: somente o Tribunal de Justia art. 97 da CRFB reserva de maioria
absoluta do Tribunal ou do rgo Especial. H exceo ao art. 97 da CRFB, que o art.
481 do CPC, segundo o qual rgo fracionrio poder declarar a inconstitucionalidade.
Objeto de Controle: lei ou ato normativo estadual ou municipal.
Obs.: Normas acerca de processo legislativo so normas de reproduo obrigatria na
Constituio Estadual, fazem parte do que se denomina de normas centrais federais.
Ex.: art. 69 da CRFB.
Questo: Lei Federal pode ser objeto de Controle Concentrado no mbito estadual? No
possvel que lei federal seja objeto de controle no mbito estadual.
Ex.: A CF de So Paulo, desde 1989 diz que o rgo Especial do Tribunal de
Justia ser composto: metade pelos membros mais antigos do Tribunal e a outra
metade por eleio. A LOMAN (LC 35/79) diz que o rgo especial ser composto
pelos membros mais antigos do TJ. H, portanto, incompatibilidade entre a CF do
Estado e a LOMAN. No possvel que a Lei Federal seja inconstitucional em face da
CF estadual. Aqui no h crise de inconstitucionalidade, mas uma crise federativa ou a
CF estadual inconstitucional (em face da Constituio Federal), porque teria tratado de
matria federal; ou a lei federal inconstitucional (em face da Constituio Federal),
porque teria tratado de matria estadual. O STF resolveu essa situao, dizendo que a
Constituio do Estado de So Paulo inconstitucional, por ter tratado de matria
constitucional.
Obs.: A EC 45/04 mudou a composio do rgo Especial, que passou a ser composto,
em sua metade, pelos membros mais antigos, e a outra metade por eleio (dando razo
ao que dispunha a Constituio Estadual de So Paulo).
Parmetro (Paradigma de Controle): o objeto inconstitucional em face de que? Art.
125, 2 o nico parmetro a Constituio Estadual.
Questo: constitucional uma constituio estadual que traga como parmetro a CRFB?
No possvel, a constituio estadual seria inconstitucional se estabelecesse como
paradigma de controle a Constituio Federal.
Efeitos da Deciso: efeito erga omnes, vinculante, ex tunc.
IMPORTANTE: Algumas Constituies dizem que, depois que o TJ reconhece a
inconstitucionalidade, deve-se remeter a deciso Assemblia para que se suspenda a
execuo da Lei. Essa disposio inconstitucional a Constituio no pode sujeitar
os efeitos da deciso aprovao do Legislativo. No mbito Federal, isso ocorre no
mbito do controle difuso (art. 52, X), e no no controle concentrado.
Controle no mbito federal art. 102, I, a - feito no STF objeto: lei ou ato
normativo federal ou estadual paradigma: CRFB
Controle no mbito estadual art. 125, 2 feito no TJ objeto: lei ou ato normativo
estadual ou municipal paradigma: CE
H coincidncia: a lei ou ato normativo estadual pode ser objeto de controle
concentrado no Supremo ou no TJ. O que muda o paradigma de controle.
Construes Importantes.
possvel que a lei estadual seja questionada acerca de sua constitucionalidade por
meio de duas aes ajuizadas ao mesmo tempo, uma no STF e outra no TJ
(simultaneidade de aes). Se isso acontecer, haver o sobrestamento, paralisao,
suspenso da representao de inconstitucionalidade no TJ at que o STF decida,
pois cabe a ele, precipuamente, guardar a CRFB.
Se o STF decide que a lei estadual inconstitucional, ocorre a perda
superveniente de objeto da representao de inconstitucionalidade no TJ. Isso ocorre,
porque, quando o STF decide pela inconstitucionalidade, retira a pseudo lei do
ordenamento.
Se o STF decide que a lei estadual constitucional, em regra, a deciso do STF
vai vincular o TJ. No entanto, excepcionalmente, possvel que o TJ reconhea a
inconstitucionalidade da lei estadual. Isso ocorrer quando o TJ utilizar como
fundamento outro parmetro/paradigma, que s exista na Constituio Estadual (com
fundamento em uma norma local).
Em controle concentrado, vigora a cognio aberta, o que significa dizer que, se
o autor alega que a lei incompatvel com o art. X, o Tribunal pode reconhecer a
inconstitucionalidade com base em outro artigo, com base em outro fundamento. Essa
mesma situao ocorre no caso de Habeas Corpus.
seus
assegurar a
I).