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Insiderwissen
Deutschland
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Copyright Dr. W.B. von Wittgenstein und der Verlagsanstalt:


Britannica Associates Ltd 1998
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1. Auflage 1998 Aktualisierungsdatum: 09. 07.1998
von Dr. W.B. von Wittgenstein
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INHALTSVERZEICHNIS
Sachinformation: Einsatz von auslndischen Gesellschaften in
Deutschland unter Bercksichtigung der Abgabenordnung 6
1. bersicht ber ausgewhlte Bestimmungen der AO 6
2. Erluterungen zu 10 AO: Mittelpunkt der geschftlichen Oberleitung 9
3. Erluterungen zu 12 AO: Die Betriebssttte 10

4. Erluterungen zu 13 AO: Der stndige Vertreter 10


5. Bestellung eines Empfangsbevollmchtigten 12
6. Erluterungen zu 42 AO: Mibrauch von rechtlichen Gestaltungsmglichkeiten 13
7. Zu 69 AO: Haftung 14
8. Erluterungen zu 138 AO: Anzeigepflicht bei Erwerbsttigkeit oder
Firmenbeteiligungen im Ausland 16

9. Erluterungen zu 160 AO: Benennung von Zahlungsempfngern 17


Sachinformation: Immobiliengeschfte unter Einsatz
auslndischer Firmenmntel 19
1. Einfhrung 19
2. Grundstcksgeschfte mit auslndischen Basisgesellschaften 20
3. Immobiliengeschfte in Deutschland unter Einsatz einer schweizerischen
Gesellschaft 22
3.1. Kauf und Verkauf von Grundstcken 22
3.2. Die Besteuerung der schweizerischen Gesellschaft 22

Sachinformation: Die deutsche Gesellschaft mit beschrnkter Haftung 25


1. Die Wesensmerkmale der GmbH 25
2. Die Grndung einer GmbH 29
3. Die Sonderform einer Einmann-GmbH 31
3.1. Entstehung mit Grndung der GmbH 31
3.2. Entstehung einer Einmann-GmbH nach bereits erfolgter Eintragung 32
3.3. Die Bedeutung des 181 BGB 32
4. Das Kaduzierungsverfahren
5. Erforderliche Sondergenehmigungen zur handelsregisterlichen Eintragung einer GmbH 36
Auszug aus der Gewerbeordnung 37
- Antragsformular fr 34c GewO 39
Sachinformation: Die deutsche Gesellschaft mit beschrnkter Haftung (Fortsetzung)
6. Verlustabzug im Falle eines GmbH-Mantelkaufs 40
7. Auslnder als GmbH-Geschftsfhrer 41
8. Auslndische Gesellschaften als GmbH-Gesellschafter 43
9. Treuhandvertrge fr GmbH-Gesellschafter 44
9.1. Deutscher Vertreter fr auslndischen GmbH-Gesellschafter 44
9.2. Treuhandverhltnisse bei Glubigerschutz- und Anonymittsmotiven 45
10. Beurkundung eines GmbH-Vertrages im Ausland 49
11. Die rechtliche Zulssigkeit von GmbH-Vorratsgrndungen 50
4
12. Auftragsgrndung - Vorratsgrndung - Altgesellschaft 53
13. Angaben auf GmbH-Geschftsbriefen 54
14. Vorgeschriebene Einreichung des Jahresabschlusses und der
Gesellschafterliste zum Handelsregister 55
Anhang:
Muster Kurzvertrag einer GmbH-Satzung 56
Diverse Textmuster aus dem Bereich Gegenstand des Unternehmens 59
Muster Geschftsfhrer-Dienstvertrag 66

Sachinformation: Doktor- & Adelstitel fr Ihre Firma 69


Sachinformation: Zivil- und strafrechtliche Haftungsrisiken
eines GmbH-Geschftsfhrers 73
1. Der Geschftsfhrer einer GmbH trgt als gesetzlicher Vertreter die
Gesamtverantwortung fr die juristische Person 73

2. bersicht ber die mglichen zivilrechtlichen Haftungsrisiken fr die


Geschftsfhrer einer GmbH 74

3. bersicht ber die mglichen strafrechtlichen Haftungsrisiken fr die


Geschftsfhrer einer GmbH 77
4. Haftung des Gesellschafter-Geschftsfhrers im qualifiziert-faktischen
GmbH-Konzern 78
5. Schlubemerkungen 79

Sachinformation: Die Zweigniederlassung einer in- oder


auslndischen Gesellschaft in Deutschland 80
1. Einfhrung 80
1.1. Der selbstndige Betrieb 80
1.2. Die unselbstndige Zweigstelle oder die Filiale 80
2. Die Zweigniederlassung einer inlndischen Gesellschaft 81
2.1. Definition der Zweigniederlassung 81
2.2. Grndung der Zweigniederlassung 82
2.3. Die Firma der Zweigniederlassung 83
2.4. Aufhebung oder Verlegung einer Zweigniederlassung 85
3. Die Zweigniederlassung einer auslndischen Gesellschaft 86
3.1. Grndung der Zweigniederlassung 86
3.2. Die Firma der Zweigniederlassung 87
Sachinformation: Richtiges Verhalten bei
Betriebs- und Steuerfahndungsprfung 89
Sachinformation: Zivilrechtliche Verjhrungsfristen in Deutschland 100
5

Sachinformation: Deutsches Staatsangehrigkeitsrecht 108


1. Die Bedeutung der Staatsangehrigkeit 108
2. Geschichtlicher berblick 108
3. Der Einflu des Grundgesetzes 110
4. Das Reichs- und Staatsangehrigkeitsgesetz 111
4.1. Erwerbsgrnde 111
4.2. Verlustgrnde 115
5. Ergnzende Gesetze zur Regelung von Fragen der Staatsangehrigkeit 118
6. Verfahrensablauf und Gebhren 121
Sachinformation: Diplomatenpsse 124
1. Verordnung ber amtliche Psse der Bundesrepublik Deutschland 124
2. Wiener bereinkommen ber Diplomatische Beziehungen 125
3. Rechtsverordnungen und Richtlinien fr Diplomatische Vertretungen 126
Sachinformation: Konsularische Vertretungen 130
6

Einsatz von auslndischen Firmen


in Deutschland unter
Bercksichtigung der
Abgabenordnung

Die Abgabenordnung ist die deutsche Steuerverfassung. Sie enthlt den allgemeinen
Teil des deutschen Steuerrechts, die man auch als Allgemeines Steuergesetz
bezeichnen knnte. Sie gilt in der gegenwrtigen Form seit 1977.
Bei vielen Gesprchen ber legale Formen der Steuervermeidung sehen die Berater
immer wieder, da die Interessenten zum Teil sehr wenig ber die einschlgigen
Vorschriften der Abgabenordnung wissen. Daher nehmen Ausfhrungen ber die AO
(Abgabenordnung) einen breiten Raum bei diesen Diskussionen ein, den wir durch
diese Angaben einzuschrnken helfen mchten.
Aus der Abgabenordnung ausgewhlt wurden insbesondere diejenigen der insgesamt
415 Paragraphen, die sich auf Auslandssachverhalte erstrecken knnten. Wir wollen
Ihnen im folgenden einen Leitfaden an die Hand geben, damit Sie wissen, worauf Sie
zu achten haben, wenn Sie planen, mit einer auslndischen Firma in oder auerhalb
Deutschlands gewerblich oder nicht gewerblich ttig zu werden.
1. bersicht ber ausgewhlte Bestimmungen der AO:
10 AO: Geschftsleitung
Die Geschftsleitung stellt den Mittelpunkt der geschftlichen Oberleitung dar.
12 AO: Betriebssttte
Betriebssttte ist jede feste Geschftseinrichtung oder Anlage, die der Ttigkeit eines
Unternehmens dient.
13 AO: Stndiger Vertreter
Stndiger Vertreter ist eine Person, die nachhaltig die Geschfte eines Unternehmens
besorgt und dabei dessen Sachweisungen unterliegt. Stndiger Vertreter ist
insbesondere eine Person, die fr ein Unternehmen nachhaltig Vertrge abschliet
bzw. vermittelt; Auftrge einholt oder einen Bestand von Gtern oder Waren unterhlt
und davon Auslieferungen vornimmt.
39 AO: Zurechnung
Wirtschaftsgter sind dem Eigentmer zuzurechnen.
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Bei Treuhandverhltnissen sind die Wirtschaftsgter dem Treugeber; beim


Sicherungseigentum dem Sicherungsgeber und beim Eigenbesitz dem Eigenbesitzer
zuzurechnen.
42 AO: Mibrauch von rechtlichen Gestaltungsmglichkeiten
Durch Mibrauch von Gestaltungsmglichkeiten des Rechts kann das Steuergesetz
nicht umgangen werden. Liegt ein Mibrauch vor, kommt es zu einem Steueranspruch
entsprechend einer den wirtschaftlichen Vorgngen angemessenen rechtlichen
Gestaltung.
69 bis 77 AO: Haftung
Hier werden die Haftung der Geschftsfhrer und anderer Vertreter geregelt; so z.B.
die Haftung des Eigentmers von Gegenstnden in Betrieben, die Haftung des
Betriebs-bernehmers usw.
90 AO: Mitwirkungspflichten der Beteiligten
(1) Die Beteiligten sind zur Mitwirkung bei der Ermittlung des [Steuer-] Sachverhalts
verpflichtet. Sie kommen der Mitwirkungspflicht insbesondere dadurch nach, da
sie die fr die Besteuerung erheblichen Tatsachen vollstndig und wahrheitsgem
offenlegen und die ihnen bekannten Beweismittel angeben.
(2) Ist ein Sachverhalt zu ermitteln, der sich auf Vorgnge auerhalb des
Geltungsbereichs dieses Gesetzes bezieht, so haben die Beteiligten diesen
Sachverhalt aufzuklren und die erforderlichen Beweismittel zu beschaffen. Sie

haben dabei alle fr sie bestehenden rechtlichen und tatschlichen Mglichkeiten


auszuschpfen. Ein Beteiligter kann sich nicht darauf berufen, da er Sachverhalte
nicht aufklren oder Beweismittel nicht beschaffen kann...
101 bis 106 AO: Auskunfts- und Vorlageverweigerungsrechte [gegenber dem
Fiskus]
116 AO: Anzeige von Steuerstraftaten
Gerichte und Behrden haben Tatsachen, die sie dienstlich erfahren und die den
Verdacht einer Steuerstraftat begrnden, der Finanzbehrde mitzuteilen.
117 AO: Zwischenstaatliche Rechts- und Amtshilfe in Steuersachen
123 AO: Bestellung eines Empfangsbevollmchtigten
Ein Beteiligter ohne Wohnsitz oder gewhnlichem Aufenthalt, Sitz oder
Geschftsleitung im Geltungsbereich dieses Gesetzes hat der Finanzbehrde auf
Verlangen innerhalb einer angemessenen Frist einen Empfangsbevollmchtigten im
Geltungsbereich dieses Gesetzes zu benennen. Unterlt er dies, so gilt ein an ihn
gerichtetes Schriftstck einen Monat nach der Postaufgabe als zugegangen, es sei
denn, da feststeht, da das Schriftstck den Empfnger nicht oder zu einem
spteren Zeitpunkt erreicht hat. Auf die Rechtsfolgen der Unterlassung ist der
Beteiligte hinzuweisen.
138 AO: Anzeigen ber die Erwerbsttigkeit
(1) Wer einen gewerblichen Betrieb oder eine Betriebssttte erffnet, hat dies auf
einem amtlich vorgeschriebenen Vordruck der Gemeinde mitzuteilen, in der der
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Betrieb oder die Betriebssttte erffnet wird; die Gemeinde unterrichtet


unverzglich das zustndige Finanzamt von dem Inhalt der Mitteilung. Das gleiche
gilt fr die Verlegung und die Aufgabe eines Betriebes oder einer Betriebssttte.
(2) Steuerpflichtige mit Wohnsitz, gewhnlichem Aufenthaltsort, Geschftsleitung oder
Sitz im Geltungsbereich dieser Abgabenordnung haben dem zustndigen Finanzamt
mitzuteilen:
1. die Grndung und den Erwerb von Betrieben und Betriebssttten im Ausland;
2. die Beteiligung an auslndischen Personengesellschaften;
3. den Erwerb von Beteiligungen an einer auslndischen juristischen Person, wenn
damit unmittelbar eine Beteiligung von mindestens 10% oder mittelbar eine
Beteiligung von mindestens 25% erreicht wird.
(3) Die Mitteilungen sind in den Fllen des Absatzes 1 innerhalb eines Monats seit
dem meldepflichtigen Ereignis; in den Fllen des Absatzes 2 sptestens dann zu
erstatten, wenn nach dem meldepflichtigen Ereignis eine Einkommens- oder
Krperschaftssteuererklrung oder eine Erklrung zur gesonderten
Gewinnfeststellung einzureichen ist.
140 bis 148 AO: Fhrung von Bchern und Aufzeichnungen
147 AO: Ordnungsvorschriften fr die Aufbewahrung von Unterlagen
Die folgenden Unterlagen sind geordnet aufzubewahren:
1. Bcher und Aufzeichnungen, Inventare, Jahresabschlsse, die Erffnungsbilanz
sowie Arbeitsanweisungen und sonstige Organisationsunterlagen;
2. die empfangenen Handels- oder Geschftsbriefe;
3. Wiedergaben der abgesandten Handels- oder Geschftsbriefe;
4. Buchungsbelege;
5. sonstige Unterlagen, soweit sie fr die Besteuerung von Bedeutung sind.
160 AO: Benennung von Glubigern und Zahlungsempfngern

Betriebsausgaben und andere Ausgaben sind steuerlich nicht zu bercksichtigen, wenn


der Steuerpflichtige dem Verlangen der Finanzbehrde nicht nachkommt, die
Glubiger oder die Empfnger der Zahlungen genau zu benennen.
193 bis 207 AO regeln die Auenprfung.
228 AO: Verjhrung
Ansprche aus dem Steuerschuldverhltnis unterliegen einer besonderen
Zahlungsverjhrung. Die Verjhrungsfrist betrgt 5 Jahre und beginnt mit dem Ablauf
des Kalenderjahres, in dem der Anspruch erstmals fllig geworden ist.
369 AO: Steuerstraftaten
Steuerstraftaten sind:
1. Taten, die nach den Steuergesetzen strafbar sind,.....
4. die Begnstigung einer Person, die eine Tat nach den Nummern 1 bis 3 begangen
hat.
370 AO: Steuerhinterziehung
(1) Mit Freiheitsstrafe bis zu 5 Jahren oder mit Geldstrafe wird bestraft, [.....]
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(2) In besonders schweren Fllen kommt es zu einer Freiheitsstrafe von sechs


Monaten bis zu 10 Jahren.
371 AO: Selbstanzeige bei Steuerhinterziehung
Wer in den Fllen des 370 unrichtige oder unvollstndige Angaben bei der
Finanzbehrde berichtigt oder ergnzt oder unterlassene Angaben nachholt, wird
insoweit straffrei.
2. Erluterungen zu 10 AO: Mittelpunkt der geschftlichen Oberleitung:
Das deutsche Steuerrecht stellt nicht darauf ab, wo eine Firma ihren
handelsregisterlichen oder gewerberegisterlichen Sitz hat. Vielmehr bezieht man sich
auf denjenigen Ort, an dem die mageblichen geschftlichen Entscheidungen
getroffen werden.
Um Ihnen die Auslegungen dieses einfachen Satzes zu erlutern, hier einige Beispiele
aus verschiedenen Kommentaren zu 10 AO:
Der Mittelpunkt der geschftlichen Oberleitung ist dort, wo der fr die
Geschftsleitung magebende Wille gebildet wird.
Der Ort, an dem sich die meisten und wichtigsten Geschftsvorflle abspielen, mu
nicht derjenige Ort sein, an dem die Geschftsleitung der Firma ihren Sitz hat.
Die geschftliche Oberleitung kann sich auch in den Hnden anderer als der zu ihrer
Vertretung gesetzlich berufenen Person (Vorstand oder Geschftsfhrer) befinden.
So kann der Mittelpunkt der geschftlichen Oberleitung u.a. durch einen (General-)
Bevollmchtigten dargestellt werden.
Theoretisch ist der Mittelpunkt der geschftlichen Oberleitung genau dort, wo eine
graue Eminenz im Hintergrund die Fden zieht. Da es den Finanzbehrden obliegt, den
entsprechenden Beweis anzutreten, drfte dieser in vielen Fllen nicht zu erbringen
sein.
In der Praxis werden fr auslndische Gesellschaften sogenannte Nominee
Direktoren [Treuhnder] gestellt, soweit die auslndischen Gesellschaften nicht im
Land ihres Firmensitzes selbst gewerblich ttig sind.
Einen Nominee Direktor mit gewhnlichem Aufenthaltsort in Deutschland fr eine
Auslandsgesellschaft zu bestellen hat wenig Sinn, weil dann der Mittelpunkt der
geschftlichen Oberleitung durch den Fiskus in Deutschland vermutet werden wrde.
Befindet sich nmlich der Ort der Geschftsleitung im Inland, so greift hier die

unbeschrnkte Krperschafts-steuerpflicht und Ihr gesamtes Modell zerplatzt wie eine


Seifenblase. Nominee Direktoren aus Westeuropa oder Nordamerika sollten
ebenfalls nicht eingesetzt werden, weil in den meisten dieser Lnder ein dem 10 AO
entsprechendes Recht gilt. Bleiben also Nationalitten aus Afrika, Lateinamerika,
Osteuropa und Asien, die Sie einsetzen knnen.
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3. Erluterungen zu 12 AO: Die Betriebssttte:


Jede mit der Erdoberflche der Bundesrepublik Deutschland verbundene Aktivitt
einer Firma fhrt zur Begrndung einer Betriebssttte. Jegliche Aktivitten dieser
Betriebssttte unterliegen damit der Erklrung gegenber den deutschen
Finanzbehrden. Dabei ist es vllig unerheblich, ob es sich um eine deutsche oder um
eine auslndische Gesellschaft handelt.
Besondere bauliche Vorrichtungen sind bei dieser Berhrung mit der deutschen
Erdoberflche nicht erforderlich. Es kommt im Wesentlichen auf die Art der Ttigkeit
an. Schon ein einfacher Lagerplatz kann eine Betriebssttte begrnden. Auch eine
Wohnung oder die dortige Broecke mit Schreibtisch und Aktenschrank stellen eine
Betriebssttte dar, wenn man mangels anderer Geschftsrume von dort aus ttig
wird. Die Geschftseinrichtung braucht dabei weder festgemauert, festgeschraubt
oder einbetoniert zu sein.
Allerdings mu die Beziehung zur Erdoberflche auf eine gewisse Dauer angelegt
sein. Einschlgige Gerichtsurteile haben festgestellt, da dem Begriff der
Betriebssttte auch ein zeitliches Moment zugeordnet werden mu, so da die
Betriebssttte fr eine gewisse Dauer bestehen mu. Eine einmalige oder
vorbergehend kurze Inanspruchnahme zu Zwecken des Unternehmens reichen nicht
zur Begrndung einer Betriebssttte aus. Dabei bestimmt sich das Erfordernis der
gewissen Dauer nach den Gesamtumstnden des Einzelfalles.
4. Erluterungen zu 13 AO: Der stndige Vertreter:
Wenn eine auslndische Firma weder ihre Geschftsleitung noch eine Betriebssttte in
Deutschland unterhlt und trotzdem hier Geschfte betreibt, versuchen die deutschen
Finanzbehrden die Gesellschaft ber den Dreh mit dem stndigen Vertreter zur
Steuerpflicht heranzuziehen.
Die Finanzmter knnen mit dieser Vorschrift all die vielen Reisenden erfassen; denn
whrend 12 AO konkrete Tatbestandsmerkmale mit den Betriebsstttenbegriff
verbindet, begrndet auch der stndige Vertreter immer eine Betriebssttte, sobald
er nachhaltig fr eine Gesellschaft ttig ist. Dabei ist eine feste Geschftseinrichtung
bzw. die Beziehung zur Erdoberflche der Bundesrepublik Deutschland nicht
erforderlich!
Zwei Wrter in 13 AO sind von groer Wichtigkeit: Stndiger Vertreter, der
nachhaltig die Geschfte eines (beliebigen) Unternehmens besorgt. In der Literatur
gibt es zahlreiche Interpretationen und Erluterungen zu diesen Begriffen, die wir uns
an dieser Stelle wieder-zugeben sparen wollen. Wir meinen, da die Begriffe in ihrer
Bedeutung ausreichend zu erfassen sind.
Ein stndiger Vertreter kann im Einzelfall Verfgungsberechtigter nach 35 AO sein.
Dort heit es: Wer als Verfgungsberechtigter im eigenen oder fremden Namen
(z.B. fr eine auslndische Gesellschaft) auftritt, hat die Pflichten eines gesetzlichen
Vertreters, soweit er sie rechtlich und tatschlich erfllen kann.
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Ein stndiger Vertreter kann eine natrliche oder juristische Person sein. Frher haben

sich Erwerber von auslndischen Gesellschaften fr ihre Zwecke und zu ihrer eigenen
Sicherheit oftmals eine unwiderrufliche und unbefristete Generalvollmacht ausstellen
lassen, wenn ihrer Firma Nominee Direktoren vorstanden. Der auf diese Art
Bevollmchtigte begrndet damit aber immer einen stndigen Vertreter. Zu
bercksichtigen sei hierbei auch, da Sie den Finanzbehrden nur schwer erklren
knnen, warum eine Ihnen eigentlich vllig unbekannte Gesellschaft Ihnen eine
unwiderrufliche und unbefristete Generalvollmacht ausstellt.
Die Profis unter den weltweiten Firmengrndern stellen daher ihren Kunden ohne
gegenteilige Anweisung nur noch widerrufliche und teilweise auch befristete
Vollmachten aus, um den auf diese Weise Bevollmchtigten nicht gleich in die Falle
des 13 AO tappen zu lassen. Gleichwohl verhlt es sich in der Praxis so, da in der
Regel noch nicht einmal eine erteilte schriftliche Vollmacht oder eine wie auch immer
geregelte Vertretungsbefugnis zugunsten / zulasten eines Unternehmens vorliegen
mu, um einen stndigen Vertreter zu begrnden. Hier stehen der Interpretation durch
das Finanzamt Tor und Tr offen, soweit
Geschfte fr das Unternehmen nachhaltig besorgt werden;
der Vertreter stndig ttig ist und
dabei den Sachweisungen des Unternehmens unterliegt.
So ist z.B. kein arbeitsrechtliches Abhngigkeitsverhltnis erforderlich. Der Vertreter
kann sogar seinerseits selbstndiger Unternehmer sein und die Sachweisungen des
auslndischen Unternehmens knnen aus einem Auftrags- oder
Geschftsbesorgungsverhltnis oder aus einem sonstigen Rechtsverhltnis resultieren.
Magebend ist dabei nicht die zivilrechtliche, sondern die tatschliche Gestaltung.
Die Besorgung der Geschfte bezieht sich nur auf Ttigkeiten wirtschaftlicher Art;
Hilfsgeschfte, wie die Ausfhrung von berweisungsauftrgen u.a. zhlen nicht dazu.
Mchten Sie eine auslndische Gesellschaft in Deutschland einsetzen, dann sollten Sie
zwischen gewerblichen Ttigkeiten einerseits und vermgensverwaltenden Ttigkeiten
oder Beteiligungen andererseits dringend unterscheiden. Bei gewerblichen Ttigkeiten,
die zum Auftreten in Deutschland fhren und besonders, wenn Sie im Namen der
auslndischen Gesellschaft Rechnungen an andere, in Deutschland steuerlich
registrierte Marktteilnehmer schreiben, empfehlen wir Ihnen unbedingt die Vornahme
der Gewerbeanmeldung bei der zustndigen Gemeinde und damit auch die steuerliche
Erfassung durch die Finanzbehrden.
Nehmen wir an, Sie knnen die Vorschriften der 10 und 12 AO umgehen:
Den 13 AO mssen Sie besonders ernst nehmen, wenn Sie sich selbst nicht eine
Langzeit-mine legen wollen, die irgendwann hochgeht. In der Praxis sieht die Sache
nmlich oftmals so aus:
Die Betriebsprfer vom Finanzamt sind darauf gedrillt, auf Firmen aus
Steueroasenlndern und Niedrigststeuerlndern zu achten. Wir sagen immer:
Bei Steueroasenlndern sehen die Prfer doppelt rot, bei
Niedrigststeuerlndern einfach rot. Um die von Ihnen gelegte Mine hochgehen
zu lassen, reicht es unter Umstnden, wenn nur einer der in Deutschland
12

steuerlich erfaten Geschftspartner Ihrer auslndischen Firma eine steuerliche


Betriebsprfung erhlt. Stt man bei dieser Prfung auf eine Rechnung der
auslndischen Gesellschaft oder auf den betreffenden Aktenvorgang, so wird
der Betriebsprfer gleich zu recherchieren anfangen und vielleicht zunchst
denjenigen selbst verdchtigen, den er gerade prft, hinter der auslndischen

Firma zu stecken. Dieser wird der Verdchtigung natrlich, zu Recht, vehement


widersprechen. Der Betriebsprfer knnte nun argumentieren, die betreffenden
Rechnungen vorerst nicht anzuerkennen. Bevor nun Ihr Geschftspartner
Gewinnsteuern auf diejenigen Rechnungsbetrge zahlt, die er bereits an die
auslndische Firma berwiesen hat, wird er auf ein Angebot des
Betriebsprfers bereitwillig eingehen: Dieser ist nmlich bereit, von weiteren
Manahmen abzusehen, wenn er von dem Betroffenen erfhrt, wer denn nun
die Lieferungen oder Leistungen tatschlich erbracht hat (Bitte nennen Sie
Namen und Adresse), die der/den Rechnung/en zugrunde liegen. Und das wird
normalerweise ein Mann vor Ort, in der Regel Sie, lieber Leser, gewesen
sein. Und dann brauchen Sie sich nicht zu wundern, wenn Sie vier Wochen nach
der Betriebsprfung die Steuerfahndung vor der Tr stehen haben. Da knnen
wir dann nur noch feststellen: Wieder einmal wurde 13 AO nicht gengend
beachtet!
Offshorefirmen; d.h. Gesellschaften aus Steueroasenlndern, erhalten Sie von vielen,
insbesondere auslndischen Anbietern, die sich um die Vorschriften des deutschen
Steuerrechts keinen Pfennig scheren. Wir sind der Meinung, da Sie sich, abgestellt
auf ihre spezielle Situation bzw. auf Ihr jeweiliges Anliegen, unbedingt von hiesigen
Fachleuten beraten lassen sollten. Die Praxis zeigt allerdings immer wieder, da
einfache Steuerberater mit der Materie berfordert sind und zum Teil sogar kein
Bereichswissen ber diese Thematik haben. Eine sinnvolle Beratung werden Sie nur
von internationalen Steuerberatungs- und Wirtschafts-prfungsgesellschaften
(allerdings zu teuren Honoraren) oder versierten Steuerfachanwlten erhalten. Wir sind
in der Lage Ihnen durch unsere Lnder- und Sachinformationen mehr praxisbezogene
Erlebnis- und Erfahrungsberichte zu vermitteln.
5. Bestellung eines Empfangsbevollmchtigten:
Schriftliche Verwaltungsakte wir Steuerbescheide und Vorauszahlungsaufforderungen
der Finanzbehrden, die als einfacher Brief durch die Post an auslndische
Gesellschaften bzw. sonstige Beteiligte auerhalb des Geltungsbereiches der
Abgabenordnung verschickt werden, gelten einen Monat nach Aufgabe zur Post als
bekanntgegeben; auer es steht unzweifelhaft fest, da das Schriftstck den
Empfnger nicht oder zu einen spteren Zeitpunkt erreicht hat.
Auf diese Weise ist der Beweis ber Zugang und Zeitpunkt des Zugangs in
Zweifelsfllen nicht mehr von der Finanzbehrde zu fhren. Diese Vorschrift ist
verfassungsmig.
Wir weisen Sie darauf hin, da der deutschen Finanzbehrde nur nach deren
ausdrcklichem Verlangen hin ein Empfangsbevollmchtigter genannt werden mu.
Diese Benennung knnen die Behrden rein theoretisch erzwingen, aber die Vorschrift
des 123 AO macht die Be-nennung eines Empfangsbevollmchtigten entbehrlich.
13

Ist die richtige Adressierung eines Schriftstckes nicht mglich und wurde trotz
Aufforderung kein Inlandsvertreter benannt, mu die Finanzbehrde ihr Schreiben
ffentlich zustellen.
6. Erluterungen zu 42 AO: Mibrauch von rechtlichen Gestaltungsmglichkeiten:
An dieser Stelle bitten wir Sie darber nachzudenken, welchen Geschften die Ihnen
bekannte auslndische Gesellschaft nachgeht oder nachgehen soll. Erfassen Sie
selbst das Risiko potentieller Kontroversen mit Ihrer Finanzbehrde!
Auseinandersetzungen mit dem deutschen Fiskus drohen

a) insbesondere bei gewerblichen Ttigkeiten;


b) nicht aber unbedingt bei nicht gewerblichen Ttigkeiten wie Vermgensverwaltung,
Immobilienkauf im Ausland, Beteiligungen im In- und Ausland, Fhrung eines
auslndischen Bankkontos u.a.
Schauen wir uns jetzt die gewerblichen Ttigkeiten (Buchstabe a) nher an und
grenzen wir auch hier das Risiko ein, rger mit dem deutschen Fiskus zu bekommen.
Dazu eine kurze bildliche Darstellung:
aa) A - - - - - - - - - A
ab) I -- - - - - - - - A
ac) A - - - - - - - - I
ad) I - - - - - - - - - I
Wir berlassen Ihnen die Umsetzung / Interpretation des o.a. Schaubildes auf Ihre
derzeitig mgliche Aufgabenstellung.
aa) Die Gesellschaft unterhlt ausschlielich Geschftsbeziehungen vom Ausland (A)
ins Ausland.
ab) Die Gesellschaft liefert Waren oder Dienstleistungen vom Inland (I) ins Ausland.
Leistungsbringer und Zahlungsempfnger ist der inlndische Betrieb.
ac) Die Gesellschaft liefert Waren oder Dienstleistungen vom Ausland ins Inland.
Leistungsbringer und Zahlungsempfnger ist der auslndische Betrieb. Achtung:
Hier
knnten Geflligkeitsrechnungen eintreffen, mit denen die Betriebsausgaben des
Inlands
knstlich reduziert werden sollen. Unsere Meinung: Lassen Sie dringend die Finger
davon;
der Fiskus kennt inzwischen alle Tricks! Ihnen wird bei der nchsten
Betriebsprfung diese
Betriebsausgabe versagt und mglicherweise dann gegen Sie eine
Steuerstrafverfahren
eingeleitet.
ad) Die Geschfte sind rein deutsch-deutscher Natur ohne die Chance der Einbindung
eines
14

Auslandsachverhaltes.
42 AO ist einer der Gummiparagraphen der Abgabenordnung und hat immer dann
herzu-halten, wenn Ihnen die Finanzbehrde nicht ber die 10 (Ort der
Geschftsleitung), 12 (Betriebssttte) oder 13 (Stndiger Vertreter) zu Leibe rcken
kann. Die Literatur zu diesem Paragraphen ist unerschpflich.
Wichtig fr Sie zu wissen ist, da die objektive Beweislast eines Sachverhalts bei der
Finanzbehrde liegt. Allerdings kann Sie das Finanzamt ber einen anderen
Paragraphen der AO ziemlich knebeln, um an eben diese Beweise heranzukommen:
90 AO Mitwirkungs-pflichten der Beteiligten.
Zu den beim Publikum beliebten, von den Finanzbehrden immer wieder nach 42
AO
gekippten Steuersparmodellen gehren:
Subjektive Zurechnung von Einknften unter Angehrigen
Unangemessen hohe Betriebsausgaben
Beeinflussung von Stichtagswerten
Mantelkauf zum Zwecke des Verlustabzuges

Verdeckte Gewinnausschttung
Schtt aus - Hol zurck - Verfahren
Eigenkapitalersetzende Darlehen
Kettenschenkungen
Ring-Geschfte
Einschaltung eines Grundstcks - Zwischenvermieters zur Erlangung des UStVorsteuer-abzuges
Option zur Umsatzsteuerpflicht bei Insolvenz des Leistenden
Vermietung von Mobilien zur Erlangung des USt-Vorsteuerabzuges
Grunderwerbsteuer-Umgehungsflle
Mitgliedsbeitrge als Spenden
Gewinnverlagerungen ins Ausland
Mibrauch von Doppelbesteuerungsabkommen
ber das eine oder andere Modell berichten wir in anderen Informationen ausfhrlich.
An dieser Stelle nur kurz zu den Gewinnverlagerungen ins Ausland:
[aus Tipke-Kruse, Abgabenordnung, Verlag Dr. Otto Schmidt KG, Kln:]
Gewinne lassen sich insbesondere dadurch in das (niedrig besteuernde)
Ausland
verlagern, da im Ausland eine juristische Person mit dem Ziel gegrndet wird,
diesem
im Ausland unbeschrnkt steuerpflichtigen Rechtssubjekt die Gewinne
zurechnen zu
lassen. Solche juristischen Personen als Basen zur Ansammlung von
Einknften und
Vermgen im Ausland werden als Basisgesellschaften bezeichnet. Der
Einsatz
auslndischer Gesellschaften als Steuerrechtssubjekte ist unangemessen,
wenn und
15

solange die Gesellschaft keinem wirtschaftlichen Zweck dient und keine eigene
wirtschaftliche Ttigkeit entfaltet.
7. Zu 69 AO: Haftung:
Mit Datum vom 21.08.1995 erhielt ein Geschftsfhrer aus dem norddeutschen Raum
einen Haftungsbescheid ber DEM 244.000,-- betreffend die Zahlung von
Krperschaftssteuern, Zinsen und Sumniszuschlgen, die das Finanzamt bisher
vergeblich von seiner GmbH gefordert hatte.
Was war geschehen? Der gute Mann hatte einem deutschen Firmenmantelhndler,
wohnhaft in Gibraltar, vollstes Vertrauen geschenkt und sich nicht nur fr teures Geld
eine Gibraltar-Firma andienen lassen, sondern sich gleich auch motivieren lassen, zu
Lasten seiner deutschen GmbH reichlich Rechnungen zugunsten der Gibraltar-Firma
einzubuchen.
Das war natrlich vllig dilettantisch. Bei der nchsten Betriebsprfung kam dann auch
prompt die rote Karte: Versagung des Betriebskostenabzuges. Der Geschftsfhrer
kann von Glck sagen, da der Betriebsprfer ihm nicht die Steuerfahndung auf den
Hals gehetzt hat. Was macht er in seiner Not? Er wendet sich an eine der vielen
dubiosen GmbH-Entsorgungs-firmen, die ihre Dienste unter der Rubrik Beteiligungen
& Geldverkehr in den berregionalen Tageszeitungen anbieten. Fr DEM 20.000,--,
die er an die Kufer seiner Geschftsanteile bar, ohne Quittung, zahlte, verkaufte er

seine GmbH, in der Hoffnung, damit auch seine Schulden beim Finanzamt
loszuwerden.
Auch das war natrlich vllig dilettantisch. Als nmlich das Finanzamt mitbekam, da
bei der GmbH nichts mehr zu holen ist, erhielt der Geschftsfhrer folgenden
Haftungsbescheid:
Die XY GmbH schuldet folgende Steuern bzw. steuerliche Nachleistungen, fr
die Sie als Geschftsfhrer neben der GmbH nach 191 AO i.V.m. 69, 34
AO haften. (....)
Rechtsgrundlage des Haftungsanspruchs:
I) Die Besteuerungsgrundlagen und die Steuerberechnungen sind Ihnen als
Geschftsfhrer bekannt. Sie basieren im Wesentlichen auf den Feststellungen
der Betriebsprfung.
II) Haftungstatbestand
1) Allgemeines
Nach 69 AO haften die in 34, 35 AO bezeichneten Personen, soweit
Ansprche aus
dem Steuerschuldverhltnis infolge vorstzlicher oder grob fahrlssiger Verletzung
der ihnen auferlegten Pflichten nicht oder nicht rechtzeitig festgesetzt oder erfllt
werden.
16

Sie haben als einziger Geschftsfhrer der GmbH gem 34 AO i.V.m. 35


GmbHG die Pflichten der GmbH zu erfllen. Zu den von Ihnen als Geschftsfhrer
zu erfllenden Pflichten gehrt insbesondere dafr zu sorgen, da rechtzeitig
inhaltlich zutreffende und vollstndige Steuererklrungen / Steueranmeldungen
abgegeben werden und die Steuern aus Gesellschaftsmitteln - zumindest anteilig entrichtet werden.
2) Haftungsschaden wegen schuldhafter Pflichtverletzung
Sie haften, soweit die Rckstnde aus den im Haftungszeitraum (14.12.1992 bis
04.07.1994) zur Verfgung stehenden Mitteln htten getilgt werden knnen. Bei
insgesamt
nicht ausreichenden Zahlungsmitteln liegt eine schuldhafte Pflichtverletzung des
Geschftsfhrers nur insoweit vor, als er die vorhandenen Mittel im
Haftungszeitraum nicht zu einer in etwa anteiligen Befriedigung der privaten
Glubiger und des Finanzamtes verwendet hat. Dabei sind auch bereits
entstandene, aber erst knftig fllig werdende Steuerschulden zu bercksichtigen.
Zur Tilgung der Steuerschulden haben Sie in keiner Weise beigetragen. Sie haben
sich der Verpflichtung insofern vorstzlich entzogen, indem Sie die GmbH-Anteile
veruert haben und durch den Wohnsitzwechsel ins Ausland sich dem direkten
Zugriff der Steuerbehrden entzogen haben. Sie haben es demzufolge unterlassen,
die flligen Steuerschulden aus den im Haftungszeitraum vorhandenen Mitteln
anteilig zu tilgen. Damit haben Sie die Ihnen obliegenden Pflichten vorstzlich oder
grob fahrlssig verletzt. Der Haftungstatbestand des 69 AO ist damit erfllt.
3) Ermessensausbung
Weil die Steuerschuldnerin berschuldet bzw. zahlungsunfhig ist, bin ich wegen
des Grundsatzes der Gesetzmigkeit und Gleichmigkeit der Besteuerung
verpflichtet, bestehende Haftungsansprche geltend zu machen und zu
verwirklichen. Es ist deshalb ermessensgerecht, Sie fr den aufgrund Ihrer
schuldhaften Pflichtverletzung entstandenen Schaden als Haftungsschuldner in

Anspruch zu nehmen. Umstnde, die gegen eine Inanspruchnahme sprechen,


konnten nicht festgestellt werden.
8. Erluterungen zu 138 AO: Anzeigepflicht bei Erwerbsttigkeit oder
Firmenbeteiligungen im Ausland:
Hinweis: Lesen Sie bitte noch einmal den im Kapitel 1 angegebenen
Gesetzestext des
138 Abs. 2 AO, bevor Sie sich in die nachfolgenden Erluterungen vertiefen.
Anzuzeigen sind der zustndigen Gemeinde die Erffnung, d.h. die Aufnahme der
Ttigkeit, des Betriebes oder einer Betriebssttte einer auslndischen Gesellschaft in
Deutschland sowie deren Verlegung und deren sptere Aufgabe. Diese Regelung gilt
seit dem 01.01.1987; vorher waren Finanzamt und Gemeinde vom Steuerpflichtigen zu
informieren.
17

Ziel des 138 AO ist eindeutig, die steuerliche berwachung bei


Auslandsbeziehungen zu erleichtern. Durch die vorgeschriebenen Meldungen sollen die
Finanzbehrden rechtzeitig auf einschlgige Sachverhalte, z.B. auf Gesellschaften in
Steueroasenlndern aufmerksam gemacht werden. Deshalb wurde die Nichteinhaltung
dieser Meldevorschriften auch den Bugeld-vorschriften nach 379 AO unterworfen.
Dort heit es in Absatz 2: Ordnungswidrig handelt, wer vorstzlich oder leichtfertig
der Mitteilungspflicht nach 138 Absatz 2 nicht, nicht vollstndig oder nicht
rechtzeitig nachkommt. Nach Ziffer 4 kann diese Ordnungswidrigkeit mit einer
Geldbue bis zu DEM 10.000,-- geahndet werden, soweit nicht eine hrtere Strafe
wegen Steuerhinterziehung ( 370 AO) oder leichtfertiger Steuerverkrzung (378
AO) fllig ist.
Die von Ihnen vorzunehmende Mitteilung wird nicht nur durch die lokalen
Finanzbehrden verwertet, sondern von diesen auch an das Bundesamt fr Finanzen
in Bonn-Bad Godesberg geschickt. Dem Bundesamt obliegt u.a. die zentrale
Sammlung und Auswertung von Unter-lagen ber steuerliche Auslandsbeziehungen. In
der Praxis bedeutet das, da Sie sich schon mit dem mglicherweise nicht gegenber
den deutschen Finanzbehrden angegebenen Kauf eines Aktienpakets einer auf
Inhaberaktien basierenden Auslandsfirma in die Illegalitt begeben wrden!
Hinsichtlich der in 138 AO angegebenen Mindestbeteiligungen sind Meldungen nur
dann vorzunehmen, wenn die angegebenen Grenzen erreicht oder berschritten
werden. Nicht zu melden sind Beteiligungen, die unterhalb der angegebenen Grenzen
bleiben oder sptere Erhhungen bereits gemeldeter Beteiligungen. Die
Finanzbehrden, nicht die Gemeinde, knnen rein theoretisch die Anzeigepflicht mit
Zwangsmitteln durchsetzen.
9. Erluterungen zu 160 AO: Benennung von Zahlungsempfngern:
Die Finanzbehrde ist berechtigt, anstelle der im Ausland ansssigen (Briefkasten-)
Gesellschaft die hinter ihr stehende Person oder Personenmehrheit als Empfnger von
Zahlungen anzusehen, soweit diese Person/en ihr bekannt sind. Dies htte dann bei
den Hintermnnern die blichen Steuerlasten zur Folge.
Allerdings bertrgt 160 AO die sogenannte Benennungslast dem Steuerpflichtigem.
In der Praxis sieht das so aus, da das Verlangen nach Benennung eines
Zahlungsempfngers auch dann gerechtfertigt ist, wenn der Steuerpflichtige dem
Verlangen nicht nachkommen kann, weil er Namen und Anschrift des Empfngers gar
nicht kennt. Diese Unkenntnis hat in der Regel er zu vertreten. Stellt sich heraus, da
dem Steuerpflichtigen ein falscher Name und Adresse mitgeteilt wurde, so hat er im

Zweifel auch dies zu vertreten. Auch kann die Benennungslast nicht durch die Abgabe
einer eidesstattlichen Versicherung abgewehrt werden.
In jenen Fllen, in denen der Steuerpflichtige dem Finanzamt keine befriedigende
Auskunft geben kann, bewirkt dies fr ihn eine Aberkennung der gebuchten und
gezahlten Betriebsausgaben und eine entsprechende Erhhung der Gewinnsteuern.
Die Lehre ist: Immer wissen, an wen Sie was gezahlt haben! Bei auslndischen
18

juristischen Personen mssen Sie zumindest Angaben ber den / die gesetzlichen
Vertreter machen knnen, die Bestand haben und glaubwrdig sind.
19

Immobiliengeschfte
unter Einsatz
auslndischer Firmenmntel
1. Einfhrung:
Sicher kennen Sie die beiden folgenden Steuerflle:
a) Werden GmbH-Anteile oder Aktien innerhalb eines Zeitraumes von sechs Monaten
von privat gekauft und mit Gewinn veruert oder
b) wird eine Immobilie innerhalb von zwei Jahren von privat gekauft und wieder mit
Gewinn veruert,
dann handelt es sich um ein einkommensteuerpflichtiges Spekulationsgeschft.
Finden dagegen An- und Verkauf auerhalb der eben angegebenen Zeitrume statt,
kann ein angefallener Gewinn steuerfrei vereinnahmt werden.
Es hat natrlich eine ganze Reihe von Versuchen gegeben, diese Steuerpflicht zu
umgehen. Konzentrieren wir uns im folgenden auf die Immobiliengeschfte:
Eine beliebte und oft umgesetzte Idee war, eine Immobilie nicht im eigenen Namen,
sondern im Namen einer Aktiengesellschaft zu kaufen, deren einziges Vermgen eben
diese Immobilie war. Die Aktiengesellschaft fhrt keine Namensaktien, sondern
Inhaberaktien; damit ist absolute Anonymitt des/der Eigentmer/s gewhrleistet.
Bei einem Verkauf der Immobilie wurden dann nicht die Immobilie durch die AG
verkauft, sondern gleich die ganze Aktiengesellschaft mit der Immobilie, indem alle
Aktien der AG vllig anonym den Eigentmer wechselten. Da fr Inhaberaktien weder
bei einer deutschen noch bei einer auslndischen AG ein Aktionrsregister gefhrt
wird, reicht die bloe bergabe der Aktien, z.B. im Rahmen eines im Ausland
protokollierten notariellen bernahmeprotokolls aus.
Der Vorteil fr den Verkufer: Keine Versteuerung des angefallenen Gewinns.
Der Vorteil fr den Kufer: Fr ihn ist keine Grunderwerbssteuer fllig, da sich die
Eigentmerschaft im Grundbuch nicht ndert und der Fiskus keine Kenntnis vom
Wechsel der Eigentmerschaft der AG erhlt.
Nachteil fr den Kufer: Keine steuerlichen Abschreibungsmglichkeiten auer jenen,
die schon der AG zugestanden waren.
Eine weitere, vllig legale Variante besteht darin, zunchst ein unbebautes Grundstck
zu kaufen und dann darauf ein Gebude zu errichten. Die Spekulationssteuerpflicht
erfat bekanntlich nur den Ankauf von Immobilien, nicht aber das Erbauen von
Gebuden. Wenn Sie also z.B. ein Grundstck fr DEM 250.000,-- kaufen, darauf fr

1 Mio. DEM ein Gebude errichten und dann die ganze Immobilie fr 1,6 Mio. DEM
verkaufen, ist der Gewinn von DEM 350.000,-- vllig steuerfrei, wenn Sie gegenber
dem Finanzamt nachweisen knnen, da der Wert des Bodens whrend der Zeit, in
20

der das Grundstck in Ihrem Besitz war, nicht gestiegen ist. Das kann z.B. durch
Vorlage der Bodenleitwerte, wie sie vor und nach Baubeginn betrugen, geschehen.
Es gibt zudem ein Urteil des Bundesfinanzhofes vom 01.12.1989 (Az.: III R56/85).
Dort heit es:
Bei dem Verkauf von Gebuden, die der Verkufer auf von ihm angeschafften
Grundstcken errichtet hat, kann ein Spekulationsgeschft nur hinsichtlich des
Grund und Bodens und nicht in Bezug auf die Gebude vorliegen.
2. Grundstcksgeschfte mit auslndischen Briefkastengesellschaften:
Kommen wir zurck auf die Zwischenschaltung von Aktiengesellschaften beim
Immobilien-erwerb und konzentrieren wir uns hier ausschlielich auf die Verwendung
von auslndischen Gesellschaften.
Die deutschen Finanzbehrden versuchten den mannigfaltigen Einsatz dieser AGs bei
Grundstcksgeschften, insbesondere in den neuen Bundeslndern seit Anfang 1994
dadurch zu verhindern, indem sie die Parole ausgaben, da auslndische
Gesellschaften bei Immobilienankaufs- oder -verkaufsgeschften nur dann anerkannt
werden sollten, wenn es sich nicht um eine auslndische Briefkastenfirma handelt.
So schrieb das Amtsgericht Otterndorf am 11.08.1995 bezglich des Ankaufs eines
deutschen unbebauten Grundstckes durch eine Aktiengesellschaft nach dem Recht
des US-Staates Wyoming:
In der Grundbuchsache ... wird auf folgendes hingewiesen: Gem Art. 7
EGBGB unterliegt die Rechts- und Geschftsfhigkeit einer Person dem Recht
des Staates, dem die Person angehrt. Die Rechtsfhigkeit der Kuferin
unterliegt daher dem Recht des US-Bundesstaates Wyoming. Das Gericht
erwgt zur Klrung der Rechtsfragen ein Rechtsgutachten einzuholen. Es wird
Gelegenheit zur Stellungnahme binnen 4 Wochen gegeben.
Das Bundesamt fr Finanzen in Bonn-Bad Godesberg betreibt eine
Informationszentrale Ausland (IZA). Die IZA hat ermittelt, da bei
Grundstcksgeschften in Deutschland zur Vermeidung von Steuern insbesondere
Gesellschaften aus folgenden Lndern zwischen-geschaltet werden: Andorra,
Bahamas, Bermudas, Campione, Cayman Islands, England, Gibraltar, Irland, Isle of
Man, Kanalinseln wie Jersey oder Guernsey, Liechtenstein, Luxemburg, Malta,
Monaco, Niederlande, Niederlndische Antillen, Panama, Schweiz und USA, hier
insbesondere Delaware und Wyoming. Wir zitieren im folgenden aus Internationale
Wirtschaftsbriefe Nr.10 vom 25.05.1994:
Wenn eine Gesellschaft aus den genannten Lndern als Verkufer oder
Kufer einer Immobilie auftritt, sind die Finanzbehrden angewiesen
festzustellen, ob es sich bei dieser Gesellschaft um eine Briefkastenfirma
handelt. Sollte sich dieser Sachverhalt besttigen, tritt folgende Wirkung ein:
21

Der Grunderwerbssteuer unterliegt ein Kaufvertrag, der den Anspruch auf


bereignung begrndet. Dieser Kaufvertrag mu wirksam sein.
Fr die Beurteilung der Rechtswirksamkeit eines Grundstcksvertrages mit
einer auslndischen Person ist auf die im deutschen internationalen Privatrecht
magebliche Sitztheorie abzustellen. Danach bestimmt sich die Rechtsfhigkeit

einer Gesellschaft nach dem Recht des Staates, in dem sich ihr
Verwaltungssitz (= Sitz der Geschftsleitung) befindet. Eine im Ausland
gegrndete Briefkastenfirma hat an ihrem statuarischen Sitz keinen
Verwaltungssitz, da von dort aus keine Geschftsttigkeiten betrieben werden.
Sie ist deshalb im Inland als nicht rechtsfhig anzusehen, es sei denn, sie
knnte nachweisen, da sie nach den Vorschriften desjenigen Staates errichtet
worden ist, in dem sie ihren tatschlichen Verwaltungssitz hat. Hierzu gehrt
regelmig u.a. die Eintragung in das Handelsregister dieses Staates. Da die
Gesellschaft bei einem Grundstcksgeschft in Deutschland in Erscheinung
tritt, gehen die deutschen Finanzbehrden in der Regel davon aus, da die
Gesellschaft ihren tatschlichen Verwaltungssitz in Deutschland hat; d.h. sie
mte in einem deutschen Handelsregister eingetragen sein.
Wird dieser Nachweis nicht erbracht, ist der Kaufvertrag mangels
Rechtsfhigkeit der Gesellschaft unwirksam, ein der Grunderwerbssteuer
unterliegender Rechtsvorgang liegt nicht vor.
Die deutsche Presse schrieb zu diesen Vorgngen: Neuerdings bringen die
Finanzbeamten paradoxerweise ihre gesamte Energie auf, eine sonst bliche
Grunderwerbssteuerpflicht zu verneinen.
Inzwischen liegen eine Reihe von Gerichtsurteilen vor, die wir Ihnen nicht vorenthalten
wollen:
Oberlandesgericht Hamm 18.08.1994 (Az.: 15 W 209/94):
Das Gericht stellt klar, da eine auslndische Kapitalgesellschaft in Deutschland als
rechtsfhig behandelt werden kann, wenn sie ihren tatschlichen Verwaltungssitz im
Grndungsstaat hat. Im Grundbucheintragungsverfahren ist zunchst einmal davon
auszugehen, da eine auslndische Kapitalgesellschaft ihren tatschlichen
Verwaltungssitz in dem Staat hat, nach dessen Recht sie gegrndet ist. Das
Grundbuchamt hat deshalb eine Eintragung nur dann abzulehnen, wenn bei Wrdigung
der Eintragungsunterlagen konkrete Zweifel an dem tatschlichen Verwaltungssitz der
Gesellschaft bestehen.
Bundesfinanzhof 12.06.1995 (Az.: II S 9/95):
Das Finanzamt darf, sofern die Grunderwerbssteuer sichergestellt ist, die
Unbedenklichkeitsbescheinigung nicht deshalb versagen, weil es die
Rechtsfhigkeit einer als Verkuferin auftretenden juristischen Person
auslndischen Rechts verneint und daher die brgerlich-rechtliche
Unwirksamkeit des Erwerbsvorgangs annimmt.
Die Richter wiesen darauf hin, da bei Grundstckskauf- oder -verkaufsvorgngen nur
das zustndige Grundbuchamt und nicht das Finanzamt fr die Prfung der
Rechtsfhigkeit des auslndischen Kufers / Verkufers zustndig ist.
22

Hinweis: Soweit das Grundbuchamt das Bundesamt fr Finanzen, hier die IZA,
um Auskunft ber die betreffend auslndische Gesellschaft bittet, ist eine
Rechtsfhigkeit insbesondere dann anzunehmen, wenn die Anfrage nicht
innerhalb von fnf Monaten eindeutig beantwortet wird.
Inzwischen haben die Finanzbehrden Verwaltungsanweisungen herausgegeben,
demzufolge sie anerkennen, da es alleine dem zustndigen Grundbuchamt obliegt,
die Rechtsfhigkeit der auslndischen Kapitalgesellschaft und damit die Wirksamkeit
des vorliegenden Kaufvertrages zu prfen. In den Fllen, in denen die auslndische
Gesellschaft als Verkuferin auftritt und bereits im Grundbuch eingetragen ist, werden

inzwischen berhaupt keine berprfungen mehr vorgenommen.


Generell beachten Sie daher bitte, lieber Leser:
Wenn Sie in Deutschland als unbeschrnkt Steuerpflichtiger erfat sind, sollten Sie
niemals als Bevollmchtigter einer auslndischen Gesellschaft auftreten und niemals
Immobilienkauf- oder -verkaufsvertrge gegenzeichnen. Die Vertrge sollten immer
durch die auslndischen Geschftsfhrer der auslndischen Gesellschaft
unterschrieben werden. Dies kann ber das Instrument der vollmachtslosen
Vertretung leicht gehandhabt werden.
Sie sollten keine Gesellschaft fr den Kauf einer deutschen Immobilie einsetzen, der
man leicht den Briefkastencharakter zuordnen kann. Vermeiden Sie also die
Firmengrndung mit einem Geschftsfhrer [Nominee Treuhnder], der schon bei
Dutzenden von anderen Firmen in gleicher Position ttig ist und vermeiden Sie eine
Sitzadresse, an der schon Hunderte andere Firmen registriert sind. Dies betrifft
insbesondere Aktiengesellschaften aus Liechtenstein, Gibraltar, Isle of Man, der
Karibik, Panama und den USA. Lassen Sie die Immobilie von einer Gesellschaft
kaufen, die sich in nichts von rtlich gewerblich ttigen Gesellschaften in deren
Heimatland unterscheidet!
3. Immobiliengeschfte in Deutschland unter Einsatz einer schweizerischen
Gesellschaft:
3.1. Kauf und Verkauf von Grundstcken:
Der Kauf und Verkauf von Grundstcken durch eine auslndische Gesellschaft ist in
Deutschland rechtlich nicht eingeschrnkt. Grundstckshandel mu den deutschen
Behrden nur dann angezeigt werden, wenn er gewerblich betrieben und ber eine
deutsche Zweigstelle ausgebt wird. Danach kann eine Gewerbeanmeldung fr eine
auslndische Gesellschaft in Deutschland in der Regel unterbleiben, wenn es sich um
lediglich zwei bis drei Geschfts-vorflle im Jahr handelt und wenn ein Vertreter der
Gesellschaft zur Besorgung der Geschfte im Inland nur kurzfristig ttig wird.
3.2. Die Besteuerung der schweizerischen Gesellschaft:
Bei Aktiengesellschaften, die in der Schweiz ansssig sind, mssen zunchst die
folgenden steuerlichen Grundstze beachtet werden:
Besteuerung als auslndische Basisgesellschaft:
23

Sind an der schweizerischen AG deutsche Steuerpflichtige beteiligt, so kann der


deutsche Fiskus die Einknfte und das Vermgen der Gesellschaft besteuern, wenn
deren Zwischen-schaltung eine rechtsmibruchliche Gestaltung darstellt. Die
Gesellschaft wrde dann fr steuerliche Zwecke ignoriert und die Einknfte und das
Vermgen den Gesellschaftern im Inland zugerechnet. Es ist allerdings schwer fr den
Fiskus, die Eigentumsverhltnisse an einer schweizerischen AG zu erkennen, wenn
diese nicht aus Namensaktien, sondern aus Inhaberaktien besteht.
Nach der Rechtsprechung des Bundesfinanzhofes zu den auslndischen
Basisgesellschaften ist Rechtsmibrauch immer dann gegeben, wenn fr die
Errichtung der Gesellschaft im steuerlich gnstigeren Ausland wirtschaftliche oder
sonstige beachtliche Grnde fehlen und die Gesellschaft keine eigene wirtschaftliche
Ttigkeit entfaltet.
Zur Vermeidung der Annahme einer Basisgesellschaft ist es danach erforderlich, da
die Gesellschaft wirtschaftlich in der Schweiz ttig ist und beispielsweise nicht nur
Vermgens-verwaltung betreibt. Sie sollte zumindest ber eine eingerichtete
Brostruktur mit eigener Telefon- und Telefaxleitung verfgen.

Hinzurechnungsbesteuerung nach dem Auensteuergesetz:


Sofern deutsche Anteilseigner zu insgesamt mehr als 50% an der schweizerischen AG
beteiligt sind, kommt eine Besteuerung der thesaurierten Einknfte der AG in
Deutschland nach dem Auensteuergesetz in Betracht. Danach unterliegen der
Zugriffsbesteuerung bei den deutschen Anteilseignern diejenigen Einknfte der AG, die
nicht aus bestimmten aktiven Ttigkeiten stammen und die in der Schweiz niedrig
besteuert werden. Unter der Annahme, da beides in Ihrem Fall nicht relevant ist,
erfolgt die Besteuerung der AG wie folgt:
Die schweizerische Gesellschaft hat - wie wir annehmen - ihre Geschftsleitung nicht
in Deutschland und ist deshalb in Deutschland nur beschrnkt steuerpflichtig. Das
bedeutet, da sie der Steuerpflicht nur mit den sogenannten inlndischen Einknften
unterliegt. Dies knnen in Ihrem Fall beispielsweise Einknfte aus Vermietung und
Verpachtung sein.
Am 01.01.1994 ist eine nderung des 49 EStG in Kraft getreten. Bisher galten
Einknfte im Wesentlichen nur dann als gewerblicher Natur, wenn die schweizerische
AG eine Betriebssttte in Deutschland unterhalten oder einen stndigen Vertreter in
Deutschland bestellt hat ( 49 Abs.1 Nr.2a EStG). Seit der Gesetzesnderung zhlen
Einknfte, die aus der Veruerung von unbeweglichem Vermgen oder Rechten an
Grundbesitz durch eine auslndische juristische Person erzielt werden, ebenfalls zu
den Einknften aus einem Gewerbebetrieb und unterliegen daher der beschrnkten
Einkommenssteuerpflicht. Der Tatbestand der gewerblichen Ttigkeit ergibt sich somit
direkt aus der Rechtsform heraus. Eine gesonderte Gewerbeanmeldung ist jedoch
nach Meinung der von uns befragten Finanzmter und des Bundesfinanzhofes durch
diese nderung nicht notwendig, da es sich um eine reine Steuerbetrachtung handelt.
Seit Januar 1994 unterliegen also die Gewinne aus Immobilienveruerungen durch im
Ausland ansssige, vermgensverwaltende Kapitalgesellschaften bzw. solche
Krperschaften, die deutschen Kapitalgesellschaften oder sonstigen juristischen
Personen des privaten Rechts gemessen an ihren Buchfhrungspflichten gleichgestellt
24

sind, einem Krperschaftssteuersatz von 42%. Dies bezieht sich auf


Veranlagungszeitrume seit 1994; fr 1993 gelten noch 46%.
Die laufenden Einknfte aus Vermietung und Verpachtung bleiben als solche bestehen
und werden nicht als gewerbliche Einknfte qualifiziert. Die Gewerbesteuer von ca.
14-20% ist weiterhin erst dann fllig, wenn eine Betriebssttte in Deutschland errichtet
wird.
3.3. Kauf eines Grundstckes und anschlieende Bebauung:
Hinsichtlich der anzuwendenden Besteuerungsgrundstze gilt dasselbe wie unter Punkt
3.2. ausgefhrt.
Begrndet der deutsche Immobilienhndler einen stndigen Vertreter fr die
schweizerische AG in Deutschland, so ist der entstehende Veruerungsgewinn stets
in vollem Umfang steuerpflichtig, da es sich hier nicht, wie eingangs dargelegt, um
einen Immobilienkauf eines Privatmannes handelt. Der Immobilienhndler wird in der
Regel dann als stndiger Vertreter der AG anzusehen sein, wenn er deren Geschfte
regelmig besorgt und dabei den Sachweisungen der AG unterliegt. Als
Geschftsbesorgung gelten insbesondere die Beschaffung von Auftrgen sowie die
Vermittlung und der Abschlu von Vertrgen.
Wird hingegen bei jedem Abschlu ein anderer Makler eingesetzt, so liegt keine
nachhaltige Geschftsbesorgung im oben erwhnten Sinn vor. Dennoch mssen seit

1994 die durch Veruerung von Immobilien erzielten Einknfte einer auslndischen
Kapitalgesellschaft in Deutschland entsprechend der beschrnkten
Einkommenssteuerpflicht versteuert werden.
3.4. Wie sieht die Praxis aus?
Die auslndische Gesellschaft mte im nchsten Jahr die Steuererklrung fr den
vorangegangenen Zeitraum abgeben. Bis dahin ist in der Regel aber die Immobilie,
deren Verkauf den Steuervorgang auslst, auf den neuen Erwerber umgeschrieben
worden. Die Gesellschafter der Schweizer AG sind den deutschen Finanzbehrden
nicht bekannt bzw. fr diese nicht greifbar, weil die AG auf Inhaberaktien basiert. Da
der Gesetzgeber versumt hat, eine Haftungsvorschrift einzufhren, indem der
Erwerber einen Teil des Kaufpreises als Quellensteuer, z.B. 15 oder 20%, an das
Finanzamt abfhren mu, ist nur die auslndische Gesellschaft Steuerschuldner und in
der Praxis fr die deutschen Finanzbehrden so gut wie nicht greifbar.
25

Die deutsche
Gesellschaft mit beschrnkter
Haftung (GmbH)
Die rechtliche Organisationsform der Gesellschaft mit beschrnkter Haftung [GmbH],
die vor mehr als 100 Jahren am 20.04.1892 in Deutschland eingefhrt wurde, gewann
in den letzten Jahrzehnten eine immer grer werdende Bedeutung. Whrend die Zahl
der Gesellschaften von 15.508 Ende September 1909 bis auf 80.406 Ende 1970
kontinuierlich anstieg und der Bestand 1972 erstmals mehr als 100.000 Gesellschaften
betrug, trat in den folgenden zwei Jahrzehnten ein besonders krftiger Zuwachs um
mehr als das Fnffache ein. Nach Erhebungen der amtlichen Statistik waren Ende Mai
1992 in den Handelsregistern der alten und neuen Bundes-lnder insgesamt 509.949
Gesellschaften mit 231,6 Mrd. DEM Kapital registriert.
Die GmbH ist eine rechtliche Organisationsform vor allem fr kleinere und mittlere
Unternehmen geblieben, auch wenn eine Reihe grerer Unternehmen sich ebenfalls
dieser Rechtsform bedient.
1. Die Wesensmerkmale der GmbH:
Juristische Person:
Die Gesellschaft mit beschrnkter Haftung ist eine juristische Person des Privatrechts
und damit ein Rechtsgebilde mit vollstndiger Rechts- und Prozefhigkeit. Sie nimmt
am Rechtsverkehr gleichberechtigt teil wie eine natrliche Person; d.h. sie ist Trger
von Rechten und Pflichten, kann Eigentum und andere dingliche Rechte an
Grundstcken erwerben und kann klagen sowie verklagt werden ( 13 Abs.1
GmbHGesetz).
Letztendlich handlungsfhig wird die GmbH aber nur durch eine oder
mehrere natrliche Personen, nmlich den oder die gesetzlichen Vertreter.
GmbHs knnen zu jedem gesetzlich zulssigen Zweck durch eine oder mehrere
Personen errichtet werden ( 1 GmbHG). Die meisten Gesellschaften werden zur
Betreibung eines Handelsgewerbes gegrndet, da ihre Haftung fr Verbindlichkeiten
gegenber Glubigern auf das Gesellschaftsvermgen beschrnkt ist; aber auch fr
Ttigkeiten auf kulturellem, karitativem, sportlichem, knstlerischem oder

wissenschaftlichem Gebiet wird eine GmbH verwendet. Es gibt nur wenige


Ausnahmen, in denen die Rechtsform der GmbH unzulssig ist. So darf z.B. ein
Rechtsanwalt fr die Ausbung seiner Ttigkeit keine GmbH whlen, weil es seinem
Standesrecht widerspricht. Auch Hypothekenbanken und Versicherungsunternehmen
knnen nach deutschem Recht nicht als GmbH gefhrt werden.
26

Glubigerschutz:
Da die GmbH, wie der Name ja schon sagt, nur begrenzt haftet, hat der Gesetzgeber
dem Glubigerschutz besondere Aufmerksamkeit gewidmet. Alle, gerade in den
besonders entscheidenden Phasen der Grndung und Liquidation einer Gesellschaft,
auftretenden Unregelmigkeiten bezglich der nicht oder nicht vollstndigen
Einzahlung des Stamm-kapitals oder der Vorenthaltung von Glubigern des Kapitals im
Zuge der Geschftsttigkeit zum Vorteil der Inhaber werden rigoros geahndet, in
schweren Fllen auch mit Gefngnisstrafen.
Grndung einer GmbH:
Die Grndung einer GmbH erfolgt durch einen (diese gesetzliche Regelung gilt erst
seit dem 01.01.1981) oder mehrere Gesellschafter. Gesellschafter darf jede in- oder
auslndische natrliche oder juristische Person, aber auch jede Personengesellschaft
sein, deren Rechts-fhigkeit durch eine Handelsregistereintragung dokumentiert ist.
Zwingend vorgeschrieben ist ein Vertrag ber den GmbH-Grndungsakt,
Gesellschaftsvertrag, Satzung oder Statut genannt, der vor einem Notar
geschlossen und von allen Gesellschaftern unterzeichnet werden mu. Die Praxis hat
ergeben, da manche Registerrichter auch vor auslndischen Notaren geschlossene
GmbH-Grndungsvertrge ohne jede Einschrnkung akzeptieren, andere
Registerrichter dagegen eine Nachbeurkundung vor einem deutschen Notar verlangen.
Sollte aus irgendeinem Grund ein Gesellschafter verhindert sein, kann er einen
Vertreter bestellen, der seinerseits eine notariell beglaubigte Vollmacht vorweisen
mu.
Gem 3 Absatz 1 GmbHG ist fr den Gesellschaftsvertrag ein obligatorischer
Mindestinhalt vorgeschrieben:
die Firma (= der Name) und der Sitz der Gesellschaft
der Gegenstand des Unternehmens
der Betrag des Stammkapitals und
der Betrag der von jedem Gesellschafter auf das Stammkapital zu leistenden
Stammeinlage.
Ein Muster einer Kurzfassung eines GmbH-Grndungsvertrages ist diesem Buch
beigefgt.
Zustzlich knnen natrlich weitere Vertragsinhalte frei vereinbart werden; so z.B. als
innergesellschaftliche Regelung, d.h. da alle von den Gesellschaftern in den
Angelegenheiten der Gesellschaft zu treffenden Entscheidungen durch einfachen
Gesellschafterbeschlu ohne notarielle Beurkundung und den damit verbundenen
Aufwand erfolgen drfen; oder z.B. in einem Zusatzvertrag als persnliche Regelung
zwischen den Gesellschaftern, die eine Gewinnverteilung in Abweichung zum
Gesellschaftsvertrag vorsieht. Auer dem gesetzlich vorgeschriebenen
Vertragsmindestinhalt gilt die Vertragsfreiheit.
Der Name der GmbH:
Die Firma der GmbH ist der Name, unter dem sie als juristische Person im
Rechtsverkehr auftritt. Sie mu entweder von dem Gegenstand des Unternehmens

entlehnt sein [Sachfirma] oder die Namen der Gesellschafter bzw. den Namen
27

wenigstens eines derselben mit einem das Vorhandensein eines


Gesellschaftsverhltnisses andeutenden Zusatz [Personenfirma] enthalten. Die Namen
anderer Personen als der der Gesellschafter drfen in die Firma nicht aufgenommen
werden. Die Firma der Gesellschaft mu in allen Fllen die zustzliche Bezeichnung
mit beschrnkter Haftung enthalten ( 4 GmbHG).
Der Sitz der GmbH:
Im Gesellschaftsvertrag ist der Sitz der GmbH, d.h. der Ort an dem die
Zentralverwaltung oder der Hauptsitz unterhalten wird, festzulegen. Einen Doppelsitz
kann es nicht geben; an anderen Orten darf lediglich eine Zweigniederlassung oder
eine unselbstndige Zweigstelle errichtet werden. Eine nach deutschem Recht
gegrndete GmbH mu ihren Sitz in Deutschland haben, die Gemeinde ist jedoch frei
whlbar. Nach dem Sitz richtet sich in jedem Fall die Zustndig-keit des
Registergerichts sowie der Gerichtsstand. Sofern die Gesellschafter per Beschlu
den Sitz der GmbH ins Ausland verlegen wollen, ist dies nach herrschender Meinung
mit einem Auflsungsbeschlu gleichzusetzen.
Der Gegenstand des Unternehmens:
Der Gegenstand des Unternehmens gibt Auskunft ber die Art der Ttigkeit einer
GmbH. Ohne Angabe des Unternehmensgegenstandes ist die Grndung unmglich.
Bei der Formu-lierung im Gesellschaftsvertrag wird weitgehende Konkretisierung der
unternehmerischen Ttigkeit erwartet, eine reine Angabe des Gesellschaftszweckes
ist fr eine handels-registerliche Eintragung nicht ausreichend. Grundstzlich gibt es
bei der Wahl des Unternehmensgegenstandes keine Beschrnkungen, allerdings kann
das Registergericht bei gesetzes- oder sittenwidrigen Ttigkeiten die Eintragung der
GmbH verweigern.
Im Anhang haben wir Ihnen exemplarisch ca. 50 verschiedene Formulierungen
hinsichtlich des Gegenstandes einer GmbH aufgelistet, um Ihnen einige Anregungen zu
geben.
Das Stammkapital der GmbH:
Das Stammkapital einer GmbH mu seit der Reform von 1980 mindestens DEM
50.000,-- betragen und stellt die Summe aller Stammeinlagen der Gesellschafter dar.
Dieses ist nicht identisch mit dem Gesellschaftsvermgen, das das Stammkapital bei
weitem bersteigen kann. Ziel des Gesetzgebers bei der Festsetzung eines
Mindeststammkapitals war es, der Gesellschaft eine eigenfinanzierte
Vermgensmasse zu verschaffen, so da den Glubigern im Fall des Konkurses
wenigstens eine Mindesthaftungssumme zur Deckung der Forderungen bleibt, wenn
schon die Gesellschafter nicht persnlich zur Haftung herangezogen werden knnen.
Die Stammeinlagen sind die Betrge, die die einzelnen Gesellschafter als ihren Einsatz
in die GmbH einzubringen haben. Im Gesellschaftsvertrag mssen die Namen der
Gesellschafter genannt und ihre jeweiligen Einlagen exakt und in deutscher Whrung
beziffert sein. Der Geschftsanteil jedes Gesellschafters bestimmt sich nach dem
Betrag der von ihm bernommenen Stammeinlage(n).
Jede Stammeinlage
mu mindestens DEM 500,-- betragen;
28

kann fr die einzelnen Gesellschafter unterschiedlich hoch sein;


mu in Deutscher Mark durch 100 teilbar sein;

mu auf einen bestimmten Geldbetrag lauten, auch wenn sie in Form eines
Sachwertes geleistet wird.
Fr die Leistung von Geld- oder Sacheinlagen hat der Gesetzgeber eindeutige
Vorschriften erlassen, ohne deren Beachtung keine Eintragung der GmbH in das
zustndige Handelsregister erfolgen kann. So mssen:
Geldeinlagen vor Anmeldung der GmbH zur Eintragung nicht voll erbracht werden.
Es gengt, da auf jede Stammeinlage ein Viertel eingezahlt worden ist, allerdings
mu insgesamt auf das Stammkapital mindestens soviel eingezahlt sein, da der
Gesamtbetrag der eingezahlten Geldeinlagen zuzglich des Gesamtbetrages der
Stammeinlagen fr die Sacheinlagen zu leisten sind,
- bei zwei oder mehr Grndungsgesellschaftern DEM 25.000,-- erreicht,
- bei nur einem Grndungsgesellschafter DEM 50.000,-- betrgt.
Sacheinlagen mssen in jedem Fall vor der Handelsregisteranmeldung voll
erbracht werden und sind so zu erbringen, da sie endgltig zur freien Verfgung
der Geschftsfhrer stehen.
Sacheinlagen knnen sich beziehen auf Grundstcke, Immobilien, Schiffe, Patente,
andere Unternehmen etc. Die Gesellschafter mssen diese Sacheinlagen in einem
Sachgrndungs-bericht auffhren, der gemeinsam mit dem Gesellschaftsvertrag zu
erstellen ist. Damit der Registerrichter prfen kann, ob der tatschliche Wert der
Sacheinlage den Betrag der bernommenen Stammeinlage erreicht, sind zustzliche
Unterlagen zum Beweis vorzulegen. Als Unterlagen kommen
Sachverstndigengutachten, Preislisten, Tarife, Bilanzen etc. in Betracht. Sind
Sacheinlagen berbewertet worden, mu in Hhe des Differenzbetrages eine
zustzliche Geldeinlage geleistet werden, andernfalls sind die Glubiger nicht
ausreichend geschtzt.
Der Geschftsfhrer einer GmbH:
Jede GmbH mu ber einen oder mehrere Geschftsfhrer als gesetzliche Vertreter
verfgen, die die Geschfte der Gesellschaft fhren und gerichtlich und
auergerichtlich vertreten. Als Geschftsfhrer kommen nur natrliche, unbeschrnkt
geschftsfhige Personen in Frage. Sie knnen, aber sie mssen nicht mit den
Gesellschaftern identisch sein.
Die Bestellung eines Geschftsfhrers erfolgt im Gesellschaftsvertrag.
Wer kann nicht Geschftsfhrer werden?
a) Personen, die bereits wegen Konkursdelikten strafrechtlich belangt wurden oder
denen die Berufsausbung aus irgendwelchen Grnden amtlich untersagt worden
ist, drfen fr einen Zeitraum von fnf Jahren keine Geschftsfhrerttigkeit
ausben.
b) Personen, die keine deutsche Aufenthaltserlaubnis haben. Da das GmbHG hierzu
keine Bestimmungen enthlt, ist die stndige deutsche Rechtsprechung
anzuwenden. Wer sich fr diesen Punkt nher interessiert, lese bitte Kapitel 5
Auslndische Geschftsfhrer nach.
29

Sofern im Gesellschaftsvertrag nichts anderes vereinbart wurde, gilt die


Gesamtvertretungs-befugnis. Mglich ist es natrlich auch,
Einzelgeschftsfhrungsbefugnis zu erteilen und Geschftsbereiche an mehrere
Geschftsfhrer aufzuteilen. Ein Geschftsfhrer kann jederzeit durch die
Gesellschafter aus seinem Amt abberufen werden.
2. Die Grndung einer GmbH:

Wenn Sie die Neugrndung einer deutschen GmbH selbst vornehmen mchten,
sieht der
Grndungsablauf wie folgt aus:
a) Sie nehmen Kontakt zur Industrie- und Handelskammer (IHK) in dem Bezirk auf, in
dem die Gesellschaft ihren Firmensitz haben soll und klren mit ihr den von Ihnen
gewnschten Firmennamen ab. Nach 30 Handelsgesetzbuch (HGB) mu sich jede
neue Firma von allen in dem IHK-Bezirk bereits bestehenden Firmen deutlich
unterscheiden, und nach dem Grundsatz der Firmenwahrheit darf die Firma nicht so
gewhlt werden, da das Publikum ber die Ttigkeit der GmbH getuscht werden
knnte. Ist von dieser Seite aus alles in Ordnung, erklrt die IHK ihr schriftliches
Einverstndnis. Es empfiehlt sich, die Zulssigkeit der Firma und des
Unternehmensgegenstandes bereits vor der notariellen Beurkundung des
GmbHGesellschaftsvertrages
abzustimmen, damit keine unntigen Kosten entstehen,
denn jede vorzunehmende nderung ruft erneut den Notar auf den Plan, der fr
seine Leistungen natrlich Gebhren verlangt.
b) Sie entwerfen einen Gesellschaftsvertrag gem 3 Abs.1 GmbHG analog der im
Anhang abgebildeten Kurzfassung sowie eine Liste der Gesellschafter.
c) Mit dem IHK-Schreiben (a), dem Gesellschaftervertrag und der Liste der
Gesellschafter (b) gehen Sie nun zu einem Notar. Dort verabreden Sie einen Termin
zur Beurkundung des Gesellschaftsvertrages sowie zur Beglaubigung der vom
Notar aufzusetzenden schriftlichen Anmeldung der GmbH-Grndung zum
Handelsregister.
d) Sie grnden alleine oder mit Partnern die Gesellschaft im Beisein des Notars, denn
2 GmbHG besagt ausdrcklich: Der Gesellschaftsvertrag bedarf notarieller
Form. Er ist von smtlichen Gesellschaftern zu unterzeichnen. Dabei knnen
auch Vertreter auftreten, diese mssen allerdings eine notarielle Vollmacht
vorweisen.
e) Mit der notariellen Urkunde in der Hand erffnet der durch die Gesellschafter vor
dem Notar bestimmte erste Geschftsfhrer der GmbH ein Bankkonto bei einer
beliebigen Bank.
f) Es erfolgt nun die Einzahlung des Stammkapitals auf das Konto der GmbH; und
zwar mindestens DEM 25.000,-- bei zwei oder mehr Gesellschaftern oder DEM
50.000,-- bei einem einzigen Gesellschafter.
30

g) In vielen Fllen mssen Sie jetzt leider noch einmal zur IHK. Dort legen Sie denen
die Bankeinzahlungsbelege betreffend der Einzahlung des Stammkapitals und den
oder die Bankkontoauszge vor. Die IHK erstellt daraufhin die sogenannte
Unbedenklichkeits-bescheinigung der IHK, derzufolge diese keine Einwnde gegen
die Eintragung der GmbH in das Handelsregister hat. Von IHK zu IHK
unterschiedlich wird die bergabe dieser Bescheinigung gehandhabt: Sie knnen
sie entweder bei der IHK abholen oder die IHK schickt sie direkt dem zustndigen
Handelsregister zu.
h) Sie bergeben dem zustndigen Registergericht am vorgesehenen Firmensitz
der
Gesellschaft alle nach 8 GmbHG vorgeschriebenen Anmeldeunterlagen:
Das notariell beglaubigte Anmeldeschreiben;
der notariell beurkundete Gesellschaftsvertrag.

Eine von den Anmeldenden unterschriebene Liste der Gesellschafter, aus der
Namen, Vornamen, Stand und Wohnort der Gesellschafter und der Betrag der
von jedem bernommenen Stammeinlage hervorgeht.
Vorsichtshalber auch den Bankkontoauszug in Kopie.
Im Falle einer Sachgrndung den Sachgrndungsbericht sowie alle
Bewertungsunterlagen,
damit der Registerrichter der berbewertung entgegenwirken kann.
Die Unbedenklichkeitsbescheinigung der IHK.
Eventuell ntige Genehmigungsurkunden, denn trotz Gewerbefreiheit ist die
Aufnahme einiger Ttigkeiten genehmigungspflichtig (z.B. Bankgeschfte,
Personenbefrderung, Bautrger- und Maklerttigkeiten).
i) Sie bezahlen den Eintragungsvorschu auf Aufforderung des Registergerichts unter
Angabe des Aktenzeichens.
j) Er erfolgt die Eintragung der GmbH ins Handelsregister.
Wir haben eine GmbH-Grndung und -eintragung schon fter innerhalb von nur sieben
Tagen geschafft. In der Regel sollten Sie aber von einen Zeitraum von vier Wochen
ausgehen, wenn Sie alle oben beschriebenen Wege selbst erledigen. Ihr Zeitgewinn
ist trotzdem immer noch erheblich, denn eine Grndung ber Notare dauert bis zur
Eintragung oft mehrere Monate, da der Notar alle Wege in der Regel nur postalisch
erledigt und zudem die anstehenden Arbeitsschritte in seinem Bro und im Bro der
IHK nicht zgig, sondern unter Umstnden erst nach Wochen erledigt werden. Auch
dauert es leider manchmal bis zu 10 Tagen, bis der Notar die fr die
Bankkontoerffnung erforderliche Abschrift der Satzungsurkunde erstellt hat.
Ja, so fragen manche Kunden, warum sollte ich denn meine GmbH mglichst schnell
ins Handelsregister eingetragen bekommen? Nun, dazu ein kurzer, vereinfachter
Einblick in die geltende Rechtslage:
1. Vorgrndungsgesellschaft: Eine solche entsteht mit der Willenserklrung, eine
gemeinsame GmbH zu grnden. Sie besteht bis zum Zeitpunkt des notariell
beurkundeten Gesellschafts-vertrages und ist nicht vorsteuerberechtigt.
2. Vorgesellschaft: Diese entsteht mit Unterzeichnung des notariell beurkundeten
Gesellschaftsvertrages und endet bei Eintragung in das Handelsregister. Die
31

Vorgesellschaft wird als GmbH i.G. [in Grndung] bezeichnet. Sie ist
vorsteuerberechtigt.
Whrend dieser beiden Phasen, also vor Eintragung der Gesellschaft in das
Handelsregister am Sitz der Gesellschaft besteht die Gesellschaft mit beschrnkter
Haftung als solche nicht. Ist vor Eintragung im Namen der Gesellschaft schon
geschftlich gehandelt worden, so haften die Handelnden (Geschftsfhrer und
Gesellschafter) fr eingegangene Verbindlichkeiten persnlich und
gesamtschuldnerisch ( 11 Abs.1 und 2 GmbHG). Also:
Fr alle im Grndungsstadium eingegangenen Verbindlichkeiten und
vertraglichen Verpflichtungen haften die gesetzlichen Vertreter und die
Gesellschafter gegenber den Glubigern mit ihrem gesamten Privatvermgen.
Wenn Sie also darauf angewiesen sind, da Ihre GmbH schnellstmglich einsatzfhig
sein mu, sollten Sie aufgrund der geschilderten Rechtslage nicht den normalen, aber
brokratischen Grndungsweg whlen, der Ihr Privatvermgen unter Umstnden
monatelang einer nicht eingrenzbaren Haftungsgefahr aussetzt. Sie sollten eine der am
Markt erhltlichen GmbH-Vorratsgesellschaften kaufen. Mehr zu diesem Thema

unter Kapitel 8.
Wurden seitens des Registerrichters keine Mngel festgestellt, wird die Eintragung
der Gesellschaft in das Handelsregister unter Abteilung B veranlat. Die Eintragung
umfat folgende Daten: die Firma, den Sitz der Gesellschaft, den Gegenstand des
Unternehmens, die Hhe des Stammkapitals, das Datum des Gesellschaftsvertrages,
die Geschftsfhrer, deren Vertretungsbefugnis sowie eine eventuelle Beschrnkung
der Laufzeit der Gesellschaft. Die Namen und Anschriften der Gesellschafter werden
nicht angegeben.
3. Die Sonderform der Einmann-GmbH:
3.1. Entstehung mit Grndung der GmbH:
Seit der GmbH-Novelle von 1980 ist auch die Grndung einer GmbH durch eine
einzige natrliche oder juristische Person vom Gesetzgeber zugelassen. Grundstzlich
gelten dazu dieselben Vorschriften, die bei Grndung durch mehrere Gesellschafter
angewendet werden. Allerdings hat man im Interesse der Glubiger und zum Schutz
ihrer Forderungen eine Sonderregelung bei der Aufbringung des Stammkapitals
eingefhrt. So gilt fr den Einmann-Grnder zwar ebenfalls die Regelung, da vor
Anmeldung der Gesellschaft zur Eintragung in das Handelsregister ein Viertel der
Stammeinlage, mindestens jedoch DEM 25.000,-- eingezahlt werden mssen, aber
zustzlich ist ber den noch fehlenden Restbetrag eine Sicherheitsleistung zu
erbringen.
Auskunft, welcher Art diese Sicherheitsleistung sein mu, gibt das Brgerliche
Gesetzbuch
[BGB] in 232. Zugelassen sind demnach z.B.:
die Hinterlegung von Geld oder Wertpapieren;
die Verpfndung von Forderungen oder beweglichen Sachen;
32

die Bestellung von Hypotheken an Schiffen, die in einem deutschen Schiffsregister


eingetragen sind;
die Bestellung von Hypotheken an inlndischen Grundstcken;
die Stellung eines solventen Brgen, der ein in der Hhe der zu leistenden
Sicherheit angemessenes Vermgen besitzt und seinen allgemeinen Gerichtsstand
in Deutschland hat;
aber auch andere Leistungen, wenn sie wirtschaftlich gleichwertig sind.
Hinweis: Wir empfehlen Ihnen die sofortige Einzahlung des Mindeststammkapitals
von
DEM 50.000,-- in voller Hhe. Das vermeidet Aufwand und fhrt so nicht zu
Verzgerungen bei der Eintragung der GmbH.
Der oder die Geschftsfhrer mssen bei der Anmeldung der Gesellschaft zum
Handelsregister versichern, da sowohl der Mindestbetrag von DEM 25.000,-- als
auch die entsprechenden Sicherheitsleistungen bestellt sind. Bei unrichtigen Angaben
haften die Geschftsfhrer persnlich und machen sich zudem auch noch strafbar.
3.2. Entstehung einer Einmann-GmbH nach bereits erfolgter Eintragung:
Nun kann eine Einmann-GmbH selbstverstndlich auch dann entstehen, wenn
Gesellschafter nach einer gewissen Zeit aus der Gesellschaft ausscheiden oder aus
bestimmten Grnden ausgeschlossen werden.
Fr diesen Fall hat der Gesetzgeber die Sicherung des Stammkapitals wie folgt
geregelt:

Vereinigen sich innerhalb von drei Jahren nach der Eintragung der Gesellschaft in das
Handelsregister alle Geschftsanteile in der Hand eines Gesellschafters oder daneben
in der Hand der Gesellschaft, so hat der Gesellschafter innerhalb von drei Monaten
seit der Vereinigung der Geschftsanteile alle Geldeinlagen voll einzuzahlen oder der
Gesellschaft fr die Zahlung der noch ausstehenden Betrge eine Sicherung zu
bestellen oder einen Teil der Geschftsanteile an einen Dritten zu bertragen. Die
Geschftsfhrer haben die Vereinigung der Geschftsanteile unverzglich dem
Handelsregister mitzuteilen ( 19 GmbHG). Wird diese Verpflichtung nicht erfllt, setzt
das Gericht eine Nachfrist. Lt die Geschftsleitung jedoch auch diese Frist
verstreichen, fhrt das zwangslufig zur Auflsung der Gesellschaft von Amts wegen.
3.3. Die Bedeutung des 181 BGB:
Im Prinzip funktioniert eine Einmann-GmbH (Kennzeichen: alle Geschftsanteile sind in
einer Hand) genauso wie eine Mehrpersonen-GmbH (Kennzeichen: die Anteile liegen
bei mehreren Gesellschaftern); allerdings mit dem gravierenden Unterschied, da bei
dieser Sonderform der einzige Gesellschafter in der Regel identisch ist mit dem
einzigen Geschftsfhrer. Damit entsteht eine ungewhnliche Situation, die sich allein
schon an der Tatsache zeigt, da der Alleingesellschafter und Geschftsfhrer
Arbeitgeber und Arbeitnehmer in einer Person ist und mit sich selbst einen
Anstellungsvertrag abschlieen mu, wenn dieses von ihm gewollt ist. Gem dem
Brgerlichen Gesetzbuch, hier 181, ist ein mit sich selbst geschlossener Vertrag
unzulssig, so da bei der Formulierung des Gesellschaftsvertrages groe Sorgfalt an
den Tag zu legen ist. Rechtsgeschfte des geschftsfhrenden Alleingesellschafters
mit der Gesellschaft sind nur wirksam, wenn sie durch den Gesellschaftsvertrag
33

ausdrcklich gestattet sind bzw. durch nachtrgliche nderung desselben gestattet


werden. In der Formulierung heit es dann: der Geschftsfhrer ist von den
Beschrnkungen des 181 BGB befreit. Die Gestattung dieses sogenannten
Selbstkontrahierens wird auch im Handelsregisterblatt der GmbH vermerkt.
4. Das Kaduzierungsverfahren:
Oft kommt es vor, da bei Grndung einer GmbH alle Beteiligten noch in bester
Stimmung sind und ein gemeinsames Ziel vor Augen haben. Ein Teil des
Stammkapitals wird vor Eintragung durch jeden Gesellschafter gezahlt; der Rest der
Stammeinlagen ist auf Anforderung durch den Geschftsfhrer zu einem spteren
Zeitpunkt zu bezahlen. Leider zeigt die Praxis, da dann so mancher Gesellschafter,
aus welchen Grnden auch immer, nicht mehr zahlungswillig ist. Ein kaum bekanntes
Mittel, diesen Gesellschafter aus der Gesellschaft auszuschlieen, stellt das
Kaduzierungsverfahren gem 21 GmbHG dar. Gerade weil das Verfahren so gut
wie keinem Gesellschafter bekannt ist, wei ein unwilliger Gesellschafter die
Konsequenzen einer fortgesetzten Nichtzahlung der Stammeinlage gar nicht
abzuschtzen:
21 GmbHG sagt:
(1) Im Fall verzgerter Einzahlung der Stammeinlage kann an den sumigen
Gesellschafter eine erneute Aufforderung zur Zahlung binnen einer Nachfrist von
mindestens einem Monat unter Androhung seines Ausschlusses desjenigen
Geschftsanteils, auf welchen die Zahlung zu erfolgen hat, durch Einschreiben
gerichtet
werden.
(2) Nach fruchtlosem Ablauf der Frist ist der sumige Gesellschafter seines

Geschftsanteils und der geleisteten Teilzahlungen zugunsten der Gesellschaft


verlustig
zu erklren. Die Erklrung erfolgt durch einen eingeschriebenen Brief.
(3)Wegen des Ausfalls, den die GmbH wegen der Nichtzahlung des
rckstndigen Betrages
erleidet, bleibt ihr der ausgeschlossene Gesellschafter verhaftet.
Da der sumige Gesellschafter zwar ber den drohenden Ausschlu informiert werden
mu, nicht aber ber die weiterhin bestehende Zahlungspflicht gegenber der GmbH,
kommt es hier immer wieder zu gravierenden Irrtmern. Der betroffene
Gesellschafter, der sich mglicherweise lngst mit den anderen Gesellschaftern oder
dem GmbH-Geschftsfhrer verkracht hat, wird mglicherweise gegen den Ausschlu
nichts einzuwenden haben und auch seine bisherige Zahlung auf die Stammeinlage als
verloren betrachten. Aber er ahnt nicht - weil es ihm auch keiner sagen mu - da er
nicht nur seinen GmbH-Anteil verliert, sondern weiterhin einer drohenden
zivilrechtlichen Klage ber seinen ausstehenden Geschftsanteil ausgesetzt ist.
Dazu ein Fall aus der Praxis:
Die --- stritt sich vor Jahren mit einem 50%-Gesellschafter einer der ---GmbHs
herum. Dieser Gesellschafter, nennen wir ihn Max Mustermann in Bremen, hatte einen
34

Anteil ber DEM 50.000,-- gezeichnet, aus dem noch DEM 25.000,-- zu zahlen waren.
Er hatte eine andere Meinung ber den weiteren Geschftsverlauf der GmbH als der
andere Gesellschafter, der auch gleichzeitig einziger Geschftsfhrer war. Herr
Mustermann weigerte sich, auf Anforderung, die restlichen DEM 25.000,-einzuzahlen. Der Geschftsfhrer hat daraufhin beschlossen, diesen nervigen
Gesellschafter aus der Gesellschaft hinauszuwerfen, da die ursprnglichen
Zielsetzungen mit Herrn Mustermann nicht zu verwirklichen waren. Der Hinauswurf
geschah auf folgende Weise:
Schreiben (ohne oder mit Einschreiben / auf Geschftspapier der GmbH)
Einforderung von Gesellschaftskapital:
An Herrn
Max Mustermann
Dahlienweg 27
28219 Bremen (Datum
1)
Betr.: Ausstehende Einzahlung auf Ihre Stammeinlage
Sehr geehrter Herr Mustermann
Sie haben bisher auf Ihre Stammeinlage von DEM 50.000,-- eine Teilzahlung in Hhe
von DEM 25.000,-- gezahlt. Wir bitten Sie hiermit hflich, bis zum 31.03.199* die
restliche Stammeinlage von DEM 25.000,-- durch Zahlung an unsere Gesellschaft zu
erbringen.
Mit freundlichen Gren
(Geschftsfhrer)
Zahlung erfolgte nicht.
35

Schreiben (per Einschreiben / auf Geschftspapier der GmbH)


Erneute Aufforderung / Mahnung an den sumigen Gesellschafter:
An Herrn
Max Mustermann

Dahlienweg 27
28219 Bremen (Datum 2)
Betr.: Ausstehende Einzahlung auf Ihre Stammeinlage
Sehr geehrter Herr Mustermann
Wir nehmen Bezug auf unser Schreiben vom (Datum 1), in welchem wir Sie
aufforderten, die restliche, noch nicht bezahlte Stammeinlage in Hhe von DEM
25.000,-- bis zum 31.03.199* gegenber unserer Gesellschaft zu erbringen.
Leider haben Sie bis heute die restliche Stammeinlage nicht bezahlt.
Wir setzen Ihnen hiermit eine Nachfrist von vier Wochen bis zum 05.05.199* und
bitten Sie hflich, innerhalb dieser Frist die restliche Stammeinlage in Hhe von DEM
25.000,-- zu erbringen.
Sollten Sie bis zum 05.05.199* die restliche Stammeinlage erneut nicht an unsere
Gesellschaft gezahlt haben, so setzen wir Ihnen diese Nachfrist schon jetzt unter
Androhung des Ausschlusses Ihres Geschftsanteils gem 21 GmbHG.
Mit freundlichen Gren
(Geschftsfhrer)
Zahlung erfolgte nicht.
36

Schreiben (per Einschreiben / auf Geschftspapier der GmbH)


Ausschluerklrung:
An Herrn
Max Mustermann
Dahlienweg 27
28219 Bremen (Datum 3)
Betr.: Ausstehende Einzahlung auf Ihre Stammeinlage
Sehr geehrter Herr Mustermann
Wir haben Sie mit Schreiben vom (Datum 1) und mit Mahnschreiben vom (Datum 2)
zur Zahlung Ihrer restlichen Stammeinlage aufgefordert. Leider haben Sie keine
Zahlung geleistet. Damit ist die Nachfrist fruchtlos verstrichen.
Gem 21 GmbHG erklren wir hiermit Ihren Geschftsanteil an unserer
Gesellschaft und die bereits geleisteten Teilzahlungen auf diesen Geschftsanteil
zugunsten unserer Gesellschaft fr verlustig.
Wir haben heute den Vorgang unserem Rechtsanwalt bergeben mit der Magabe,
beim Landgericht ***** Klage gegen Sie auf Zahlung von DEM 25.000,-- zu erheben.
Hochachtungsvoll
(Geschftsfhrer)
Den Proze beim Landgericht gewann die --- GmbH. Der Beklagte mute zustzlich
zu den DEM 25.000,-- die Anwalts- und Gerichtskosten beider Seiten tragen. Die
anschlieende Vollstreckung durch den Gerichtsvollzieher fhrte zur Zahlung der DEM
25.000,-- an die GmbH.
5. Sondergenehmigungen zur handelsregisterlichen Eintragung einer GmbH:
Es soll nicht Aufgabe dieser Sachinformationen sein, alle mglichen behrdlich
vorgeschriebenen Genehmigungsformen aufzulisten. Sie werden vermutlich am
ehesten wissen, ob Sie fr Ihr Geschft eine Sondergenehmigung bentigen oder
nicht.
Der in der Praxis am hufigsten auftretende Fall ist der des 34c Gewerbeordnung.
Wir haben fr diejenigen, die das Gesetz nicht zur Hand haben oder die noch nie einen
solchen Antragstext gesehen haben, auf den nchsten Seiten folgende Unterlagen

abgebildet:
a) Auszug aus der Gewerbeordnung; hier 34c
b) Antrag auf Erteilung einer Erlaubnis nach 34c Gewerbeordnung
Merkblatt der Stadt Bielefeld
37
34c Makler, Bautrger, Baubetreuer
(1) Wer gewerbsmig
1. den Abschlu von Vertrgen ber
a) Grundstcke, grundstcksgleiche Rechte, gewerbliche Rume, Wohnrume oder
Darlehen,
b) den Erwerb von Anteilscheinen einer Kapitalanlagengesellschaft, von auslndischen
Investmentanteilen, von sonstigen ffentlich angebotenen Vermgensanlagen, die fr
gemeinsame Rechnung der Anleger verwaltet werden, oder von ffentlich angebotenen
Anteilen an einer und von verbrieften Forderungen gegen eine Kapitalgesellschaft oder
Kommanditgesellschaft
vermitteln oder die Gelegenheit zum Abschlu solcher Vertrge nachweisen,
2. Bauvorhaben
a) als Bauherr im eigenen Namen fr eigene oder fremde Rechnung vorbereiten oder
durchfhren und dazu Vermgenswerte von Erwerbern, Mietern, Pchtern oder sonstigen
Nutzungsberechtigten oder von Bewerbern um Erwerbs- oder Nutzungsrechte
verwenden,
b) als Baubetreuer im fremden Namen fr fremde Rechnung wirtschaftlich vorbereiten oder
durchfhren
will, bedarf der Erlaubnis der zustndigen Behrde.
Die Erlaubnis kann inhaltlich beschrnkt und mit Auflagen verbunden werden, soweit dies
zum Schutze der Allgemeinheit oder Auftraggeber erforderlich ist; unter denselben
Voraussetzungen ist auch die nachtrgliche Aufnahme, nderung und Ergnzung von
Auflagen zulssig.
(2) Die Erlaubnis ist zu versagen, wenn
1. Tatsachen die Annahme rechtfertigen, da der Antragsteller oder eine der mit der Leitung
des Betriebes oder einer Zweigniederlassung beauftragten Personen die fr den
Gewerbebetrieb erforderliche Zuverlssigkeit nicht besitzt; die erforderliche
Zuverlssigkeit besitzt in der Regel nicht, wer in den letzten fnf Jahren vor Stellung des
Antrages wegen eines Verbrechens oder wegen Diebstahls, Unterschlagung, Erpressung,
Betruges, Untreue, Urkundenflschung, Hehlerei, Wuchers oder einer Konkursstraftat
rechtskrftig verurteilt worden ist, oder
2. der Antragsteller in ungeordneten Vermgensverhltnissen lebt; dies ist in der Regel der
Fall, wenn ber das Vermgen des Antragstellers der Konkurs oder das
Vergleichsverfahren erffnet worden oder er in das vom Konkursgericht oder vom
Vollstreckungsgericht zu fhrende Verzeichnis ( 107 Abs. 2 Konkursordnung, 915
Zivilprozeordnung) eingetragen ist.
(3) Der Bundesminister fr Wirtschaft wird ermchtigt, durch Rechtsverordnung mit
Zustimmung des Bundesrates zum Schutze der Allgemeinheit und der Auftraggeber
Vorschriften zu erlassen ber den Umfang der Verpflichtungen des Gewerbetreibenden
bei der Ausbung des Gewerbes, insbesondere ber die Verpflichtungen
1. ausreichende Sicherheiten zu leisten oder eine zu diesem Zweck geeignete Versicherung
abzuschlieen, sofern der Gewerbetreibende Vermgenswerte des Auftraggebers erhlt
oder verwendet,
2. die erhaltenen Vermgenswerte des Auftraggebers getrennt zu verwalten,
3. nach der Ausfhrung des Auftrages dem Auftraggeber Rechnung zu legen,
4. der zustndigen Behrde Anzeige beim Wechsel der mit der Leitung des Betriebes oder
einer Zweigniederlassung beauftragten Personen zu erstatten,
5. dem Auftraggeber die fr die Beurteilung des Auftrages und des zu vermittelnden oder
nachzuweisenden Vertrages jeweils notwendigen Informationen schriftlich oder mndlich
zu geben,
6. Bcher zu fhren,

7. der zustndigen Behrde Ausknfte zu erteilen,


8. die behrdliche Nachschau zu dulden; das Grundrecht des Artikels 13 des Grundgesetzes
kann fr die Nachschau eingeschrnkt werden.
In der Rechtsverordnung nach Satz 1 kann ferner die Befugnis des Gewerbetreibenden zur
Entgegennahme und zur Verwendung von Vermgenswerten des Auftraggebers beschrnkt
werden, soweit dies zum Schutze des Auftraggebers erforderlich ist. Auerdem kann in der
38
Rechtsverordnung der Gewerbetreibende verpflichtet werden, die Einhaltung der nach Satz
1, Nr. 1 bis 6, und Satz 2 erlassenen Vorschriften auf seine Kosten regelmig sowie aus
besonderem Anla prfen zu lassen und den Prfungsbericht der zustndigen Behrde
vorzulegen, soweit es zur wirksamen berwachung erforderlich ist; hierbei knnen die
Einzelheiten der Prfung, insbesondere deren Anla, Zeitpunkt und Hufigkeit, die Auswahl,
Bestellung und Abberufung der Prfer, deren Rechte, Pflichten und Verantwortlichkeit, der
Inhalt des Prfungsberichts, die Verpflichtungen des Gewerbetreibenden gegenber dem
Prfer sowie das Verfahren bei Meinungsverschiedenheiten zwischen dem Prfer und dem
Gewerbetreibenden geregelt werden.
(4) weggefallen
(5) Die Abstze 1 und 3 gelten nicht fr
1. Betreuungsunternehmen im Sinne des 37 Abs. 2 des Zweiten Wohnungsbaugesetzes
oder des 22c Abs. 2 des Wohnungsbaugesetzes fr das Saarland, solange sie diese
Eigenschaft behalten;
2. Kreditinstitute, fr die eine Erlaubnis nach 32 Abs. 1 des Gesetzes ber das Kreditwesen
erteilt wurde, und fr Zweigstellen von Unternehmen im Sinne des 53b Abs. 1 Satz 1 des
Gesetzes ber das Kreditwesen;
3. Kursmakler und freie Makler, die an einer deutschen Wertpapierbrse mit dem Recht zur
Teilnahme am Handel zugelassen sind;
4. Gewerbetreibende, die lediglich zur Finanzierung der von ihnen abgeschlossenen
Warenverkufe den Abschlu von Vertrgen ber Darlehen vermitteln oder die
Gelegenheit zum Abschlu solcher Vertrge nachweisen;
5. Zweigstellen von Unternehmen mit Sitz in einem anderen Mitgliedstaat der Europischen
Wirtschaftsgemeinschaft, die nach 53b Abs. 7 des Gesetzes ber das Kreditwesen
Darlehen zwischen Kreditinstituten vermitteln drfen, soweit sich ihre Ttigkeit nach Abs.
1 auf die Vermittlung von Darlehen zwischen Kreditinstituten beschrnkt.
39

Anlagen:
? Auskunft aus dem Gewerbezentralregister
? Steuerliche Unbenklichkeitsbescheinigung
des Finanzamtes
? Fhrungszeugnis
? Auszug aus dem Handels- oder
Genossenschaftsregister bzw. eine
Fotokopie des Gesellschaftsvertrages mit
Bestellung eines vertretungsberechtigten
Organs, sofern die juristische Person noch
nicht im Register eingetragen ist.
? Verwaltungsgebhr:
Die entsprechende Verwaltungsgebhr ist
bereits bei Antragstellung fllig.
Stvord 11. doc
fr den Antragsteller und ggf. seinen
Ehegatten; sofern eine juristische Person
Antragsteller ist, sind diese Unterlagen
zustzlich fr alle nach Gesetz, Satzung oder
Gesellschaftsvertrag vertretungs-berechtigten
Personen (z.B. Geschftsfhrer,
Vorstandsmitglieder) und ihre Ehegatten beizubringen.
Des weiteren sind die Unterlagen ggf.

fr die mit der Leitung des Betriebes oder einer


Zweigniederlassung beauftragten Personen
beizu-bringen.
fr den Antragsteller und ggf. seinen
Ehegatten, sofern der Antragsteller eine
natrliche Person ist bzw. fr alle nach Gesetz,
Satzung oder Gesellschaftsvertrag
vertretungsberechtigten Personen
(z.B.Geschftsfhrer, Vorstands-mitglieder)
und ihre Ehegatten, sofern der Antragsteller
eine juristische Person ist.
Quittungen ber die Beantragung der
Fhrungszeugnisse und der Ausknfte aus
dem Gewerbezentralregister fgen Sie bitte
dem Antrag bei.
Bis zu 2 erlaubten Gewerbettigkeiten (bis zu 2
angekreuzten Feldern im Antrag) 1.500,00 DEM
Bis zu 4 erlaubten Gewerbettigkeiten (bis zu 4
angekreuzten Feldern im Antrag) 2.000,00
DEM
Mehr als 4 erlaubte Gewerbettigkeiten (mehr
als 4 angekreuzte Felder im Antrag) 2.500,00
DEM
40

6. Verlustabzug im Falle des GmbH-Mantelkaufs:


Die gesetzlichen Vorschriften finden Sie in 8 Abs.4 des Krperschaftsteuergesetzes
in Verbindung mit 10d des Einkommensteuergesetzes.
Wenn Sie planen, eine GmbH zu kaufen, die laut ihrer Bilanz einen Verlustvortrag hat,
so mssen Sie darauf achten, da bei zuknftigen Verrechnungen bestehender
Verluste mit neu anfallenden Gewinnen die sogenannte wirtschaftliche Identitt
vorliegt.
Denn Verlustbernahmen sind bei einem GmbH-Mantelkauf nur noch eingeschrnkt
mglich: Mit der Steuerreform von 1990 haben sich die Voraussetzungen fr die
bernahme eines Verlustvortrages wie folgt gendert: Es mu nun nicht nur eine
zivilrechtliche, sondern auch eine wirtschaftliche Identitt zwischen derjenigen GmbH,
die den Verlust erlitten hat und derjenigen GmbH, die den Verlustabzug vornehmen
mchte, gegeben sein. Diese Identitt besteht insbesondere dann nicht, wenn:
a) Die Kapitalgesellschaft ihren Geschftsbetrieb eingestellt hat;
b) mehr als ihrer Anteile bertragen wurde;
c) mehr als 50% neues Betriebsvermgen zugefhrt wurde;
d) die Kapitalgesellschaft ihren Geschftsbetrieb wieder aufgenommen hat.
Die Voraussetzung zur bernahme eines Verlustvortrages wird von den
Finanzbehrden in jedem Einzelfall berprft.
Wer mit einer Second-Hand-GmbH Steuern sparen will, sollte unbedingt auf folgende
Punkte achten:
1) Schulden der GmbH prfen
Hat die Gesellschaft Schulden?
Hat die Gesellschaft vertragliche Verpflichtungen?
Ist die Gesellschaft in laufende Prozesse verwickelt?
Hat die Gesellschaft gewerbliche Umstze gettigt, aus denen noch
Steuerschulden bestehen?
Wenn Sie eine alte GmbH bernehmen, dann bernehmen Sie auch alle

Verbindlichkeiten dieser GmbH.


2) Entscheiden Sie, ob Ihre Gesellschaft die Anteile der zum Verkauf stehenden
GmbH bernehmen soll (Mantelkauf), oder ob diese Alt-GmbH mit Ihrer
Gesellschaft fusioniert werden sollte (nach Umwandlungsgesetz).
3) Klren Sie schriftlich mit allen Gesellschaftern der Alt-GmbH ab, ob ggf. noch stille
Beteiligungen bestehen.
4) Schlieen Sie die mgliche Sperrminoritt von 25% der Anteile der Altgesellschaft
vertraglich aus. Lassen Sie sich ein unwiderrufliches Vorkaufsrecht fr die restlichen
GmbH-Anteile einrumen. Diese knnen Sie dann frhestens nach zwlf weiteren
Monaten erwerben.
41

5) Kaufen Sie nur eine branchengleiche GmbH. Achten Sie darauf, da die GmbH in
den letzten 12 Monaten noch geschftlich aktiv war; in jedem Fall ihren Betrieb noch
nicht eingestellt hatte. bernehmen Sie nicht mehr als 75% des Stammkapitals und
fhren Sie nicht mehr als 50% neues Kapital in die Alt-GmbH ein.
Der Kaufpreis fr einen derartigen Altmantel betrgt am Markt zwischen 10 und 15%
des Verlustvortrages als Entgelt fr die Altgesellschafter. Nehmen Sie Abschlge vor,
fr ungeklrte oder noch offene Bilanzpositionen.
Hinweis: Auf der nchsten Seite geben wir Ihnen als Ergnzung die Verfgung
der Oberfinanzdirektion Frankfurt / Main vom 26.10.1994 ber die Anwendung
der Verlust-abzugsregelung wieder.
7. Auslnder als GmbH-Geschftsfhrer:
Whrend das Gesellschaftsrecht vieler anderer Staaten ausdrcklich festhlt, ob ein
Geschftsfhrer eine natrliche oder juristische Person mit beliebiger Nationalitt oder
beliebigem Wohnort / Firmensitz in aller Welt sein darf, enthlt 6 GmbHG leider nur
die folgende Bestimmung:
Geschftsfhrer kann nur eine natrliche, unbeschrnkt geschftsfhige
Person sein. Wer wegen einer Straftat nach den 283 bis 283d des
Strafgesetzbuches [Bankrott, Verletzung der Buchfhrungspflicht,
Glubigerbegnstigung, Schuldnerbegnstigung] verurteilt worden ist, kann
auf die Dauer von fnf Jahren seit der Rechtskraft des Urteils nicht
Geschftsfhrer sein.
Damit bleibt es den deutschen Gerichten und der Literatur berlassen, den freien
Rechtsraum durch Urteile resp. Interpretationen aufzufllen. Der gegenwrtige
Sachstand sieht wie folgt aus:
Deutsche Sprachkenntnisse:
Das GmbHG verlangt nicht, da der Geschftsfhrer ber deutsche Sprachkenntnisse
verfgen mu. Die Beherrschung der deutschen Sprache kann aber durch das
Aufsichtsrecht geboten sein.
Mu mindestens einer der Geschftsfhrer deutscher Staatsangehriger sein?
Alle Geschftsfhrer knnen Auslnder sein.
Mu ein auslndischer Geschftsfhrer die Aufenthalts- und Arbeitserlaubnis in
Deutschland haben?
Alle EG-Auslnder sind den Deutschen gleichgestellte Brger; sie brauchen weder
eine Aufenthalts- noch Arbeitserlaubnis. Hinsichtlich der Nicht-EG-Brger zeigt die
Praxis, da jeder Registerrichter die Sache anders handhabt. Je weiter nrdlicher
man in Deutschland die GmbH eintragen lt, desto liberaler werden die Ansichten!
42

Unstreitig ist immerhin, da der auslndische Geschftsfhrer oder auslndische


Prokurist einer deutschen GmbH keine Arbeitserlaubnis bentigt, weil eine
selbstndige Erwerbsttigkeit wie die des GmbH-Geschftsfhrers oder Prokuristen
diese nicht erfordert.
Unstreitig ist auch, da durch die Position eines Geschftsfhrers oder Prokuristen
kein automatischer Anspruch auf Aufenthaltserlaubnis besteht. Hierber entscheidet
vielmehr die Auslnderbehrde separat.
Streitig ist, ob der Auslnder eine Aufenthaltserlaubnis vor Anmeldung seiner
Eintragung
als Geschftsfhrer oder Prokurist in das Handelsregister vorweisen mu:
Die einen Registerrichter sagen, da diese nicht notwendig ist, da der auslndische
Geschftsfhrer seine Ttigkeiten fr die GmbH auch aus dem Ausland, per
Telefon oder Post, erledigen knne. Im brigen gehre es nicht zu den Aufgaben
eines Registerrichters die Einhaltung der gewerbe- und auslnderrechtlichen
Vorschriften durch die Geschfts-fhrer zu berprfen und sicherzustellen. Die
Eintragung des Nicht-EG-Brgers als Geschftsfhrer sei also nur dann
abzulehnen, wenn konkrete Hinweise ergeben, da Mibrauch betrieben wird.
Die anderen Registerrichter sagen, da verschiedene deutsche Gesetze dem
Geschftsfhrer Pflichten abverlangen, die seine persnliche Verfgbarkeit in
Deutschland notwendig machen. Daher mten Nicht-EG-Brger die
auslnderrechtlichen Voraussetzungen erfllen, damit es ihnen erlaubt sei, nach
Deutschland einzureisen. Das Registergericht habe das Vorliegen dieser
Voraussetzungen zu berprfen.
Ja, lieber Leser, wie das immer so ist: Durch eine einfache Ergnzung des
GmbHGesetzes
knnte der Gesetzgeber diese Unsicherheiten ausrumen; aber das ist, seit
nun ber 50 Jahren politisch offenbar nicht gewollt. So besteht Rechtsunsicherheit und
-ungleichheit, da die Gerichte zum Teil sogar im gleichen Landgerichtsbezirk
unterschiedliche Urteile sprechen.
Interessant scheint uns da ein Aufsatz von Rechtsanwalt Dr. Christoph Winter,
Wiesbaden, der seine Rechtsmeinung in der Zeitschrift GmbH Report vom September
1992 verffentlichte.
Wir zitieren auszugsweise:
Die Forderung nach Vorlage einer Aufenthaltsgenehmigung fr auslndische
Geschftsfhrer ist bereits im Ansatz falsch. Anknpfungspunkte des
Auslnderrechts sind allein Einreise und Aufenthalt eines Auslnders in
Deutschland. In Zeiten fortschreitender Internationalisierung ist es vielfach aber gar
nicht beabsichtigt, da etwa der Geschftsfhrer einer GmbH, die Teil eines
weitverzweigten multinationalen Konzerns ist, sich am Sitz der Gesellschaft aufhlt.
Da das Auslnderrecht und diverse bilaterale Abkommen den Staatsangehrigen
fast aller groen deutschen Handelspartner gestatten, einen bis zu dreimonatigen
Aufenthalt in Deutschland ohne vorherige Erteilung einer Aufenthaltserlaubnis
wahrzunehmen, kann ein auslndischer Geschftsfhrer jederzeit am Sitz der GmbH
ttig werden, ohne zuvor eine Aufenthaltsgenehmigung beantragen zu mssen.
Abgesehen davon ist keine Rechtsgrundlage ersichtlich, aufgrund derer die
43

Registergerichte die Vorlage einer Aufenthaltsgenehmigung verlangen und damit


den Anspruch des auslndischen Geschftsfhrers auf Eintragung ins

Handelsregister beschrnken knnten. Aufgabe des Registergerichts ist es, dem


Rechtsverkehr durch die Fhrung des Registers ber das Vorliegen bestimmter
Tatsachen zuverlssig Auskunft zu geben. Ordnungsbehrdliche Aufgaben nach
dem Auslndergesetz kommen dem Registergericht nicht zu.
8. Auslndische Gesellschaft als GmbH-Gesellschafter:
Der Gesellschafter einer deutschen GmbH kann eine beliebige natrliche oder
juristische Person aus dem In- oder Ausland sein. Insoweit gilt die unbeschrnkte
Vertragsfreiheit in Deutschland.
Aber in der tglichen Praxis sieht das schon wieder ganz anders aus. Die
Registergerichte machen bei der Anmeldung einer neu gegrndeten GmbH in der
Regel seit einigen Jahren erhebliche, knstliche, Schwierigkeiten, wenn es sich bei
dem Gesellschafter um eine auslndische juristische Person handelt.
Wir zitieren aus einem Schreiben des Amtsgerichts Kassel an einen dortigen Notar
vom Mai 1994:
Sehr geehrter Herr Notar!
In obiger Sache wird auf folgende Eintragungshindernisse hingewiesen:
1. Es ist durch ffentliche Urkunden zu belegen, da es sich bei der XY Commercial
S.A., Bahamas, um eine bestehende juristische Person handelt. Hierzu ist
erforderlich die Vorlage des Originals eines Handelsregisterauszuges versehen
mit Apostille und mit beigefgter bersetzung eines ffentlich vereidigten
Dolmetschers. Der Auszug mu erkennen lassen, wer zur Vertretung der
Gesellschaft berechtigt ist, und welche Rechtsform die Gesellschaft aufweist.
Die Rechtsform der Gesellschaft ist nher zu erlutern, insbesondere der Zusatz
S.A., der
offenbar nicht fr Societe Anonyme steht, was eher dem franzsischsprachigen
Rechtsraum zuzuordnen sein drfte.
Falls es sich bei der XY Commercial S.A. nicht um eine juristische Person handelt,
sondern
diese Firmierung fr eine natrliche Person oder auch Personenmehrheit
verwendet wird,
so ist dies unter Bezeichnung dieser Person/en ebenfalls in geeigneter Weise
durch
ffentliche Urkunden zu belegen.
2. Es ist weiters vorzulegen das Original der vom Vorstand der Gesellschaft, der
Vorstandsvorsitzenden, erteilten notariellen Vollmacht; versehen mit Apostille und
44

mit beigefgter bersetzung eines ffentlich vereidigten Dolmetschers. In diesem


Zusammenhang wird darauf hingewiesen, da die Vollmacht laut vorgelegter
bersetzung ihrem Wortlaut nach die Vorstandsvorsitzende nicht dazu berechtigt,
Vollmacht zur Grndung einer Gesellschaft und bernahme von Stammeinlagen
einer deutschen GmbH zu erteilen.
3. Eine von dem Vorstandsvorsitzenden Herrn Miller erteilte Vollmacht ist ebenfalls
in der
zuvorgenannten Form vorzulegen.
Die Forderungen sind natrlich erfllbar, aber sie kosten unntig Zeit und Geld. In
jedem Fall sind sie aber unsinnig, denn die vorgelegte Firmendokumentation war
vollstndig und mit deutschen, unbeglaubigten, bersetzungen versehen.
Spter, wenn die GmbH bereits eingetragen ist, haben die Registergerichte keine

derartigen Einspruchsmglichkeiten mehr. Sollten Sie entscheiden wollen, aus z.B.


Glubigerschutz- oder Anonymittsmotiven als Gesellschafter eine auslndische
juristische Person hereinzunehmen, dann knnen Sie das gerne machen.
Sie sollten allerdings beachten: Grnden Sie zuerst die GmbH ausschlielich mit
deutschen Gesellschaftern und bertragen Sie erst nach erfolgter Eintragung der
GmbH in das Handelsregister die gewnschten GmbH-Geschftsanteile an eine
auslndische Firma.
Dies ist brigens oft ein Grund, warum Kunden zuerst ber --- die GmbH grnden und
eintragen lassen und anschlieend ber eine von --- bezogene Offshore-Gesellschaft
die GmbH-Anteile bernehmen.
9. Treuhandvertrge fr GmbH-Gesellschafter:
9.1. Deutsche Vertreter fr auslndischen GmbH-Gesellschafter:
Grundstzlich ist bei der Unterzeichnung eines GmbH-Grndungsvertrages die
Vertretung durch einen Dritten erlaubt. Nach 2 GmbHG ist die Unterzeichnung durch
einen Bevollmchtigten aber nur auf Grund einer notariell errichteten oder beglaubigten
Vollmacht zulssig.
Die Praxis umgeht diese Probleme, indem die vom auslndischen Kunden beim
deutschen Rechtsanwalt in Auftrag gegebene GmbH zunchst durch Gehilfen des
Rechtsanwaltes in Deutschland gegrndet und eingetragen wird. Anschlieend werden
die Geschftsanteile auf den auslndischen Kunden oder einem von ihm zu
benennenden Dritten bertragen.
Wir zitieren Rechtsanwalt Bernd Depping, Essen, aus einem Aufsatz in der Zeitschrift
DStR 15/95 wie folgt:
Die bertragung von Geschftsanteilen an einer GmbH bedarf gem 15
GmbHG zwar ebenfalls der notariellen Beurkundung, jedoch kann sich der
auslndische Kunde, anders als bei der GmbH-Grndung, von einem
45

Bevollmchtigten vertreten lassen, ohne da es auf die notarielle Form


ankme. 15 GmbHG verlangt fr die Bevollmchtigung zur
Anteilsbertragung nicht die notarielle Form. Die Frage eines etwaigen
Formerfordernisses beurteilt sich daher nach 167 Abs. BGB. Demgem
bedarf die Bevollmchtigung nicht der Form der Abtretung.
Somit werden die GmbH-Geschftsanteile durch formlose Vertretung an den
auslndischen Mandanten bertragen. Der Auslnder wird Gesellschafter einer
deutschen GmbH, ohne jemals in Deutschland oder bei einem Notar seines
Heimatlandes gewesen zu sein. Er mte lediglich eine privatschriftliche Vollmacht
erteilen.
9.2. Treuhandverhltnisse bei Glubigerschutz- und Anonymittsmotiven:
Im folgenden geben wir Ihnen einen bei --- verwendeten, ausgereiften
Mustervertragstext wieder, der wegen des anschlieenden Angebotes auf
unwiderrufliche und unbefristete bertragung der Geschftsanteile notariell beglaubigt
werden mu (ansonsten wre keine Beurkundung erforderlich).
Beginn des Mustertextes:
Urkundenrolle 1996 Nr. .......
Verhandelt zu ....... am ......... 1996
Vor mir, dem unterzeichnenden Notar ......................
erschienen heute
1. ........................

und
2. ........................
ausgewiesen durch Reisepa und erklrten:
46

I.
Treuhandvertrag
1 Geschftsanteil:
Der Erschienene zu 1. - nachstehend Treuhnder genannt - ist Gesellschafter der
Gesellschaft mit beschrnkter Haftung in Firma
.......................................... GmbH
mit Sitz in .............................. mit einem zu 100% eingezahlten Stammkapital von
DEM 50.000,--.
Der Treuhnder hat 100% der Gesellschaftsanteile im Auftrage und fr Rechnung des
Erschienenen zu 2. - nachfolgend Treugeber genannt - erworben.
Zwischen dem Treuhnder und dem Treugeber besteht Einvernehmen darber, da
der Geschftsanteil hinsichtlich aller Nutzungen im Innenverhltnis dem Treugeber als
wirtschaftlichem Inhaber zuzurechnen ist.
2 Pflichten des Treuhnders:
Der Treuhnder verpflichtet sich,
a. ber den Geschftsanteil nur mit ausdrcklicher Zustimmung des Treugebers zu
verfgen;
b. bei Beschlufassungen der Gesellschaft - sei es in den
Gesellschafterversammlungen, sei es bei schriftlichen Abstimmungen - nur
entsprechend den Weisungen des Treugebers zu stimmen;
c. die ihm nach Gesetz und Gesellschaftsvertrag zukommenden Mitgliedschaftsrechte,
u.a. das Recht auf Kndigung, Abtretung, Erhebung der Auflsungsklage sowie die
Mitgliedschafts-rechte in einem von einem Mitgesellschafter angestrengten
Auflsungsproze, nur nach den vom Treugeber erteilten Weisungen und in
Wahrung von dessen Interessen auszuben;
d. den ihm aufgrund des Geschftsanteils zukommenden Gewinn unverzglich an den
Treugeber auszuzahlen bzw. nach dessen Weisungen zu verwenden;
e. dem Treugeber alle Benachrichtigungen, die ihm als Gesellschafter von der
Gesellschaft zukommen, insbesondere die Einladung zu einer
Gesellschaftsversammlung und die Tagesordnung unverzglich zuzuleiten;
f. den Treugeber berhaupt von allen ihm zur Kenntnis gelangten Ereignissen zu
unterrichten, die geeignet sind, die Interessen der Gesellschaft zu beeinflussen;
g. dem Treugeber oder einem von diesem zu benennenden Dritten jederzeit eine mit
dem Recht auf Erteilung von Untervollmachten versehene unwiderrufliche Vollmacht
zur Ausbung des Stimmrechts zu erteilen;
h. den Geschftsanteil ganz oder in Teilen jederzeit unentgeltlich an den Treugeber
oder an einen oder mehrere von diesem zu benennende/n Dritte/n durch
47

Notariatsakt abzutreten, und zwar unter Verzicht auf alle Aufrechnungs- und
Zurckbehaltungsrechte;
i. einem etwaigen Nachfolger in der Treuhandschaft alle Ausknfte in Angelegenheiten
der Gesellschaft zu erteilen, die zur bernahme und Ausbung der Treuhandschaft
erforderlich und ntzlich sind;

j. den Namen des Treugebers ohne dessen ausdrckliche Zustimmung nicht


preiszugeben, sofern er nicht gesetzlich zur Offenlegung verpflichtet ist.
3 Pflichten des Treugebers:
1. Der Treugeber verpflichtet sich,
a) den Treuhnder hinsichtlich aller Abgaben, Kosten und sonstigen Verbindlichkeiten,
die aus dem Gesellschaftsverhltnis oder aus der Treuhandschaft erwachsen,
schad- und klaglos zu halten und dem Treuhnder alle Auslagen zu ersetzen, die
diesem aus seiner Ttigkeit als Treuhnder und Gesellschafter entstehen;
b) vorstehende Verpflichtungen auch seinem etwaigen Rechtsnachfolger aufzuerlegen;
c) den Rechtsnachfolger zur Weitergabe der Verpflichtungen nach 2 b) an seinen
etwaigen Rechtsnachfolger zu verpflichten.
2. Der Treugeber kann gegenber dem Treuhnder keine Ansprche oder Rechte
geltend machen, zu deren Erfllung oder Ausbung der Treuhnder nach dem
Gesellschaftsvertrag nicht berechtigt ist. Der Gesellschaftsvertrag, der beiden
Beteiligten bekannt ist, gilt als Bestandteil dieses Treuhandvertrages.
4 Abtretung, Stimmrechtsvollmacht:
1. Der Treuhnder tritt hiermit alle knftigen Gewinnansprche sowie alle etwaigen
Ansprche auf Liquidationserls, Abfindung, Rckzahlung von Stammeinlagen im
Falle einer Kapitalherabsetzung, Rckzahlung von Nachschssen,
Einziehungsentgelten, Verkaufserls bei Ausbung des Abtretungsrechts und dgl.
aus dem Geschftsanteil im Wege einer stillen Vorausabtretung an den Treugeber
ab. Der Treugeber nimmt diese Abtretung an. Der Treugeber ist jederzeit, der
Treuhnder nur mit Zustimmung des Treugebers, berechtigt, die Abtretung
gegenber der Gesellschaft, deren Gesellschaftern oder Dritten, zu offenbaren.
2. Der Treuhnder erteilt hiermit gem 2 g) dem Treugeber unwiderruflich
Vollmacht zur Ausbung des Stimmrechts aus dem Geschftsanteil. Der Treugeber
ist berechtigt, Untervollmachten zu erteilen.
5 Kndigung:
1. Der Treuhnder wie auch der Treugeber sind berechtigt, dieses Treuhandverhltnis
jederzeit ohne Angabe von Grnden unter Einhaltung einer dreimonatigen
Kndigungsfrist durch eingeschriebenen Brief an der Vertragspartner zu kndigen.
48

2. Bei Vorliegen eines wichtigen Grundes - insbesondere Tod des Treuhnders - kann
das Treuhandverhltnis fristlos, jedoch nicht zur Unzeit gekndigt werden. Als zur
Unzeit erfolgt gilt insbesondere eine solche Kndigung, welche geeignet ist, den
Zweck des Treuhandverhltnisses zu gefhrden.
3. Der Treuhnder ist berechtigt und unter Befreiung von den Beschrnkungen des
181 BGB bevollmchtigt, fr den Treugeber im Falle einer Kndigung gem
Absatz 1 die Annahme des nachfolgenden Angebotes zu erklren. Im
Innenverhltnis gilt als vereinbart, da der Treuhnder diese Vollmacht nur
gebrauchen darf, wenn das Kndigungsschreiben von dem Treuhnder an die letzte
bekannte Anschrift per Einschreiben / Rckschein abgesandt wurde und falls darauf
der Treugeber nicht innerhalb von zwei Monaten nach dem Absendedatum das
Angebot nicht angenommen oder einen Dritten nicht zur Annahme benannt hat.

II.
Angebot auf Abschlu eines
Geschftsanteilsbertragungsvertrages

1. Frau / Herr .............. macht hiermit Frau / Herrn .............. oder einem bzw.
mehreren von diesem zu benennende/n Dritte/n das unwiderrufliche, unbefristete
Angebot auf Abschlu des nachstehenden Geschftsanteilsbertragungsvertrages
mit der Magabe, da die Annahme dieses Angebotes durch Frau / Herrn .............
oder den / die von diesem benannten Dritten auch dann wirksam ist, wenn die
Annahmeerklrung Frau / Herrn .............. nicht zugeht.
2. Der bertragungsvertrag hat den nachstehenden Wortlaut:
Geschftsanteilsbertragungsvertrag
Frau / Herr ............. bertrgt hiermit ihren / seinen vorgenannten Geschftsanteil von
DEM 50.000,-- an der im Handelsregister des Amtsgerichtes .............. eingetragenen
Gesellschaft mit beschrnkter Haftung in Firma
..................................... GmbH
Frau / Herrn ................ oder einem bzw. mehreren von dieser/m zu benennenden
Dritten. Diese/r nimmt / nehmen die bertragung hiermit an.
49

III.
Schlubestimmungen, Durchfhrung, Hinweise
1. Mit der Annahme des unter II. genannten Angebotes ist der unter I. vereinbarte
Treuhandvertrag aufgelst.
2. nderungen des Treuhandvertrages (I.) bedrfen der notariellen Beurkundung.
3. Die Kosten der Beurkundung des Treuhandvertrages, des Angebotes und der
Annahme-verhandlung sowie die hierdurch ausgelsten Steuern trgt der
Treugeber.
4. Der Notar hat die Vertragsparteien darauf hingewiesen, da
a) die bertragung von Geschftsanteilen nach dem Gesellschaftsvertrag u.U. der
Zustimmung der Gesellschaft und / oder der Mitgesellschafter bedarf;
b) der Treugeber von der Rechtsprechung im Rahmen der 19 und 24 GmbHG
(Gesellschafterhaftung) wie ein Gesellschafter behandelt wird;
c) dem Treugeber bei einer Zwangsvollstreckung in das Treugut bzw. im Falle des
Konkurses des Treuhnders bei einer Vereinbarungstreuhand keinerlei Rechte
gegenber Glubigern zustehen.
5. Der Notar wird angewiesen, von diesem Protokoll dem Treuhnder und dem
Treugeber je eine Ausfertigung und dem Treugeber zustzlich eine auf Ziffer II.
beschrnkte Ausfertigung zu erteilen.
Vorstehende Verhandlung wurden den Erschienenen vor dem Notar vorgelesen, von
Ihnen genehmigt und eigenhndig - wie folgt - unterschrieben:
Ende des Mustertextes
10. Beurkundung eines GmbH-Vertrages im Ausland:
Eine Zeitlang hat die --- die GmbH-Grndungs- und GmbH-nderungsvertrge von
einem Schweizer Notar beurkunden lassen. Grundstzlich kann nmlich die
erforderliche Beurkundung auch durch einen auslndischen Notar erfolgen. Wir
meinen, da im EG-Bereich mit Sicherheit ein Rechtsanspruch darauf besteht.
Aber die Rechtsprechung des BGH besagt, da Voraussetzung fr die Anerkennung
einer im Ausland vorgenommenen Beurkundung eines GmbH-Vertrages ist, da das
auslndische Beurkundungsverfahren dem vor einem deutschen Notar entspricht.
Damit hat man wieder geschickt unberwindliche Hrden aufgebaut, denn wie sollen
wir oder Sie diesen Nachweis erbringen? So schreibt uns das Amtsgericht Aalen im

November 1995 auf die Einreichung von Grndungsunterlagen, die vor einem
Schweizer Notar beurkundet wurden:
Neugrndung einer GmbH
50

Sehr geehrte Damen und Herren


Der Vollzug der Handelsregisteranmeldung in das Handelsregister ist zunchst
noch nicht mglich. Die vom Geschftsfhrer angegebene Versicherung nach
8 Abs.3 GmbHG ist zu beanstanden. Vorerwhnte Versicherung kann nur
aufgrund einer vorausgegangenen Belehrung durch einen deutschen Notar
rechtsgltig abgegeben werden. Siehe hierzu Landgericht Ulm vom
13.11.1987.
Auch hier stellen wir wieder eine Rechtsungleichheit fest, denn etliche
Registergerichte, insbesondere im sdbadischen Raum, akzeptieren die Beurkundung
vor einem Schweizer Notar ohne jede Beanstandung. Die Alternative, eine deutsche
GmbH im Ausland beurkunden zu lassen, ist damit mit Schwierigkeiten verbunden, die
uns raten lassen, diesen Weg vorerst nicht weiterzugehen!
Gleichwohl werden wir diesen Weg nicht aus den Augen lassen: Whrend ein
deutscher Notar seine Kostenrechnung nach Wert bemit und so leicht eine
Kostenrechnung fr eine GmbH-Grndung von ber DEM 600,-- bei einem
Stammkapital von DEM 50.000,-- und mehr als DEM 1400,-- bei einem Kapital von
DEM 500.000,-- zusammenkommt; berechnet ein Schweizer Notar seinen Aufwand
nach Zeit, unabhngig von der Hhe des Stammkapitals. In der Regel zahlen wir dort
DEM 240,-- zuzglich Schweizer MWSt. Je hher also das Stammkapital, desto
grer die Ersparnis!
11. Die rechtliche Zulssigkeit einer GmbH-Vorratsgrndung:
Gerade im Bereich Vorratsgrndung einer deutschen GmbH mssen die gesetzlichen
Bestimmungen und die Rechtsprechung strikt beachtet werden, sonst gert man als
Grnder sehr schnell in die Grnderhaftung, die immerhin erst nach fnf Jahren
wieder verjhrt ist, oder gar in den Verdacht des Grndungsbetruges.
Seit Jahren predigen wir schon die unbedingte Umsetzung des bestehenden Rechts,
aber sehr oft werden unsere Bedenken entweder nicht ernst genommen oder in der
praktischen Abwicklung oft nicht konsequent genug umgesetzt. Daher beschreiben wir
Ihnen nachfolgend die rechtlichen und haftungsrechtlichen Umstnde einer
Vorratsgrndung.
11.1. Die Mantelgrndung
Die Mantelgrndung ist eine GmbH-Grndung auf Vorrat. Die Literatur und die
Rechtsprechung unterscheiden dabei zwischen unzulssiger und zulssiger
Vorratsgrndung.
Verdeckte Vorratsgrndung:
Eine unzulssige Vorratsgrndung liegt vor, wenn die Grndungsgesellschafter einen
GmbH-Gegenstand angegeben haben, den die GmbH in absehbarer Zeit gar nicht
verwirklichen wird, oder wo schon bei Grndung klar ist, da der angegebene
51

Gegenstand des Unternehmens nur proforma angegeben wurde. Diese nicht zum
Tragen kommende Angabe wird als Scheinerklrung nach 117 BGB bewertet.
Allerdings wird durch eine falsche Angabe des Unternehmensgegenstandes die GmbH
nicht nichtig. Auch eine Zwangslschung aus dem Registergericht droht nicht. Vielmehr
ist die GmbH mit einem neuen, der tatschlichen wirtschaftlichen Ttigkeit

entsprechenden Unternehmensgegenstand auszustatten. Man spricht dabei von einer


wirtschaftlichen Neugrndung.
Offene Vorratsgrndung:
Eine zulssige Vorratsgrndung liegt vor, wenn die Grndungsgesellschafter einen
GmbH-Gegenstand angeben, der den Vorratscharakter der GmbH offenlegt.
Beispiele: Gegenstand des Unternehmens ist die Verwaltung des eigenen
Vermgens oder die Verwaltung und Erhaltung des Stammkapitals.
Der Bundesgerichtshof stellt in seinem Beschlu vom 16.03.1992 fest:
Die Grndung von Vorratsaktiengesellschaften ist zulssig, wenn die
Bestimmung der Gesellschaft als sogenannter Mantel fr die sptere Aufnahme
eines Geschftsbetriebes zu dienen, bei der Bezeichnung des
Unternehmensgegenstandes deutlich klargestellt wird (sogenannte offene
Vorratsgrndung). Ausreichend dafr ist die Angabe Verwaltung des eigenen
Vermgens. Eine wegen der Angabe eines unzutreffenden
Unternehmensgegenstandes unwirksame sogenannte verdeckte
Vorratsgrndung liegt auch dann vor, wenn der angegebene
Unternehmensgegenstand nicht in absehbarer Zeit verwirklicht werden soll.
Die Zielsetzung eines Mantelkaufs reicht von der Einsparung der Grndungskosten,
die indirekte Erlangung einer Konzession, die Vermeidung des erheblichen zeitlichen
Grndungsaufwandes, bis hin zur Vermeidung von Mindestkapital und Mindesteinlage
(aus: GmbH-Handbuch, Verlag Dr. Otto Schmidt KG, 09/1991, Ziffer 691.1).
11.2. Die Grnderhaftung:
Wir beobachten immer wieder Anbieter am Markt, die Vorratsgesellschaften wie am
Flieband grnden (Dritte J-M-P Vermgensverwaltung GmbH, vierte J-M-P
Vermgensverwaltung GmbH usw.). Diese Gesellschaften verfgen ber einen
rechtskonformen Gegenstand des Unternehmens (Gegenstand des Unternehmens ist
die Verwaltung des eigenen Vermgens, soweit dazu keine besondere Erlaubnis, z.B.
nach 1 KWG erforderlich ist).
Aber oft macht ein Grndergesellschafter den Fehler, seine maximal verfgbaren
DEM 50.000,-- von einer neu gegrndeten GmbH in die nchste zu schieben, um an
den Bankkonto-auszug zu gelangen, der je GmbH bei der IHK oder dem
Handelsregister als Nachweis der Kapitaleinzahlung vorgezeigt werden mu.
Dabei verbleibt das Geld oft nur zwei bis drei Tage auf dem Bankkonto einer GmbH,
bevor es wieder abgehoben wird. Rechtlich unzulssig sind dabei Darlehen an die
Gesellschafter, bleibt also der Buchungssatz Bank an Kasse. Aber der
Grndungsgesellschafter bersieht dabei, da die Gesellschafter einer
GmbHVorgesellschaft
fr die Einzahlung des Stammkapitals haften. Er sollte wenigstens
nach Eintragung der GmbH in das Handelsregister die DEM 50.000,-- wieder
52

umbuchen und das Geld auf das Bankkonto der GmbH einzahlen (Buchungssatz:
Kasse an Bank), damit die Grnderhaftung beendet wird. Aber das wird in den
meisten Fllen einfach nicht gemacht, sei es aus Faulheit, Unwissenheit oder weil die
DEM 50.000,-- schon verplant sind.
Im GmbH-Grndungsvertrag werden die Grnder darber belehrt, da die
Gesellschafter eine etwaige Differenz zwischen dem Wert des
Gesellschaftsvermgens im Zeitpunkt der Eintragung der Gesellschaft und dem
Stammkapitalbetrag nachzuschieen haben, eine Verpflichtung, die erst 5 Jahre

nach Eintragung der Gesellschaft in das Handelsregister verjhrt. Wenn also die
DEM 50.000,-- nicht erneut eingezahlt werden, dann haftet der
Grndungsgesellschafter fr die DEM 50.000,--, da gibt es kein Lamentieren!
Dem bernehmer, also dem Mantelkufer, kann es damit passieren, da er noch
einmal die DEM 50.000,-- Grndungskapital in die Gesellschaft einzahlen mu, wenn
es sich bei der GmbH-bernahme um eine wirtschaftliche Neugrndung handelt. Dies
ist bei sogenannten verdeckten Vorratsgrndungen der Fall (siehe oben), nicht aber
bei der offenen Vorrats-grndung.
Daher gilt fr den GmbH-bernehmer: Lassen Sie sich bitte nur mit Verkufern von
Vorratsgrndungen ein, die ihr Handwerk wirklich perfekt beherrschen!
11.3. Verdacht der Abgabe einer falschen Versicherung an Eides statt:
Der Grnder versichert vor dem Notar bei Errichtung der GmbH-Grndungsurkunde
ausdrcklich, da ihm das Stammkapital zur freien Verfgung steht. Dies kann aber
nicht der Fall sein, wenn der GmbH in Grndung das Kapital effektiv gar nicht zufliet,
weil es schon zwei Tage nach Einzahlung durch den Geschftsfhrer wieder endgltig
entnommen wird.
Dies kann den Verdacht der Abgabe einer falschen Versicherung an Eides statt
begrnden. Der Tatbestand ist absolut ernst zu nehmen, denn die Amtsgerichte und
auch die Notare haben in der Vergangenheit bereits mehrfach von sich aus
Strafanzeige eben wegen dieses Verdachtes gegen GmbH-Geschftsfhrer erstattet.
Nach 156 Strafgesetzbuch kann fr derartige falsche Versicherungen eine
Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder eine Geldstrafe verhngt werden.
Im GmbH-Grndungsvertrag werden die Grnder darber belehrt, da
Gesellschafter und Geschftsfhrer der Gesellschaft zu Ersatzleistungen
verpflichtet sind, wenn zum Zwecke der Errichtung falsche Angaben gemacht
wurden oder eine Vergtung nicht in den Grndungsaufwand aufgenommen worden
ist, und da dies auch strafbar sein kann ( 9a, 82 GmbHG).
53

12. Auftragsgrndung - Vorratsgrndung - Altgesellschaft:


Auftragsgrndung:
Unter einer Auftragsgrndung versteht man die Grndung und Eintragung einer GmbH
im Auftrage des Kunden.
Dabei wird bereits bei der Grndung die Firmenbezeichnung, der Sitz und der
Gegenstand des Unternehmens angegeben, der nach Eintragung Verwendung finden
soll.
Aus Glubigerschutz- oder Anonymittsmotiven kann der Kunde zunchst Nominee
Geschftsfhrer oder Nominee Gesellschafter einsetzen, die bis zur Eintragung fr
ihn treuhnderisch agieren. Nach Eintragung der GmbH werden die GmbH-Anteile in
der Regel durch eine auslndische juristische Person bernommen, die dem Kunden
wirtschaftlich zuzurechnen ist.
Anderen Kunden ist die Nervenbelastung und der Zeitaufwand zuviel, mit denen in der
Regel eine deutsche GmbH-Grndung verbunden ist. Sie bestellen ein fertiges Produkt
und erwarten die Einhaltung des vereinbarten Fertigstellungstermins, hier den
Eintragungstermin in das Handelsregister.
Vorratsgrndung:
Diese Gesellschaften bieten Ihnen den Vorteil, da sie bereits im Handelsregister
eingetragen sind. Somit entfllt die Grndungshaftung und die VorsteuerErstattungsberechtigung gilt ab Aufnahme einer gewerblichen Ttigkeit mit sofortiger

Wirkung. Sie knnen ohne Wartezeit Ihre geplante Ttigkeit beginnen und parallel eine
eventuelle Sitzverlegung, Namensnderung etc. vornehmen.
In der Regel sind diese Gesellschaften zwischen vier Wochen und einigen Monaten alt.
Die Vorrats-GmbHs waren bisher nicht gewerblich ttig. Somit bestehen keinerlei
Schulden oder sonstwie geartete Verpflichtungen gegenber Dritten, auch wurde
bisher keine Gewerbe-anmeldung vorgenommen.
Altgesellschaft:
Unter der bernahme einer Altgesellschaft oder dem GmbH-Mantelkauf versteht man
den Erwerb aller Geschftsanteile an einer bestehenden GmbH, die ein Jahr oder
lter ist und die zumeist ihren Geschftsbetrieb eingestellt hat und ber kein
nennenswertes Vermgen mehr verfgt. In den meisten Fllen ist das Stammkapital
verbraucht.
Die Motive fr den Kauf einer GmbH-Altgesellschaft sind vielfltiger Natur.
Nachfolgend eine Auswahl:
bernahme eines Warenzeichens
Erlangung einer fr den GmbH-Mantel bereits erteilten Konzession
bernahme eines eventuell noch vorhandenen Kundenstammes
bernahme eventuell noch vorhandener technischer Zeichnungen
Nutzung einer ber Jahre aufgebauten guten Bonitt
Nutzung eines eingefhrten Namens
bernahme eines Verlustvortrages
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Vermeidung von Schwierigkeiten mit Leasingunternehmen, wenn fr den Abschlu


von Leasingvertrgen eine Gesellschaft gefordert wird, die lter als drei Jahre ist.
Zum Thema GmbH-Altgesellschaft:
WELCHE UNTERLAGEN BENTIGT EIN KUFER VON IHNEN, WENN SIE IHRE
GMBH-ALTGESELLSCHAFT ZUM KAUF ANBIETEN?
Zur Sofortprfung wird bentigt:
1. Aktuellen Handelsregisterauszug
2. Aktuellen Gesellschaftsvertrag
3. Letzte verfgbare Bilanz
4. Letzte verfgbare betriebswirtschaftliche Auswertung
Zur spteren notariellen bernahme aller Geschftsanteile wird bentigt:
5. Bescheinigung des Finanzamtes (Unbedenklichkeitsbescheinigung hinsichtlich
etwaiger Steuerschulden)
6. Eidesstattliche Versicherung, da keine Schulden gleich welcher Art bestehen
7. Erffnungsbilanz
8. bergabebilanz zum bergabetag
9. Smtliche Buchhaltungsunterlagen
10. Kassenabschlu; zum Zeitpunkt des Notartermins folgt dann die
Kassengeldbernahmebesttigung
durch uns
11. Anmeldung und Abmeldung des Gewerbes am bisherigen Sitz der GmbH
12. Unterlagen des Finanzamtes, Voranmeldungen, Steuerbescheide
13. Beglaubigter Original-Handelsregisterauszug
14. Beglaubigte Abschrift der aktuellen Satzung der GmbH
15. Nachweis der Einzahlung des gesamten Stammkapitals durch

Vorlage der Original -Einzahlungsbelege und Kontoauszge,


oder notarielle Besttigung des Verkufers im bergabetermin.
13. Angaben auf GmbH-Geschftsbriefen:
Auf allen Geschftsbriefen, die an einen bestimmten Empfnger gerichtet werden,
mssen gem 35a GmbHG
die Rechtsform;
der Sitz der Gesellschaft;
das Registergericht des Sitzes der Gesellschaft;
die Nummer, unter der die Gesellschaft in das Handelsregister eingetragen ist;
alle Geschftsfhrer und
sofern die Gesellschaft einen Aufsichtsrat gebildet und dieser einen Vorsitzenden
hat, der Vorsitzende des Aufsichtsrats mit dem Familiennamen und mindestens
einem ausgeschriebenen Vornamen
angegeben werden.
55

Werden Angaben ber das Kapital der Gesellschaft gemacht, so mssen in jedem Fall
das Stammkapital sowie, wenn nicht alle in Geld zu leistenden Einlagen eingezahlt
sind, der Gesamtbetrag der ausstehenden Einlagen angegeben werden.
Strafe bei Nichteinhaltung:
Sollten Sie dieser Bestimmung nicht nachkommen, mssen Sie damit rechnen, da Sie
vom Registergericht durch Festsetzung von Zwangsgeldern dazu angehalten werden
( 79 Abs.1 GmbHG).
14. Vorgeschriebene Einreichung des Jahresabschlusses und der Gesellschafterliste
an das Handelsregister:
Alle Kapitalgesellschaften - dazu gehren auch die GmbHs - mssen in der in 264
HGB vorgesehenen Frist den Jahresabschlu mit Anhang und Lagebericht zur
Gesellschaft aufstellen.
Inhalt der Bilanz, der Gewinn- und Verlustrechnung und des Anhanges hngt von der
Gre des Unternehmens ab. Die Grenklassen sind in 267 HGB festgelegt. Die
Einordnung in eine bestimmte Grenklasse ndert sich nur dann, wenn an den
Abschlutagen zweier aufeinanderfolgender Geschftsjahre mindestens zwei der drei
folgenden Merkmale ber- bzw. unterschritten werden:
Grenklasse Bilanzsumme Umsatzerlse Arbeitnehmerzahl
Kleine
Kapitalgesellschaften
< 3,9 Mio. DEM < 8,0 Mio.
DEM
< 50
Mittelgroe
Kapitalgesellschaften
< 15,5 Mio. DEM < 32,0 Mio. DEM < 250
Groe
Kapitalgesellschaften
> 15,5 Mio. DEM > 32,0 Mio. DEM > 250
Kleine Kapitalgesellschaften haben sptestens vor Ablauf von zwlf Monaten nach
dem Abschlustichtag dem Handelsregister einzureichen:
die Bilanz (verkrzt nach 266 Abs.1 HGB);
den Anhang (verkrzt nach 288 Satz 1 HGB);

den Vorschlag fr die Verwendung des Ergebnisses und den Beschlu ber seine
Verwendung unter Angabe des Jahresergebnisses, wenn sich diese Angaben nicht
schon aus den eingereichten Unterlagen ergeben.
Unverzglich nach Einreichung dieser Unterlagen haben die gesetzlichen Vertreter der
Gesellschaft im Bundesanzeiger bekanntzumachen, bei welchem Handelsregister und
unter welcher Nummer diese Unterlagen eingereicht wurden.
Anhang:
Muster - Kurzvertrag einer GmbH-Satzung
Diverse Textmuster aus dem Bereich Gegenstand des Unternehmens
Muster - Geschftsfhrer- Dienstvertrag
56

Muster
eines GmbH Grndungsvertrages mit
anschlieender
Geschftsfhrerbestellung
I. GESELLSCHAFTSVERTRAG:
1 FIRMA UND SITZ
Die Gesellschaft ist eine Gesellschaft mit beschrnkter Haftung unter der Firma
..............................................
Die Gesellschaft hat ihren Sitz in ............................................ .
2 GEGENSTAND DES UNTERNEHMENS
Gegenstand des Unternehmens ist
......................................................................................
..............................................................................................................................
..............................................................................................................................
......................................
Die Gesellschaft ist zu allen Geschften und Manahmen berechtigt, die dem
Gegenstand des Unternehmens dienen. Sie kann sich zu diesem Zweck an anderen
Unternehmen beteiligen oder andere Unternehmen grnden oder erwerben.
3 STAMMKAPITAL; STAMMEINLAGEN
Das Stammkapital der Gesellschaft betrgt DEM 50.000,-- (in Worten: Deutsche
Mark fnfzigtausend). Auf dieses Stammkapital bernimmt:
Herr ......................................, Kaufmann
eine Stammeinlage in Hhe von DEM 50.000,-Der Gesellschafter hat seine Stammeinlagen in bar zu entrichten, und zwar in voller
Hhe und sofort.
57

4 DAUER DER GESELLSCHAFT


Die Gesellschaft wird auf unbestimmte Zeit errichtet.
5 VERFGUNG BER DIE GESCHFTSANTEILE

Die Verfgung ber einen Geschftsanteil oder einen Teil eines Geschftsanteils,
insbesondere Abtretung oder Verpfndung, ist nur mit Zustimmung aller vorhandenen,
nicht nur der vertretenen Gesellschafter, zulssig.
Die zwingenden Bestimmungen des 17 GmbH-Gesetz bleiben unberhrt.
6 GESCHFTSFHRUNG
Die Gesellschaft hat einen oder mehrere Geschftsfhrer.
Die Geschftsfhrer sind verpflichtet, die Weisungen der Gesellschafter zu befolgen,
insbesondere eine von den Gesellschaftern aufgestellte Geschftsordnung zu
beachten und von den Gesellschaftern als zustimmungspflichtig bezeichnete Geschfte
nur mit deren Zustimmung vorzunehmen.
7 VERTRETUNG
Die Gesellschaft wird durch einen Geschftsfhrer allein vertreten, wenn er einziger
Geschftsfhrer ist. Im brigen wird die Gesellschaft gemeinsam durch zwei
Geschftsfhrer oder durch einen Geschftsfhrer gemeinsam mit einem Prokuristen
vertreten. Die Gesellschafter knnen durch Beschlu einen oder mehrere
Geschftsfhrer zur Alleinvertretung ermchtigen und / oder von den Beschrnkungen
des 181 BGB befreien.
8 GESCHFTSJAHR
Das Geschftsjahr entspricht dem Kalenderjahr. Das erste Geschftsjahr ist ein
Rumpfgeschftsjahr. Es beginnt mit der Eintragung der Gesellschaft in das
Handelsregister und endet am darauffolgenden 31. Dezember.
9 BEKANNTMACHUNGEN
Die Bekanntmachungen der Gesellschaft erfolgen im Bundesanzeiger.
10 GRNDUNGSAUFWAND; SONSTIGES
Die Gesellschaft trgt die mit der Grndung verbundenen Kosten bis zum Betrag von
DEM 3000,-- zuzglich Mehrwertsteuer. Darber hinaus trgt der Gesellschafter diese
Kosten.
58

II. GESELLSCHAFTERBESCHLUSS:
Ich trete nunmehr zu einer ersten Gesellschafterversammlung zusammen und
beschliee:
Zum ersten Geschftsfhrer der Gesellschaft wird bestellt:
Herr ............................., Kaufmann,
geboren am .................. in ...............................
wohnhaft .........................................................
Der Geschftsfhrer ist allein vertretungsberechtigt und von den Beschrnkungen des
181 BGB nicht befreit.

III. VOLLMACHT:
Hiermit bevollmchtige ich die Notargehilfinnen
Frau ..................................
Frau ..................................
alle im Hause des Notars und zwar jede fr sich allein, alle noch mit der Eintragung der Gesellschaft
zusammenhngenden Erklrungen abzugeben und entgegenzunehmen, insbesondere
weitere Gesellschafterbeschlsse zu fassen und Anmeldungen zum Handelsregister zu
unterzeichnen. Die Vollmacht erlischt mit der Eintragung der Gesellschaft im
Handelsregister.

IV. HINWEISE:
Ich bin von dem beurkundeten Notar darauf hingewiesen worden, da
a) die Gesellschaft vor Eintragung in das Handelsregister als solche nicht besteht und
die vor Eintragung in ihrem Namen Handelnden persnlich haften ( 11 GmbHG);
b) die Gesellschafter eine etwaige Differenz zwischen dem Wert des
Gesellschaftsvermgens im Zeitpunkt der Eintragung der Gesellschaft und den
Stammkapitalbetrag nachzuschieen haben, eine Verpflichtung, die erst fnf Jahre
nach Eintragung der Gesellschaft im Handelsregister verjhrt.
c) Gesellschafter und Geschftsfhrer der Gesellschaft zu Ersatzleistungen
verpflichtet sind, wenn zum Zwecke der Errichtung falsche Angaben gemacht
wurden oder eine Vergtung nicht in den Grndungsaufwand aufgenommen worden
ist, und da dies auch strafbar sein kann ( 9a, 82 GmbHG).
Diese Niederschrift wurde dem Erschienenen von dem Notar vorgelesen, von ihm
genehmigt und wie folgt, eigenhndig unterschrieben:
(Unterschriften)
59

Diverse Textmuster aus dem Bereich


Gegenstand des Unternehmens einer deutschen GmbH / AG
1. Aus dem Bereich Dienstleistungen:
Gegenstand des Unternehmens ist die Vermittlung von Reisedienstleistungen aller Art.
Gegenstand des Unternehmens ist Ein- und Verkauf und Vermietung von Kraftfahrzeugen,
insbesondere Nutz- und Baufahrzeugen; Betrieb von Werksttten zur Raparatur-, Montage- und
Servicezwecken und Ausfhrung aller artverwandten Ttigkeiten.
Gegenstand des Unternehmens ist die Vermittlung von Reproduktions- und Druckauftrgen, von
Materialien fr die Druckvorstufe sowie aller damit im Zusammenhang stehenden Dienstleistungen. Die
Gesellschaft kann Produkte der Druckvorstufe auch selbst fertigen.
Gegenstand des Unternehmens ist das Sammeln und Recycling von Werkstoffen, deren
Weiterverarbeitung und der Vertrieb von Recyclingprodukten. Die Gesellschaft kann alle Geschfte
ttigen, die diesem Zweck unmittelbar oder mittelbar dienen. Sie kann insbesondere gleichartige oder
hnliche Unternehmungen erwerben, errichten, sich an ihnen beteiligen und Zweigniederlassungen
errichten, sowie Franchiselizenzen vergeben.
Gegenstand des Unternehmens ist die Wirtschaftsberatung, der Betrieb einer PR-Werbeagentur und
eines Detektivbros. Die Gesellschaft ist berechtigt zur Geschftsfhrung und Beteiligung an
Unternehmen gleicher oder hnlicher Branche, auch als persnlich haftende Gesellschafterin. Sie ist
berechtigt, Zweigniederlassungen zu errichten.
Gegenstand des Unternehmens ist Marketing und Produktion, insbesondere Dienstleistungen auf dem
Gebiet der Werbung, die Planung und Durchfhrung von Werbeaktionen (Promotion), die Gestaltung
von Werbemitteln, deren Einkauf und die Verwaltung von Werbemittelbestnden, die Planung und
Durchfhrung von Groveranstaltungen (Event Management) sowie die Verwertung von Waren- und
Markenzeichen (Merchandising) sowie jede damit im Zusammenhang stehende Ttigkeit. Von der
Gesellschaft werden keinerlei handwerkliche Leistungen erbracht.
Gegenstand des Unternehmens ist die Veranstaltung und Vermittlung von Reisen aller Art und damit
zusammenhngende Geschfte, die Vermietung und Vermittlung von Kraftfahrzeugen sowie die
Vermittlung von Versicherungen aller Art und die Erstellung entsprechendem Werbe- und
Prospektmaterials.
Gegenstand des Unternehmens ist die Vermittlung von Dienstleistungs- und Handelsgeschften jeglicher
Art, soweit diese gesetzlich zulssig sind, insbesondere die Organisation und Durchfhrung von
Incentivereisen und damit verbundene Ttigkeiten sowie die Erbringung von Dienstleistungen im Bereich
Werbung und Public Relation.
2. Aus dem Bereich Verwaltung, Vermgens- und Treuhandgeschfte, Mietgarantien,
Warentermingeschfte,
Kapitalanlagen:
Gegenstand des Unternehmens ist die bernahme von Treuhandschaften, Haus- und

Vermgensverwaltungen (insbesondere WEG-Verwaltungen, Sondereigentumsverwaltungen nach BGB


und bernahme von Mietgarantien) sowie Testamentsvollstreckungen, Organisationsberatungen und
wirtschaftliche Beratungen sowie das Erstellen und Prfen von wirtschaftlichen und steuerlichen
Konzepten fr Kapitalanlagen jeder Art.
Gegenstand des Unternehmens ist die Verwaltung und bernahme der persnlichen Haftung der XY
Gesellschaft fr husliche Kranken- und Seniorenpflege GmbH & Co. KG (im folgenden auch KG
genannt).
60
Gegenstand des Unternehmens ist die Vermittlung von Wertpapiergeschften als freier Makler und der
Ankauf und Verkauf von Wertpapieren fr eigene Rechnung.
Gegenstand des Unternehmens ist die Beratung ber Vermgensanlagen, insbesondere ber
Warentermingeschfte, ferner die Vermittlung des Abschlusses von Vertrgen ber den Erwerb von
Anteilscheinen einer Kapitalanlagengesellschaft, von auslndischen Investmentanteilen, von sonstigen
ffentlich angebotenen Vermgensanlagen, die fr gemeinsame Rechnung der Anleger verwaltet
werden, oder von ffentlich angebotenen Anteilen an einer und von verbrieften Forderungen gegen eine
Kapitalgesellschaft oder Kommanditgesellschaft.
Gegenstand des Unternehmens sind die unabhngige Kapitalanlage-, Vorsorge- und
Finanzierungsberatung im Zusammenhang mit gewerblichen und privaten Investitionen aller Art,
daneben die finanzielle, betriebswirtschaftliche und organisatorische Beratung von Unternehmen
einschlielich der Erstellung von wissenschaftlichen Gutachten zu allen investitionserheblichen
Fragestellungen sowie die Durchfhrung von Informations- und Weiterbildungsveranstaltungen zu den
vorgenannten Gebieten.
Gegenstand des Unternehmens ist der Erwerb und die Verwaltung von Beteiligungen an
Handelsgesellschaften, sowie die bernahme der persnlichen Haftung und Geschftsfhrung bei
diesen, insbesondere die Beteiligung als persnlich haftende geschftsfhrende Gesellschafterin an der
Firma XY, deren Gegenstand der Erwerb von Grundstckseigentum und Erbbaurecht zwecks Bebauung
mit Wohn- und Geschftshusern, deren Veruerung und deren Verwaltung sowie alle hiermit im
Zusammenhang stehenden Geschfte sowie die Vermittlung von Immobilien, Fondsvermgen,
Gesellschaftsanteilen, Finanzierungen sowie alle Rechtsgeschfte, die dem Zweck des Unternehmens
dienlich sind, ist.
Gegenstand des Unternehmens ist die Vermgensverwaltung, insbesondere die bernahme der
Geschftsfhrung und die Teilnahme als Gesellschafterin an einer Gesellschaft brgerlichen Rechts,
bestehend aus natrlichen und juristischen Personen, deren Gesellschaftszweck die Anlage von
eigenen Vermgenswerten in Brsentermingeschften an der Deutschen Terminbrse (DTB) in
Frankfurt/Main ist. Die Gesellschaft darf auch die Geschftsfhrung von anderen Unternehmen gleicher
oder hnlicher Art bernehmen, sie vertreten, sich an solchen beteiligen oder derartige Gesellschaften
errichten.
Gegenstand des Unternehmens ist die Verwaltung des eigenen Vermgens, soweit dazu keine
besondere Erlaubnis, z.B. nach 1 KWG erforderlich ist.
Gegenstand des Unternehmens ist die Verwaltung eigenen und fremden Vermgens mit Ausnahme
erlaubnispflichtiger Ttigkeiten; z.B. nach 1 KWG.
3. Aus dem Bereich Immobilien, Vermietungen:
Gegenstand des Unternehmens ist der Erwerb, Handel und die Errichtung sowie die Verwaltung und
Vermietung von Immobilien.
Gegenstand des Unternehmens ist die Unternehmens- und Wirtschaftsberatung, Vermittlung von
Immobilien, Vermittlung von Versicherungen und Bausparvertrgen, Finanzierungsberatung und vermittlung, Vermittlung von Firmenbeteiligungen, Existenzgrndungsberatung, Kapazittenvermittlung,
Entsorgung, Umweltschutz-beratung und Projektmanagement.
Gegenstand des Unternehmens ist der Handel, die Verwaltung und die Vermittlung von Immobilien sowie
Finanzierungen und alle damit zusammenhngenden Ttigkeiten.
Gegenstand des Unternehmens ist der Verkauf von Grundstcken und grundstcksgleichen Rechten,
die Vermittlung des An- und Verkaufs von Grundstcken und grundstcksgleichen Rechten
(Maklerttigkeiten); die Durchfhrung von Bauvorhaben im eigenen Namen und auf eigene Rechnung,
auch unter Verwendung von Mitteln von Erwerbern und Nutzungsberechtigten. Die Durchfhrung von
Bauvorhaben als Baubetreuer im fremden Namen und fr fremde Rechnung, die Vermittlung von Miet61
und Pachtvertrgen, auch fr Wohnungen, die Vermittlung von Versicherungsvertrgen aller Art und

von Bausparvertrgen. Des weiteren die Verwaltung von Immobilien und Grundstckseigentum. Die
Gesellschaft ist berechtigt, weitere gleichartige oder hnliche Unternehmen an jedem Ort neu zu
errichten oder bestehende zu erwerben oder sich an bestehenden zu beteiligen.
Gegenstand des Unternehmens ist die Verwaltung von eigenen oder fremden Grundbesitz, die
Verwaltung von Gemeinschaftseigentum und Sondereigentum nach dem WEG sowie die Durchfhrung
von Verwaltungsgeschften aller Art. Ferner gehrt es zum Gegenstand des Unternehmens Immobilien
jeglicher Art nachzuweisen oder zu vermitteln und damit verbundene, erforderliche Geschftsttigkeiten
zu entwickeln.
Gegenstand des Unternehmens ist der Erwerb von unbebauten und bebauten Immobilien, deren
Entwicklung und Sanierung sowie der anschlieenden Weiterveruerung. Die Gesellschaft ist
weiterhin berechtigt, Wohnungs- und Wohnungseigentmerverwaltungen zu bernehmen sowie
smtliche in diesem Zusammenhang anfallenden Ttigkeiten. Die Gesellschaft kann gleichartige oder
hnliche Unternehmen grnden, erwerben und sich an solchen beteiligen, deren Vertretung
bernehmen und Zweigniederlassungen errichten.
Gegenstand des Unternehmens ist der An- und Verkauf, die Verwaltung und Bewirtschaftung sowie
Sanierung und Modernisierung von Grundstcken und Gebuden, insbesondere des ihr von der Stadt
XYZ bertragenen bisherigen kommunalen Grundbesitzes.
Gegenstand des Unternehmens ist der An- und Verkauf von Grundstcken aller Art in ........... und
andernorts sowie deren Projektierung und Entwicklung. Die Gesellschaft ist zu allen Geschften und
Manahmen berechtigt, die zur Erreichung des Gesellschaftszwecks notwendig oder ntzlich
erscheinen, auch zur Beteiligung an anderen Unternehmen.
Gegenstand des Unternehmens ist der Ankauf von Baulandflchen, deren Baufreimachung,
Erschlieung und Veruerung als Baupltze. Nicht zum Gegenstand des Unternehmens gehrt eine
Ttigkeit als Makler, Bautrger oder Baubetreuer im Sinne des 34c der Gewerbeordnung.
Gegenstand des Unternehmens ist der An- und Verkauf sowie die Vermittlung von Immobilien jeder Art,
ferner Vermittlung von Mietobjekten in privaten und gewerblichen Objekten. Wohnungs- und
Hausverwaltungen sowie Hausmeisterservice, Vermittlung von Finanzierungen und Versicherungen,
Nutzungsplanungen von Objekten und Ausfhrungsberwachung.
Gegenstand des Unternehmens ist es Grundstcke und grundstcksgleiche Rechte im eigenen oder
fremden Namen zu verwalten, zu betreuen, zu vermieten und zu verpachten sowie als
Betriebsgesellschaft oder Geschftsfhrung fr gewerbliche Immobilienunternehmen oder sonstige
Dritte aufzutreten und deren Geschfte abzuwickeln oder entsprechende Institutionen einzurichten. Die
Gesellschaft ist zu allen Handlungen und Manahmen berechtigt, die den vorgenannten
Gesellschaftszweck zu frdern geeignet sind. Sie kann sich an anderen Unternehmungen gleicher oder
hnlicher Art - auch als persnlich haftende Gesellschafterin - beteiligen sowie Zweigniederlassungen
im In- und Ausland errichten.
Gegenstand des Unternehmens ist der Erwerb und die Veruerung von Grundstcken oder
Grundstcksteilen, die Bauttigkeit im Wohnungs- und Gewerbebereich aller Art sowie alle damit
mittelbar oder unmittelbar zusammenhngende Ttigkeiten, wobei bauhandwerkliche Ttigkeiten durch
dritte Unternehmen ausgebt werden.
4. Bereich Transport, Logistik:
Gegenstand des Unternehmens ist die Anbietung und Erbringung von logistischen Dienstleistungen fr
Industrie und Handel. Die Gesellschaft kann im In- und Ausland andere Unternehmen oder
Beteiligungen an solchen erwerben und Zweigniederlassungen im In- und Ausland errichten, berhaupt
alle Geschfte ttigen, die dem Gesellschaftszweck mittelbar oder unmittelbar dienlich sind.
5. Bereich Handwerk:
62
Gegenstand des Unternehmens ist Schlosser-, Stahlbetonschlosser-, Bauschlosser- und
Betriebsschlosserarbeiten, Instandsetzung, Reparatur, Wartungs- und Montagedienstleistungen fr den
Maschinen- und den Stahlbetonfertigbau sowie die Herstellung von Maschinen- und den
Stahlbetonfertigbau sowie die Herstellung von Maschinen- und Metallfertigbauten. Die Gesellschaft ist zu
allen Geschften berechtigt, welche unmittelbar oder mittelbar dem Unternehmensgegenstand zu dienen
geeignet sind.
Gegenstand des Unternehmens ist die Ausfhrung von Tapezier- und Malerarbeiten aller Art und von
Bodenbelagsarbeiten sowie Reinigen, Sanieren und Beschichten von Auenfassaden. Die Gesellschaft
ist zu allen Geschften und Manahmen berechtigt, die zur Erreichung des Gesellschaftszwecks
notwendig oder ntzlich erscheinen, auch zur Aufnahme weiterer Geschftszweige, zur Errichtung von

Zweigniederlassungen und zur Beteiligung an anderen Unternehmen.


Gegenstand des Unternehmens ist die Durchfhrung von Elektroinstallationen aller Art.
Gegenstand des Unternehmens ist die Ausfhrung smtlicher Dachdeckerarbeiten, insbesondere
Bedachungen und Bauklempnerarbeiten sowie Gerst- und Fassadenbau.
Gegenstand des Unternehmens ist die Durchfhrung von Malerarbeiten aller Art sowie die Vermittlung
von Bauhandwerkerleistungen und die Vornahme aller Rechtsgeschfte, die geeignet sind, den
Gesellschaftszweck zu frdern.
6. Bereich Beteiligungen:
Gegenstand des Unternehmens ist die bernahme der Verwaltung und Geschftsfhrung von sowie die
Beteiligung an Unternehmen, die mit Industriefahrzeugen Handel treiben, insbesondere die bernahme
der Stellung als Komplementrin in der Firma ........... .
Gegenstand des Unternehmens sind Innovationsarbeiten jeglicher Art, das Eingehen von Beteiligungen
bei Industrie-, Dienstleistungs- und Handelsunternehmen und Unternehmensberatung.
Gegenstand des Unternehmens ist die Beteiligung an Personen- und Kapitalgesellschaften,
insbesondere auch die bernahme der Stellung eines persnlich haftenden Gesellschafters und die
Geschftsfhrung in Kommanditgesellschaften sowie alle damit zusammenhngenden und den
Gesellschaftszweck frdernden Geschfte.
Gegenstand des Unternehmens ist die Verwaltung und die Beteiligung; insbesondere jedoch die
Verwaltung von und die Beteiligung an Immobilien.
7. Bereich Computer, Neue Medien:
Gegenstand des Unternehmens ist der Handel mit Computertechnik sowie elektronischer
Datenverarbeitung und Datenkommunikation jeglicher Art. Weiterhin die Erstellung von Datennetzen
sowie Service und Support der Hard- und Software. Die Gesellschaft kann darber hinaus alle
sonstigen Geschfte betreiben, die dem Hauptzweck dienen geeignet sind; sie darf gleichartige oder
hnliche Unternehmen erwerben und sich an solchen beteiligen.
Gegenstand des Unternehmens ist die Erstellung, Installierung und der Vertrieb von EDV-Software
sowie die damit verbundene Beratung. Ferner hat die Gesellschaft die Beteiligung an anderen
Unternehmen mit einem verwandten Unternehmenszweck sowie deren Geschftsfhrung unter
bernahme der unbeschrnkten Haftung zum Gegenstand.
Gegenstand des Unternehmens ist das Erarbeiten von Konzepten, Entwicklung und Herstellung
interaktiver Medien im Bereich offline und online, die Erstellung und Vermarktung von Software
jeglicher Art sowie der Erwerb und die Verwertung von Lizenzen und anderweitigen Nutzungsrechten im
Multimediabereich.
63
Gegenstand des Unternehmens ist die Entwicklung und der Verkauf von Software jeglicher Art,
insbesondere fr das Versandwesen, deren Weiterentwicklung und Installation, die Schulung der
Anwender und der An- und Verkauf von Hardware jeglicher Art sowie die Kundenbetreuung.
Gegenstand des Unternehmens ist die Entwicklung von eigener EDV-Software sowohl individuell
kundenbezogen als auch Standard-Software, ferner die Unternehmensberatung im Umfeld der
Softwareentwicklung und der Handel mit Hardware.
8. Bereich Unternehmensberatung:
Gegenstand des Unternehmens ist die Unternehmensberatung, das Managementtraining sowie die
Organisation und Durchfhrung von Lehrgngen, Seminaren und hnlichen Veranstaltungen fr die
betriebliche Praxis (kaufmnnisches, technisches, betriebliches Management) bzw. damit
zusammenhngende Ttigkeiten und Dienstleistungen fr Fhrungskrfte, Unternehmensgrnder,
Unternehmer und Unternehmen auch in Zusammenarbeit mit Kammern, Verbnden,
Wirtschaftsfrderungsgesellschaften und sonstigen Organi-sationen.
Gegenstand des Unternehmens ist die Durchfhrung von EDV-Schulungen, betriebswirtschaftlichenund Managementseminaren, der Moderation von Veranstaltungen sowie Beratung in der Aufbau- und
Ablauforganisation der elektronischen Datenverarbeitung und in der Untersttzung des Gebrauchs von
Hard- und Software (Benutzerservice).
Gegenstand des Unternehmens ist Unternehmensberatung, Vorbereitung und Durchfhrung von
eigenen und fremden Bauvorhaben in organisatorischer, finanzieller und technischer Hinsicht,
Immobilien- und Hausverwaltung, Kapitalanlage-, Immobilien- und Kreditvermittlung, mit Ausnahme von
Geschften, die der Genehmigung nach 7 Kapitalanlagengesetz und dem Gesetz ber das
Kreditwesen (KW 6) bedrfen.
Gegenstand des Unternehmens ist die Entwicklung, Konzeption und Durchfhrung von Projekten mit

Mitteln der empirischen Sozialforschung.


9. Bereich Handel, Im- und Export:
Gegenstand des Unternehmens ist der Handel mit metallischen Rohstoffen, der An- und Verkauf von
Schrott und Metallen, der Abbruch von Wohngebuden und Industrieanlagen sowie das Recycling von
Metallen.
Gegenstand des Unternehmens ist der Verkauf, die Ein- und Ausfuhr sowie der Vertrieb von
Gertschaften und Maschinen nebst Zubehr auf dem Gebiet der Verpackungstechnik, insbesondere
solcher Maschinen, die von der Firma ............ hergestellt oder unter dem Warenzeichen ..............
vertrieben werden. Die Gesellschaft ist zu allen Geschften und sonstigen Handlungen berechtigt, die
ihr zur Erreichung des Gesellschaftszwecks notwendig oder ntzlich erscheinen; sie kann im In- und
Ausland Gesellschaften grnden und Beteiligungen erwerben.
Gegenstand des Unternehmens ist der Gro- und Einzelhandel mit sowie der Im- und Export von
Teppichen, Mbeln, Textilien und verwandten Waren.
Gegenstand des Unternehmens ist der Handel mit und der Vertrieb von Industrierohstoffen aller Art,
chemisch-metallurgischen, elektronischen und keramischen Komponenten sowie die Produktion, der
Handel und der Vertrieb von Halb- und Fertigfabrikaten, von formtechnischen Erzeugnissen,
Werkzeugen und Vorrichtungen, vorrangig fr die Montan-, Kunststoff- und Nahrungsmittelindustrie, der
Vertrieb von Nahrungsmittelspezialitten sowie die Beratung von Firmen in Marketing-, Vertriebs- und
Personalfragen im In- und Ausland. Die Gesellschaft kann gleichartige oder hnliche Unternehmen im
In- und Ausland erwerben, sich an solchen beteiligen und Niederlassungen im In- und Ausland
errichten. Die Gesellschaft ist berechtigt, alle Geschfte einzugehen, die der Frderung des
vorgenannten Gegenstandes und dem Zweck des Unternehmens dienen.
64
Gegenstand des Unternehmens ist der Im- und Export, die Vermittlung von Handelsgeschften, das
Kommissionsgeschft etc. von Waren aller Art, insbesondere von Audiogerten und sonstigen
elektronischen Ausrstungsgegenstnden und Waren nach Osteuropa und die Gemeinschaft
unabhngiger Staaten, damit verbundene Beratungs-, Verkaufsfrderungs- und
Koordinierungsleistungen.
Gegenstand des Unternehmens ist der Handel wie auch die Handelsvertretung fr Geschfte
verschiedener Art, insbesondere fr Fertighuser.
10. Bereich Rohbau, Hoch- und Tiefbau, Bautrger:
Gegenstand des Unternehmens ist die Durchfhrung von Rohbauarbeiten, insbesondere Schalungen,
Armierungen, Maurerarbeiten sowie verwandte Ttigkeiten.
Gegenstand des Unternehmens sind die Ausfhrung und Errichtung von Trocken- und
Massivbausystemen im Hochbaubetrieb jeglicher Art. Ferner ist Gegenstand des Unternehmens die
Beteiligung an sowie die bernahme oder Geschftsfhrung von Unternehmen, die in vergleichbarer
Weise ttig sind.
Gegenstand des Unternehmens ist der Betrieb eines Bauunternehmens. Die Gesellschaft kann alle
Geschfte und Manahmen ttigen, welche dem Unternehmensgegenstand dienen. Sie kann sich an
anderen Unternehmen beteiligen.
Gegenstand des Unternehmens ist die Dienstleistung und der Handel sowie die Bauausfhrung im
gesamten Bauwesen.
Gegenstand des Unternehmens ist die Beratung von Bauherrn im Bereich der Innenarchitektur,
Broraumplanung, Innenausbau, Sanierung und Entwicklung entsprechender Konzepte sowie die
Betreuung bei der Ausfhrung dieser baulichen Manahmen. Eine Ttigkeit nach 34c GewO wird
nicht ausgebt.
Gegenstand des Unternehmens ist der Erwerb von Grundstcken, die Planung, Veruerung und
Umwandlung von bestehenden Objekten, die Errichtung und der Verkauf von Hoch- und Tiefbauten aller
Art im In- und Ausland als Bautrger und Baubetreuer sowie der Nachweis und die Vermittlung fremder
Immobilien.
Gegenstand des Unternehmens ist die Projektierung und Durchfhrung von Bauten aller Art als
Generalbernehmer. Die Gesellschaft darf andere Unternehmen gleicher oder hnlicher Art
bernehmen, vertreten und sich an solchen Unternehmen beteiligen. Sie darf auch
Zweigniederlassungen errichten. Bei Eingehung einer Beteiligung ist sie auch berechtigt, unter
bernahme der persnlichen Haftung sich zu beteiligen und die Vertretung der Gesellschaft zu
bernehmen, an der sie sich beteiligt.
Gegenstand des Unternehmens ist der Betrieb eines Unternehmens zur Gartengestaltung sowie der

Handel mit Blumen, Pflanzen, Dngemitteln und Baumaterialien und alle damit zusammenhngenden
Geschfte.
Gegenstand des Unternehmens ist das Planen und Errichten von Gebuden als Bautrger, das Planen
und Ausfhren von Heizungen und Lftungen in Gebuden, die Erbringung von Ingenieurleistungen in
der Reglungstechnik sowie die Verwaltung von eigenem und fremden Vermgen.
Gegenstand des Unternehmens ist die Herstellung und Betreuung von Bauvorhaben durch
Subunternehmer. Die Gesellschaft ist berechtigt, sich an gleichartigen Gesellschaften zu beteiligen. Sie
kann gleiche oder hnliche Unternehmen erwerben, pachten oder errichten. Sie kann auch
Zweigniederlassungen im In- und Ausland errichten.
Gegenstand des Unternehmens sind a) die Vorbereitung und Durchfhrung von Bauvorhaben als
Bauherr im eigenen Namen fr eigene oder fremde Rechnung unter Verwendung von Vermgenswerten
65
von Erwerbern, Mietern, Pchtern, sonstigen Nutzungsberechtigten oder von Bewerbern um Erwerbe
oder Nutzungsrechte; b) die Vermietung und Verpachtung von Immobilien; c) der Im- und Export von
Waren aller Art. Die Gesellschaft kann andere Unternehmen erwerben und sich an anderen
Unternehmen beteiligen sowie diese vertreten; sie darf auch Zweigniederlassungen errichten. Die
Gesellschaft kann im Rahmen des Absatzes 1 alle Geschfte betreiben, die geeignet erscheinen, die
Gesellschaft zu frdern.
66

Muster
eines
Geschftsfhrer
Dienstvertrages
GESCHFTSFHRER - DIENSTVERTRAG
zwischen
der XY GmbH, Berlin, vertreten durch die Gesellschafterversammlung
nachfolgend Gesellschaft genannt und Herrn Werner Mustermann, Musterhausen,
nachfolgend Geschftsfhrer genannt 1 Ttigkeit und Aufgabenbereich
1. Der Geschftsfhrer vertritt die Gesellschaft neben einem weiteren
Geschftsfhrer gerichtlich und auergerichtlich. Ihm steht Einzelvertretungs- und
Einzelgeschfts-fhrungsbefugnis zu. Einschrnkungen in der Geschftsfhrung
durch Gesetz, Satzung oder diesen Vertrag sind von dem Geschftsfhrer zu
beachten. Ebenfalls sind Gesellschafter-beschlsse zu befolgen.
2. Der Geschftsfhrer hat die ihm obliegenden Pflichten mit der Sorgfalt eines
ordentlichen und gewissenhaften Kaufmannes wahrzunehmen. Er nimmt die Rechte
und Pflichten des Arbeitgebers im Sinne der arbeits- und sozialrechtlichen
Vorschriften wahr. Die Festsetzung seiner Arbeitszeit inklusive Urlaub und die
Wahrnehmung unternehmerischer Aufgaben obliegt ihm in freier Verantwortung,
jedoch unter Bercksichtigung der Firmenbelange.
3. Der Geschftsfhrer hat innerhalb von sechs Monaten nach Ablauf des
Geschftsjahres die Bilanz aufzustellen und diese nebst einem von ihm zu

erstattenden Geschftsbericht jedem Gesellschafter unverzglich nach der


Aufstellung zuzusenden. Gleichzeitig mit der bersendung der Bilanz beruft er eine
Gesellschafterversammlung ein zwecks Bilanzgenehmigung, Feststellung des
Gewinns und dessen Verwendung.
4. Der Geschftsfhrer ist von den Beschrnkungen des 181 BGB befreit.
67

2 Bezge
1. Der Geschftsfhrer erhlt fr seine Ttigkeit:
a) Ein festes Monatsgehalt in Hhe von DEM .................., das jeweils am
Monatsende zu zahlen ist;
b) eine Weihnachtsgratifikation in Hhe eines Monatsgehaltes;
c) eine gewinnabhngige Tantieme in Hhe von 20% der unter 2. nher bestimmten
Bemessungsgrundlage.
2. Fr die Berechnung ist der handelsrechtliche Jahresberschu nach Verrechnung
mit Verlustvortrgen jedoch vor Abzug der Krperschaft- und Gewerbesteuer
zugrunde zu legen. Die Bemessungsgrundlage ist nicht um die Tantieme selbst zu
krzen. Eine nachtrgliche Erhhung oder Verminderung des Steuerbilanzgewinnes
durch das Finanzamt ndert die Bemessungsgrundlage nicht. Die Tantieme ist einen
Monat nach Feststellung des Jahresabschlusses durch Gesellschafterversammlung
fllig. Dies gilt auch, wenn ein wirksamer Feststellungsbeschlu nicht zustande
kommt. Wird dem Geschftsfhrer aus wichtigem Grund gekndigt, so entfllt fr
das Jahr der Kndigung die Gewinntantieme. Stirbt der Geschftsfhrer, bleibt der
Tantiemenanspruch zeitanteilig bis zum letzten des auf das Ableben folgenden
Monats bestehen.
3. Zustzlich bernimmt die Gesellschaft die Aufwendungen fr eine
Direktversicherung in Hhe von jhrlich DEM 3.000,--. Die auf die Beitrge der
Direktversicherung entfallende Lohnsteuer zahlt der Arbeitgeber.
4. Im Falle der Erkrankung oder sonstiger unverschuldeter Verhinderung des
Geschftsfhrers wird auf die Dauer von sechs Monaten die Differenz zwischen
Festgehalt und Krankengeld fortgezahlt. Die Gewinntantieme ist zu krzen, wenn
der Geschftsfhrer sechs Monate im Kalenderjahr ununterbrochen seine
Dienstgeschfte aus vorgenannten Grnden nicht wahrnehmen konnte. Die Krzung
betrgt 1/12 fr jeden vollen Kalendermonat, der die Frist von sechs Monaten
berschreitet.
3 Sonstige Leistungen
1. Bei Geschftsreisen hat der Geschftsfhrer Anspruch auf Ersatz seiner Spesen.
bersteigen die Aufwendungen den nach den steuerlichen Vorschriften zulssigen
Pauschalbetrag, so sind die Spesen im einzelnen zu belegen.
2. Der Geschftsfhrer hat Anspruch auf Benutzung eines gesellschaftseigenen PKW
der gehobenen Mittelklasse. Er darf den PKW auch zu Privatzwecken nutzen.
Dieser geldwerte Vorteil wird dem Geschftsfhrer neben den Bezgen gewhrt.
Die Gesellschaft wird den geldwerten Vorteil ordnungsgem lohn- und
umsatzversteuern.
3. Die Gesellschaft wird auf ihre Kosten den Geschftsfhrer gegen Unfall versichern,
und zwar in Hhe von DEM ......... bei Todesfall und DEM ......... bei Invaliditt. Fr
Krankenhausaufenthalt wird eine Versicherung ber ein Tagegeld von DEM ....... ab
ersten Tag des Krankenhausaufenthaltes abgeschlossen. Die Ansprche aus der
Versicherung werden unmittelbar dem Geschftsfhrer oder seinen Erben

zustehen. Auerdem wird die Gesellschaft fr den Geschftsfhrer bei


Geschftsreisen eine Reisegepckversicherung abschlieen.
68

4 Jahresurlaub
Der Geschftsfhrer hat Anspruch auf einen Jahresurlaub von 30 Tagen. Den
Zeitraum fr den Urlaub kann er frei bestimmen. Kann der Geschftsfhrer seinen
Jahresurlaub nicht nehmen, weil Interessen der Gesellschaft entgegenstehen, so ist
der Urlaubsanspruch abzugelten. Die Abfindung bemit sich nach der Hhe des
monatlichen Bruttogehalts.
5 Wettbewerbsverbot
Der Geschftsfhrer kann durch Gesellschafterbeschlu vom Wettbewerbsverbot
befreit werden. ber die Befreiung beschlieen die Gesellschafter mit einfacher
Mehrheit der abgegebenen Stimmen, soweit in der Satzung nichts anderes vereinbart
wurde.
6 Vertragsdauer, Kndigung
1. Dieser Vertrag tritt am ......... in Kraft und wird auf die Dauer eines Jahres
geschlossen. Er verlngert sich jeweils um ein weiteres Jahr, wenn er nicht
mindestens sechs Monate vor Ablauf schriftlich gekndigt wird. Im brigen gilt jede
gesetzliche Verlngerung der Kndigungsfrist zugunsten des Geschftsfhrers in
gleicher Weise auch zugunsten der Gesellschaft. Die Kndigung hat durch
eingeschriebenen Brief zu erfolgen.
2. Der Vertrag ist jederzeit aus wichtigem Grund fristlos kndbar. Ein wichtiger Grund
liegt fr die Gesellschaft insbesondere dann vor, wenn
a) der Geschftsfhrer aus der Gesellschaft als Gesellschafter ausscheidet oder
als Geschftsfhrer wegen Vorliegen eines wichtigen Grundes abberufen wird;
b) der Geschftsfhrer gegen die ihm im Innenverhltnis auferlegten
Beschrnkungen hinsichtlich der Geschftsfhrung verstt und der Gesellschaft
dadurch ein Schaden entsteht oder der Geschftsfhrer trotz Mahnung
wiederholt solche Verste begeht;
c) der Geschftsfhrer gegen besondere Anweisungen der
Gesellschafterversammlung schwerwiegend verstt, es sei denn, da diese ein
gesetzwidriges Handeln fordert.
7 Schlubestimmungen
1. Vertragsnderungen bedrfen der Schriftform sowie der Zustimmung der
Gesellschafterversammlung.
2. Sollten einzelne Bestimmungen dieses Vertrages ungltig sein oder werden, so
berhrt dies die Wirksamkeit der brigen Bestimmungen nicht. Anstelle der
unwirksamen Vorschrift ist eine Regelung zu vereinbaren, die der mit der
unwirksamen Vorschrift verfolgten wirtschaftlichen Zwecksetzung am nchsten
kommt.
Ort, Datum (Unterschriften)
69

Doktor - & Adelstitel


fr Ihre Firma
Sehr geehrter Leser

Als wir diese Informationsschrift verfaten, muten wir immer wieder schmunzeln: Sie
selbst werden gleich lesen, wie einfach es ist, im Bereich Doktor - und Adelstitel
hierzulande bestehende Vorschriften vllig legal zu umgehen. Wir schildern Ihnen auf
den nchsten Seiten aus unserer tglichen Praxis, welche Mglichkeiten bestehen, um
Ihr Unternehmen mit einem wunderschnen Firmennamen zu versehen.
Womit fangen wir an?
Nehmen wir an, Sie sind Eigentmer einer deutschen GmbH oder Sie beabsichtigen
gerade eine deutsche GmbH zu grnden, die sich nach dem Namen des
Mehrheitsgesellschafters Erwin Meier - eben Sie - kurz Meier GmbH benennen soll.
Bei den Hunderten von Meiern alleine im Umkreis Ihrer Stadt hat dieser Firmenname
wahrlich keine allzu groe Leuchtkraft. Also, Sie rufen bei uns an - ein Doktor Meier
soll her!
Was tun wir?
Wir grnden Ihnen eine Aktiengesellschaft nach dem Recht des Staates Panama oder
Wyoming/USA. Das Gesellschaftsrecht dieser beiden Staaten lt die Grndung von
Aktiengesellschaften in deutscher Sprache zu [das ist fr unser Vorgehen sehr
wesentlich!], wobei in Panama die Firmenbezeichnung (Rechtsformendung) auf
Aktiengesellschaft oder AG lauten mu, whrend in Wyoming berhaupt keine
Einschrnkungen bestehen. Dort knnte also in der Firmenbezeichnung die
ausgeschriebene oder abgekrzte deutsche Rechtsform OHG, GmbH, AG, KG,
GmbH & Co KG oder eine sonst in Deutschland bliche Rechtsformendung enthalten
sein.
Um die deutschen Behrden aber nicht allzu sehr zu verwirren, werden wir bei
Grndung einer Wyoming AG mit dem Firmennamen Dr. Meier ausschlielich die
Rechtsformendung Inc. oder Corp. oder die ausgeschriebene Form Incorporated oder
Corporation anhngen. Was die Titelbezeichnung des Herrn Meier betrifft, bestehen
keine panamesischen oder US-amerikanischen Gesetze, die hier Einschrnkungen
vorsehen.
Damit stehen uns Tr und Tor offen, denn ruckzuck grnden wir Ihnen
beispielsweise die:
Dr. Meier Corporation;
Prof. Dr. Meier Inc.;
Consul von Meier Corp. oder die
Freiherr Baron von Meier Incorporated.
70

Die Grndung einer solchen Aktiengesellschaft und die Auslieferung aller


Firmendokumente dauert in der Regel zwei bis drei Wochen. Sobald die
Firmendokumente in Deutschland vorliegen, wird in Gegenwart eines deutschen
Notars eine Gesellschafterversammlung unter Verzicht auf Formen und Fristen
abgehalten und diese, von Ihnen gewhlte Panama- oder Wyoming- Gesellschaft wird
Mehrheitsgesellschafter oder gar alleiniger Gesellschafter der bereits bestehenden
oder noch zu grndenden deutschen Meier GmbH. Diese GmbH hat also ihren Sitz in
Deutschland und ist in einem deutschen Handelsregister eingetragen bzw. noch
einzutragen.
Was passiert weiter?
Wir vertiefen uns zunchst ein wenig in die Rechtsmaterie und erlutern Ihnen, was
der Begriff FIRMA ihrem Sinn nach eigentlich bedeutet.
Die FIRMA ist gem den deutschen gesetzlichen Bestimmungen der Name eines im

Handels-register eingetragenen Unternehmens. Wenn wir vorhin vom Firmennamen


geschrieben haben, dann war das also bereits doppelt gemoppelt. Und:
Umgangssprachlich spricht man allgemein von Firma und meint damit oft und zu
Unrecht das ganze Unternehmen in seiner gewerblichen und vermgensrechtlichen
Struktur.
Wenn wir im weiteren von Firma sprechen bzw. schreiben, meinen wir damit ab sofort
nur noch den Namen einer Gesellschaft, die in einem beliebigen Handelsregister
eingetragen ist.
Die Firma mu
entweder dem Gegenstand des Unternehmens entlehnt sein [Sachfirma];
den Namen wenigstens eines Gesellschafters enthalten [Personenfirma] oder eine
Kombination aus Sach- und Personenfirma sein [Mischfirma].
Sind mehrere Gesellschafter vorhanden und ist die Firma nur nach einem
Gesellschafter benannt, so ist ein Zusatz ntig, der darauf hinweist, da noch mehrere
Gesellschafter beteiligt sind. Die Firma mte dann beispielsweise wie folgt lauten:
Meier & Partner;
Meier & Gesellschaft;
Meier & Co (oder statt &: und oder +);
Meier & Companie;
Meier & Cie;
Meier & Konsorten;
Meier + Geschwister (oder: Erben, Sohn) usw.
Namen von auslndischen Gesellschaftern knnen als Bestandteil einer deutschen
Firma verwendet werden, wenn die Firma des auslndischen Gesellschafters in
lateinischer Schrift geschrieben wird.
Ganz wichtig: Eine Titelbezeichnung, die ein Gesellschafter berechtigterweise fhrt,
darf in die deutsche Firma aufgenommen werden. Dies gilt insbesondere bei
71

juristischen Personen, die in ihrem Heimatland ordnungsgem im Handelsregister mit


ihrer Titelbezeichnung eingetragen sind.
Bei einer in einem beliebigen in- oder auslndischen Handelsregister eingetragenen
Gesellschaft, die Gesellschafterin einer deutschen OHG, GmbH, AG oder KG ist bzw.
wird und als Namensgeberin der deutschen Firma fungiert, kann der eigene
Rechtsformzusatz der in- oder auslndischen Gesellschafterin weggelassen werden.
Sie mssen ihn sogar weglassen, wenn es irrefhrend wird.
Sollte die namensgebende Gesellschafterin zu einem spteren Zeitpunkt aus der
Gesellschaft ausscheiden, mu die Firma nicht gendert werden. Allerdings hat das
Landgericht Nrnberg-Frth in einem Urteil vom 01.03.1989 entschieden:
Eine [deutsche] GmbH darf bei Inhaberwechsel eine Firma, in der akademische
Grade enthalten sind, nicht fortfhren, wenn weder der Geschftsfhrer noch ein
Gesellschafter berechtigt ist, den Dr. - Titel zu fhren.
Da das Urteil sich ausdrcklich auf akademische Grade bezieht, meinen wir, da das
Urteil nicht auf ein mgliches Ausscheiden eines namensgebenden auslndischen
Gesellschafters aus einer deutschen Gesellschaft angewendet werden kann, denn bei
der Firma des ausscheidenden auslndischen Gesellschafters handelt es sich um
einen Titel kraft handelsregisterlicher Eintragung und nicht um einen akademischen
Titel.
Konzentrieren wir uns nun wieder auf unsere deutsche Meier GmbH und setzen wir die

angesetzte Gesellschafterversammlung fort:


Die Gesellschafterversammlung der deutschen GmbH wird die Firmenbezeichnung der
Panama- oder Wyoming-Gesellschaft auf unsere Meier GmbH bertragen. Sie wird
dabei den auslndischen Rechtsformzusatz weglassen, die deutsche
Rechtsformendung GmbH anhngen und schon haben Sie die Meier GmbH
beispielsweise in Firma Prof. Dr. Meier GmbH umfirmiert.
Was kostet der ganze Spa, fragen Sie jetzt?
a) DEM 4000,-- kostet die Grndung der Auslandsgesellschaft mit Firmensitz,
Geschftsfhrern und Postweiterleitungsservice fr ein volles Jahr ab Grndung. Im
Preis sind alle notwendigen Dokumente enthalten, die Sie zur angegebenen
Gesellschafter-versammlung bentigen.
b) Beabsichtigen Sie, die auslndische Gesellschafterin ber das erste Jahr hinaus als
Gesellschafterin in der deutschen Gesellschaft zu belassen, liegen die
Jahreskosten zwischen USD 400,-- und USD 1200,--, je nachdem, ob wir weiterhin
den Geschftsfhrer bei der auslndischen Gesellschaft stellen und fr diese ein
Postweiterleitungsservice im Ausland betrieben wird.
c) Wnschen Sie, da wir Ihnen auch die deutsche GmbH mitgrnden, berechnen wir
Ihnen zustzlich DEM 6000,--.
Wollen Sie zunchst vorsichtshalber das Geld auf ein Notaranderkonto einzahlen und
abwarten, ob wir die deutsche GmbH mit der versprochenen Firma realisieren knnen
(Sie zahlen also nur bei Erfolg), berechnen wir zustzlich eine Hinterlegungsgebhr von
72

DEM 1000,--. Ihr Geld wird durch den Notar selbstverstndlich nur an uns ausgezahlt,
wenn wir Ihre Bestellung wie gewnscht ausgefhrt haben.
73

Zivil- & strafrechtliche


Haftungsrisiken eines
GmbH - Geschftsfhrers
1993 war nach Hochrechnungen des statistischen Bundesamtes auf Basis der damals
vorgelegten IHK-Zahlen ein Rekordjahr fr Insolvenzen. ber 12.000 Firmen muten
demnach bis Jahresende aus unterschiedlichsten Grnden ihre Geschftsttigkeit
einstellen und Konkurs anmelden.
Fr die Gesellschafter und vor allem fr die Geschftsfhrer ist im Einzelfall die
Angelegenheit damit aber noch nicht erledigt, denn aus der bisherigen Ttigkeit der
Gesellschaft unter ihrer Verantwortung ergeben sich fr sie die verschiedensten
haftungsrechtlichen Risiken. In unserer bisherigen Praxis hat sich allerdings oft
gezeigt, da die Geschftsfhrer diese Risiken unterschtzen oder teilweise nicht
kennen. Nachfolgend wollen wir daher die wichtigsten aufzhlen.
1. Der Geschftsfhrer einer GmbH trgt als gesetzlicher Vertreter die
Gesamtverantwortung fr die juristische Person:
43 GmbHG verpflichtet ihn, smtliche Handlungen mit der Sorgfalt eines ordentlichen
Geschftsmannes durchzufhren. Geschftsfhrer, welche ihre Obliegenheiten
verletzen, haften der Gesellschaft fr den entsprechenden Schaden ( 43 Abs.2
GmbHG) mit ihrem gesamten Privatvermgen.

Zwar ist der Geschftsfhrer der GmbH gegenber zum Schadenersatz nur dann
verpflichtet, wenn seinerseits ein schuldhaftes Handeln vorliegt; d.h. ihm nachgewiesen
werden kann, da er der Gesellschaft vorstzlich oder fahrlssig Schaden zugefgt
hat, jedoch kommt es in der alltglichen Praxis oft aus Zeitmangel dazu, da in
angespannten Situationen nicht mit der erforderlichen Sorgfalt vorgegangen wird,
woraus leicht fahrlssiges Verhalten abgeleitet werden kann. Der Vorwurf der
Fahrlssigkeit ist schwerwiegend und kaum zu entkrften:
So hat der Bundesgerichtshof in seinem Urteil vom 28.10.1971 (GmbHR 1972,65)
entschieden, da der Geschftsfhrer einen etwaigen Vorwurf fahrlssigen Handelns
nicht damit entschuldigen kann, er sei berlastet gewesen oder habe keine
entsprechende Ausbildung genossen. Selbst die Tatsache, da schon bei der
Bestellung zum Geschftsfhrer die Gesellschafter erkannt haben, er sei seiner
Stellung nicht gewachsen, entbindet ihn nicht seiner persnlichen Haftungsverpflichtung
(BHG-Urteil vom 21.02.1983, GmbHR 1983,300).
Ein Informations- oder Ausbildungsdefizit mu demnach durch eigene Qualifikation
oder Konsultation entsprechender Fachleute behoben werden. Nun ist aber der
Geschftsfhrer nicht nur seiner Gesellschaft gegenber zur Haftung verpflichtet.
Gerade im Fall der Zahlungsunfhigkeit bzw. bei Erffnung des Konkurs- oder
74

Vergleichsverfahrens wird der Geschftsfhrer mit Haftungsansprchen konfrontiert,


die ihm im Vorfeld, wenn berhaupt, nur theoretisch bewut waren. So knnen das
Finanzamt, die Sozialversicherungstrger, die Glubiger oder Konkursrichter nach
Einsichtnahme in die Akten Haftungsansprche stellen und je nach Sachlage auf ziviloder strafrechtlichem Weg verfolgen. Welcher Geschftsfhrer kann sich nachtrglich
schon sicher sein, nie fahrlssig gehandelt oder nie seine Sorgfaltspflicht verletzt zu
haben, woraus ihm jetzt haftungsrechtliche Schwierigkeiten erwachsen knnen.
Gerade in Krisenzeiten, wenn Geschftsfhrer und Gesellschafter gemeinsam alle
erdenklichen Anstrengungen unternehmen, um die Gesellschaft zu retten, werden die
meisten Fehler begangen und spter teuer bezahlt.
2. bersicht ber die mglichen zivilrechtlichen Haftungsrisiken fr die
Geschftsfhrer
einer GmbH:
Haftung aus falschen Angaben bei der GmbH-Errichtung:
Werden zum Zweck der Errichtung der Gesellschaft falsche Angaben gemacht, so
haben die Gesellschafter und Geschftsfhrer der Gesellschaft als Gesamtschuldner
fehlende Einzahlungen zu leisten; eine Vergtung, die nicht im Zusammenhang mit dem
Grndungsaufwand gezahlt wurde, zu ersetzen und fr den sonst entstandenen
Schaden Ersatz zu leisten ( 9a Abs.1 GmbHG). Eine Haftungsverpflichtung besteht
auch dann, wenn bei einer Kapitalerhhung falsche Angaben gemacht worden sind (
57 Abs.4 GmbHG).
Haftung aus dem Erwerb eigener Geschftsanteile durch die GmbH:
Eine GmbH kann keine eigenen Anteile erwerben, bei denen die Einlagen noch nicht
vollstndig bezahlt sind ( 33 GmbHG). Weiter heit es in Absatz 2: Eigene
Geschftsanteile, auf welche die Einlagen vollstndig geleistet sind, darf sie nur
erwerben, sofern der Erwerb aus dem ber den Betrag des Stammkapitals hinaus
vorhandenen Vermgen geschehen und die Gesellschaft die nach 272 Abs.4 HGB
vorgeschriebene Rcklage fr eigene Anteile bilden kann, ohne da das Stammkapital
oder eine nach dem Gesellschaftsvertrag zu bildende Rcklage gemindert wird. Sollte

demnach der Gesellschaft durch unkorrektes Handeln des Geschftsfhrers Schaden


entstehen, haftet er nach 43 Abs.3 GmbHG.
Haftung aus dem Kapitalerhaltungsgebot:
Nach 30 GmbHG i.V. mit 43 Abs.3 GmbHG darf das zur Erhaltung des
Stammkapitals erforderliche Vermgen der Gesellschaft nicht an die Gesellschafter
ausgezahlt werden. Dabei mu der Begriff Auszahlung weit gefat werden. Nicht nur
der direkte Griff in die Firmen-kasse ist hier gemeint, auch z.B. Geschfte mit
Gesellschaftern in Form von berhhten Kauf-preiszahlungen; Mietpreiszahlungen
werden haftungstechnisch als verdeckte Gewinn-ausschttung gewertet. Desgleichen
darf ein Geschftsfhrer keine Auszahlungsleistungen an Dritte dulden, die indirekt
einem Gesellschafter zugute kommen. Als solche gelten Leistungen an Verwandte, an
Strohmnner oder an andere, von einem Gesellschafter wirtschaftlich beherrschte
Unternehmen (vgl. BGH-Urteil vom 29.09.1981, 14.12.1959 --- und vom 21.09.1981).
Haftung gegenber den Gesellschaftern:
75

Hat der Geschftsfhrer ohne entsprechenden Gesellschafterbeschlu und entgegen


30 GmbHG Stammkapital der Gesellschaft ganz oder teilweise an einzelne
Gesellschafter ausbezahlt, und ist die Erstattung von dem Empfnger nicht zu
erlangen, so ist der Geschfts-fhrer zum Ersatz verpflichtet ( 31 Abs.6 GmbHG).
Der Schadenersatzanspruch verjhrt erst nach 30 Jahren!
Haftung gegenber Glubigern:
Glubiger der GmbH knnen, wenn sie im Besitz eines rechtskrftigen Titels oder
Urteils gegen die GmbH sind, ihre Ansprche gegen den Geschftsfhrer mit Hilfe
eine Pfndungs- und berweisungsbeschlusses geltend machen, wenn, wie bereits
ausgefhrt, das Stammkapital eigenmchtig ausbezahlt wurde.
Haftung aus wirtschaftlichem Eigeninteresse:
Nach einem BGH-Urteil vom 02.03.1988, DB 1988, 1060 haftet der Geschftsfhrer
persnlich, wenn er aus privaten wirtschaftlichen Motiven stark an einem
Vertragsabschlu eines Dritten mit der GmbH interessiert ist und aus dem Geschft
einen persnlichen Vorteil erstrebt oder erzielt.
Haftung aus Buchfhrungspflicht:
Der Geschftsfhrer ist verpflichtet, fr die ordnungsgeme Buchfhrung der
Gesellschaft zu sorgen ( 41 GmbHG). Entnimmt der Geschftsfhrer Geld aus der
Kasse oder vom Geschftskonto und hat er dann nachweisbar nur einen Teil dieses
Geldes fr Zwecke der Gesellschaft verwendet, so haftet er fr die Differenz, wenn
sich aus den Geschftsbchern und Buchhaltungsunterlagen nichts gegenteiliges
belegen lt. Dies gilt sinngem auch fr Warenfehlbestnde (BGH-Urteil vom
09.05.1974 und vom 06.09.1980).
Haftungsrisiko Bilanzoffenlegung:
Da dieses Haftungsrisiko vielfach nicht bekannt ist, gehen wir hier ausfhrlicher darauf
ein.
325 HGB schreibt: Die gesetzlichen Vertreter von Kapitalgesellschaften (z.B.
GmbHs) haben den Jahresabschlu unverzglich nach seiner Vorlage an die
Gesellschafter, jedoch sptestens vor Ablauf des neunten Monats des dem
Abschlustichtag nachfolgenden Geschftsjahres mit dem Besttigungsvermerk oder
dem Vermerk ber dessen Versagung dem Handelsregister am Firmensitz der
Kapitalgesellschaft einzureichen; gleichzeitig sind der Lagebericht, ggf. der Bericht des
Aufsichtsrates und weitere Unterlagen einzureichen.

Auf kleine Kapitalgesellschaften ist 325 Abs.1 HGB mit der Magabe anzuwenden,
da die gesetzlichen Vertreter nur die Bilanz und den Anhang sptestens vor Ablauf
des zwlften Monats des dem Bilanzstichtag nachfolgenden Geschftsjahres
einzureichen haben. Soweit sich das Jahresergebnis, der Vorschlag fr die
Verwendung des Ergebnisses, der Beschlu ber eine Verwendung aus der
eingereichten Bilanz oder dem eingereichten Anhang nicht ergeben, sind auch der
Vorschlag fr die Verwendung des Ergebnisses und der Beschlu ber seine
Verwendung unter Angabe des Jahresergebnisses einzureichen. Der Anhang braucht
Angaben, die die Gewinn- und Verlustrechnung betreffen, nicht zu enthalten. Bei
versumter Offen-legung kann das Gericht Zwangsgelder gegen den Geschftsfhrer
von bis zu DEM 10.000,-- verhngen. Bei schwerwiegenden Fllen droht sogar die
76

Zwangslschung der GmbH mit den entsprechenden Schadenersatzfolgen fr die


verantwortlichen Geschftsfhrer.
Haftung gegenber dem Finanzamt:
Die steuerlichen Pflichten des Geschftsfhrers ergeben sich aus der
Abgabenordnung (AO). Die gesetzlichen Vertreter aller juristischen Personen haben
deren steuerliche Pflichten zu erfllen. Sie haben insbesondere dafr zu sorgen, da
die Steuern aus den Mitteln entrichtet werden, die sie verwalten ( 34 AO). Die in den
34 und 35 AO bezeichneten Personen haften, soweit Ansprche aus dem
Steuerschuldverhltnis ( 37 AO) infolge vorstzlicher oder grob fahrlssiger
Verletzung der ihnen auferlegten Pflichten durch das jeweilige Finanzamt nicht oder
nicht rechtzeitig festgesetzt werden konnte oder seitens der GmbH nicht erfllt wurde
oder soweit infolgedessen Steuervergtungen oder -erstattungen ohne rechtlichen
Grund gezahlt worden sind. Die Haftung umfat auch die infolge der Pflichtverletzung
zu zahlenden Sumniszuschlge ( 69 AO). In der Praxis lt sich sagen, da
Geschftsfhrer am hufigsten fr Steuerrckstnde aus Lohn- und Umsatzsteuer in
die Haftung genommen werden. Hat ein Geschftsfhrer die Erfllung der steuerlichen
Pflichten an Mitarbeiter delegiert, so mu er sich berzeugen, da diesen
Verpflichtungen auch nachgekommen wird, selbst wenn es sich bei diesen Mitarbeitern
um Prokuristen oder mit geringfgigeren Vollmachten ausgestattete Mitarbeiter
handelt (BGH-Urteil vom 05.03.1986, BFH/NV 1986,61). Unkenntnis in steuerlichen
Vorschriften schtzt grundstzlich nicht vor Haftung!
Haftung gegenber Sozialversicherungstrgern:
Gem 823 Abs.2 BGB in Verbindung mit 533,536 RVO haftet der
Geschftsfhrer gegenber den Sozialversicherungstrgern (z.B. Rentenversicherung,
Arbeitslosen-versicherung, Krankenversicherung) fr nicht abgefhrte
Versicherungsanteile der Arbeit-nehmer, da diese von der GmbH nur treuhnderisch
fr die Sozialversicherungstrger verwaltet werden.
Haftung aus Zahlung nach Konkursgrund:
Der Geschftsfhrer ist der Gesellschaft zum Ersatz von Zahlungen verpflichtet, die
nach Eintritt der Zahlungsunfhigkeit der Gesellschaft oder nach Feststellung ihrer
berschuldung geleistet werden ( 64 Abs.2 GmbHG). Derartige Zahlungen mssen
in jedem Fall ersetzt werden, egal ob die Gesellschaft einen Schaden nachweisen
kann oder nicht; es sei denn, sie haben nicht zu einer Schmlerung der Konkursmasse
gefhrt oder grere Schden abgewendet, die mit einer sofortigen Betriebsstillegung
eingetreten wren.
Haftung durch Konkursverschleppung:

Wird die Gesellschaft zahlungsunfhig, so hat der Geschftsfhrer ohne schuldhaftes


Zgern, sptestens aber drei Wochen nach Eintritt der Zahlungsunfhigkeit die
Erffnung des gerichtlichen Vergleichsverfahrens oder die Erffnung des
Konkursverfahrens zu beantragen. Dies gilt sinngem, wenn das Vermgen der
Gesellschaft nicht mehr die Schulden deckt ( 64 Abs.1 GmbHG). Ein Versumnis der
rechtzeitigen Antragstellung kann zu einer persnlichen Schadenersatzpflicht des
Geschftsfhrers gegenber den Glubigern und der GmbH fhren, selbst wenn die
Gesellschafter die Weiterfhrung und Nicht-Konkursanmeldung befrworten. Auch eine
77

Gesellschafterweisung ndert den Sachverhalt nicht. Sollte der Geschftsfhrer den


Konkursantrag aus persnlichen Grnden nicht selbst stellen wollen und eine
Amtsniederlegung
erwgen, so ist dies ohne Nutzen, denn die Gerichte sind der Meinung,
da ein Ausscheiden innerhalb der Drei-Wochen-Frist keine Entlastung mit sich bringt
(BGH-Urteil vom 14.12.1952 NJW 1952,554). Der Geschftsfhrer mu dann eben
nach Amtsniederlegung Konkursantrag stellen, wenn er nicht bestraft werden will. Das
Strafma ergibt sich aus 84 Abs.2 GmbHG: Wer es als Geschftsfhrer entgegen
64 Abs.1 GmbHG oder als Liquidator entgegen 71 Abs.2 GmbHG unterlt, bei
Zahlungsunfhigkeit oder berschuldung die Erffnung des Konkursverfahrens oder
des gerichtlichen Vergleichsverfahrens zu beantragen, wird mit Freiheitsstrafe bis zu 3
Jahren oder mit Geldstrafe bestraft. Handelt der Tter fahrlssig, beluft sich die
Strafe auf Freiheitsstrafe bis zu einem Jahr oder Geldstrafe.
3. bersicht ber die mglichen strafrechtlichen Haftungsrisiken fr die
Geschftsfhrer einer GmbH:
Jeder Geschftsfhrer einer GmbH kann in die direkte strafrechtliche
Durchgriffshaftung genommen werden; d.h. da der Staatsanwalt im Einzelfall
ermittelt und ggf. die Geschfts-fhrer bestraft oder zum Schadenersatz heranzieht.
82 Abs.1 GmbHG:
Mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder mit Geldstrafe wird bestraft, wer als
Gesellschafter oder als Geschftsfhrer zum Zweck der Eintragung der Gesellschaft
ber die bernahme der Stammeinlagen, die Leistung der Einlagen, die Verwendung
eingezahlter Betrge, ber Sondervorteile, Grndungsaufwand, Sacheinlagen und
Sicherungen fr nicht voll eingezahlte Geldeinlagen falsche Angaben macht.
82 Abs.2 GmbHG:
Ebenso wird bestraft, wer als Geschftsfhrer zum Zweck der Herabsetzung des
Stammkapitals ber die Befriedigung oder Sicherstellung der Glubiger eine unwahre
Versicherung abgibt.
82 Abs.2 Nr.2 GmbHG:
Bestraft wird, wer als Geschftsfhrer, Liquidator, Mitglied eines Aufsichtsrats oder
hnlichen Organen in einer ffentlichen Mitteilung die Vermgenslage der Gesellschaft
unwahr darstellt oder verschleiert. ffentliche Mitteilungen knnen Rundschreiben,
Presseverffentlichungen etc. sein.
82 Abs.1 Nr.1 GmbHG:
Mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder mit Geldstrafe wird bestraft, wer es als
Geschftsfhrer unterlt, den Gesellschaftern einen Verlust in Hhe der Hlfte des
Stammkapitals anzuzeigen.
78

85 Abs.1 GmbHG:

Mit Freiheitsstrafe bis zu einem Jahr oder mit Geldstrafe wird bestraft, wer ein
Geheimnis der Gesellschaft, namentlich ein Betriebs- oder Geschftsgeheimnis, das
ihm in seiner Eigenschaft als Geschftsfhrer, Mitglied des Aufsichtsrates oder
Liquidator bekanntgeworden ist, unbefugt offenbart. Die Tat wird allerdings nur auf
Antrag der Gesellschaft verfolgt.
Das Strafgesetzbuch wird von der Rechtsprechung auerdem herangezogen,
wenn:
Untreue vermutet wird; z.B. bei willkrlichen Entnahmen entgegen der
Liquidittslage der Gesellschaft oder bei einer Gewinnverteilung aufgrund einer
falschen Bilanz ( 266 StGB);
Lieferantenbetrug vermutet wird; z.B. wenn der Lieferant vor Inanspruchnahme
nicht ber die Zahlungsunfhigkeit aufgeklrt wird und der Geschftsfhrer dies
wei ( 263 StGB);
Konkursvergehen vorliegen; z.B. bei Glubiger- oder Schuldnerbegnstigung oder
wenn Vermgensbestandteile beiseite geschafft wurden, nachdem die Zahlungen
bereits eingestellt wurden und das Konkursverfahren erffnet ist ( 283-283d
StGB);
Umweltstraftaten vorliegen; z.B. Gewsser- und Luftverunreinigung,
Lrmverursachung oder umweltgefhrdende Abfallbeseitigung ( 324ff StGB);
Fahrlssige Verletzung der Buchfhrungspflicht vorliegt ( 283 StGB).
4. Haftung des Gesellschafter-Geschftsfhrer im qualifiziert-faktischen GmbHKonzern:
Seit dem Urteil des Bundesgerichtshofes vom 23.09.1991, bekannt als Video-Urteil,
droht nun fr einen Gesellschafter-Geschftsfhrer Gefahr auch aus einer anderen
Ecke. Ist nmlich der Gesellschafter-Geschftsfhrer einer GmbH darber hinaus
noch Einzelunternehmer, so kann ein GmbH-Konzern angenommen werden. Die
unbeschrnkte Haftung des Einzel-unternehmers hat dann zur Folge, da ein Zugriff
auf das Privatvermgen der Geschftsfhrer mglich wird, wenn die GmbH wegen
Vermgenslosigkeit nicht zur Deckung ihrer Schulden herangezogen werden kann.
Ein Allein- oder Mehrheitsgesellschafter einer GmbH, der zur gleichen Zeit alleiniger
Geschftsfhrer dieser GmbH ist und sich zudem als Einzelkaufmann unternehmerisch
bettigt, haftet im Grundsatz persnlich nach den fr den qualifiziert-faktischen
GmbHKonzern
entwickelten Haftungsregeln.
In einem qualifiziert-faktischen GmbH-Konzern ist auch der Alleingesellschafter zum
Verlustausgleich verpflichtet.
79

5. Schlubemerkungen:
Anhand der vorstehenden bersicht, die keinen Anspruch auf Vollstndigkeit erhebt,
lt sich sehr schnell erkennen, wie vielfltig die Haftungsrisiken sind, die auf einen
Geschftsfhrer, aber nicht nur auf ihn, sondern auch auf die Gesellschafter
zukommen knnen, deren GmbH, aus welchen Grnden auch immer, in
Schwierigkeiten geraten ist oder Konkurs anmelden mu.
Aus der Erfahrung heraus lt sich sagen, da in den meisten Fllen die oben
genannten Gefahren, die sich zwangslufig aus den umfangreichen Haftungsrisiken
ergeben, von den Geschftsfhrern und Gesellschaftern nicht erkannt werden (vor
allem nicht in Zeiten hoher nervlicher Anspannung). Aber selbst wenn sie einem
bewut werden, ist eine Nachbesserung unter Zeitdruck fast immer erfolglos. Noch

schlimmer, wenn Geschftsfhrer und Gesellschafter sich immer tiefer in den


Fuangeln der bestehenden Gesetze verstricken. Am Ende bleiben Widersprche
und Ungereimtheiten. Ein Eldorado fr den Staatsanwalt und die Glubiger.
80

Die Zweigniederlassung einer


in- oder auslndischen
Gesellschaft
in Deutschland
1. Einfhrung:
Wenn ein Kaufmann eine Geschftsttigkeit in einer Gemeinde aufnehmen will und
dazu eine Gewerbeerlaubnis beantragt, mu er auf dem Anmeldeformular erklren,
um welche Art des Betriebes es sich handelt. Zu unterscheiden ist zwischen einem
selbstndigen Betrieb, einer Zweigniederlassung und einer unselbstndigen
Zweigstelle. Als Unterscheidungsmerkmal bei diesen drei Formen der Handelsttigkeit
dient nicht Art und Umfang der Geschfte, sondern allein der Grad ihrer
organisatorischen Selbstndigkeit.
1.1. Der selbstndige Betrieb:
Die am hufigsten vorkommende Form bei einem selbstndigen Betrieb zeigt sich
daran, da ein Inhaber an einem Ort ein einzelnes rechtlich selbstndiges
Handelsgewerbe betreibt. Da der Gesetzgeber die Anzahl der Handelsgewerbe pro
Inhaber aber nicht beschrnkt hat, gibt es auch die Mglichkeit, da ein Inhaber am
gleichen Ort oder an vllig verschiedenen Orten jeweils unter verschiedenen Firmen
voneinander unabhngige, rechtlich selbstndige Handelsgeschfte mit jeweils eigener
Leitung, eigener Buchfhrung, eigener Bilanzierung sowie eigenem
Geschftsvermgen betreibt.
1.2 Die unselbstndige Zweigstelle oder die Filiale:
Nun mu nicht, sofern die Handelsttigkeit auf mehrere, rumlich getrennte
Geschftslokale ausgeweitet werden soll, fr jedes dieser Lokale ein selbstndiger
Betrieb errichtet werden; gerade im Einzelhandelsbereich wird oft aus Kostengrnden
das Filialprinzip gewhlt. So kann in einer Hauptniederlassung, die nur einmal
Verwaltungskosten verursacht, eine regionale oder nationale Einkaufs- und
Werbemacht gebndelt werden, die auch bei gestandenen Herstellern z.B.
Preisnachlsse oder Werbekostenzuschsse erzwingen kann, wenn diese bei der
Grobetriebsform mit ihren Produkten gelistet werden wollen. Der weitgehende
Einflu der Zentrale auf einheitliche Sortiments- und Preispolitik in den Filialen schafft
weiterhin Raum fr eigene Marken und deren vorrangige Bewerbung, so da Umsatz
und Ertrag pro m Verkaufsflche effektiver und rentabler gesteuert werden knnen,
als es je mglich wre, wenn berwiegend selbstndige Geschftsleitungen unter
einen Hut gebracht werden mten (z.B. bei Einkaufsgenossenschaften).
Kennzeichnend fr Filialgeschfte ist demnach ein einheitlicher Geschftsbetrieb, der
lediglich rumlich auf verschiedene Verkaufsstellen verteilt ist und da in jeder
81

Beziehung eine Abhngigkeit von der Hauptniederlassung besteht, eine eigene

Firmenfhrung berflssig macht.


Genau zwischen den Organisationsformen des selbstndigen Betriebes und der
unselbstndigen Zweigstelle liegt die der Zweigniederlassung, auf die wir nachfolgend
ausfhrlich eingehen wollen, weil sie im Verhltnis nicht sehr hufig vorkommt und
einer Reihe von Vorschriften unterworfen ist.
2. Die Zweigniederlassung einer inlndischen Gesellschaft
2.1. Definition der Zweigniederlassung:
Smtliche formalen Vorschriften bezglich einer Zweigniederlassung findet man unter
13ff im Handelsgesetzbuch (HGB). Die wesentlichen materiellen Kriterien haben
allerdings das Schrifttum und die Rechtsprechung definiert. Danach spricht man von
einer Zweig-niederlassung, wenn ein Kaufmann eine rumlich abgetrennte
Niederlassung errichtet, die zwar unter der Oberleitung der Hauptniederlassung steht
und insofern von ihr abhngig ist, im brigen aber alle das Unternehmen
kennzeichnenden Geschfte selbstndig ttigen kann. Bei Wegfall der
Hauptniederlassung kann sie ohne weitere Probleme sofort deren Aufgaben
bernehmen.
Die Selbstndigkeit der Zweigniederlassung ist durch eine eigene
Niederlassungsleitung mit einer gewissen Dispositionsfreiheit, einer eigenen
Buchfhrung, einer eigenen Bilanzierung sowie durch eine entsprechende eigene
Kapitalausstattung und eigenen Konten begrndet. Die Entscheidungsbefugnis des
Niederlassungsleiters bezglich z.B. der Einstellung und Entlassung von Personal fr
die Zweigniederlassung, Verfgung ber eigene Bankkonten, Lohn- und
Gehaltszahlungen, Anschaffung von Bromaterial, Geschftsabschlsse mit Kunden
etc. steht der Weisungsgebundenheit im Innenverhltnis nichts entgegen.
Im Grundsatz werden Haupt- und Zweigniederlassung gleichermaen durch den im
Handelsregister eingetragenen Geschftsfhrer vertreten. Dritten gegenber ist eine
Beschrnkung der Vertretungsbefugnis des Geschftsfhrers z.B. nur auf eine von
mehreren Zweigniederlassungen unwirksam. Sofern aber Prokura erteilt wurde, kann
die Vertretungsbefugnis des Prokuristen gegebenenfalls auf den Betrieb einer
Zweigniederlassung begrenzt werden. Dazu heit es im HGB 50 Absatz 3:
Eine Beschrnkung der Prokura auf den Betrieb einer von mehreren
Niederlassungen des Geschftsinhabers ist Dritten gegenber nur wirksam,
wenn die Niederlassungen unter verschiedenen Firmen betrieben werden. Eine
Verschiedenheit der Firmen im Sinne dieser Vorschrift wird auch dadurch
begrndet, da fr eine Zweigniederlassung der Firma ein Zusatz beigefgt wird,
der sie als Firma der Zweigniederlassung bezeichnet.
Das Vermgen der Hauptniederlassung und der Zweigniederlassung ist ein
einheitliches. Echte Forderungen und Verpflichtungen entstehen zwischen beiden nicht,
innerbetriebliche Buchungen gelten nicht als Vermgenstransfer. Die Buchfhrung der
Zweigniederlassung mu nicht an ihrem Sitz ausgefhrt werden, es gengt eine
82

Zentralisierung aller Buchfhrungen fr rtlich getrennte Niederlassungen am Ort der


Hauptniederlassung oder an einem sonstigen Ort.
Zusammenfassend ist die Zweigniederlassung einerseits also mehr als eine
unselbstndige Zweigstelle, Filiale, bloes Auslieferungslager oder vom Sitz der
Verwaltung rumlich getrennte Fabrikationssttte eines Unternehmens, andererseits
aber weniger als ein rechtlich selbstndiges Unternehmen. Sie besitzt keine eigene
Rechtspersnlichkeit.

Wichtig ist nur, da fr jede Niederlassung in der Zentrale eine gesonderte


Buchfhrung ausgewiesen wird, so da ein getrennter berblick ber die Vermgensund Ertragslage der Hauptniederlassung einerseits und der Zweigniederlassung bzw.
Zweigniederlassungen andererseits gewhrleistet ist (vgl. BayOBLG vom
11.05.1979). Dabei ist nicht Voraus-setzung, da Haupt- und Zweigniederlassung an
verschiedenen Orten oder in verschiedenen Gemeinden ansssig sind; sie knnen
durchaus am gleichen Ort sein, sofern nur rumlich eine saubere Trennung vollzogen
wurde.
2.2. Grndung einer Zweigniederlassung:
Eine Zweigniederlassung entsteht bereits mit Aufnahme der Geschftsttigkeit und
weist sich als solche, wie wir ja schon wissen, durch den Grad ihrer organisatorischen
Selbstndigkeit aus. Ihre Anmeldung und Eintragung im Handelsregister hat demnach
nur deklaratorischen Charakter und ist von dem Geschftsfhrer oder den
Geschftsfhrern der Hauptniederlassung in vertretungsberechtigter Zahl zu bewirken.
Gesellschafter knnen diese Handlung im Auenverhltnis nicht vornehmen, selbst
wenn die Errichtung der Zweigniederlassung nur durch ihren Beschlu zustande
gekommen ist.
Der Vorgang im einzelnen zusammengefat:
1. Die Errichtung einer Zweigniederlassung ist von einem Einzelkaufmann oder einer
juristischen Person beim Gericht der Hauptniederlassung, von einer
Handelsgesellschaft beim Gericht des Sitzes der Gesellschaft zur Eintragung in das
Handelsregister des Gerichts der Zweigniederlassung anzumelden. [Bei Anmeldung
der Zweigniederlassung einer GmbH ist zustzlich eine Abschrift des
Gesellschaftsvertrages und eine Liste der Gesellschafter beizubringen ( 12 Abs.1
GmbHG), die das Gericht vor Weitergabe der Unterlagen beglaubigen mu]. Das
Gericht der Hauptniederlassung oder des Sitzes hat die Anmeldung unverzglich mit
einer beglaubigten Abschrift seiner Eintragungen, soweit sie nicht ausschlielich die
Verhltnisse anderer Niederlassungen betreffen, an das Gericht der
Zweigniederlassung weiterzuleiten.
2. Die gesetzlich vorgeschriebenen Unterschriften (aller Geschftsfhrer, auch der
stell-vertretenden) sind zur Aufbewahrung beim Gericht der Zweigniederlassung zu
zeichnen; fr die Unterschriften der Prokuristen gilt dies nur, soweit die Prokura
nicht ausschlielich auf den Betrieb einer anderen Niederlassung beschrnkt ist.
3. Das Gericht der Zweigniederlassung hat zu prfen, ob die Zweigniederlassung
errichtet und 30 (Abs.3: deutliche Unterscheidbarkeit von Firmen) beachtet ist. Ist
dies der Fall, so hat es die Zweigniederlassung einzutragen und dabei die ihm
mitgeteilten Tatsachen nicht zu prfen, soweit sie im Handelsregister der
Hauptniederlassung oder des Sitzes eingetragen sind. Die Eintragung hat auch den
83

Ort der Zweigniederlassung zu enthalten; ist der Firma fr die Zweigniederlassung


ein Zusatz beigefgt, so ist auch dieser zu vermerken.
4. Die Eintragung der Zweigniederlassung ist von Amts wegen dem Gericht der
Hauptniederlassung oder des Sitzes mitzuteilen und in dessen Register zu
vermerken; ist der Firma fr die Zweigniederlassung ein Zusatz beigefgt, so ist
auch dieser zu vermerken. Der Vermerk wird nicht verffentlicht. Sollte die
Geschftsleitung ihrer Pflicht zur Anmeldung der Zweigniederlassung aus
irgendeinem Grund nicht nachgekommen sein, kann sie vom Registergericht durch
Festsetzung eines Zwangsgeldes bis zu DEM 10.000,-- dazu angehalten werden (

14 HGB).
Verfgt die Zweigniederlassung ber Eigentum an Grundstcken kann dies im
Grundbuch unter ihrer Firma eingetragen werden, genauso wie eventuell darauf
liegende Hypotheken. Fr Verbindlichkeiten, die durch ihren Geschftsbetrieb
entstehen, gilt als Erfllungs- oder Leistungsort der Ort der Zweigniederlassung
gem 269 Abs.2 BGB. Fr alle Klagen, die unmittelbar aus der Geschftsttigkeit
heraus resultieren, gilt, da sie bei dem Gericht des Ortes erhoben werden mssen,
wo sich die Niederlassung befindet [ 21 Abs.1 Zivilproze-ordnung (ZPO)]; und alle
Zustellungen gerichtlicher Schriftstcke knnen im Geschftslokal der
Zweigniederlassung vorgenommen werden ( 180 ZPO). Allerdings wird, da die
Zweig-niederlassung keine eigene Rechtspersnlichkeit besitzt und nicht Partei eines
Rechtsstreites sein kann, immer die Hauptniederlassung unter der Firma ihrer
Zweigniederlassung z.B. klagen oder verklagt werden.
2.3. Die Firma der Zweigniederlassung:
Vor der Eintragung der Zweigniederlassung in das Handelsregister berprft das
Registergericht, ob sie tatschlich errichtet wurde und ob der notwendige Grad der
organisatorischen Selbstndigkeit gegeben ist. Desweiteren holt das Gericht die
Zustimmung der zustndigen Industrie- und Handelskammer, Handwerkskammer oder
Landwirtschafts-kammer bezglich der Zulssigkeit der Firmierung der
Zweigniederlassung ein. Dazu heit es im HGB ( 30):
1. Jede neue Firma mu sich von allen an demselben Ort oder in derselben Gemeinde
bereits bestehenden und in das Handelsregister oder in das
Genossenschaftsregister eingetragenen Firmen deutlich unterscheiden.
2. Hat ein Kaufmann mit einem bereits eingetragenen Kaufmann die gleichen
Vornamen und den gleichen Familiennamen und will auch er sich dieser Namen als
seiner Firma bedienen, so mu er der Firma einen Zusatz beifgen, durch den sie
sich von der bereits eingetragenen Firma deutlich unterscheidet.
3. Besteht an dem Ort oder in der Gemeinde, wo eine Zweigniederlassung errichtet
wird, bereits eine gleichlautend eingetragene Firma, so mu der Firma fr die
Zweigniederlassung ein der Vorschrift des Absatzes 2 entsprechender Zusatz
beigefgt werden.
Nicht berprft wird in diesem Zusammenhang die Firma der Hauptniederlassung,
denn diese wurde schlielich bereits genehmigt und eventuelle Beanstandungen htten
nicht zu ihrer Eintragung gefhrt. Sofern die Hauptniederlassung einen bereits
bestehenden Betrieb bernommen hat, der jetzt als Zweigniederlassung weitergefhrt
werden soll, ist ebenfalls keine berprfung notwendig; es sei denn, die Firma des
84

bernommenen Unternehmens enthielte einen Sachbestandteil, der der jetzigen


Ttigkeit entgegensteht. Diese Diskrepanz mu die Kammer beanstanden, genauso
wie einen mglicherweise irrefhrenden Zusatz.
Haupt- und Zweigniederlassung bilden ein und dasselbe Unternehmen, daher kann die
Zweig-niederlassung (bei Erfllung des 30 HGB) selbstverstndlich die Firma der
Hauptnieder-lassung fhren; ein Zusatz, der den Zweigniederlassungscharakter
erkennen lt, ist nicht ntig, es sei denn, eine Prokura wre auf den Betrieb der
Zweigniederlassung mit Wirkung gegenber Dritten zu beschrnken. Nehmen wir an,
die Firma der Hauptniederlassung lautet Schulze OHG. Die Bezeichnung der
Zweigniederlassung knnte wie folgt lauten:
a) Schulze OHG

Voraussetzung: Es existiert keine gleiche Firma am Ort der Zweigniederlassung


und es
wurde keine auf die Zweigniederlassung beschrnkte Prokura erteilt.
b) Schulze OHG Zweigniederlassung X-Stadt
Voraussetzung: wie oben. Der Zusatz wurde freiwillig gewhlt.
c) Schulze OHG Zweigniederlassung X-Stadt (wie b, nur die Voraussetzungen sind
anders)
Voraussetzung: Es gibt schon eine gleiche Firma am Ort oder es wurde eine auf
die
Zweigniederlassung beschrnkte Prokura erteilt. Der Zusatz mu in jedem Fall
angefgt
werden.
Wird wie unter a) verfahren, kann ohne Einsicht in das Handelsregister anhand der
Firma nicht festgestellt werden, ob es sich um eine Haupt- oder Zweigniederlassung
handelt. Dies ist nur bei der Zweigniederlassung einer GmbH mglich, die nach 35a
GmbHG auf ihrem Brief-bogen alle ntigen Angaben zur Hauptniederlassung
ausweisen mu.
Fhrt aber die Zweigniederlassung eine von der Hauptniederlassung abweichende
Firma, dann mu in jedem Fall in der Firma der Zweigniederlassung die Firma der
Hauptniederlassung mit einem Zusatz enthalten sein, damit eindeutig ist, da es sich
um eine Zweigniederlassung handelt. Dasselbe gilt fr die Firma eines bernommenen
Unternehmens, wenn der am Markt eingefhrte und bekannte Name beibehalten
werden soll. Nehmen wir an, die Firma der Hauptniederlassung lautet Schulze OHG.
Die Bezeichnung der Zweigniederlassung knnte wie folgt lauten:
Meyer & Cie., Handelshaus seit 1816,
Zweigniederlassung der Schulze OHG
Voraussetzung: Die Schulze OHG hat den Betrieb der Meyer & Cie. GmbH
bernommen und mchte die Vorteile des alten Namens fr sich nutzen. Der
Zusatz ihrer eigenen Firma ist zwingend vorgeschrieben.
Die Firmierung der Zweigniederlassung ohne den entsprechenden Zusatz kann es nicht
geben. Das wrde schlielich bedeuten, ein einziges Unternehmen knnte zwei Firmen
85

fhren, denn die Zweigniederlassung hat ja, wie wir schon gesehen haben, keine
eigene Rechts-persnlichkeit.
Wenn eine Zweigniederlassung veruert werden soll, kann der neue Erwerber die
Firma beibehalten? Wir zitieren dazu aus H. Wessel, Die Firmengrndung, Rdnr. 368:
Das Geschft der Zweigniederlassung kann mit dem Recht zur Beibehaltung
der bisherigen Firma - ohne den ausdrcklichen Zweigniederlassungszusatz veruert werden. Durch eine solche Veruerung tritt dann eine
Vervielfltigung der Firma ein, was besonders augenfllig wird im Falle der
Veruerung mehrerer Zweigniederlassungen an verschiedene Erwerber. In
einem solchen Fall mu der Namenstrger einer derartigen Vervielfltigung der
seinen Namen enthaltenen Firma zustimmen. Das gilt nach herrschender
Meinung auch dann, wenn dem Erwerber eines Unternehmens oder im Falle
des Ausscheidens des betreffenden Namenstrgers den brigen
Gesellschaftern die Beibehaltung der bisherigen Firma gestattet worden ist. So
hat das Reichsgericht schon im Jahre 1907 und dann nochmals im Jahre 1922
entschieden, da die Zustimmung eines frheren Inhabers zur Fortfhrung der

Firma seines veruerten Unternehmens im Zweifel zwar die Ermchtigung


umfasse, die Firma auch fr Zweigniederlassungen zu gebrauchen, dagegen
nicht auch die Ermchtigung, diese Zweigniederlassung mit der Firma als
selbstndige Geschfte weiterzuveruern; vielmehr wre fr eine solche
Vervielfltigung der Firma das ausdrckliche Einverstndnis des
Namenstrgers erforderlich.
Diese bisher nur fr Zweigniederlassungen vom Einzelunternehmen und
Personengesellschaften unstreitige Rechtslage ist nunmehr durch eine
BGHEntscheidung
(vom 13.10.1980, BB 1980 S.1658) auch fr die Veruerung
der Zweigniederlassung einer Kapitalgesellschaft, die in ihrer Firma einen
Eigennamen fhrt, besttigt worden.
2.4. Aufhebung oder Verlegung einer Zweigniederlassung:
Wenn die Hauptniederlassung die Aufhebung einer Zweigniederlassung beschlossen
hat, so mu sie dieses Vorhaben beim Registergericht am Ort ihres Sitzes in
beglaubigter Form anmelden. Das Gericht des Sitzes schickt die Unterlagen an das
Gericht der Zweig-niederlassung zur Eintragung der Aufhebung weiter. Die
Verffentlichung erfolgt dann ebenfalls durch das Gericht der Zweigniederlassung
sowie die Rckmeldung, da die Eintragung der Aufhebung vollzogen wurde. Das
Gericht der Hauptniederlassung vervollstndigt daraufhin sein Register entsprechend.
Im Prinzip ist dieser formale Vorgang identisch mit dem Errichtungsprocedere der
Zweigniederlassung ( 13 Abs.5 HGB).
Die Frage, ob eine Zweigniederlassung verlegt werden kann oder ob nur die
Mglichkeit der Aufhebung der bisherigen und Errichtung einer neuen
Zweigniederlassung zulssig ist, konnte bisher in Schrifttum und Rechtsprechung nicht
eindeutig geklrt werden, da in 13 HGB nur die Errichtung und Aufhebung der
Zweigniederlassung behandelt wird, und sich 13c HGB nur mit der Sitzverlegung der
Hauptniederlassung beschftigt. So wird denn von einigen Gerichten die Auffassung
86

vertreten, eine Verlegung der Zweigniederlassung sei vom Gesetzgeber nicht


vorgesehen und damit unzulssig. Im Gegenzug dazu urteilte das OLG Stuttgart (in
NJW 1964,112), auch eine Zweigniederlassung knne verlegt werden, wenn die
wirtschaftliche Identitt gewahrt bliebe. Entscheidend seien die Verhltnisse des
Einzelfalls. Aus 13 HGB knne nicht gefolgert werden, da eine Verlegung
unzulssig sei. Wirtschaft-liche Vorgnge, fr die in der Praxis ein Bedrfnis bestehe,
drften nicht aus formellen Grnden lebensfremd bewertet werden. Es wre aber
lebensfremd, wenn eine Zweignieder-lassung, die lediglich einen Umzug vornimmt,
hierdurch ihre Identitt verlieren wrde und ihre Bcher schlieen mte, um an dem
anderen Ort mit ihrem Geschftsbetrieb neu zu beginnen.
3. Die Zweigniederlassung einer auslndischen Gesellschaft:
3.1. Grndung der Zweigniederlassung:
Selbstverstndlich kann auch ein auslndisches Unternehmen im Inland eine
Zweigniederlassung errichten und diese dann in einem deutschen Handelsregister
eintragen lassen. Dazu heit es im 13 HGB:
1. Befindet sich die Hauptniederlassung eines Einzelkaufmanns oder einer juristischen
Person oder der Sitz einer Handelsgesellschaft im Ausland, so haben alle eine
inlndische Zweigniederlassung betreffenden Anmeldungen, Zeichnungen,
Einreichungen und Eintragungen bei dem Gericht zu erfolgen, in dessen Bezirk die

Zweigniederlassung besteht.
2. Die Eintragung der Errichtung der Zweigniederlassung hat auch den Ort der
Zweigniederlassung zu enthalten; ist der Firma fr die Zweigniederlassung ein
Zusatz beigefgt, so ist auch dieser einzutragen.
3. Im brigen gelten fr die Anmeldungen, Zeichnungen, Einreichungen, Eintragungen
und Bekanntmachungen, soweit nicht das auslndische Recht Abweichungen ntig
macht, sinngem die Vorschriften fr Hauptniederlassungen oder Niederlassungen
am Sitz der Gesellschaft.
Die inlndische Zweigniederlassung der auslndischen Gesellschaft wird
registerrechtlich wie eine inlndische Hauptniederlassung behandelt, aber auch sie hat
keine eigene Rechts-persnlichkeit. Die Anmeldung ist durch den oder die
Geschftsfhrer oder deren Bevollmchtigte in vertretungsberechtigter Zahl in
ffentlich beglaubigter Form zu bewirken und durch nachfolgende Unterlagen zu
ergnzen:
beglaubigte Unterschriftszeichnungen der Geschftsfhrer;
eine staatliche Genehmigung, wenn der Unternehmensgegenstand nach deutschem
Recht genehmigungspflichtig ist;
eine Abschrift des Gesellschaftsvertrages mit allen nderungen und eine
bersetzung (beides in beglaubigter Form);
einen Handelsregisterauszug des auslndischen Staates.
(Wenn es wie in den USA kein Handelsregister gibt, kann auch der entsprechende
deutsche
Konsul die Existenz des Unternehmens bescheinigen).
87

Wurden alle Papiere vollstndig eingereicht, hrt das Gericht vor der Eintragung noch
die Industrie- und Handelskammer zur Firma der Zweigniederlassung. Erst wenn die
Zustimmung der Kammer vorliegt, kann die Eintragung erfolgen.
Wichtig: Eine auslndische Gesellschaft kann in keinem Fall eine Zweigniederlassung
im Inland grnden, wenn sie im Ausland nur einen statuarischen Sitz - oder einen
Scheinsitz -, aber keinen Verwaltungssitz hat. Sie ist dann wohl nach dem Recht des
Grndungsstaates rechtsfhig, in Deutschland wird ihr aber aus Grnden der
geltenden Sitztheorie die Anerkennung ihrer Rechtsfhigkeit verweigert. Diese
Sitztheorie stellt auf den effektiven Verwaltungssitz einer Gesellschaft ab, den
sogenannten Schwerpunkt des krperschaftlichen Lebens. Der Sitz mu nicht mit
dem in die Satzung aufgenommenen zusammenfallen, auf den es nach dieser Theorie
fr die Bestimmung des Gesellschaftsstatuts nicht ankommt. Fr die Beurteilung der
Rechtsfhigkeit einer auslndischen juristischen Person ist immer das Recht des
Staates magebend, in dem die juristische Person ihren Verwaltungssitz hat.
Unerheblich ist, ob die Grnder oder Organe der auslndischen Person Inlnder oder
Auslnder sind.
3.2. Die Firma der Zweigniederlassung:
Wenn ein auslndisches Unternehmen im Inland eine Zweigniederlassung errichtet,
mu diese Firma vollstndig in der Firma der Zweigniederlassung erscheinen;
magebend fr den Wortlaut ist das Recht des Staates, in dem sich die
Hauptniederlassung befindet. Allerdings ist die Eintragung in das Handelsregister zu
verweigern, wenn nachfolgende Grundstze nicht erfllt sind: Die auslndische Firma
mu im Inland zulssig, darf nicht verwechslungsfhig sein und zwingenden
Vorschriften des deutschen Rechts nicht zuwiderlaufen (KGJ 42, 159).

Dazu ein Beispiel: Das Landesgericht Flensburg (Beschlu vom 20.09.1968) urteilte
nach einem Widerspruch der Industrie- und Handelskammer, die Eintragung einer
inlndischen Zweigniederlassung einer dnischen Gesellschaft unter der Firma
XXAktiengesellschaft
Filiale Y msse vom Registergericht korrigiert werden in die
dnische Bezeichnung von Aktiengesellschaften A/S, also XX-A/S Filiale Y. Die
Begrndung lautet wie folgt:
Die Zweigniederlassung des dnischen Unternehmens ist nicht berechtigt, in
ihrer Firmenbezeichnung den Zusatz Aktiengesellschaft zu fhren, sie hat
vielmehr unter Hinzufgung ihres Gesellschaftsverhltnisses nach dnischem
Recht die Firma XX-A/S Filiale Y zu fhren. Zwar hat nach 44 Absatz 3
Aktiengesetz (AktG) die Eintragung der Zweigniederlassung einer Gesellschaft
mit auslndischem Sitz die in 39 AktG aufgefhrten Angaben zu enthalten.
Nach dieser Bestimmung ist bei der Eintragung der Gesellschaft auch die
Firma anzugeben. Das bedeutet jedoch nicht, da bei der Zweigniederlassung
einer auslndischen Gesellschaft der Zusatz Aktiengesellschaft anzugeben ist.
4 AktG findet in diesem Fall keine Anwendung. 4 AktG betrifft
ausschlielich Aktiengesellschaften deutschen Rechts, die mithin den
Anforderungen des deutschen Aktiengesetzes entsprechen, insbesondere einen
Mindestnennbetrag des Grundkapitals von DEM 100.000,-- aufweisen. Schon
aus diesem Grund kann die angemeldete Zweigniederlassung des dnischen
88

Unternehmens nicht den Zusatz Aktiengesellschaft in ihrer Firma fhren. Hinzu


tritt, da die Gefahr einer Tuschung im Geschftsverkehr besteht, wenn die
angemeldete Zweigniederlassung den Zusatz Aktiengesellschaft fhrt. Der
Verkehr knnte nmlich auf Grund dieser Firmenbezeichnung davon ausgehen,
da das dnische Unternehmen die Erfordernisse des deutschen
Aktiengesetzes erfllt, insbesondere also ber einen Mindestnennbetrag des
Grundkapitals von DEM 100.000,-- verfgt. Das Aktienkapital des dnischen
Unternehmens betrgt jedoch lediglich 40.000,-- dnische Kronen.
Aus diesen Ausfhrungen geht hervor, da die Firma der Zweigniederlassung einer
auslndischen Gesellschaft nur wie folgt eingetragen werden kann:
bei gleicher Bezeichnung von Haupt- und Zweigniederlassung z.B.:
XX Zweigniederlassung einer Gesellschaft nach dnischem Recht
oder
bei abweichender Bezeichnung von Haupt- und Zweigniederlassung z.B.:
XX Zweigniederlassung der YY Gesellschaft nach dnischem Recht.
89

Richtiges Verhalten bei


Betriebs- und
Steuerfahndungsprfung
Wenn man den Presseverffentlichungen in der letzten Zeit Glauben schenken darf,
hat sich in Deutschland ein neuer Breitensport etabliert - die Steuerhinterziehung. Eine
unvorstellbare Summe von 150 Milliarden Mark wird nach Schtzungen der Deutschen

Steuergewerkschaft jedes Jahr dem Fiskus vorenthalten. Dem Erfindungsreichtum der


Steuerpflichtigen sind dabei keine Grenzen gesetzt. Geflschte Belege, bewutes
Verschweigen von Einknften, konstruierte Geschftsflle oder Schwarzgeldkonten im
Ausland; jedes Mittel ist den Steuersndern recht, um den rund 950 Behrden der
Finanz- und Zollverwaltung mit ihren 40.000 Beschftigten ein Schnippchen zu
schlagen.
Doch die Macht, die Vater Staat von Gesetz wegen ausben kann, um an
hinterzogene Steuern und Zlle von Industrie, Handwerk und Handel heranzukommen,
ist nicht zu unterschtzen. Wenn die Steuerfahndung erst einmal zugreift, dann gibt es
kein Bankgeheimnis und keinen Datenschutz mehr. Die Erfolgsbilanz dieser
Steuerpolizei ist denn auch beeindruckend. Die rund 1000 Steuerfahnder in
Deutschland haben durch ihre Arbeit 1991 dem Staat 1,1 Milliarden hinterzogene
Gelder in die Kasse gebracht sowie ungefhr 60 Millionen Mark zustzlich an
Geldstrafen. Weiterhin wurden alle Steuersnder zusammen zu 850 Jahren
Freiheitsstrafe verurteilt. Die ca. 13.000 Einstze, die diesen Zahlen zugrunde liegen
(im Durchschnitt heit das: alle 10 Minuten ein Einsatz), sind denn auch fast immer
erfolgreich und machen damit die Fahnder gemessen am pro-Kopf- Umsatz wohl zu
den am effektivsten arbeitenden Beamten. Um allerdings Miverstndnissen
vorzubeugen: nicht jedem Steuerpflichtigen, der in seiner Steuererklrung seinen
tglichen Weg zur Arbeit falsch berechnet droht ein Besuch der Steuerfahndung. Der
Aufwand stnde in keinem Verhltnis zum mglichen Ertrag. Jedoch mu sich
zumindest jeder Selbstndige mit dem Gedanken vertraut machen, da z.B. ein
Besuch der Steuerfahndung bei einem seiner Geschftspartner auch eine berprfung
der eigenen Konten und Buchfhrungsunterlagen oder gar einen berraschenden VorOrt-Termin in den eigenen Brorumen nach sich ziehen kann. Und wer wollte da mit
Sicherheit behaupten, da er kein belastendes Material herumliegen hat?
Der Staat braucht Steuergelder, um seine vielfltigen Aufgaben erfllen zu knnen.
Also mssen die Steuerpflichtigen strker in die Verantwortung genommen werden,
wenn die Ausgaben die Einnahmen bersteigen. So jedenfalls knnte man vereinfacht
ein Zahlungsbeispiel aus dem Bundesfinanzbericht 1992 interpretieren, der die
Steuereinnahmen des Bundes von 350 Milliarden Mark 1992 auf geschtzte 420
Milliarden Mark im Jahr 1996 hochrechnet. Es steht zu erwarten, da die Steuerzahler
dieser Logik nicht so bereitwillig folgen werden, wenn rein rechnerisch immer mehr
Tage im Jahr nur noch fr das Finanzamt gearbeitet wird oder Unternehmen mit
90

Gewinn diesen eher als Strafe empfinden, nachdem der Fiskus zugeschlagen hat, und
nur noch ein klglicher Rest davon brigbleibt.
Da mag manch ein Firmenchef versucht sein, nicht alle Waren ordentlich auf Rechnung
zu veruern, sondern einen Barverkauf eher im wrtlichen Sinn zu verstehen. Ein
Grund mehr fr das Bundesfinanzministerium mit einem Schreiben vom 13.Juli 1992
(IV A7-S 0314-1/92) alle Finanzmter anzuweisen, ihre Aufmerksamkeit verstrkt dem
Auffinden von Schwarzgeld zu widmen. Unternehmer, die einen hohen Anteil an
Barverkufen haben und es mit der Aufzeichnungspflicht nach 143ff
Abgabenordnung (AO) nicht so genau nehmen, drfen sich schon einmal auf ein
intensives Gesprch mit einem Finanzbeamten anllich der nchsten Betriebsprfung
freuen.
Betriebsprfungen wurden ab Mitte 1993 nicht mehr nur im Westen durchgefhrt, auch
Ost-Unternehmer haben dann nach fast drei Jahren Frist seit Einfhrung des West-

Steuerrechts die Gelegenheit, ihre Erfahrungen auf diesem Gebiet zu sammeln. Zwar
wird man bei ihrer Buchfhrung keine Westmastbe anlegen knnen, jedoch ist
davon auszugehen, da auch hier die Faustregel gilt: neun von zehn Betriebsprfungen
enden mit Steuernachforderungen. Nicht ohne Grund haben die Prfer schlielich 11
Milliarden Mark zustzlich 1991 in die Kasse des Bundes gewirtschaftet.
Wenn eine Betriebsprfung durchgefhrt werden soll, mu der Prfer seinen Besuch
dem Unternehmen schriftlich per Prfungsanordnung mitteilen. (Zu der Wohnung oder
dem Privat-haus des Firmeninhabers kann der Beamte keinen Zutritt verlangen!). In
den meisten Fllen ist dann noch ca. zwei Wochen Zeit, seine Buchhaltung auf Mngel
durchzusehen. Die Finanzbehrden haben fr die Mitarbeiter in der Regel interne
Listen erstellt, nach denen sie die Buchfhrung gezielt in Augenschein nehmen sollen,
weil dort hufig Unregelmigkeiten gefunden werden.
Schwachpunkte in den Geschftsunterlagen sind in jedem Fall:
alle Arbeits-, Miet- und Darlehensvertrge zwischen dem Unternehmen und dem
Ehegatten oder sonstigen Angehrigen;
Reisekosten- und Bewirtungsabrechnungen, sowie Prsente an Geschftspartner;
gravierende Kalkulationsdifferenzen;
Vertrge mit auslndischen Gesellschaften, Zahlungsverkehr mit dem Ausland
sowie smtliche Zollpapiere beim Im- und Export von Waren;
Kreditbetrge aus dem Ausland, die bar gezahlt wurden und bei denen
Vereinbarungen ber Verzinsung und Rckzahlung fehlen oder nicht eingehalten
werden;
viele Buchungen auf dem Konto Privatentnahmen - ergibt sich ein stattliches
Ausgabenvolumen, wird in jedem Fall das deklarierte Jahreseinkommen berprft;
hohe Sach- und Geldleistungen an Gesellschafter (verdeckte
Gewinnausschttung!);
fehlende Originalvertrge bei beherrschenden Gesellschafter-Geschftsfhrern;
fehlende Kontoauszge oder unvollstndiges bzw. fehlendes Kassenbuch (!!!);
Anschaffungen, deren Nutzen fr das Unternehmen nicht sinnvoll begrndet werden
kann, sondern die eher privaten Gebrauch vermuten lassen;
berdurchschnittliche Lohn- und Materialabrechnungen whrend der Chef privat
baut oder renoviert.
91

Einen Punkt sollte man im Vorfeld bedenken. Betriebsprfungen mssen nicht in jedem
Fall in den Geschftsrumen des Unternehmens stattfinden, wenn z.B. kein geeigneter
Raum vorhanden ist. Auf Antrag darf dann direkt beim Finanzamt oder - noch besser im Bro des Steuerberaters geprft werden. Dieses Verfahren empfiehlt sich immer,
wenn der Firmen-inhaber befrchten mu, da unerfahrene Mitarbeiter
mglicherweise auf unverfngliche Fragen des Prfers nach bestimmten
Sachverhalten mehr Informationen liefern, als notwendig.
Lt es sich trotz aller Bemhungen nicht vermeiden, da der Prfer in die
Geschftsrume kommt, kann der Unternehmer ihm fr die gesamte Dauer der
Prfung einen zuverlssigen, qualifizierten Mitarbeiter zur Seite stellen, der
ausschlielich fr ihn zustndig ist. Genaugenommen ist der Prfer gem 7 der
Betriebsprfungsordnung (BpO) sogar verpflichtet, darauf hinzuweisen, da diese
Mglichkeit besteht. Es ist wenig sinnvoll, sich als Inhaber selbst mit dem Prfer
auseinanderzusetzen, denn der wird zu Recht erwarten, da er sofort auf alle Fragen

kompetent eine Antwort erhlt. Ein Mitarbeiter mu nicht alles wissen und kann auf
den Chef verweisen. Bei heiklen Angelegenheiten wird sich ein Zeitgewinn zum
Nachdenken schnell auszahlen. Im brigen ist es wichtig, da Mitarbeiter und Chef
stets den berblick behalten, zu welchen Informationen und Unterlagen der Prfer
Zugang hatte, denn es ist durchaus mglich, da der Beamte bestimmte unklare
Sachverhalte nachtrglich bei Kunden, Lieferanten oder gar Banken direkt
recherchiert.
Dazu heit es im Steuertip Nr. 29 vom 20.Juli 1991:
Wenn Sie einem Betriebsprfer das Fotokopieren gestatten wollen, sollten sie
ihm unbedingt einen Ihrer Mitarbeiter als Ansprechpartner nennen, der dieses
fr ihn erledigt. Am besten werden dann gleich zwei Kopien angefertigt: Eine
fr den Finanzbeamten und eine fr Sie. So knnen Sie berprfen, welche
Brisanz das kopierte Material hat. Sie sollten sich auch nicht davor scheuen,
den Betriebsprfer zu fragen, wofr er die Ablichtung bentigt. In vielen Fllen,
wie etwa bei der Kopie von Provisionslisten, liegt der Grund klar auf der Hand.
Alle Fotokopien werden brigens fr mindestens 10 Jahre in den Unterlagen der
Finanzbehrde verwahrt!
Da die Erfolgsquote der Betriebsprfer und Steuerfahnder beim Auffinden von
kleinen Unregelmigkeiten bis hin zur Entdeckung von Schwarzgelddepots derart
gro ist, lt sich in den meisten Fllen einfach mit der Sorglosigkeit und mangelnder
Zurckhaltung in den uerungen der Steuersnder begrnden. Dabei ist es vllig
unerheblich, ob die Indiskretionen in Gegenwart eines Beamten begangen wurden,
denn der Fiskus reagiert auch auf anonyme Anzeigen. Da denunzieren sich zerstrittene
Ehepartner, beleidigte Verwandte, neidische Nachbarn oder langjhrige
Geschftspartner zum Vorteil der Staatskasse. Natrlich knnen die Beamten sehr
wohl unterscheiden, ob es sich dabei um eher haltlose Anschuldigungen handelt, fr
die kaum ein Durchsuchungsbeschlu erwirkt werden kann oder ob hier ein Insider
detailliert aus dem Nhkstchen plaudert. Bei begrndetem Verdacht mu die
Strafverfolgungsbehrde
nach 152 StPO eingreifen. brigens: den Namen des
92

Anzeigeerstatters erfhrt der Steuersnder meist nicht, denn der wird durch das
Steuergeheimnis geschtzt.
Wie die Finanzbeamten den Steuerhinterziehern auf die Schliche kommen, zeigen
einige
beispielhafte Situationen:
Niemand sollte bei seiner Bank, auch nicht der langjhrigen Hausbank, Konten mit
Schwarzgeld fhren und dann darauf vertrauen, da er das Bankgeheimnis auf
seiner Seite hat, denn ein Banker, der etwas Unrechtmiges von seinem Kunden
wei, darf ihn dem Finanzamt melden. Eine Schadenersatzklage gegen die Bank
hat das Oberlandesgericht Kln (AZ: 11 U 43/92) mit der Begrndung abgelehnt,
das Bankgeheimnis sei nicht dazu bestimmt, Straftaten zu ermglichen oder zu
verheimlichen.
Wer ein Konto im Ausland unterhlt, sollte ebenfalls mit Vorsicht agieren. Hufige
Besuche in der Schweiz, Liechtenstein, Luxemburg oder dem Kleinwalsertal
machen Zllner mitrauisch, und wenn dann bei einer Kontrolle noch Auszge,
Sparbcher o.. gefunden werden, ruft das mit Sicherheit die Steuerfahndung auf
den Plan.

Die Zeitschrift Capital 12/92 gibt ihren Lesern dazu folgende Tips:
Wer auch nicht den kleinsten Hinweis auf ein Konto im Ausland hinterlassen
mchte, mu die Scheine schon selbst zu seiner Bank tragen und dabei alle
Spuren tilgen. Tip Nummer 1: Vermeiden Sie direkte Korrespondenz mit Ihrer
Bank im Ausland. Lassen Sie sich die Kontoauszge nicht per Post nach Hause
schicken. Vereinbaren Sie den Verbleib der Belege in der Auslandsbank und
holen Sie diese persnlich ab. Die Steuerfahndung kann Postsendungen
beschlagnahmen. Tip Nummer 2: Kontoauszge, Vermgensaufstellungen,
Renditeberechnungen und hnliches am besten in einem Safe Ihrer
Auslandsbank deponieren oder - sofern sie nicht mehr bentigt werden vernichten. Nehmen Sie solche Unterlagen mit ber die Grenze, mssen Sie
damit rechnen, da sie ein bereifriger Zllner entdeckt. Tip Nummer 3: Keine
Telefongesprche mit der Auslandsbank von zu Hause aus fhren. Die
Steuerfahndung darf Telefone abhren.
Da die moderne Technik den Finanzbeamten das Leben eher erleichtert als
erschwert, ist so manchem Firmeninhaber noch nicht bewut geworden. Fleiig
werden alle geschftlich und privat relevanten Daten dem Computer anvertraut, im
uersten Fall sogar die Schwarzgeldbuchfhrung. Zwar hat der Betriebsprfer
keinen Rechtsanspruch auf die Benutzung des Firmencomputers und Einsicht in die
Dateien, sofern der Unternehmer nicht leichtsinnigerweise seine Einwilligung erteilt;
aber sptestens wenn die Steuerfahndung kommt, gilt dann auch der Computer als
Beweismittel in einem mglichen Proze und wird auf Herz und Nieren geprft.
Speziell entwickelte Programme testen die Festplatte nach verrterischen Wrtern
wie z.B. Honorar, Provision, Schweiz, Auslandkonto oder auch Telefonnummern.
Ein Pawort schtzt die verrterischen Dateien nicht ausreichend. Experten
knacken mit Pawortprogrammen auch diese vermeintliche Sperre. Wenn denn
unbedingt der Computer fr heikle Aufgaben genutzt werden soll, empfiehlt es sich,
93

die Daten nicht auf der Festplatte zu lassen, sondern auf Disketten auszulagern.
Achtung: Wer glaubt, eine Datei sei nach Bettigung der Lschfunktion fr immer
von der Festplatte verschwunden, der irrt. Sie ist tatschlich nur auf dem Bildschirm
nicht mehr zu sehen und mit einem Symbol markiert, da spter berschrieben
werden kann. Kein Problem fr die Prfer, diese Datei zu rekonstruieren. Whlen
Sie deshalb immer ein Lschprogramm, da die Daten physisch von der Platte
entfernt!
Als Schutz vor Denunziationen beim Finanzamt nach unerfreulichen Ehescheidungen
empfiehlt das Magazin Focus in seiner Ausgabe 7/93:
Dagegen hilft eine Klausel im Scheidungsvertrag: Alle finanziellen
Abmachungen werden ungltig, wenn der Fiskus bei einem der Geschiedenen
Steuern nachfordert. Dann halten garantiert beide den Mund.
Auch aus vielen anderen Ecken lauert Gefahr. Hat der Firmeninhaber einem
Mitarbeiter, der von Unregelmigkeiten wissen kann oder diese mglicherweise
sogar buchhalterisch gedeckt hat, gekndigt, sollte er Vorsichtsmanahmen treffen
- sptestens wenn erpresserische Forderungen eingehen. Wei der Unternehmer
von Betriebs- oder Fahndungsprfungen bei Geschftsfreunden oder -partnern,
sollte er sich mindestens auf Kontrollmitteilungen seines Finanzamtes vorbereiten.
Lt sich der Lebensstil eines Steuerpflichtigen als luxuris bezeichnen (groes
Auto, hufige Fernreisen, auffallend teure Mbel), whrend seine deklarierten

Einknfte knapp ber der Armutsgrenze liegen, wird ihm bei wenig plausiblen
Erklrungen dieser Diskrepanzen bald der Fiskus penetrant auf den Zahn fhlen.
Wer der Meinung ist, es sei kein Problem mehr, sein lange gehtetes Bargeld gut
verzinst anzulegen, denn schlielich habe der Staat die Zinsfreibetrge ordentlich
angehoben, hat sich ein Eigentor geschossen. Dazu heit es im Finanzbrief Nr. 5
vom 03.02.1993:
Wer dem Finanzamt 1993 ein Zinswunder vorfhrt - etwa von bisher DEM
0,-- auf
DEM 12.000,--, der wird sich ber die intensiven Rckfragen wundern; ber
das Woher (sind die Mittel), das Wann (wurde das angelegte Geld im
einzelnen erworben), den Papierkrieg (und bitte ich um eine detaillierte
Aufstellung der Sparguthaben fr die Jahre 1990, 1991 und 1992 bis
sptestens x.x. einzureichen. Die Sparbcher bzw. Festgeldkontoauszge bitte
ich ebenfalls lckenlos vorzulegen). Das Wundern knnte weitergehen, wenn
dem braven Sparer pltzlich eine Auenprfung angekndigt wird, damit
ungeklrte Vermgensfragen an Ort und Stelle berprft werden knnen.
Es soll auch schon vorgekommen sein, da ein Zeitungsbericht den entscheidenden
Tip geliefert hat. Wenn z.B. nach einem Einbruch in eine Villa ausfhrlichst ber
gestohlene Geld- und Sachwerte in nicht unbetrchtlicher Hhe berichtet wird, diese
aber nie in der Vermgenssteuererklrung des Besitzers erschienen sind, werden
die Beamten mit Sicherheit hellhrig. Oft kommt der Hinweis auch direkt von der
Polizei, die wie der Zoll Zutrger der Finanzmter ist.
94

Steuersnder, die ihre Aktivitten in die neuen Bundeslnder verlegt haben, knnen
sich ebenfalls nicht mehr in Sicherheit wiegen. Die Finanzmter begannen auch hier
mit Betriebsprfungen, --- allerdings verjhren Steuerdelikte erst nach 10 Jahren, und
soviel Zeit wird es wohl nicht mehr brauchen, bis auch in Ostdeutschland die Fahnder
mit gleicher Macht wie im Westen zuschlagen knnen.
Die Beamten der Steuerfahndung haben als Hilfsbeamte der Staatsanwaltschaft
weitergehende Befugnisse als die Kriminalpolizei ( 404 AO i.v.m. 110 Abs.1
Strafprozeordnung). Sie drfen im Gegensatz zu anderen Beamten im Zuge einer
Durchsuchung auch ohne Genehmigung des Inhabers alle aufgefundenen Papiere
durchsehen, ebenso wie dies sonst nur Gerichten oder der Staatsanwaltschaft
zukommt. Aus diesem Grund sind die Fahnder auch regelmig dabei, wenn die Kripo
bei ihren Ermittlungen gegen die organisierte Kriminalitt, Rauschgifthndler oder
Betreiber von Spielhhlen und Nachtclubs in Rotlichtdistrikten keinen Erfolg hat.
Wenn die Steuerfahndung ohne Ankndigung zuschlgt, hat sie den
berraschungseffekt als psychologisches Moment immer auf ihrer Seite. Da geraten
dann selbst hartgesottene Steuersnder in Panik, wenn pltzlich je nach Gre der
Rumlichkeiten 20 oder noch mehr Beamte in der Firma auftauchen und sich an allen
strategisch wichtigen Punkten postieren. Diese Punkte wurden im Vorfeld der
Durchsuchung bereits ausgespht, genauso wie alle anderen Durchsuchungsobjekte,
in denen Beweismittel vermutet werden, bestens bekannt sind und parallel durchsucht
werden. Dazu knnen die Wohnung oder das Ferienhaus des Beschuldigten gehren,
Privat- und Firmenfahrzeuge, Wohnungen von Angehrigen oder leitenden Mitarbeitern
oder auch Rumlichkeiten von Geschftspartnern. Wird dem Beschuldigten also der
Durchsuchungsbeschlu des Ermittlungsrichters vom Einsatzleiter bergeben und
erffnet man ihm die Einleitung des Strafverfahrens und belehrt ihn ber seine Rechte,

dann heit es nur noch Ruhe bewahren und retten, was noch zu retten ist. Das ist
zugegeben leichter gesagt als getan, allerdings drfen die Fahnder auch durchsuchen,
wenn der Beschuldigte nicht angetroffen wird, selbst wenn dazu verschlossene Tren
mit Hilfe des Schlsseldienstes geffnet werden mssen, und dann gibt es schlielich
gar keine Mglichkeit, seine Rechte wahrzunehmen. Zwar ist nach 106 StPO bei
Abwesenheit des Inhabers der zu durchsuchenden Rume oder Gegenstnde von den
Beamten, wenn mglich, sein Vertreter oder ein erwachsener Angehriger,
Hausgenosse oder Nachbar zuzuziehen, aber niemand vertritt wohl die eigenen
Interessen besser und berzeugender als man selbst.
Wichtig ist in jedem Fall, sich nicht zu irgendwelchen uerungen oder gar Handlungen
provozieren zu lassen, denn nach 164 StPO ist der Beamte, der Amtshandlungen an
Ort und Stelle leitet, befugt, Personen, die seine amtliche Ttigkeit vorstzlich stren
oder sich den von ihm innerhalb seiner Zustndigkeit getroffenen Anordnungen
widersetzen, festzunehmen und bis zur Beendigung seiner Amtsverrichtungen, jedoch
nicht ber den nchstfolgenden Tag hinaus, festhalten zu lassen. Damit hat man sich
um seine Chance gebracht, gegen mgliche rechtswidrige Manahmen whrend der
Durchsuchung Beschwerde einzulegen, denn das Rechtsmittel der Beschwerde ist nur
bis zum Ende der Durchsuchung zulssig, danach ist diese Mglichkeit strafprozessual
berholt und demnach aussichtslos. Es bleibt spter allenfalls die Berufung auf ein
sogenanntes Beweisverwertungsverbot und mglicherweise eine Schaden95

ersatzforderung, aber der Erfolg geht auch hier gegen null. Auf keinen Fall sollte der
Beschuldigte versuchen, noch schnell irgendwelche Beweismittel verstecken zu wollen.
Wird er dabei ertappt, droht im die Untersuchungshaft wegen Verdunklungsgefahr.
Das Telefongesprch mit dem Rechtsanwalt oder Steuerberater mssen die Fahnder
sofort gestatten; u.U. kann der Beschuldigte sogar erreichen, da mit der
Durchsuchung solange gewartet wird, bis dieser in den Rumen eintrifft, sofern dies
nicht unangemessen lange dauert. Die dadurch gewonnene Zeit kann so z.B. zum
Nachlesen der relevanten Gesetzestexte in AO und StPO und zum berprfen der
ordnungsgemen Formulierung des Durchsuchungs-beschlusses verwandt werden.
Das Bundesverfassungsgericht hat dazu strenge Voraus-setzungen formuliert, die an
den Beschlu zu stellen sind, denn immerhin handelt es sich hier um die Verletzung
eines Grundrechts gem Artikel 13 Grundgesetz (Unverletzbarkeit der Wohnung).
Wir zitieren hierzu den Steuertip vom 23.03.1991:
Voraussetzungen, die an den Beschlu gestellt werden:
1. Die aufzuklrende Straftat mu so genau wie mglich beschrieben werden,
denn sie begrenzt den ueren Rahmen, innerhalb dessen der Eingriff in die
Grundrechte im Einzelfall zulssig ist.
2. Darber hinaus sind die Beweismittel, denen die Durchsuchung gilt, wenigstens
annherungsweise zu beschreiben. Beispielhafte Angaben gengen in der
Regel.
3. Die sprachliche Fassung des Durchsuchungs- und/oder
Beschlagnahmebeschlusses mu so klar sein, da der Eingriff in die
Grundrechte mebar und kontrollierbar ist.
Bei eindeutig rechtswidriger Formulierung des Beschlusses sofort per Telefax selbst
oder besser durch den Rechtsberater Beschwerde gem 304 StPO einlegen!
Der Beschuldigte sollte sich in keinem Fall von der Tatsache beeindrucken lassen, da
Durchsuchungsbeschlsse (sofern nicht in Einzelfllen bei Gefahr im Verzug ohne

richterlichen Beschlu durchsucht wird) nur von einem Ermittlungsrichter ausgestellt


werden knnen, und somit nichts dagegen zu machen ist. Auch Richter sind nur
Menschen und vertrauen hufig zu leichtglubig darauf, da schon ein
schwerwiegender Verdacht auf Steuerhinterziehung gegeben sein wird, wenn die
Fahnder auf Durchsuchung drngen. Auch wenn es sich mglicherweise nur um eine
Vermutung handelt, die auch auf angemessenem, weniger rufschdigendem Weg
recherchiert werden knnte. Dieses unreflektierte, richterliche Verhalten gibt den
Beamten alle Vorteile in die Hnde, denn eine angeordnete Durchsuchung frdert
immer etwas zutage, auch wenn es mit dem vorliegenden Fall nichts zu tun hat. Im
Fachjargon heit das Zufallsfunde. So mancher Geschftsmann hat sich schon
gergert, da im Zuge einer Ermittlung gegen einen seiner Kunden oder Lieferanten
die Fahnder auch zu ihm kamen und anstatt etwas Verwertbares zur Sache zu finden,
unglcklicherweise seine eigene Schwarzgeldbuchfhrung entdeckten. Im Zuge des
Legalittsgrundsatzes nach 152 Abs.2 StPO wird daraufhin ein eigenes Verfahren
erffnet.
In Anwesenheit der Beamten gilt immer der Grundsatz: Schweigen ist Gold.
Versprechen der Fahnder, ein freiwilliges Gestndnis knne sich positiv zugunsten
96

eines niedrigeren Strafmaes auswirken, sind Bluff. Nur die Finanzbehrden und die
Justiz entscheiden ber Strafen. Auch Mitarbeiter, Angehrige und Freunde des
Beschuldigten drfen sich in keinem Fall zu Aussagen zwingen lassen, selbst wenn
ihnen mit Verhaftung gedroht wird. Eine solche Verhaftung wre rechtswidrig. Fatal ist
gleichfalls die freiwillige Einverstndniserklrung mit der Durchsuchung, die die
Fahnder gerne vom Beschuldigten haben wollen. Der Grund liegt klar auf der Hand:
eine Durchsuchung, die einmal genehmigt wurde, kann nachtrglich nicht mehr vom
Beschuldigten fr rechtswidrig erklrt werden.
Begonnen wird bei der Durchsuchung vielfach mit der Person des Beschuldigten. Dazu
wird er aufgefordert, seine Taschen zu leeren und seine Aktenkoffer, den Schreibtisch
sowie einen mglicherweise vorhandenen Tresor zu ffnen. Weigern ntzt nichts, denn
fr diesen Fall haben die Beamten spezielles Werkzeug dabei und scheuen sich nicht,
es einzusetzen. Adressbcher, Terminkalender, Kontoauszge oder
Schliefachschlssel - alles wird systematisch unter die Lupe genommen. Die
Geschftsunterlagen beschlagnahmen die Fahnder hufig en Gros und transportieren
sie in mitgebrachten Kleinbussen ab. Im eigenen Interesse sollte der Beschuldigte
allen Durchsuchungsgruppen Mitarbeiter oder Familienmitglieder zur Seite stellen, die
genau darauf achten, welche Unterlagen und Gegenstnde man beschlagnahmt und
wo diese aufgefunden wurden (u.U. sogar mit Hilfe von Fotografien). Ein genaues
Verzeichnis der sichergestellten Verwahrstcke steht dem Beschuldigten nach
107ff StPO zu.
Dort heit es:
107 [Mitteilung, Verzeichnis]:
Dem von der Durchsuchung Betroffenen ist nach deren Beendigung auf
Verlangen eine schriftliche Mitteilung zu machen, die den Grund der
Durchsuchung [ 102 (Durch-suchung beim Verdchtigen); 103 (Durchsuchung
bei anderen Personen)] sowie im Fall des 102 die Straftat bezeichnen mu.
Auch ist ihm auf Verlangen ein Verzeichnis der in Verwahrung oder in Beschlag
genommenen Gegenstnde, falls aber nichts Verdchtiges gefunden wird, eine
Bescheinigung hierber zu geben.

108 [Beschlagnahme anderer Gegenstnde]:


Werden bei Gelegenheit einer Durchsuchung Gegenstnde gefunden, die zwar in
keiner Beziehung zu der Untersuchung stehen, aber auf die Verbung einer
anderen Straftat hinweisen, so sind diese vorbergehend in Beschlag zu
nehmen......
109 [Kennzeichnung beschlagnahmter Gegenstnde]:
Die in Verwahrung oder in Beschlag genommenen Gegenstnde sind genau zu
verzeichnen und zur Vermeidung von Verwechslungen durch amtliche Siegel oder
in sonst geeigneter Weise kenntlich zu machen.
Neben dem Verzeichnis der sichergestellten Verwahrstcke wird, sofern der
Beschuldigte nicht von seinem Aussageverweigerungsrecht Gebrauch macht, ein
Vernehmungsprotokoll angefertigt. Auch dabei sollten im eigenen Interesse einige
Punkte beachtet werden:
97

1. Erst antworten, wenn genau bekannt ist, welches Vergehen zur Last gelegt wird.
Dazu Akteneinsicht fordern; ggf. durch den Rechtsberater.
2. Auf jede Frage ausreichend Bedenkzeit erbitten.
3. Penibel darauf achten, da nicht nur die Antworten, sondern auch die Fragen
protokolliert werden, andernfalls die Unterschrift verweigern.
4. Protokoll vor Unterzeichnung zusammen mit dem Rechtsberater durchlesen.
5. Bei eintretenden gesundheitlichen Beschwerden rztliche Versorgung verlangen.
So manch ein Geschftsmann ist schon aus allen Wolken gefallen, wenn ihm im
Zusammenhang mit dem gegen ihn erffneten Verfahren die Staatsanwaltschaft
pflichtgem nachtrglich mitgeteilt hat, seine Fernmeldeeinrichtungen seien
berwacht worden. Da stellt sich die Frage, ob diese Manahme berhaupt zulssig
ist, schlielich zhlt die Steuerhinterziehung nicht zum Bereich der Schwerkriminalitt.
Die Abhrung von Einzelttern ist unzulssig, denn die Voraussetzung fr die Telefonund Faxberwachung ist das Merkmal der Vereinigung; also zwei oder mehr
Steuerpflichtige schlieen sich zusammen oder sprechen sich ab, gemeinsam den
Zweck der Steuerhinterziehung zu verfolgen. Da der Zusammenschlu gebildet wurde,
um eine Straftat zu begehen, handelt es sich genaugenommen um eine kriminelle
Vereinigung. Nach 129 Strafgesetzbuch (StGB) ist die Bildung einer kriminellen
Vereinigung strafbar.
129 StGB:
Wer eine Vereinigung grndet, deren Zwecke oder deren Ttigkeit darauf
gerichtet ist, Straftaten zu begehen, oder wer sich an einer solchen Vereinigung
als Mitglied beteiligt, fr sie wirbt oder sie untersttzt, wird mit Freiheitsstrafe bis
zu fnf Jahren oder mit Geldstrafe bestraft.
Fr Straftaten gegen die ffentliche Ordnung ( 129 bis 130 StGB) darf die
berwachung und Aufzeichnung des Fernmeldeverkehrs angeordnet werden, wenn
bestimmte Tatsachen den Verdacht begrnden, da jemand als Tter oder
Teilnehmer daran mitwirkt ( 100a Abs.1c StPO). Die Anordnung erfolgt in jedem Fall
durch das Gericht; bei Gefahr im Verzug auch durch die Staatsanwaltschaft fr
hchstens drei Monate, sie kann aber verlngert werden
( 100a Abs.1+2 StPO). In der Anlage zu dieser Sachinformation finden Sie einen
Artikel aus der Welt, der zu diesem Thema interessante Details bietet.
Fall Sie zu diesem Themenbereich weitere Informationen bentigen, knnen Sie sich
sogar an einige Finanzbrokraten direkt wenden. Zahlreiche Beamte, bis hinein ins

Bundesfinanzministerium, verdienen sich ein nicht unbetrchtliches Zubrot als Experten


in Seminaren fr jedermann, der dafr zahlen will.
Zitat aus Focus, 4/1992: .... Und die packen, zur Freude ihrer Zuhrer, so richtig
aus. Sie reden ber die Nutzung von Sonderabschreibungen, untersuchen
Mglichkeiten der Steuerbefreiung und umschiffen die Klippen des neuen
Umsatzsteuerrechts. Ganz Mutige, wie Ortwin Posdziech befassen sich sogar mit
nicht immer sauberen Themen. So doziert der Klner Steueroberamtsrat etwa ber
Zuwendungen von Schmiergeldern Dritter an den GesellschafterGeschftsfhrereiner GmbH.
98

Sonst noch Fragen?


Top-Adressen fr Firmengrndungen knnen Sie im Internet im Verlagsprogramm
unter http:// geheim.com (Adressen weltweit) einsehen.
99

MERKBLATT
DIE STEUERFAHNDUNG STEHT VOR DER TR
10 Goldene Regeln, die Sie jetzt unbedingt beachten sollten:
1. UNBEDINGT RUHE BEWAHREN UND SICH NICHT PROVOZIEREN LASSEN
2. JETZT KEINESFALLS BEWEISMITTEL VERSTECKEN ODER VERNICHTEN
3. IHREN RECHTSANWALT ODER STEUERBERATER SOFORT KOMMEN
LASSEN
4. AUF KEINEN FALL FREIWILLIGE EINVERSTNDNISERKLRUNG ZUR
DURCHSUCHUNG GEBEN
5. DURCHSUCHUNGSBESCHLUSS AUF ORDNUNGSGEME FORMULIERUNG
BERPRFEN; GGF. SORFORT BESCHWERDE EINLEGEN
6. RELEVANTE STELLEN IN DER ABGABENORDNUNG;
STRAFPROZESSORDNUNG
UND IN UNSERER SACHINFORMATION NACHLESEN
7. SCHWEIGEN IST GOLD; DAS GILT AUCH FR FAMILIENANGEHRIGE UND
MITARBEITER
8. ZUR KONTROLLE ALLEN DURCHSUCHUNGSGRUPPEN ANGEHRIGE ODER
MITARBEITER ZUR SEITE STELLEN
9. DURCHSUCHUNGSPROTOKOLL ZUSAMMEN MIT DEM RECHTSBERATER
DURCHLESEN
10. VERZEICHNIS DER BESCHLAGNAHMTEN GEGENSTNDE GENAU
BERPRFEN
Dieses Blatt bitte griffbereit ablegen !
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Zivilrechtliche Verjhrungsfristen
in Deutschland
Zum Ende jeden Jahres warnen diverse Fachbltter ihre Leser, ihre Ansprche Dritten
gegenber unbedingt bis zum 31.Dezember geltend zu machen, andernfalls seien
diese nicht mehr einzufordern.
Dazu schreibt beispielsweise die IHK-Zeitschrift Ostwestflische Wirtschaft in ihrer

Ausgabe 12/92:
Zu Beginn des neuen Jahres tritt ein bses Erwachen ein, wenn der
Geschftsmann feststellt, da Ansprche verjhrt sind. Prfen Sie deshalb
rechtzeitig Ihre Auenstnde daraufhin, ob Verjhrung droht.
Im folgenden wollen wir nun klren, was Verjhrung eigentlich bedeutet und welche
Handlungen eine Unterbrechung oder Hemmung herbeifhren knnen, sowie anhand
einer alphabetischen Auflistung die wichtigsten Verjhrungsfristen nennen und in
welchem Gesetzestext diese nachvollzogen werden knnen.
Die Definition der Verjhrung findet sich im Brgerlichen Gesetzbuch (BGB).
Dort heit es in 194:
Das Recht, von einem anderen ein Tun oder ein Unterlassen zu verlangen
(Anspruch), unterliegt der Verjhrung.
Inhaltlich kann dieses Tun die Lieferung einer Ware, die Zahlung eines Geldbetrages,
die Herausgabe einer Sache etc. sein; whrend sich das Unterlassen auf das Dulden
einer Handlung o.. beziehen kann.
Warum hat nun aber der Gesetzgeber berhaupt Verjhrungsfristen eingefhrt und
lt das Durchsetzen von Ansprchen nicht auf unbegrenzte Zeit zu? Das ist leicht zu
beantworten. Ohne diese Regelung wre die deutsche Gerichtsbarkeit mit noch mehr
Fllen belastet, die keiner Partei einen nennenswerten Vorteil bringen. Es hat sich
nmlich gezeigt, da Ansprche an Dritte entweder nicht bestehen oder nicht
beweisbar sind, wenn jahrelang nichts zu ihrer Durchsetzung unternommen wurde.
Somit dient 194 BGB zur Wahrung des sogenannten Rechtsfriedens.
Zwar kann die Verjhrung durch mehrere Manahmen unterbrochen oder gehemmt
werden, jedoch ist ein grundstzliches Ausschlieen oder Umgehen unmglich, denn in
225 BGB heit es eindeutig: Die Verjhrung kann durch Rechtsgeschft weder
ausgeschlossen noch erschwert werden. Erleichterung der Verjhrung, insbesondere
Abkrzung der Verjhrungsfrist ist zulssig.
Worin besteht nun der Unterschied zwischen Hemmung oder Unterbrechung der
Verjhrung?
Die Wirkung der Hemmung besteht darin, da der Zeitraum whrenddessen die
Verjhrung gehemmt ist, nicht in die Verjhrungsfrist eingerechnet wird (205 BGB);
101

d.h. nach Ablauf der Hemmungsgrnde die Restlaufzeit der Verjhrung beginnt.
Gehemmt werden kann die Verjhrung z.B. durch Stundung,
Leistungsverweigerungsrecht des Schuldners, durch Still-stand der Rechtspflege oder
hhere Gewalt, sowie bei Ansprchen zwischen Ehepartnern whrend des Bestehens
der Ehe ( 202-204 BGB). Bei Unterbrechung der Verjhrung beginnt die Frist nach
Ablauf der Unterbrechung wieder von vorne in voller Lnge zu laufen
( 217 BGB). Unterbrechungsgrnde sind z.B. die Anerkennung des Anspruchs durch
Abschlagszahlung, Zinszahlung, Sicherheitsleistung oder in anderer Weise ( 208
BGB), Zustellung eines Mahnbescheides im Mahnverfahren, Erhebung einer Leistungsoder Feststellungsklage ( 209 BGB). Achtung: Die im tglichen Geschftsverkehr
blichen auer-gerichtlichen drei Mahnungen haben keine Unterbrechung der
Verjhrung zur Folge!
Die regelmige Verjhrungsfrist betrgt 30 Jahre ( 195 BGB).
Es gibt jedoch zahlreiche Einzelflle, fr die der Gesetzgeber Sonderregelungen
festgelegt hat. Die wichtigsten Fristen in alphabetischer Reihenfolge:
Grnderhaftung bei einer Aktiengesellschaft:

Die Verjhrung beginnt mit der Eintragung der Gesellschaft in das Handelsregister
oder,
wenn die zum Ersatz verpflichtende Handlung spter begangen worden ist, mit der
Vornahme der Handlung. Die Verjhrungszeit betrgt 5 Jahre ( 51 AktG).
Ansprche gegen Vorstand und Aufsichtsrat einer Aktiengesellschaft aus ihrer
Geschftsfhrungsttigkeit:
Die Verjhrung beginnt ab Entstehen des Anspruches und betrgt 5 Jahre ( 93
AktG).
Ansprche von Angestellten und Arbeitern auf Gehalt / Lohn und Abfindung ihrer
Ttigkeit:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.8,9 BGB).
Ansprche von rzten auf Honorar:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.14 BGB).
Ansprche von Autovermietern aus gewerblicher Vermietung:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.6 BGB).
Ansprche von Bestellern:
Der Anspruch des Bestellers auf Beseitigung eines Mangels des Werkes sowie die
wegen
des Mangels dem Besteller zustehenden Ansprche auf Wandlung, Minderung
oder
102

Schadenersatz verjhren, sofern nicht der Unternehmer den Mangel arglistig


verschwiegen
hat in 6 Monaten; bei Arbeiten an einem Grundstck in 12 Monaten; bei
Bauwerken in 5
Jahren. Die Verjhrung beginnt mit der Abnahme des Werkes ( 638 BGB).
Ansprche aus Brgschaft:
Die Verjhrung beginnt mit Entstehen des Anspruchs und betrgt 30 Jahre ( 195
BGB).
Ansprche auf Darlehensrckzahlung:
Die Verjhrung beginnt mit Entstehen des Anspruches und betrgt 30 Jahre ( 195
BGB).
Ansprche eines Eigentmers gegen den Besitzer auf Herausgabe einer Sache:
Die Verjhrung beginnt mit Entstehen des Anspruches und betrgt 30 Jahre ( 195
BGB).
Haftung eines neuen Firmeninhabers fr die Verbindlichkeiten des frheren
Inhabers nach 25 HGB:
(1) Wer ein unter Lebenden erworbenes Handelsgeschft unter der bisherigen Firma
mit oder ohne Beifgung eines das Nachfolgeverhltnis andeutenden Zusatzes
fortfhrt, haftet fr alle im Betriebe des Geschftes begrndeten Verbindlichkeiten
des frheren Inhabers. Die in dem Betriebe begrndeten Forderungen gelten den

Schuldnern gegenber als auf den Erwerber bergegangen, falls der bisherige
Inhaber oder seine Erben in die Fortfhrung der Firma eingewilligt haben.
(2) Eine abweichende Vereinbarung ist einem Dritten gegenber nur wirksam, wenn
sie in das Handelsregister eingetragen und bekanntgemacht oder vom Erwerber
oder dem Veruerer dem Dritten mitgeteilt worden ist.
(3) Wird die Firma nicht fortgefhrt, so haftet der Erwerber eines Handelsgeschftes
fr die frheren Geschftsverbindlichkeiten nur, wenn ein besonderer
Verpflichtungsgrund vorliegt, insbesondere wenn die bernahme der
Verbindlichkeiten in handelsblicher Weise von dem Erwerber bekanntgemacht
worden ist.
Die Verjhrung der Haftung nach 25 HGB folgt aus 26 HGB:
(1) Ist der Erwerber des Handelsgeschftes aufgrund der Fortfhrung der Firma oder
aufgrund der in 25 Abs.3 bezeichneten Bekanntmachung fr die frheren
Geschftsverbindlich-keiten haftbar, so verjhren die Ansprche der Glubiger
gegen den frheren Inhaber mit dem Ablauf von fnf Jahren, falls nicht nach den
allgemeinen Vorschriften die Verjhrung schon frher eintritt.
(2) Die Verjhrung beginnt im Falle des 25 Abs.1 mit dem Ende des Tages, an
welchem der neue Inhaber der Firma in das Handelsregister des Gerichts der
Hauptniederlassung eingetragen worden ist; im Falle des 25 Abs.3 mit dem Ende
des Tages, an welchem die Kundmachung der bernahme stattgefunden hat.
Konnte der Glubiger die Leistung erst in einem spteren Zeitpunkt verlangen, so
beginnt die Verjhrung mit diesem Zeitpunkt.
Ansprche von Gastwirten / Hoteliers aus gewerbsmiger Ttigkeit:
103

Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.4 BGB).
* Ansprche auf Zahlung von Gerichtskosten:
Die Verjhrung beginnt mit Ablauf des Jahres, in dem das Verfahren durch
rechtskrftige
Entscheidung ber die Kosten, durch Vergleich oder in sonstiger Weise beendet ist
und
betrgt 4 Jahre ( 10 GKG, 17 KostO).
Grndungshaftung bei einer Gesellschaft mit beschrnkter Haftung:
Die Verjhrung beginnt mit der Eintragung der Gesellschaft ins Handelsregister
oder, wenn
die zum Ersatz verpflichtende Handlung spter begangen worden ist, mit der
Vornahme der
Handlung und betrgt 5 Jahre ( 9, 9a, 9b GmbHG).
Ansprche aus Rckerstattung unzulssiger Leistungen an die Gesellschafter
einer GmbH:
Die Ansprche der Gesellschaft verjhren in 5 Jahren; die Verjhrung beginnt mit
dem
Ablauf des Tages, an welchem die Zahlung, deren Erstattung beansprucht wird,
geleistet ist
( 31 Abs.5 GmbHG).
Haftung des Geschftsfhrer einer GmbH:
Die Verjhrung beginnt mit Entstehen des Anspruches und betrgt 5 Jahre ( 43

Abs.4
GmbHG).
Ansprche von Handwerkern aus Ttigkeit fr Privatleute:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.1 BGB).
Ansprche von Handwerkern aus Ttigkeit fr andere Gewerbetreibende:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
4 Jahre ( 196 Abs.2 BGB).
Ansprche der Handwerkskammer auf Zahlung der Beitrge:
Die Verjhrung beginnt mit dem Flligwerden des Anspruchs und betrgt 4 Jahre
( 113
HandwerksO).
Ansprche auf Zahlung von Hypotheken- und Grundschuldzinsen:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
104

4 Jahre ( 197 BGB).


Ansprche der Industrie- und Handelskammer auf Zahlung der Beitrge:
Die Verjhrung beginnt mit dem Flligwerden des Anspruchs und betrgt 5 Jahre
( 3
Abs.8 IHK-Gesetz).
Ansprche von Kaufleuten aus Warenlieferung an Privatleute:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.1 BGB).
Ansprche von Kaufleuten aus Warenlieferung an Gewerbetreibende:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
4 Jahre ( 196 Abs.2 BGB).
Ansprche von Leasinggebern auf Zahlung der Leasingraten:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt 2
Jahre ( 196 Abs.1 Nr.6 BGB).
Ansprche von Maklern auf Zahlung der Provision:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.7 BGB).
Ansprche von Notaren / Rechts- oder Patentanwlten aus beruflicher Ttigkeit:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.15 BGB).
Ansprche der OHG (Offenen Handelsgesellschaft) gegenber ihren
Gesellschaftern aus
159 HGB:
(1) Die Ansprche gegenber einem Gesellschafter aus Verbindlichkeiten der

Gesellschaft verjhren in 5 Jahren nach der Auflsung der Gesellschaft oder nach
dem Ausscheiden des Gesellschafters, sofern nicht der Anspruch gegen die
Gesellschaft einer krzeren Verjhrung unterliegt.
(2) Die Verjhrung beginnt mit dem Ende des Tages, an welchem die Auflsung der
Gesellschaft oder das Ausscheiden des Gesellschafters in das Handelsregister des
fr den Sitz der Gesellschaft zustndigen Gerichts eingetragen wird.
(3) Wird der Anspruch des Glubigers gegen die Gesellschaft erst nach der
Eintragung fllig, so beginnt die Verjhrung mit dem Zeitpunkt der Flligkeit.
Ansprche aus Pachtvertrgen auf Zahlung des Pachtzinses:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
4 Jahre ( 197 BGB).
105

Ansprche von Reisebros / Reiseveranstaltern auf Zahlung der erbrachten


Leistung durch Geschfts- oder Privatleute:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
2 Jahre ( 196 Abs.1 Nr.7 BGB).
Regreansprche nach dem Scheckrecht nach Art.52 ScheckG.:
(1) Die Rckgriffsansprche des Scheckinhabers gegen die Indossanten, den
Aussteller und die anderen Scheckverpflichteten verjhren in 6 Monaten vom Ablauf
der Vorlegungsfrist.
(2) Die Rckgriffsansprche eines Scheckverpflichteten gegen einen anderen
Verpflichteten verjhren in 6 Monaten von dem Tage, an dem der Scheck von dem
Verpflichteten eingelst oder ihm gegenber gerichtlich geltend gemacht worden
ist.
Art.58 ScheckG.:
(1) Der Aussteller, dessen Rckgriffsverbindlichkeit durch Unterlassung rechtzeitiger
Vorlegung oder Verjhrung erloschen ist, bleibt dem Inhaber des Schecks so weit
verpflichtet, als er sich mit dessen Schaden bereichern wrde.
(2) Der Anspruch verjhrt in 12 Monaten seit der Ausstellung des Schecks.
Ansprche aus Schuldverschreibungen:
801 Abs.1 BGB: Der Anspruch aus einer Schuldverschreibung auf den Inhaber
erlischt
mit dem Ablauf von 30 Jahren nach dem Eintritt der fr die Leistung bestimmten
Zeit, wenn
nicht die Urkunde vor dem Ablauf der 30 Jahre dem Aussteller zur Einlsung
vorgelegt
wird. Erfolgt die Vorlegung, so verjhrt der Anspruch in 2 Jahren von dem Ende
der
Vorlegungsfrist an. Der Vorgang steht die gerichtliche Geltendmachung des
Anspruchs aus
der Urkunde gleich.
Ansprche aus dem Steuerschuldverhltnis:
228 AO: Ansprche aus dem Steuerschuldverhltnis unterliegen einer
besonderen
Zahlungsverjhrung. Die Verjhrungsfrist betrgt 5 Jahre.

229 AO: (1) Die Verjhrung beginnt mit Ablauf des Kalenderjahres, in dem der
Anspruch erstmals fllig geworden ist. Sie beginnt jedoch nicht vor Ablauf des
Kalenderjahres, in dem die Festsetzung, die Aufhebung oder die nderung der
Festsetzung eines Anspruchs aus dem Steuerschuldverhltnis wirksam geworden ist,
aus der sich der Anspruch ergibt; eine Steueranmeldung steht einer Steuerfestsetzung
gleich.
(2) Ist ein Haftungsbescheid ohne Zahlungsaufforderung ergangen, so beginnt die
Verjhrung
mit Ablauf des Kalenderjahres, in dem der Haftungsbescheid wirksam geworden ist.
106

Ansprche aus rechtskrftigen Urteilen:


Die Verjhrung beginnt ab Vollstreckbarkeitserklrung oder Rechtskraft des Urteils
und
betrgt 30 Jahre ( 218 BGB).
Ansprche der Vereine auf Zahlung der Beitrge:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
4 Jahre ( 197 BGB).
Ansprche der Vermieter von Wohnungen / Gewerberumen auf Zahlung der
Miet- und Nebenkosten:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
4 Jahre ( 197 BGB).
Ansprche der Versicherer auf Zahlung der Prmien:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
4 Jahre ( 197 BGB).
Ansprche aus dem Wechselgesetz:
Art. 70 WG:
(1) Die wechselmigen Ansprche gegen den Annehmer verjhren in 3 Jahren
vom Verfalltage.
(2) Die Ansprche des Inhabers gegen die Indossanten und gegen den Aussteller
verjhren in 12 Monaten vom Tage des rechtzeitig erhobenen Protestes oder im
Falle des Vermerkes ohne Kosten vom Verfalltage.
(3) Die Ansprche eines Indossanten gegen andere Indossanten und gegen den
Aussteller verjhren in 6 Monaten von dem Tage, an dem der Wechsel vom
Indossanten eingelst oder ihm gegenber gerichtlich geltend gemacht worden
ist.
Art. 89 WG: Ist die wechselmige Verbindlichkeit des Ausstellers oder des
Annehmers
durch Verjhrung oder dadurch erloschen, da eine zur Erhaltung des
Wechselrechts
notwendige Handlung versumt worden ist, so bleiben sie dem Inhaber des
Wechsels so
weit verpflichtet, als sie sich Schaden bereichern wrden. Der Anspruch auf
Herausgabe der
Bereicherung verjhrt in 3 Jahren nach dem Erlschen der wechselmigen

Verbindlichkeiten.
* Ansprche der Yachtcharterfirmen auf Zahlung des Charterzinses:
Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt 2
Jahre ( 196 Abs.1 Nr.6 BGB).
107

Ansprche auf Zahlung von Zinsen:


Die Verjhrung beginnt ab Ende des Jahres, in welchem der Anspruch entsteht und
betrgt
4 Jahre ( 197 BGB).
Ansprche aus der ehelichen Zugewinngemeinschaft aus 1378 BGB:
bersteigt der Zugewinn des einen Ehegatten den Zugewinn des anderen, so steht
die
Hlfte des berschusses dem anderen Ehegatten als Ausgleichsforderung zu. Die
Ausgleichsforderung verjhrt in 3 Jahren; die Frist beginnt mit dem Zeitpunkt, in
dem der
Ehegatte erfhrt, da der Gterstand beendet ist. Die Forderung verjhrt jedoch
sptestens
30 Jahre nach der Beendigung des Gterstandes. Endet der Gterstand durch den
Tod eines
Ehegatten, so sind im brigen die Vorschriften anzuwenden, die fr die Verjhrung
eines
Pflichtteilanspruches gelten.
bersicht der verwendeten Abkrzungen:
AktG Aktiengesetz HandwerksO Handwerksordnung
AO Abgabenordnung HGB Handelsgesetzbuch
BGB Brgerliches Gesetzbuch KostO Kostenordnung
GKG Gerichtskostengesetz ScheckG Scheckgesetz
GmbHG GmbH-Gesetz WG Wechselgesetz
Auf eine Besonderheit sei an dieser Stelle noch hingewiesen: Wer nach Ablauf einer
Verjhrungsfrist doch noch versuchen will, seine Ansprche auf gerichtlichem Weg
gegen seinen Schuldner durchzusetzen, der kann unter Umstnden durchaus Erfolg
haben, wenn der Schuldner keinen berblick ber seine Rechte hat. Das Gericht
achtet von sich aus nmlich nicht darauf, ob eine Forderung verjhrt ist. Der Schuldner
mu demnach unbedingt selbstndig ttig werden und die sogenannte Einrede der
Verjhrung vorbringen, damit der Anspruch seines Glubigers endgltig erlischt!
108

Deutsches
Staatsangehrigkeitsrecht
1. Die Bedeutung der Staatsangehrigkeit:
Vlkerrechtliche Grenzen, die den ueren Rahmen eines Staates bilden, verlieren in
vielen Teilen der Welt mehr und mehr ihre ursprnglich abschottende Bedeutung.
Handel und Tourismus werden fast berall gefrdert, so da sich innerhalb der
einzelnen Staaten Inlnder und Auslnder immer mehr vermischen. Dennoch kann und

will kein Staat darauf verzichten, die Gesamtheit derer, die sich in seinem
Hoheitsgebiet aufhalten, in solche zu unterscheiden, die er als seine
Staatsangehrigen in Anspruch nimmt und mit verschiedenen Rechten und Pflichten
ausstattet und solche, denen als Staatsfremde diese Bereiche verschlossen bleiben.
Die Staatsangehrigkeit bernimmt quasi die Funktion einer Weiche, die in Inlnder
und Auslnder differenziert. Sie regelt die rechtliche Stellung eines Brgers im privaten
und ffentlichen Leben sowie seine Einordnung in die staatliche Gemeinschaft.
Es ist daher wichtig, die Bedeutung der Staatsangehrigkeit klar von der einer
Aufenthaltsgenehmigung abzugrenzen. Die Staatsangehrigkeit ist, wie der Name
schon sagt, ein reines Zuordnungskriterium und hat nichts mit der Erlaubnis fr
Auslnder zu tun, sich in einem anderen als ihrem Heimatland aufzuhalten. Der
Auslnder, der eine Aufenthalts-genehmigung fr ein Land erwirbt, bekommt zwar
auch gewisse Rechte und Pflichten gegenber der staatlichen Gemeinschaft auferlegt,
wird aber nicht im gleichen Mae wie ein Inlnder an der Gestaltung der
gemeinschaftlichen Politik beteiligt.
Der Staat vertritt die Interessen seiner Brger, aber eben auch nur diese. Bevor
einem Auslnder der Zutritt zu diesen Privilegien gestattet wird, mu er eine Reihe von
Bedingungen erfllen, die zeigen, da er sich voll in die staatliche Gemeinschaft
integriert hat. Nheres dazu in Kapitel 4.1.
Solange keine international geltenden Rechtsgrundstze verletzt werden, ist es nach
unumstrittener vlkerrechtlicher Auffassung jedem Staat selbst vorbehalten, durch
seine Gesetzgebung festzulegen, wer in den Genu seiner Staatsangehrigkeit
gelangt und wer nicht.
2. Geschichtlicher berblick:
In den letzten 150 Jahren hat sich in Deutschland die Bedeutung der
Staatsangehrigkeit tiefgreifend verndert. In der ersten Hlfte des 19.Jahrhunderts
war das Staatsangehrigkeits-recht ausschlielich Angelegenheit der einzelnen
deutschen Staaten. Jedes Land hatte seine eigenen Gesetze, die den Erwerb bzw.
Verlust der jeweiligen Landesangehrigkeit regelten. Erste Versuche der Frankfurter
109

Nationalversammlung 1848, die einzelnen Staaten zu einer Einheit


zusammenzuschlieen und im Zuge dieser Einigung ein gesamtdeutsches
Staatsangehrigkeitsrecht zu formulieren, scheiterten. Erst mit der Grndung des
Nord-deutschen Bundes im Jahre 1867 ergab sich die Notwendigkeit, die
neuentstandene Bundes-angehrigkeit zu regeln. Dies geschah mit dem am
01.06.1870 in Kraft getretenen Gesetz ber den Erwerb und den Verlust der Bundesund Staatsangehrigkeit.
Als im Jahr darauf die Frsten der sdlichen deutschen Staaten dem Bund beitraten
wurde das deutsche Kaiserreich ausgerufen und gleichzeitig das Bundesgesetz zum
Reichsgesetz erhoben. Gem dem bundesstaatlichen Aufbau des Deutschen
Reiches basierte das Gesetz auf dem Grundsatz, da die Reichsangehrigkeit durch
die Staatsangehrigkeit in einem Bundesstaat vermittelt wird. Wer also beispielsweise
preuischer Staatsangehriger war, wurde zugleich Angehriger des Deutschen
Reiches. Es zeigte sich jedoch, da diese Regelung allein nicht ausreichte, um den
Bedrfnissen einer wachsenden Zahl von Bewohnern deutscher Kolonien gerecht zu
werden. Daher wurde 1913 das in seinen wesentlichen Teilen noch heute geltende
Reichs- und Staatsangehrigkeitsgesetz [RuStAG] verabschiedet, das neben der
Reichs-angehrigkeit durch Bundesangehrigkeit noch eine unmittelbare

Reichsangehrigkeit definierte, die unabhngig von den Bundesstaaten zur Geltung


kam.
Mit dem Ende des Ersten Weltkrieges verlor Deutschland groe Gebiete und auch
einen erheblichen Teil der dort lebenden Staatsangehrigen. Deren Rechtsstellung
wurde im wesentlichen durch den Versailler Vertrag von 1920 aber auch durch
zwischenstaatliche Vereinbarungen geregelt.
Die nationalsozialistische ra der 30er und 40er Jahre brachte einige Neuerungen des
RuStAG, die aber heute zum Teil rckwirkend auer Kraft gesetzt sind. Davon sind
insbesondere die Ausbrgerung von Juden und die bertragung der deutschen
Staatsangehrigkeit an die Bewohner der von Deutschen annektierten Gebiete wie
Frankreich, Belgien und Luxemburg betroffen. Diese Regelungen wurden von den
Alliierten zwischen 1945 und 1949 fr nichtig erklrt, so da kein Erwerb der
deutschen Staatsangehrigkeit vorliegt. Die Staatsangehrigkeit der Volksdeutschen
in den osteuropischen Lndern wird im ersten Gesetz zur Regelung von Fragen der
Staatsangehrigkeit [StARegG] von 1955 behandelt, die im Verhltnis zu sterreich
entstehenden Fragen werden im zweiten StARegG von 1956 geklrt (siehe auch
Kapitel 5.).
Die Ereignisse des Jahres 1945 haben den Rechtsbestand des deutsche Reiches, des
gesamt-deutschen Staatsvolkes und die gesamtdeutsche Staatsangehrigkeit nicht
beseitigt.
Alle Bewohner des Deutschen Reiches gem der Grenzen von 1937, die 1945 die
deutsche Staatsangehrigkeit besaen oder sie spter gesetzmig erworben haben,
sind nach wir vor deutsche Staatsangehrige. Das gilt sowohl fr die Deutschen der
ehemaligen DDR, als auch fr die Deutschen, die in den jetzt polnischen oder
sowjetrussischen Gebieten leben. Daraus folgt,
110

a) da diese Deutschen im deutschen Bundesgebiet wie deutsche Staatsangehrige


behandelt werden und
b) da sie auf Wunsch einen Anspruch auf Hilfe und Betreuung durch bundesdeutsche
Vertretungen im Ausland haben.
3. Der Einflu des Grundgesetzes:
Wichtige nderungen und Ergnzungen des Staatsangehrigkeitsrechts gehen von
dem erstmals 1949 verabschiedeten Grundgesetz [GG] aus.
Die grte Bedeutung kommt dabei dem Artikel 116 GG zu. Er verleiht in Absatz 1
den Flchtlingen und Vertriebenen mit deutscher Volkszugehrigkeit und deren
Ehegatten und Kindern, die im Deutschen Reich (Gebietsstand von 1937)
aufgenommen wurden, die wichtigsten staatsbrgerlichen Rechte und den Status
Deutsche ohne deutsche Staatsangehrigkeit, der dem der formellen
Staatsangehrigkeit weitgehend gleichgestellt ist.
Deutscher Staatsangehriger im Sinne des GG ist also nicht allein nur der Brger der
Bundesrepublik. Als deutscher Volkszugehriger ist nach 6 des
Bundesvertriebenengesetzes anzusehen, wer sich in seiner Heimat zum deutschen
Volkstum bekannt hat, sofern dieses Bekenntnis durch bestimmte Merkmale, wie
Abstammung, Sprache, Erziehung und Kultur besttigt wird.
Art. 116 Abs.2 GG besagt, da frhere deutsche Staatsangehrige, denen zwischen
dem 30.01.1933 und dem 08.05.1945 die Staatsangehrigkeit aus politischen,
rassistischen oder religisen Grnden entzogen worden ist, auf ihren Antrag hin
wieder einzubrgern sind. Gleiches gilt auch fr deren Kinder. Diese Personen gelten

als nicht ausgebrgert, wenn sie nach dem 08.05.1945 in Deutschland wohnhaft
geworden sind, es sei denn sie htten zum Ausdruck gebracht, da sie nicht an der
deutschen Staatsangehrigkeit interessiert sind.
Mit dieser Regelung sollen die aus rassenideologischen Grnden ausgesprochenen
Ausbrgerungen wieder gutgemacht werden. Jedoch soll keinem der Verfolgten gegen
seinen Willen die deutsche Staatsangehrigkeit aufgedrngt werden.
Nach den umfangreichen Aberkennungsmanahmen der NS-Zeit bestimmt der Art. 16
Abs.1 GG, da keinem die deutsche Staatsangehrigkeit entzogen werden darf. Der
Verlust der deutschen Staatsangehrigkeit darf nur aufgrund eines Gesetzes und
gegen den Willen des Betroffenen dann eintreten, wenn dieser dadurch nicht
staatenlos wird.
Durch Art.3 Abs.2 GG in Verbindung mit Art.117 Abs.1 GG sind seit dem 01.04.1953
alle Bestimmungen des deutschen Staatsangehrigkeitsrechts auer Kraft getreten,
die gegen den Grundsatz der Gleichberechtigung von Mann und Frau verstoen.
Seitdem ist die Staatsangehrigkeit der verheirateten Frau ein eigener, von der des
Mannes losgelster, rechtlicher Tatbestand.
111

Art.33 Abs.1 GG bestimmt, da jeder Deutsche in jedem Bundesland die gleichen


Rechte und Pflichten hat. D.h. beispielsweise, da eine bevorzugende Behandlung von
Bayern in Bayern grundgesetzwidrig ist.
Daher haben die Lnder von ihrem nach Art.74 Nr.8 GG eingerumten Recht, eine
eigene Landesstaatsangehrigkeit zu schaffen, keinen Gebrauch gemacht.
Das im folgenden aufgefhrte und erluterte RuStAG befat sich mit dem Erwerb und
dem Verlust der deutschen Staatsangehrigkeit. Die mit dieser Staatsangehrigkeit
verbundenen Rechte und Pflichten sind in den einschlgigen Spezialgesetzen (z.B.
Wahlgesetz, Wehrpflicht-gesetz, Pagesetz etc.) geregelt und werden hier nicht
weiter behandelt.
Grundstzlich jedoch gibt die deutsche Staatsangehrigkeit ihrem Inhaber das Recht
auf Aufenthalt im Bundesgebiet und Schutz in internationalen Belangen und verpflichtet
ihn zur Treue gegenber dem deutschen Staat.
4. Das Reichs- und Staatsangehrigkeitsgesetz:
Viele Paragraphen sind durch nachfolgende Verordnungen auer Kraft gesetzt worden
oder sind wegen ihres Charakters als bergangsvorschriften im Zeitablauf
gegenstandslos geworden. Andere wiederum sind inhaltlich verndert worden. So
kannte die ursprngliche Form des RuStAG noch die zwei Formen der deutschen
Staatsangehrigkeit: die durch die Staatsangehrigkeit in einem Bundesstaat
vermittelte und die unmittelbare Staatsangehrigkeit.
In einer Gesetzesnderung von 1934 wurde jedoch die Bundesstaatsangehrigkeit
aufgehoben.
Deutscher im Sinne des RuStAG ist nur der deutsche Staatsangehrige. Hier wird
also der Begriff Deutscher enger gefat als in dem Artikel 116 GG, der auch
aufgenommene Flchtlinge und Vertriebene deutscher Volkszugehrigkeit
miteinschliet. Deutsche im Sinne des RuStAG sind jedoch auch die in der ehemaligen
DDR und in den unter fremder Hoheit stehenden Ostgebieten wohnhaften deutschen
Staatsangehrigen.
4.1. Erwerbsgrnde:
Neben den vlkerrechtlichen Erwerbsgrnden ( z.B. durch Gebietsvernderungen) und
dem rckwirkenden Wiedererwerb der deutschen Staatsangehrigkeit nach Art.116

Abs.2 GG bietet das RuStAG folgende weitere Erwerbsmglichkeiten; die


Staatsangehrigkeit wird erworben
4.1.1. durch Geburt ( 4)
4.1.2. durch Legitimation ( 5)
4.1.3. durch Annahme als Kind ( 6)
4.1.4. fr einen Auslnder durch Einbrgerung ( 8-16).
112

Zu 4.1.1.:
4 Abs. 1 RuStAG erlutert den Erwerb durch Geburt.
Durch die Geburt erwirbt ein Kind die deutsche Staatsangehrigkeit, wenn ein
Elternteil die deutsche Staatsangehrigkeit besitzt. Ist bei der Geburt eines
nichtehelichen Kindes nur der Vater deutscher Staatsangehriger, ist eine nach
deutschen Gesetzen wirksame Feststellung der Vaterschaft notwendig. Dieses
Feststellungsverfahren mu eingeleitet werden, bevor das Kind das 23. Lebensjahr
vollendet hat.
In Deutschland herrscht das Personalittsprinzip [ius sanguinis], das - im Gegensatz
zum Territorialprinzip [ius soli] - nicht auf den Ort der Geburt abstellt, sondern auf die
Staatsangehrigkeit der Eltern. Die Geburt auf deutschem Staatsgebiet allein hat also
nicht automatisch die deutsche Staatsangehrigkeit zur Folge. Dafr ist
Voraussetzung, da mindestens ein Elternteil Deutscher ist.
So wird auch in solchen Familien die deutsche Staatsangehrigkeit weitergefhrt, die
schon seit langem keine Beziehung mehr zu Deutschland haben. Es ist ebenfalls
gleichgltig, ob das Kind mit der Geburt noch eine andere Staatsangehrigkeit
erworben hat oder nicht. In der Praxis fhrt diese Regelung zu einem massenhaften
Entstehen von Mehrstaatlichkeiten.
In seiner ursprnglichen Fassung gewhrte das RuStAG nur einem Kind die deutsche
Staatsangehrigkeit, wenn der Vater Deutscher war. Zwar ist man auch heute im
allgemeinen an der Vermeidung von Mehrstaatlichkeiten interessiert, in diesem Fall hat
jedoch der Grundsatz der Gleichbehandlung von Mann und Frau Vorrang, so da das
RuStAG seit dem 31.12.1974 entsprechend gendert wurde.
Die Frage, ob eine Kind ehelich zur Welt gekommen ist oder nicht, ergibt sich aus dem
Heimatrecht des Ehemannes. Bei einem Deutschen sind dafr die 1591-1600 BGB
ausschlaggebend.
Eheliche, von deutschen Mttern geborene Kinder, die zwischen dem Inkrafttreten des
Gleichbehandlungsgrundsatzes am 01.04.1953 und der nderung des RuStAG am
31.12.1974 zur Welt gekommen sind, konnten bis Ende 1977 durch eine schriftliche
Erklrung die deutsche Staatsangehrigkeit erwerben. Wer ohne sein Verschulden die
Frist nicht einhalten konnte, konnte die Erklrung noch bis zu sechs Monate nach dem
Fortfall des Hindernisses abgeben.
Ist ein Elternteil deutscher Staatsangehriger, der andere Deutscher ohne deutsche
Staats-angehrigkeit, wird das Kind durch die Geburt Deutscher mit deutscher
Staatsangehrigkeit.
Zu 4.1.2.:
Der Erwerb der deutschen Staatsangehrigkeit durch Legitimation bedeutet, da
nichteheliche Kinder durch die Legitimation nach deutschem Gesetz ( 1719,1723
und 1704a BGB) ehelich werden und auf diesem Wege die deutsche
Staatsangehrigkeit des Vaters erwerben.
113

Die Legitimationswirkung und damit die bertragung der deutschen


Staatsangehrigkeit des Vaters auf das Kind tritt jedoch nur dann ein, wenn der Vater
seine Vaterschaft anerkannt hat oder sie gerichtlich festgestellt wurde. Das Kind
erwirbt die deutsche Staatsangehrigkeit von dem Moment der Eheschlieung bzw.
des Gerichtsbeschlusses an. Eine Rckwirkung auf den Tag der Geburt findet nicht
statt.
Zu 4.1.3.:
Wird ein Kind, das das 18.Lebensjahr noch nicht vollendet hat, nach den deutschen
Gesetzen wirksam von einem deutschen Ehepaar adoptiert, so erwirbt es die
deutsche Staats-angehrigkeit. Dabei mu lediglich ein Adoptivelternteil Deutscher
sein! Ein nach deutschen Gesetzen volljhriger Auslnder kann trotz Adoption nicht
auf diesem Wege die deutsche Staatsangehrigkeit erwerben. Damit soll verhindert
werden, da der erwachsene Auslnder die geltenden Aufenthalts- und
berufsrechtlichen Beschrnkungen, denen er aus Grnden des ffentlichen Interesses
unterliegt, umgehen kann. Die mit der Adoption als Kind erworbene deutsche
Staatsangehrigkeit bleibt erhalten, auch wenn das Annahmeverhltnis spter
aufgehoben wird.
Zu 4.1.4.:
Wenn ein Auslnder sich rechtmig in Deutschland niedergelassen hat, kann er,
wenn er bestimmte Mindestvoraussetzungen erfllt, in dem Bundesstaat seiner
Niederlassung einen Antrag auf Einbrgerung stellen. Ob diesem Antrag stattgegeben
wird oder nicht, liegt allein im Ermessen der zustndigen Behrde. Diese prft nicht
nur, ob der Bewerber einen wertvollen Bevlkerungszuwachs darstellt, sondern
auch, ob seine Einbrgerung unter allgemeinen politischen, wirtschaftlichen und
kulturellen Gesichtspunkten im ffentlichen Interesse erwnscht ist. Momentan
erfordert die hohe Bevlkerungsdichte der Bundesrepublik eine eher zurckhaltende
Einbrgerungspolitik, so da die Behrden den Antrgen nicht besonders grozgig
gegenberstehen. Ebenso soll beispielsweise die Einbrgerung von Personen aus
Entwicklungslndern, die im Bundesgebiet an besonderen Aus- und
Fortbildungsmanahmen im Rahmen personeller Entwicklungshilfe teilgenommen
haben, unterbleiben. Der Sinn dieser Manahmen ist schlielich, da diese Personen
in ihre Heimat zurckkehren und dort ihren Beitrag zur Entwicklungshilfe leisten.
Der Bewerber hat also, selbst wenn er alle Voraussetzungen zweifelsfrei erfllt,
keinen Anspruch auf Einbrgerung. Die grundlegenden Mindestvoraussetzungen nach
8 RuStAG lauten:
Der Auslnder mu unbeschrnkt geschftsfhig sein, sonst mu der Antrag von
seinem gesetzlichen Vertreter gestellt werden;
er darf keinen Ausweisungsgrund nach 46 Nr.1-4 Auslndergesetz (Gefhrdung
der ffentlichen Sicherheit, vorstzliche Begehung von Straftaten oder Konsum
sogenannter harter Drogen) oder 47 Abs.1 bzw. 2 Auslndergesetz
(rechtskrftige Verurteilung zu Freiheitsstrafen oder Versto gegen das
Betubungsmittelgesetz) erfllen;
er mu am Ort der Niederlassung eine Wohnung oder hnliche Unterkunft gefunden
haben;
114

er mu imstande sein, sich und seine Familie durch ein regelmiges Einkommen
oder bestehendes Vermgen zu ernhren;

er mu laut amtsrztlichen Gutachten gesund sein.


Die Einbrgerungsbehrde darf, wenn besondere Umstnde dies erforderlich machen,
ihren Ermessensspielraum ausnutzen und auch Auslnder ohne Niederlassung im
Inland einbrgern. In diesem Fall mu der Einbrgerungsantrag jedoch auf seine
vlkerrechtliche Zulssigkeit geprft werden. Nach Vlkerrecht ist eine Einbrgerung
eines fremden Staatsangehrigen nur dann zulssig, wenn er eine besondere
Beziehung zum einbrgernden Staat hat (z.B. ehemalige deutsche
Staatsangehrigkeit, deutsche Volkszugehrigkeit, Ttigkeit im deutschen ffentlichen
Dienst oder Ehe mit einem bzw. einer Deutschen).
Nach einer internen Absprache zwischen Bund und Lndern knnen
Einbrgerungen ohne
Niederlassung im Inland vorgenommen werden, wenn
der Bewerber mit einem deutschen Staatsbrger verheiratet ist;
die Ehe mindestens fnf Jahre besteht;
die Ehepartner ihren Aufenthalt aus bestimmten Grnden nicht in das Inland
verlegen knnen und ihr Auslandsaufenthalt in deutschem ffentlichen Interesse liegt
(z.B. bei Angestellten von internationalen Organisationen);
die Ehepartner sich nicht endgltig im Ausland niedergelassen haben.
Verheiratete Frauen mssen seit 1953 einen eigenen Einbrgerungsantrag stellen.
Dieser ist nicht von einer Zustimmung des Ehemannes abhngig.
Die Ernennung zum Beamten fhrt heute nicht mehr automatisch zum Erwerb der
deutschen Staatsangehrigkeit. Umgekehrt gilt vielmehr, da die deutsche
Staatsangehrigkeit oder der Status Deutscher nach dem Art.116 Abs.1 GG
Voraussetzung fr die bernahme in das Beamtenverhltnis ist.
Fr die Ermessensprfung durch die Behrden haben Bund und Lnder einige
Einbrgerungsrichtlinien vereinbart. Demnach mu sich der auslndische Bewerber
ausreichend in die deutschen Lebensverhltnisse integriert haben. Er mu die
deutsche Sprache in Wort und Schrift beherrschen, angemessene Kenntnisse der
staatlichen Ordnung besitzen und sich freiwillig zu den demokratischen Grundstzen
bekennen. Es wird davon ausgegangen, da dieser Anpassungsproze in der Regel
10 Jahre in Anspruch nimmt. Man darf schlielich nicht vergessen, da der
Eingebrgerte alle Rechte und Pflichten eines deutschen Staatsbrgers erlangt (z.B.
auch das Wahlrecht). Dies setzt eine grndliche Kenntnis der hier herrschenden
Verhltnisse voraus.
Bei Bewerbern, die aus dem deutschsprachigen Raum stammen oder mit einem
deutschen Partner verheiratet sind, bei ehemaligen Deutschen oder deutschen
Volkszugehrigen kann eine krzere Niederlassungsdauer gengen.
Zur Vermeidung von Mehrstaatlichkeit soll eine Einbrgerung nur dann erfolgen, wenn
der Bewerber sptestens mit der Einbrgerung aus seiner bisherigen
115

Staatsangehrigkeit ausscheidet. Doppelstaatlichkeit wird nur in Ausnahmefllen


gestattet.
Wird dem Bewerber die Einbrgerung versagt, kann er Widerspruch einlegen oder
klagen. Jedoch wird bei dem anschlieenden Gerichtsverfahren wiederum dem weiten
Ermessens-spielraum der Behrden Rechnung getragen, so da eine Klage recht
selten erfolgreich verluft.
Fr die Einbrgerung von Ehegatten und Kindern Deutscher gilt folgende Vorschrift:

Die Einbrgerung soll dann erfolgen, wenn die obigen Mindestvoraussetzungen erfllt
sind und darber hinaus die Aspiranten ihre bisherige Staatsangehrigkeit verlieren
oder aufgeben und eine Einordnung in deutsche Lebensverhltnisse gewhrleistet ist.
Es sei denn, die Einbrgerung widerspricht zwischenstaatlichen Vereinbarungen oder
gefhrdet die uere oder innere Sicherheit der Bundesrepublik Deutschland.
Um eine Anpassung an die deutschen Verhltnisse zu erreichen, wird in der Regel ein
Inlandsaufenthalt von ca. 5 Jahren (bei deutschsprachigen Ehegatten von ca. 2
Jahren) und der Bestand der Ehe von etwa 2 Jahren erwartet.
Diese Regelung enthlt zwar noch keinen Einbrgerungsanspruch fr die betroffene
Gruppe, aber dem Ermessen der Behrde sind engere Grenzen gesetzt. Wenn sich
zeigt, da alle Voraussetzungen erfllt sind, sind die Behrden mehr oder weniger
verpflichtet, die Einbrgerung vorzunehmen.
Diese Verpflichtung erstreckt sich jedoch nicht auf die Einbrgerung von ehemaligen
Deutschen ohne Niederlassung im Inland. Hier wird praktisch nur dann wieder
eingebrgert, wenn ein besonderes staatliches Interesse daran besteht. Bei der
Entscheidung ber den Antrag haben die Behrden die gleichen
Ermessensmglichkeiten und -pflichten wie bei einer Normaleinbrgerung.
4.2. Verlustgrnde:
Neben den Erwerbskriterien enthlt das RuStAG auch die Grnde, die zum Verlust der
deutschen Staatsangehrigkeit fhren. Allerdings werden hier wiederum nur die
gngigsten Grnde aufgefhrt, weitere Verlusttatbestnde - wie durch
Gebietsvernderungen - werden nicht ausgeschlossen.
Die Staatsangehrigkeit geht verloren
4.2.1. durch Entlassung ( 18-24)
4.2.2. durch den Erwerb einer auslndischen Staatsangehrigkeit ( 25)
4.2.3. durch Verzicht ( 26)
4.2.4. durch Annahme als Kind durch einen Auslnder ( 27).
116

Zu 4.2.1.:
Ein Deutscher wird dann auf seinen Antrag hin aus der deutschen Staatsangehrigkeit
entlassen, wenn er eine auslndische Staatsangehrigkeit beantragt hat und ihm die
zustndige Stelle im Ausland die Verleihung zugesichert hat. Das bedeutet, da ein
langjhriger Auslands-aufenthalt allein nicht zum Verlust der deutschen
Staatsangehrigkeit fhrt.
Um die Staatenlosigkeit einer Person zu verhindern, erfolgt eine Ausbrgerung erst,
wenn der Antragsteller eine verbindliche Verleihungszusage eines auslndischen
Staates vorweisen kann. Eine Entlassung aus der deutschen Staatsangehrigkeit ohne
vorherigen Antrag ist nach Art.16 Abs.1 GG unwirksam, da niemand gegen seinen
Willen ausgebrgert werden darf.
In der Regel wird von Seiten der Behrden einem Entlassungsantrag entsprochen. Die
Genehmigung wird nur verweigert, wenn der Betreffende noch in einem
ffentlichrechtlichen
Angestelltenverhltnis steht oder seinen Wehrdienst in Deutschland leistet.
Die Entlassung einer Person erstreckt sich nicht automatisch auf seine
Familienangehrigen. Ehegatten mssen gesonderte Antrge stellen. Nicht voll
geschftsfhige Personen sind nicht selbst antragsberechtigt; d.h. sie bentigen einen
gesetzlichen Vertreter.
Hat der Entlassene die ihm zugesicherte auslndische Staatsangehrigkeit ein Jahr

nach der Entlassung noch nicht erworben, so gilt die Ausbrgerung als nicht erfolgt.
Das bedeutet, da der Betreffende fr die Jahresfrist zunchst die deutsche
Staatsangehrigkeit verliert. Erst wenn er nach Ablauf der Frist immer noch staatenlos
ist, wird er so behandelt, als ob er nicht entlassen, also ununterbrochen Deutscher
gewesen wre.
Zu 4.2.2.:
Die Ausbrgerung durch den Erwerb einer auslndischen Staatsangehrigkeit
unterscheidet sich von der Entlassung insofern, als hier davon ausgegangen wird, da
ein Deutscher, der stndig im Ausland lebt und die dortige Staatsangehrigkeit
freiwillig erwirbt, in der Regel nicht mehr ausreichend mit Deutschland verbunden ist.
Deshalb verliert er die deutsche Staatsangehrigkeit, ohne vorher einen Antrag auf
Entlassung gestellt zu haben automatisch mit dem Erwerb der auslndischen
Staatsangehrigkeit.
Das Ziel dieser Regelung besteht darin, da zum einen nur Deutsche in den Genu
der Vorteile der deutschen Staatsangehrigkeit kommen sollen, die auch noch einen
Bezug zu ihrem Land haben. Das fhrt in der Praxis dazu, da auch der antragmige
Erwerb einer auslndischen Staatsangehrigkeit durch einen Deutschen, der in den
deutschen Ostgebieten lebt, die nach den Grenzen von 1937 noch zum definierten
Inland gehren, den Verlust seiner deutschen Staatsangehrigkeit zur Folge hat.
Andererseits soll verhindert werden, da Personen im Laufe ihres Lebens mehrere
Staatsangehrigkeiten ansammeln. Daher zieht der freiwillige Erwerb einer
auslndischen Staatsangehrigkeit in der Praxis auch dann den Verlust der deutschen
117

Staatsbrgerschaft nach sich, wenn der Betreffende seinen Wohnsitz im Inland


beibehlt. Dieser Handhabung liegt ein europisches bereinkommen zur
Verhinderung von Mehrstaatlichkeit zugrunde.
Es wird jedoch immer vorausgesetzt, da derjenige die auslndische
Staatsangehrigkeit frei-willig erworben hat; die bloe Nichtausschlagung einer
unwillentlich zugefallenen Staats-angehrigkeit zhlt nicht.
Im Gegensatz zur Entlassung nach 18 RuStAG mu hier der Erwerb der
auslndischen Staatsangehrigkeit vollendet sein; also nicht nur beantragt, im Gange
oder zugesichert sein. Wird die fremde Staatsangehrigkeit im Nachhinein wieder
rckgngig gemacht, tritt trotzdem kein Wiedererwerb der deutschen
Staatsangehrigkeit ein. Dem Art.16 Abs.1 GG ist damit insofern Genge getan, als
da nicht der Besitz einer anderen Staatsangehrigkeit allein zum Entzug der
deutschen fhrt, sondern nur die willentliche, rechtskrftige Neueinbrgerung durch
einen anderen Staat.
Als Kontrolle ber die Einbrgerungsbemhungen Deutscher in anderen Lndern
wurden mit einer Reihe von Staaten Vereinbarungen ber den gegenseitigen
Austausch von Einbrgerungsmitteilungen abgeschlossen. Das bedeutet, da man
nicht einfach hinter dem Rcken der deutschen Behrden weitere
Staatsangehrigkeiten erwerben kann, ohne da dies den zustndigen Stellen
bekannt wird.
Der Betroffene kann zwar vor dem Erwerb der auslndischen Staatsangehrigkeit in
Deutschland den Antrag stellen, die deutsche Staatsangehrigkeit beibehalten zu
drfen, in der Regel sind die zustndigen Behrden aber eben dazu angehalten,
Doppelstaatlichkeiten zu verhindern, so da derartige Genehmigungen nur in
Ausnahmefllen erteilt werden.

Zu 4.2.3.:
Ein Deutscher darf auf seine Staatsangehrigkeit verzichten, wenn er im Besitz
mehrerer Staatsangehrigkeiten ist. Da im Zuge der Gleichberechtigung von Mann und
Frau mit der nderung des 4 RuStAG eine zunehmende Zahl von Personen mehrere
Staatsange-hrigkeiten erlangt haben, soll diese Regelung den Abbau von
Mehrstaatlichkeiten erleichtern. Es handelt sich jedoch nur um ein Verzichtsrecht,
keiner wird zum Verzicht gezwungen.
Der Betreffende mu den Verzichtsantrag schriftlich bei der zustndigen Behrde
einreichen, die verpflichtet ist, das tatschliche Vorliegen von Mehrstaatlichkeit zu
berprfen. Nur wenn sich der Antragsteller in Deutschland in einem
Beamtenverhltnis befindet oder seinen Wehrdienst leistet, kann die Behrde ihren
Zuspruch verweigern.
Bei Minderjhrigen erfolgt der Antrag durch den gesetzlichen Vertreter.
Zu 4.2.4.:
118

Wird ein Deutscher von einem Auslnder nach deutschen Gesetzen wirksam adoptiert
und erwirbt er damit die auslndische Staatsangehrigkeit, erlischt seine deutsche
Staats-brgerschaft. Diese Vorschrift dient einerseits der Vermeidung von
Mehrstaatlichkeit, schtzt den Betroffenen andererseits aber auch vor
Staatenlosigkeit. Bei dem Verlust der deutschen Staatsangehrigkeit spielt es im
Gegensatz zum Erwerb durch Adoption keine Rolle, ob das adoptierte Kind nach
deutschem Recht volljhrig ist oder nicht. Das angenommene Kind mu die neue
Staatsangehrigkeit erwerben, also darf sie sie nicht bereits besitzen. Wird der
Erwerb entsprechend belegt, erlischt die deutsche Staatsangehrigkeit endgltig.
Dieser Verlust wird auch dann nicht mehr rckgngig gemacht, wenn das
Annahmeverhltnis spter wieder aufgehoben wird oder die so erworbene
auslndische Staatsangehrigkeit untergeht.
5. Ergnzende Gesetze zur Regelung von Fragen der Staatsangehrigkeit:
Das erste und zweite Gesetz zur Regelung von Fragen der Staatsangehrigkeit
[StARegG] behandeln Fragenkomplexe, die mit dem RuStAG nur indirekt
zusammenhngen. Sie beschftigen sich mit der Staatsangehrigkeit besonderer
Personengruppen und Problemen, die sich aus der geschichtlichen Entwicklung
Deutschlands ergeben haben.
Das Deutsche Reich hat in den Jahren von 1938 - 1945 die Bewohner seiner
besetzten oder annektierten Gebiete kollektiv eingebrgert. Die vlkerrechtliche
Gltigkeit dieser Sammel-einbrgerungen war jedoch nach dem Ende des NSRegimes
umstritten. Um den Rechtsstatus der betroffenen Personen endgltig zu
klren, wurde 1955 das erste StARegG verabschiedet, das sich im wesentlichen auf
eine Richtlinie des Bundesverfassungsgerichts sttzt. Demnach sollen die
Einbrgerungen dann gltig sein, wenn die Betreffenden nicht von einem anderen
Staat in Anspruch genommen werden.
Dieses Gesetz bezieht sich nicht auf die Sammeleinbrgerungen westlicher Gebiete.
Hier wurde die bertragung der deutschen Staatsangehrigkeit entweder durch die
Alliierten aufgehoben (Elsa, Lothringen, Luxemburg) oder die Bewohner wurden
wieder von ihrem Land in Anspruch genommen (Belgien).
Fr die stlichen Gebiete gilt: Die durch Sammeleinbrgerung verliehene deutsche
Staatsangehrigkeit an deutsche Volkszugehrige in den Sudetengebieten, dem
Memelgebiet, dem ehemaligen Protektorat Bhmen und Mhren, den ehemaligen

eingegliederten Ostgebieten einschlielich Danzigs, der Untersteiermark, Krnten und


Krain, sowie an die in die Deutsche Volksliste der Ukraine eingetragenen Personen
sind rechtswirksam, sofern diese Personen die deutsche Staatsangehrigkeit nicht
durch ausdrckliche Erklrung ausgeschlagen haben oder noch ausschlagen.
Dasselbe gilt fr Ehefrauen und Kinder unabhngig davon, ob der Mann von seinem
Ausschlagungsrecht Gebrauch macht. Der Grund fr die eigenstndige Behandlung
von Frauen und Kindern ist der, da die Sammeleinbrgerungen fast ausnahmslos
Personen erfat haben, die spter als Flchtlinge oder Vertriebene in die ganze Welt
verstreut wurden, so da ihre Angehrigen oft nicht erfahren konnten, ob die
119

Verwandten noch am Leben waren, geschweige denn, ob von dem


Ausschlagungsrecht Gebrauch gemacht wurde.
Es wird davon ausgegangen, da der berwiegende Teil der Erklrungsberechtigten
die deutsche Staatsangehrigkeit damals hat erwerben wollen.
Deshalb sollte zur Vermeidung eines unntigen Verwaltungsaufwandes nur derjenige
eine frmliche Erklrung abgeben, der mit der Einbrgerung nicht einverstanden war.
Wer nicht bis zum 25.02.1956 die deutsche Staatsangehrigkeit ausgeschlagen hat,
ist und bleibt deutscher Staatsangehriger. Wurde die Frist ohne eigenes Verschulden
versumt, konnte die Erklrung noch bis zum Ablauf von 6 Monaten nach Fortfall des
Hindernisses abgegeben werden. Die Tatsache, da jemand in den fremdverwalteten
deutschen Ostgebieten lebt, wird als unverschuldeter Hinderungsgrund angesehen.
Die zunehmende ffnung des Ostens drfte aber zu einem baldigen Wegfall dieser
Regelung fhren.
Die Ausschlagung bewirkt, da der Betroffene die deutsche Staatsangehrigkeit durch
Sammeleinbrgerung oder im Zusammenhang mit dieser durch Eheschlieung, Geburt
oder Legitimation nicht erworben hat. Sptere Erwerbsgrnde, wie zum Beispiel eine
Einzel-einbrgerung, werden davon nicht berhrt.
Der Ausschlagende verliert zwar die deutsche Staatsangehrigkeit, nicht aber den
Status Deutscher im Sinne des Art.116 Abs.1 GG. Dieser besondere Status wurde
fr die Flchtlinge und Vertriebenen geschaffen, die im Zusammenhang mit den
Ereignissen des Zweiten Weltkrieges ihre Heimat verlassen muten und in
Deutschland Aufnahme gefunden haben.
Diese Personengruppen sind teilweise von ihrem Heimatstaat ausgebrgert worden
oder sehen sich auerstande, sich dem Schutz ihres Heimatlandes zu unterstellen. Der
Status Deutscher ohne deutsche Staatsangehrigkeit ermglicht ihnen zumindest die
grundlegenden staatsbrgerlichen Rechte und Pflichten, die ihnen als Staatenlose
sonst versagt blieben (z.B. das deutsche Wahlrecht).
Darber hinaus haben diese sogenannten Statusdeutschen einen Anspruch auf
Einbrgerung, sofern dies nicht die uere oder innere Sicherheit Deutschlands
beeintrchtigt. Wird ihr Einbrgerungsantrag jedoch von den zustndigen Behrden
aus Grnden der Sicherheit abgelehnt, verlieren sie vollstndig ihre Rechtsstellung als
Deutsche, also auch den Status Deutscher ohne deutsche Staatsangehrigkeit.
Dieses Vorgehen widerspricht nicht den Vorschriften des Art.16 Abs.1 GG, wonach
niemanden die deutsche Staatsangehrigkeit gegen seinen Willen entzogen werden
darf. Der Artikel 16 bezieht sich nur auf die deutsche Staats-angehrigkeit und gilt
nicht fr Deutsche, die die deutsche Staatsangehrigkeit nicht besitzen.
Im Prinzip geht der Status Deutscher ebenso wie die deutsche Staatsangehrigkeit
auch dann nicht verloren, wenn sich der Betreffende dauernd im Ausland aufhlt.

Diejenigen Statusdeutschen aber, die wieder in das Land aus dem sie vertrieben
wurden zurckgekehrt sind und sich dort niedergelassen haben, verlieren ihren Status.
Der Verlust in den beschriebenen Fllen tritt jedoch nur dann ein, wenn der Betroffene
dadurch nicht staatenlos wird.
120

Der Einbrgerungsantrag erstreckt sich auch auf Personen deutscher


Volkszugehrigkeit, die schon vor dem Zweiten Weltkrieg ihr Heimatland verlassen und
sich in Deutschland niedergelassen haben, aber aus Lndern stammen, aus denen sie
aufgrund ihrer deutschen Volkszugehrigkeit vertrieben worden wren. Sie besitzen
nicht den Status Deutscher nach Art.116 Abs.1 GG, werden aber, wenn sie sich
noch immer in Deutschland aufhalten und ihnen eine Rckkehr in ihr Heimatland nicht
zugemutet werden kann, eingebrgert, solange keine Sicherheitsinteressen
Deutschlands dagegen sprechen.
Einbrgerungsantrgen deutscher Volkszugehriger vom Ausland her wird nur
stattgegeben, wenn diese Personen bei ihrer Flucht das Gebiet des Deutschen
Reiches nach den Grenzen von 1937 nicht mehr erreichen konnten. Er mu jedoch als
Vertriebener im Sinne des Bundes-vertriebenengesetzes anerkannt sein und den
Voraussetzungen des 8 RuStAG entsprechen.
Wer aus rassistischen oder ideologischen Grnden whrend der NS-Zeit von den
Sammeleinbrgerungen ausgeschlossen oder aus diesen Grnden aus Deutschland
geflohen war, hat ebenfalls einen Anspruch auf Verleihung der deutschen
Staatsangehrigkeit.
Hinsichtlich des Antragsverfahrens gelten die gleichen Regeln, die schon im
Zusammenhang mit dem RuStAG beschrieben wurden: Voll geschftsfhige Personen
stellen ihren Antrag selbst, die anderen durch ihren gesetzlichen Vertreter. Antrge
von Eheleuten bedrfen nicht der Zustimmung des jeweiligen Partners.
Wer Tatsachen, die seinem Einbrgerungsanspruch entgegengestanden htten, falsch
darstellt oder verschweigt, verliert nicht nur seinen Anspruch, sondern rckwirkend bis
zu fnf Jahren auch die deutsche Staatsangehrigkeit. Wegen der arglistigen
Tuschung liegt keine Verletzung des Art.16 Abs.1 GG vor.
Whrend das erste StARegG die im Zuge der Gebietserweiterungen des Deutschen
Reiches nach 1933 vollzogenen Sammeleinbrgerungen behandelt, beschrnkt sich
das zweite StARegG vom 23.05.1956 lediglich auf die Staatsangehrigkeitsfragen, die
sich aus dem Anschlu sterreichs an das Deutsche Reich ergeben.
Nach widersprchlicher Handhabung der Staatsangehrigkeitsfragen durch die
zustndigen Behrden und dem Bundesverfassungsgericht bringt das zweite StARegG
endgltige Klrung:
Mit der Wiederherstellung des sterreichischen Staates am 27.04.1945 erlischt die
ber-tragung der deutschen Staatsangehrigkeit auf die angeschlossenen Personen
rckwirkend. D.h., da alle sterreicher, die in den Jahren 1938 bis 1939 die
deutsche Anschlu-staatsangehrigkeit bekommen haben, ab dem 27.04 1945 wieder
als sterreichische Staatsbrger gelten.
Wer allerdings seinen dauernden Aufenthalt seit diesem Zeitpunkt innerhalb
Deutschlands (Gebietsstand von 1937) hatte, konnte die deutsche
Staatsangehrigkeit rckwirkend wieder erwerben, wenn er eine diesbezgliche
Absichtserklrung bis zum 30.06.1957 abgab. Ehefrauen und Kinder besitzen, wenn
121

sie sich dauernd in Deutschland aufhalten, das gleiche Recht. Eine Fristverlngerung

trat nur ein, wenn ohne eigenes Verschulden keine rechtzeitige bersiedelung nach
Deutschland mglich war (z.B. bei Kriegsgefangenen).
Die sterreichische Bundesregierung hatte am 16.08.1933 eine Verordnung erlassen,
nach der solche Personen ausgebrgert werden konnten, die an
sterreichfeindlichen Aktionen beteiligt waren oder sich ohne eine dafr notwendige
Ausreisebewilligung in einen anderen Staat begeben hatten. Dennoch wurden die
Betroffenen im Zuge der Anschlueinbrgerung mit der deutschen Staatsangehrigkeit
versehen. Da aber nach geltendem Vlkerrecht niemanden eine Staatsangehrigkeit
aufgezwungen werden darf, gilt nur derjenige als Deutscher, der seine Willen, die
deutsche Staatsangehrigkeit zu erwerben, bekundet hat. Ehefrauen und Kinder der
Ausgebrgerten gelten als Anschludeutsche, knnen aber von einem
Ausschlagungsrecht Gebrauch machen.
Rechtskrftige Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, die vor dem
Inkrafttreten des zweiten StARegG die deutsche Staatsangehrigkeit einer Person
festgestellt haben, bleiben gltig. Die Betreffenden sind deutsche Staatsbrger.
6. Verfahrensablauf und Gebhren:
Sofern die deutsche Staatsangehrigkeit nicht automatisch durch Geburt bertragen
wird, mu der Betreffende bei den zustndigen Behrden den entsprechenden Antrag
einreichen. Der Anknpfungspunkt fr die Bestimmung der rtlichen Zustndigkeit ist
der Ort, an dem sich der Antragsteller niedergelassen hat, also sein dauernder
Aufenthaltsort (siehe 7 BGB).
Whrend sich das Bundesrecht darauf beschrnkt, Form, Inhalt und Wirksamkeit von
Staatsangehrigkeitsentscheidungen zu regeln, berlt sie es den Lndern selbst zu
bestimmen, welche Landesbehrde sachlich zustndig sein soll. So sind
beispielsweise in Nordrhein-Westfalen die jeweiligen Regierungsprsidenten,
Landkreise oder kreisfreien Stdte als Kreisordnungsbehrden; in Bremen hingegen
der Innensenator bzw. bei reinen Staatsangehrigkeits-Feststellungsverfahren die
Ortspolizeibehrden zustndig. Welche Institution in welchem Land in Frage kommt, ist
den jeweiligen Verordnungen der Landesregierungen zur Ausfhrung des RuStAG
oder dem Gemeinsamen Ministerialblatt [GMBl] zu entnehmen.
Antrge auf Ausstellung von Staatsangehrigkeitsausweisen, Genehmigungen zur
Beibehaltung
der deutschen Staatsangehrigkeit nach 25 Abs.2 RuStAG, sowie
Einbrgerungen mit Rechtsanspruch werden von den zustndigen
Staatsangehrigkeitsbehrden unmittelbar erledigt. Sonstige Einbrgerungsantrge
werden zur abschlieenden Genehmigung dem Bundesinnenministerium vorgelegt.
Hat der Antragsteller seinen dauernden Aufenthalt im Ausland, mu er sich zunchst
dort an die deutsche Auslandsvertretung wenden. Kann dann fr die weitere
Abwicklung keine zustndige Einbrgerungsbehrde in Deutschland bestimmt werden,
bernimmt das Bundesverwaltungsamt in Kln die Bearbeitung. Bevor am Ende des
122

Verfahrens der Innen-minister die Unterlagen erhlt, wird eine Beurteilung des
Auswrtigen Amtes eingeholt, ob gegen die Einbrgerung auen- oder
entwicklungspolitische Bedenken vorliegen.
Die fr die einzelnen Antrge notwendigen Formulare bekommt man ber die
zustndigen Behrden oder das Auswrtige Amt. Lediglich Antrge auf Entlassung aus
der deutschen Staatsangehrigkeit sind formfrei. Allen Antrgen oder Erklrungen sind
zweckdienliche Unterlagen und Dokumente beizufgen, die Aufschlu ber den

Personenstand und die Staatsangehrigkeit des Antragstellers geben. Als Nachweis


fr die deutsche Staatsange-hrigkeit wird im brigen ein Reisepa oder
Personalausweis als nicht ausreichend angesehen. Ebenso gengt es nicht, da eine
Person in den polizeilichen Melderegistern als deutscher Staatsangehriger
eingetragen ist. Das einzige Personenstandbuch, im dem ein Vermerk ber die
Staatsangehrigkeit in Frage kommt, ist das Familienbuch. Ein solcher Vermerk wird
jedoch nur eingetragen, wenn dem Standesbeamten ein anderweitiger Beweis (z.B.
die Geburtsurkunde) vorgelegen hat.
Teilweise sind fr die durch den jeweiligen Antrag ausgelsten Amtshandlungen
Gebhren zu entrichten. So sind gebhrenpflichtig:
Antrag auf Einbrgerung DEM 500,- Antrag auf Entlassung DEM 100,- Antrag auf Genehmigung zur Beibehaltung DEM 500,- Antrag auf Erteilung einer Staatsangehrigkeitsurkunde
als Staatsangehrigkeitsausweis oder Ausweis ber die
Rechtsstellung als Deutscher DEM 50,-Gebhrenpflichtig sind ebenfalls der Widerruf und die Rcknahme von
Amtshandlungen, sowie die Ablehnung von Antrgen und die Zurckweisung von
Widersprchen. Die Kosten richten sich hier nach den Gebhren, die fr die
eigentliche Durchfhrung des entsprechenden Vorganges angefallen wren.
Wenn die Gebhrenbemessung wie in Einbrgerungsangelegenheiten einen Spielraum
zult, sind die wirtschaftlichen Verhltnisse des Antragstellers zum Zeitpunkt der
Einbrgerung zu bercksichtigen. Darber hinaus ermigen sich die
Einbrgerungsgebhren bei Ehegatten und Kindern von Deutschen um die Hlfte; bei
Asylberechtigten, Flchtlingen und Staatenlosen um ein Viertel. Die
Einbrgerungsgebhr fr Minderjhrige ohne eigene Einknfte betrgt DEM 100,--.
Gebhrenfrei sind
Einbrgerungen nach Art.116 Abs.2 GG, nach 10 RuStAG (fr nichteheliche
Minder-jhrige), von ehemaligen Deutschen, die ihre deutsche Staatsangehrigkeit
durch Ehe mit einem Auslnder verloren haben;
die Bescheinigung der Staatsangehrigkeit nach Art.116 Abs.2 GG;
der Verzicht nach 26 RuStAG;
alle Amtshandlungen im Zusammenhang mit dem 1. und 2. StARegG.
123

Sind alle Voraussetzungen erfllt, die Gebhren bezahlt und gibt die zustndige
Behrde dem Antrag statt, wird die jeweilige Staatsangehrigkeitsangelegenheit mit
der bergabe der entsprechenden Urkunde rechtswirksam.
Diese Urkunden dienen als Nachweis fr den Erwerb, Besitz oder Verlust der
deutschen Staatsangehrigkeit und sind daher bundesweit vereinheitlicht. Um Zweifeln
an der Echtheit der Urkunden entgegenzutreten, drfen keine anderen als die
vorgeschriebenen Vordrucke verwendet und keine Zustze oder Vernderungen
vorgenommen werden.
Die Darstellung des Verfahrensablaufes macht deutlich, da die deutsche
Staatsangehrigkeit nicht einfach mal so nebenbei erworben werden kann!
Aufgrund der enormen gesellschaftlichen Tragweite der Rechtsstellung deutscher
Staatsangehriger wird jeder Antrag einer sorgfltigen Prfung unterzogen und
teilweise trotz Erfllung aller notwendigen Voraussetzungen abgelehnt. Auslnder, die

sich in Deutschland aufhalten wollen, knnen dies ohne weiteres tun, wenn sie im
Besitz einer gltigen Aufenthaltsgenehmigung sind. Zu diesem Thema lesen Sie bitte
weitere Einzelheiten in der ergnzenden Sachinformation Aufenthaltsgenehmigungen
in Deutschland nach.
Das Recht, sich in Deutschland aufzuhalten, ist jedoch noch weit von den Rechten und
Pflichten entfernt, die mit dem Status eines Staatsangehrigen verbunden sind.
124

Diplomatenpsse
Wir sind in der Lage, Ihnen absolut echte und legale Diplomatenpsse aus Bolivien
zu besorgen .......... - Der Diplomatenpa aus Bolivien verleiht dem Inhaber
diplomatische Immunitt und ist natrlich auch als ganz normaler Reisepa
(visumfrei) zu verwenden.
So und hnlich lesen Sie in den Angeboten diverser Anbieter, deren Anzeigen Sie der
Tagespresse und den Illustrierten entnehmen knnen.
Um Ihnen unsere Einstellung zu derartigen Angeboten gleich zu Beginn dieser
Information zu verraten: Wir raten Ihnen dringend von der Bestellung eines
Diplomatenpasses ab, es sei denn, Sie htten zuviel Geld oder Sie wrden ohnehin
beabsichtigen, Ihr Geld zum Fenster hinauszuwerfen.
Dabei wollen wir nicht in Frage stellen, ob es ich bei diesen Angeboten um echte
Diplomatenpsse handelt oder etwa um geschickte Imitationen, die Sie als Laie gar
nicht von echten Dokumenten zu unterscheiden wten. Gegenstand dieser
Sachinformation sind die rechtlichen Grundlagen, die in Deutschland zu diesem Thema
bestehen. Festhalten lt sich allgemein: Ein Diplomatenpa kann dem Inhaber nur
Vorteile in demjenigen Land gewhren, das den Pa ausgestellt hat.
Insofern ist es unsinnig, in Bolivien, um bei dem oben zitierten Offerte zu bleiben, einen
Diplomatenpa zu erwerben, der Ihnen nur die erstrebte Immunitt in Bolivien, nicht
aber in Europa und damit ganz bestimmt nicht in Deutschland einbringt.
Wenden wir uns also den deutschen Rechtsvorschriften und internationalen
Vereinbarungen zu:
1. Verordnung ber amtliche Psse der Bundesrepublik Deutschland:
Die Muster der Dienst-, Ministerial- und Diplomatenpsse (amtliche Psse) sowie
Einzelheiten des Lichtbildes bestimmt der Bundesminister des Inneren im
Einvernehmen mit dem Auswrtigen Amt durch Rechtsverordnung. In die amtlichen
Psse knnen Angaben ber das Dienstverhltnis des Painhabers aufgenommen
werden. So heit es im Gesetz vom 10.04.1986.
Die dort angegebene Rechtsverordnung wurde am 02.01.1988 erlassen und regelt
fnf
Dinge:
a) Pamuster:
Es wird ein Muster des Diplomatenpasses der Bundesrepublik Deutschland
abgebildet.
b) Ausfhrungen zu den Lichtbildern.
c) Ausstellung der Psse:
125

Ein deutscher Diplomatenpa wird ausschlielich vom Auswrtigen Amt


ausgestellt. Eine
nderung oder Verlngerung seiner Gltigkeitsdauer durch eine andere Behrde

als dem
Auswrtigen Amt ist nicht zulssig.
d) Gltigkeitsdauer der Psse:
Die Gltigkeitsdauer eines amtlichen Passes orientiert sich nach der Dauer der
dienstlichen
Aufgabe; dabei darf eine Gltigkeitsdauer von zehn Jahren auch bei Verlngerung
des
Passes nicht berschritten werden.
e) Rckgabe der Psse:
Ein Diplomatenpa der Bundesrepublik Deutschland ist dem Auswrtigen Amt
unverzglich zurckzugeben, wenn
- er ungltig ist;
- die dienstliche Aufgabe, fr die er ausgestellt ist, erledigt ist, oder
der Painhaber aus dem Dienst ausscheidet.
2. Wiener bereinkommen ber Diplomatische Beziehungen:
Am 18.04.1961 unterzeichnete die Bundesrepublik Deutschland das sogenannte
Wiener bereinkommen ber diplomatische Beziehungen. Dort heit es unter
anderem:
Artikel 29:
Die Person des Diplomaten ist unverletzlich. Er unterliegt keiner Festnahme der Haft
irgendwelcher Art. Der Empfangsstaat behandelt ihn mit gebhrender Achtung und
trifft alle geeigneten Manahmen, um jeden Angriff auf seine Person oder seine
Wrde zu verhindern.
Artikel 30:
Die Privatwohnung des Diplomaten geniet dieselbe Unverletzbarkeit und denselben
Schutz wie die Rumlichkeiten der Mission. Bereits in Artikel 22 wurde dabei
festgehalten, da die Rumlichkeiten der Mission, ihre Einrichtung und die sonstigen
darin befindlichen Gegenstnde sowie die Befrderungsmittel der Mission Immunitt
genieen vor jeder Durchsuchung, Beschlagnahme, Pfndung oder Vollstreckung.
Der Diplomat geniet darber hinaus Immunitt vor der Strafgerichtsbarkeit des
Empfangs-staates (Artikel 31); allerdings gibt es hier Ausnahmen. Zudem kann nach
Artikel 32 der Entsendestaat auf die Immunitt vor der Gerichtsbarkeit, die einem
Diplomaten zusteht, verzichten.
Artikel 34:
Der Diplomat ist von allen staatlichen, regionalen und kommunalen Personal- und
Realsteuern oder -abgaben befreit; ausgenommen sind hiervon lediglich die
indirekten Steuern, Erbschaftssteuern sowie bestimmte Gebhren und Abgaben.
126

Der deutsche Bundestag hat mit Zustimmung des Bundesrates am 06.08.1964 ein
Gesetz zu diesem Wiener bereinkommen beschlossen, das die Bundesregierung
ermchtigt,
auslndischen Missionen und ihren Mitgliedern auf der Grundlage besonderer
Vereinbarung mit dem Entsendestaat im Wege der Rechtsverordnung
weitergehende diplomatische Vorrechte und Befreiungen unter dem Prinzip der
Gegenseitigkeit zu gewhren;
durch Rechtsverordnung die Bestimmungen des Wiener bereinkommens
umzusetzen. Dabei ist das Prinzip der Gegenseitigkeit strikt zu beachten.
3. Rechtsverordnungen und Richtlinien fr Diplomatische Vertretungen:

Im weiteren sttzen sich unsere Angaben auf


die Richtlinien fr die Behandlung von Diplomaten und anderen bevorrechtigten
Personen
vom 14.03.1975;
die Rechtsvorschriften, nach denen Auslnder in Deutschland Vorrechte und
Befreiungen zu gewhren sind, und auf
die Durchfhrungsverordnung zum Auslndergesetz.
In einem Rundschreiben des deutschen Bundesinnenministeriums vom 14.03.1975
werden unter der berschrift Diplomaten und andere bevorrechtigte Personen
diverse Ausfhrungs-regelungen getroffen und Hinweise gegeben. Unter anderem wird
dort auf eine Liste der diplomatischen Missionen und anderer Vertretungen in Bonn
verwiesen, in der auch die Namen aller Diplomaten enthalten sind. Diese Liste
erscheint dreimal jhrlich im Stollfuss-Verlag, Dechenstrae 7-11, D-53115 Bonn --- .
Ausweise fr Mitglieder auslndischer Vertretungen in Deutschland:
Folgende Ausweise werden fr Mitglieder auslndischer Vertretungen und
internationaler Organisationen durch die deutschen Behrden auf Antrag ausgestellt:
Ausstellung durch das Auswrtige Amt in Bonn:
a) ROTE DIPLOMATENAUSWEISE an die Diplomaten sowie an ihre im Haushalt
lebenden Familienangehrigen.
b) BLAUE AUSWEISE den Mitgliedern des Verwaltungs- und technischen Personals
und ihren in ihrem Haushalt lebenden Familienangehrigen; sowie den Mitgliedern
des dienstlichen Hauspersonals.
c) GRNE PERSONALAUSWEISE den Familienangehrigen des dienstlichen
Hauspersonals,
sowie den privaten Hausangestellten von Mitgliedern diplomatischer
Missionen.
d) GELBE AUSWEISE den in Deutschland stndig ansssigen Mitgliedern
diplomatischer Missionen und ihren in ihrem Haushalt lebenden
Familienangehrigen, sofern sie nicht Deutsche im Sinne des Grundgesetzes sind.
e) DUNKELROTE SONDERAUSWEISE den Leitern und Beamten des hheren
Dienstes der Vertretungen zwischen- und berstaatlicher Organisationen.
127

Ausstellung durch die zustndigen Behrden der Lnder:


a) WEISSE AUSWEISE fr Mitglieder des konsularischen Korps fr Konsularbeamte
und den in ihrem Haushalt lebenden Familienangehrigen.
b) GRAUE konsularische AUSWEISE fr die sonstigen Bediensteten und ihre in ihrem
Haushalt lebenden Familienangehrigen.
c) WEISSE AUSWEISE MIT GRNEN QUERSTREIFEN fr Honorarkonsularbeamte.
Wir zitieren aus dem oben angegebenen Rundschreiben des Bundesinnenministeriums:
Die Entsendestaaten pflegen ihrerseits die Angehrigen ihres Auswrtigen Dienstes
mit Sonderpssen (Diplomatenpa, Dienstpa) zu versehen. Diese Psse haben fr
den Status des Inhabers in der Bundesrepublik Deutschland keine unmittelbare
Bedeutung, doch knnen sie als Hinweis auf die Sonderstellung wichtig sein. Bei
Vorlage solcher Psse ist daher eine vorsichtige Prfung aller Manahmen, notfalls
Rckfrage, angezeigt.
Kraftfahrzeugkennzeichen fr diplomatische Vertretungen und deren Vertreter
und Mitarbeiter in Deutschland:
Abschnitt IX des Rundschreibens befat sich mit den Kraftfahrzeugkennzeichen. Dabei

unterscheidet man zwischen


Diplomatischen Vertretungen;
Berufskonsularischen Vertretungen und
Honorarkonsuln
wie folgt:
a) Fahrzeuge von Personen mit rotem Diplomatenausweis
Halter : der auslndische Staat oder der Inhaber des Passes
Kennzeichen : 0- [Nullkennzeichen] + eine die diplomatische Vertretung
kennzeichnende Zahl zwischen 10 und 155 + eine bis
zu dreistellige Fahrzeug-Erkennungsnummer
Beispiel : 0-10-199
Zusatzschild : bei Personenkraftwagen: CD
b) Fahrzeuge von Personen mit blauem Ausweis, sofern sie dem Verwaltungsund technischem Person angehren
Halter : der Inhaber des blauen Ausweises
Kennzeichen : statt wie bei a) Nullkennzeichen BN fr Bonn
Beispiel : BN-10-199
Zusatzschild : kein Zusatzschild CD
Zulassungsstellen : Bonn, Berlin
c) Fahrzeuge von Personen mit blauen (sofern sie dem dienstlichen Hauspersonal
angehren), grnem oder gelben Ausweis
Halter : der Inhaber des blauen, grnen oder gelben Ausweises
128

Kennzeichen : Erkennungsnummer aus der Reihe AA 1000 bis AA


9999
Zusatzschild : kein Zusatzschild CD
Zulassungsstellen : Bonn, Berlin
d) Dienstfahrzeuge der berufskonsularischen Vertretungen
Kennzeichen : Unterscheidungszeichen der rtlich zustndigen
Zulassungsstelle mit einer Erkennungsnummer aus
den Reihen 900 bis 999 und 9000 bis 9599
Zusatzschild : bei Personenkraftwagen: CC
e) Privatfahrzeuge der Mitglieder berufskonsularischer Vertretungen
Halter : der Inhaber des weien Ausweises
Kennzeichen : wie bei d)
Zusatzschild : kein Zusatzschild CC
f) Fahrzeuge von Honorarkonsuln
Halter : der Inhaber des weien Ausweises mit grnem
Querstreifen
Kennzeichen : das bliche deutsche Kennzeichen
Zusatzschild : auf Antrag kann fr einen PKW das Zusatzschild
CCgenehmigt werden, aber nur, wenn Exequatur
vorliegt.
Um einen diplomatische Status in Deutschland zu erhalten, ist mit der Aushndigung
des roten Diplomatenpasses die Akkreditierung durch das Auswrtige Amt verbunden.
Oder anders ausgedrckt: Sie werden niemals den roten Diplomatenpa der
Bundesrepublik Deutschland bekommen, wenn Sie nicht akkreditiert sind. Ohne
Akkreditierung erhalten Sie keine diplomatische Immunitt in Deutschland, auf die es

Ihnen vermutlich im wesentlichen ankommt, und auch kein CD-Schild.


Konsequenz: Ihr auslndischer Diplomatenpa hat in Deutschland keinerlei politische
und ausweisrechtliche Bedeutung!
Damit zurck zu den vielen Zeitungsofferten: Sie erwerben hier fr fnf- bis
sechsstellige Summen einen - wenn berhaupt - echten Diplomatenpa, mit dem Sie
hchstens Ihre Freundin und Ihre Freunde beeindrucken knnen, aber einen
praktischen Nutzen vermittelt Ihnen dieser Pa nicht.
Nun werden die Anbieter vielleicht argumentieren, da der Entsendestaat Sie in Bonn
akkreditieren wird. Da fragen wir Sie, lieber Leser: Warum sollte das Auswrtige Amt
in Bonn Ihnen als deutschem Staatsbrger mit Wohnsitz in Deutschland die
Akkreditierung als diplomatischer Vertreter eines anderen Landes in der
Bundesrepublik Deutschland erteilen? (Ausnahme: Honorarkonsuln; siehe
SACHINFORMATION Konsularische Vertretungen)
Wenn Sie sich diesen Satz mal in Ruhe durch den Kopf gehen lassen, dann werden
Sie selbst feststellen mssen: Nie und nimmer werden Sie hierzulande eine
Akkreditierung durch das Auswrtige Amt erhalten.
129

Wir haben so manchen dieser Berufsdiplomaten kennengelernt, wie mancher


deutsche Geschftsmann es so gerne auch werden mchte, aber die haben ihre
Akkreditierung in einem Drittland erhalten. So sitzt z.B. einer der schillerndsten Figuren
der europischen Titelhandelsszene, Herr Hendrik Owel, niederlndischer
Staatsbrger, als diplomatischer Vertreter des Knigreichs Swaziland (geographisch
von Sdafrika umgeben) in der weltweit nicht anerkannten Trkischen Republik von
Nordzypern. Sein diplomatischer Status auf Nordzypern bringt ihm aber bei einer
Reise nach Deutschland nicht den geringsten Vorteil.
130

Konsularische Vertretungen
Am 31.10. 1963 unterzeichnete die Bundesrepublik Deutschland das sogenannte
Wiener bereinkommen ber konsularische Beziehungen. In diesem bereinkommen
heit es unter anderem:
Artikel 4:
Eine konsularische Vertretung kann im Hoheitsgebiet des Empfangsstaates nur mit
dessen Zustimmung errichtet werden. Sitz, Rang und Konsularbezirk der
Konsularischen Vertretung werden vom Entsendestaat bestimmt und bedrfen der
Genehmigung des Empfangsstaates.
Artikel 5:
Die konsularischen Aufgaben bestehen darin,
die Interessen des Entsendestaates sowie seiner Angehrigen zu schtzen;
die Entwicklung wirtschaftlicher, kultureller und wissenschaftlicher Beziehungen
zwischen den beiden Staaten zu frdern und zu pflegen;
den Angehrigen des Entsendestaates Psse und Reisausweise sowie
Sichtvermerke den Angehrigen des Empfangsstaates auszustellen;
den Angehrigen des Entsendestaates Hilfe und Beistand zu leisten;
gerichtliche und auergerichtliche Urkunden zu bermitteln;
Rechtshilfeersuchen zu erledigen
und vieles andere mehr.

Artikel 9:
Die Leiter konsularischer Vertretungen sind in folgende vier Klassen eingeteilt:
1) Generalkonsuln
2) Konsuln
3) Vizekonsuln
4) Konsularagenten
Artikel 12: Zum Begriff EXEQUATUR:
Der Leiter einer konsularischen Vertretung wird zur Wahrnehmung seiner Aufgaben
durch eine Ermchtigung des Empfangsstaates zugelassen, die unabhngig von
ihrer Form als Exequatur bezeichnet wird.
Lehnt ein Staat es ab, ein Exequatur zu erteilen, so ist er nicht verpflichtet, dem
Entsendestaat die Grnde hierfr mitzuteilen.
Der Leiter einer konsularischen Vertretung kann sein Amt nicht antreten, bevor er
nicht das Exequatur erhalten hat.
Artikel 19:
Unter gewissen Einschrnkungen der Artikel 20 bis 23 bestellt der Entsendestaat die
Mitglieder des konsularischen Personals nach freiem Ermessen.
Artikel 22 enthlt eine fr Bewerber beachtenswerte Vorschrift:
131

Konsularbeamte sollen demnach grundstzlich Angehrige des Entsendestaates sein.


Angehrige des Empfangsstaates drfen nur mit dessen ausdrcklicher Zustimmung
zu Konsularbeamten bestellt werden, diese Zustimmung kann jederzeit widerrufen
werden (Art.22 Abs.2). Hiervon ausgenommen sind jedoch Honorarkonsularbeamte,
die in aller Regel die deutsche Staatsangehrigkeit besitzen oder in Deutschland
stndig ansssig sind.
Beachten Sie bitte: Im Gegensatz zu der vollen diplomatischen Immunitt geniet ein
Honorarkonsularbeamter lediglich Immunitt von der Gerichtsbarkeit wegen der von
ihm in Wahrnehmung der konsularischen Aufgaben vorgenommenen Amtshandlungen!
Artikel 25:
Die dienstliche Ttigkeit eines Mitgliedes einer konsularischen Vertretung wird
u.a.
dadurch beendet,
a) da der Entsendestaat dem Empfangsstaat die Beendigung seiner dienstlichen
Ttigkeit notifiziert;
b) da das Exequatur entzogen wird, oder
c) da der Empfangsstaat dem Entsendestaat notifiziert, er betrachte die betreffende
Person nicht mehr als Mitglied des konsularischen Personals.
Artikel 31 beschreibt die Unverletzbarkeit der konsularischen Rumlichkeiten.
Die gegenwrtig bestehenden konsularischen Vertretungen sind aus einem Verzeichnis
zu ersehen, das jhrlich im
VWV Verlag fr Wirtschaft und Verwaltung GmbH
Franz- Rcker- Allee 14
D - 60487 Frankfurt / Main
erscheint.
In einem Rundschreiben des deutschen Bundesinnenministeriums vom 14.03.1975
wird die Personengruppe Mitglieder der konsularischen Vertretungen wie folgt
beschrieben:
Berufskonsularbeamte wie Generalkonsuln, Konsuln, Vizekonsuln, Konsularagenten

und andere Angehrige des konsularischen Dienstes;


Mitglieder des Verwaltungs- und technischen Personals; z.B. Kanzleibeamte,
Chiffreure, bersetzer; die Mitglieder des dienstlichen Hauspersonals wie z.B.
Kraftfahrer, Boten, Kche, Grtner, Pfrtner;
Honorarkonsularbeamte (die auch als Wahlkonsularbeamte bezeichnet werden)
wie
Honorargeneralkonsuln,
Honorarkonsuln,
Honorarvizekonsuln,
Konsularagenten.
Hoheitszeichen:
132

Konsularische Vertretungen knnen die Hoheitszeichen ihres Staates (Flagge und


Wappen)
an dem Gebude, in dem sich die konsularische Vertretung befindet,
an der Wohnung des Leiters der konsularischen Vertretung und
an den Befrderungsmitteln fhren, wenn diese dienstlich genutzt werden.
Autokennzeichen:
Konsularische Vertretungen, die von einem Honorarkonsularbeamten geleitet werden,
drfen die Hoheitszeichen nur an dem Gebude fhren, in dem sich die Vertretung
befindet. Bei den Personenkraftwagen eines Honorarkonsuls ist das Autokennzeichen
immer das bliche deutsche Kennzeichen. Allerdings kann fr einen PKW auf Antrag
das Zusatzschild CC genehmigt werden, aber nur, wenn das Exequatur vorliegt.
Folgende Diplomatenausweise werden durch die zustndigen Behrden der Lnder an
die Mitglieder auslndischer konsularischer Vertretungen in Deutschland ausgehndigt:
a) Weie Ausweise fr Mitglieder des konsularischen Korps fr Konsularbeamte und
den in ihrem Haushalt lebenden Familienangehrigen.
b) Graue konsularische Ausweise fr die sonstigen Bediensteten und ihre in ihrem
Haushalt lebenden Familienangehrigen.
c) Weie Ausweise mit grnem Querstreifen fr Honorarkonsularbeamte.
Wir stellen zusammenfassend fest:
Die Zulassung einer honorarkonsularischen Vertretung und die Zulassung eines
Honorarkonsularbeamten wird in der Bundesrepublik Deutschland nach internationalem
Recht zwischen dem Entsendestaat und Deutschland ausgehandelt.
Es ist durchaus mglich, da Anbieter mit Spezialkontakten Ihnen eine entsprechende
Stellung zukommen lassen knnen. Die derzeitigen Marktpreise bewegen sich je nach
Land und Stellung (vom einfachen Honorarkonsularbeamten ber den Vizekonsul bis
hin zum Konsul) zwischen USD 30.000,-- und USD 200.000,--.
Wir sind jedoch generell der Meinung, da auf dem Offertensektor Honorarkonsulate
fr den Interessenten ein groes Risiko besteht, sein Geld falsch zu investieren. So
besteht z.B. die Gefahr,
da Ihnen ein Angebot vorgespielt wird, das es in Wirklichkeit gar nicht gibt
(Betrger sind z.B. auf eine Vorauszahlung von Ihnen aus);
da Sie zwar fr Ihr teures Geld zum Honorarkonsul im Entsendestaat mit allem
Pomp und Urkunden bestellt werden, da aber der Empfangsstaat, z.B.
Deutschland, vertreten durch das Auswrtige Amt in Bonn hier nicht mitspielt.
Angenommen Sie wren bestellt und hierzulande amtlich anerkannt ttig: In einem

halben Jahr; z.B. beim nchsten Regierungswechsel im Entsendestaat, verlieren


Sie womglich schon wieder Ihre Stellung, weil ein neuer Anwrter sich fr die
knappen Stellen interessiert, und jemand aus der neuen Regierung (private)
Kasse machen mchte.
Abgesehen davon knnten auch die deutschen Behrden pltzlich etwas gegen ihre
Person haben und Ihre Bestellung fristlos widerrufen. So heit es in Ziffer 2.6. der
Mitteilung des Auswrtigen Amtes vom November 1980:
Dem Honorarkonsularbeamten wird die Zulassung entzogen, wenn dem Auswrtigen
Amt nachtrglich bekannt wird, da der Honorarkonsularbeamte oder eine dritte
133

Person im Zusammenhang mit der Auswahl und / oder der Bestellung zum
Honorarkonsularbeamten finanzielle oder Sachleistungen erbracht hat bzw. erbringt.
Damit sind Sie einer potentiell stndigen Erpressung von dritter Seite ausgesetzt
......... .
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