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LA ADMINISTRACIN PBLICA Y
LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
NOMBRE DEL MATERIAL
PROGRAMA DE EDUCACIN A DISTANCIA REA DE DERECHO SOCIAL MDULO: LA ADMINISTRACIN PBLICA Y LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
(Material editado por la ECJ para fines educativos: Sobre la Ley de Propiedad Intelectual = Art. 44 inciso c); Art. 47)
PROGRAMA DE EDUCACIN A DISTANCIA REA DE DERECHO SOCIAL MDULO: LA ADMINISTRACIN PBLICA Y LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
(Material editado por la ECJ para fines educativos: Sobre la Ley de Propiedad Intelectual = Art. 44 inciso c); Art. 47)
Este anlisis no persigue a diferencia de otros estudios, dilucidar la composicin de elementos que en
sumatoria cada autor utiliza para definir el acto administrativo y por ende no constituye una
recopilacin de teoras sobre las definiciones del acto administrativo y sus componentes, sino un
esfuerzo por extraer sintticamente de cada una de ellas, que caracteriza a una actuacin de la
administracin para erigirse como ACTO ADMINISTRATIVO, pues se considera de mayor provecho tal
labor, y totalmente coherente con los objetivos a cumplir por esta investigacin, ms con ello no se
desestima la importancia de estudios sobre el mismo tema con otro enfoque.
Como ltima salvedad se considera prudente en este momento advertir que en cuanto al concepto de
acto administrativo, la Sala de lo Contencioso en el ejercicio de sus funciones se ha adherido en el
tiempo que tiene de fungir como ente encargado de resolver las controversias que surjan en relacin
a la legalidad de los actos administrativos a diferentes teoras sobre el mismo, mostrando posiciones
distintas.
Utilizando como parmetro de agrupacin lo que cada autor propone como criterio para caracterizar
el acto administrativo como tal, se pueden establecer bsicamente tres tendencias.
As como primera posicin se expone la conceptualizacin de Manuel Mara Diez y Miguel S.
Marienhoff, denotando desde un inicio que para ambos, el elemento principal del acto es el efecto
jurdico de ste.
Mara Diez conceptualizando el acto administrativo propone que ste produce efectos jurdicos
directos e inmediatos, aadiendo que los actos se pueden clasificar en dos categoras, actos
internos identificados con los que denomina actos de la administracin, que son aquellos que
producen efectos dentro de la Administracin1 y actos externos que en su concepcin son los
nicos que se enmarcan en la posibilidad de producir efectos jurdicos directos e inmediatos ya que
estos producen efectos en las relaciones intersubjetivas2.
Es necesario aclarar que particularmente Mara Diez, establece, que junto a los anteriores
supuestos para poder se impugnable un acto debe este causar estado. En resumen un acto
administrativo es tal:
1) Cuando produce efectos jurdicos directos e inmediatos (es decir los externos).
2) Cuando estos causen estado (que no sean de mero trmite)
De manera similar Miguel S Marienhoff, plantea la misma clasificacin que expuso Mara Dez, en
el sentido de establecer la caracterizacin de los actos entre actos de la administracin y actos
administrativos, donde solamente los segundos proyectan sus efectos hacia lo exterior, hacia
fuera del mbito de la Administracin Pblica, agotndose dentro del mbito 3. As nicamente
los actos administrativos se encuentran en la posibilidad de que sus efectos incidan directamente
en el mbito jurdico del administrado.
Para este autor as como para el primero que se mencion, como se expuso desde un inicio, es el
efecto jurdico de los mismos actos sobre la esfera jurdica el particular lo que caracteriza un acto
Manuel Mara Dez: Manual de Derecho Administrativo, Tomo I, (Argentina, Editorial Plus Ultra, 1980), Pg. 182.
Idem.
3 Miguel S. Marienhoff.: Op. Cit. Pg.
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como administrativo, a este respecto, la sentencia de las once horas quince minutos del da
veintisis de junio de mil novecientos noventa y dos, dispuso refirindose al principio que rige la
impugnacin de la actividad administrativa: TODO ACTO DE LA ADMINISTRACIN QUE NO
PRODUZCA EFECTOS JURDICOS DIRECTOS E INMEDIATOS, NO ES DIRECTAMENTE IMPUGNABLE EN
CUANTO A SU VALIDEZ. La nocin de acto administrativo, debe entonces recoger ese principio y
restringirse a aquellos actos que produzcan efectos en forma directa e inmediata; en esta lgica,
siempre en el contexto de la misma sentencia- que coincide exactamente con la posicin de los
autores en estudio-, quedaran excluidos del concepto de acto administrativo, todos los actos
preparatorios, informes, dictmenes, proyectos en general cualquier acto que por s mismo no sea
suficiente, para dar lugar a un efecto jurdico inmediato en relacin al particular, perdiendo
entonces su carcter de impugnable.
De manera contraria a la anterior postura, se encuentra doctrinariamente una posicin ms
amplia, en la cual todas aquellas actuaciones de la Administracin nominadas como actos de
efectos internos y externos, actos administrativos y de la administracin, los que afectan directa o
indirectamente la esfera jurdica de los particulares, como los que agotan sus efectos dentro de la
Administracin, son considerados verdaderos actos administrativos y por tanto de acuerdo al Art.
2 de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, renen el requisito bsico para ser
jurdicamente revisables.
Esta postura sostenida por autores como Eduardo Garca de Enterra y Toms Ramn Fernndez,
as como tambin, Jos Antonio Garca Trevijano Fos, ampla la posible esfera cognoscitiva del
contencioso administrativo y por tanto en alguna forma el espectro de conocimiento de las
actuaciones administrativas susceptibles de revisin judicial.
Dicha sentencia ha sido adoptada actualmente por la Sala de lo Contencioso, y esto se refleja en la
sentencia interlocutoria emitida por este Tribunal, a las catorce horas del da veintitrs de enero
de mil novecientos noventa y cinco, en el cual se resuelve una solicitud de inadmisibilidad, basada
en que la autoridad demandada consideraba el acto impugnado, como un simple acto de la
administracin en otras palabras una
MERA DECLARACIN INTERNA O INTERORGNICA DE LA ADMINISTRACIN, QUE NO GOZA DEL
PRINCIPIO DE ESTABILIDAD, NI ES SUSCEPTIBLE DE IMPUGNACIN NI ES RECURRIBLE Y QUE NO
CONSTITUYE ADEMS UNA DELCARACIN FINAL DE LA ADMINISTRACIN, sealando finalmente que
LOS SIMPLES ACTOS DE LA ADMINISTRACIN NO SON IMPUGNABLES JUDICIALMENTE; tal peticin
fue desestimada por la Sala con el siguiente argumento , EL CONCEPTO DE ACTO ADMINISTRATIVO
AL QUE HACEN REFERENCIA LOS AUTORES CITADOS POR LA PARTE ACTORA EN SUS ESCRITOS ES
RESTRINGIDO, YA QUE DEJA POR FUERA UNA SERIE DE DECLARACIONES DE LA ADMINISTRACIN
PBLICA, QUE SON VERDADEROS ACTOS ADMINISTRATIVOS
Es as como en la actualidad el concepto de acto administrativo manejado por la Sala, su
transcripcin:
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resolucin definitiva, o bien como actos de trmite que deciden directa o indirectamente el
fondo del asunto, de tal modo, que ponga trmino a la va administrativa o haga imposible su
continuacin5
En este sentido lo expres la Sala de lo Contencioso Administrativo a travs del ejercicio de su
funcin, recogiendo en sentencia pronunciada, a las ocho horas treinta minutos del da veinticinco
de febrero de mil novecientos noventa y dos que, EN PRINCIPIO, PUES, LA FACULTAD DE
FISCALIZACIN RESERVADA A ESTE TRIBUNAL, COMPRENDE NICAMNETE AQUELLOS ACTOS DE
CARCTER DEFINITIVO, QUE NO SON SUSCEPTIBLES DE IMPUGNACIN EN LA VA
ADMINISTRATIVA Y POR TANTO, SE ENCUENTRA REFRIDA A DECISIONES QUE HAN CAUSADO
ESTADO En esta misma lgica se plantea tambin en la referida sentencia, EXCEPCIONALMENTE
ES ADMISIBLE EL EJERCICIO DE LA ACCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA, PARA ADVERSAR
ACTOS QUE LA LITERATURA JURDICA ADMINISTRATIVA CATALOGA COMO ACTOS DE TRMITE
ASIMILABLES A DEFINITIVOS, POR CUANTO AUNQUE NO RESUELVEN EL FONDO DEL ASUNTO,
PONEN FIN AL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO O HACEN IMPOSIBLE SU CONTINUACI.
Esta posicin ha sido tambin superada, ya que al adoptarse la postura de Garca de Enterra a que
se ha hecho alusin, se incluyen como actos administrativos inclusive aquellos que no sean por s
mismos creadores o modificadores de situaciones jurdicas es decir, que carezcan de efectos
imperativos o decisorios slo que con la particularidad de no ser recurribles por separado,
debiendo impugnar la resolucin final que los subsume. Debe sealarse que existe la posibilidad
de impugnar un acto administrativo que no sea definitivo, cuando afecte la situacin jurdica del
administrado en forma tal, que exista inters en su eliminacin del mundo jurdico.
b) Caracteres del acto administrativo.
Una vez establecido el concepto de acto administrativo, se considera necesario, plantear los
elementos que lo forman, la importancia de hacerlo radica principalmente en conocer los elementos
que rodean el nacimiento y perfeccionamiento de un acto administrativo ya que se considera que el
administrado, no podra impugnar efectivamente una resolucin, aunque supiera que es impugnable,
si no conoce los argumentos en los que se podra basar sus alegatos.
Los vicios o irregularidades ms comunes se dan en la formacin de los actos, sin dejar por fuera la
posibilidad de que estas irregularidades se dieran ya en su ejecucin.
Se debe establecer desde un inicio, que en la literatura jurdico administrativa, no existe un
acuerdo doctrinal sobre los elementos del acto administrativo, inclusive tampoco en la terminologa
utilizada para referirse a los mismos supuestos; a pesar de esto muchos de ellos coinciden en
contenido, en ciertos puntos y son los que se presentan a continuacin: elementos subjetivos (sujeto
y competencia), elementos objetivos (supuesto de hecho, fin, causa, contenido), y elementos
formales (forma de manifestacin, procedimiento y motivacin). Se quiere recalcar que la intencin
que gua esta exposicin es mostrar la relevancia que los vicios en cada uno de estos elementos,
tienen respecto a la validez del acto administrativo.
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Elementos Subjetivos
-Sujeto.
Como lo establece Marienhoff El acto administrativo requiere como primer elemento la
existencia de un sujeto legalmente hbil para emitirlo6. De acuerdo a la legislacin salvadorea, el
sujeto emisor del acto administrativo nica y exclusivamente puede ser la Administracin Pblica, en
el sentido que es la nica en cuyo ejercicio produce actos administrativos entendiendo por
Administracin Pblica todos los entes que de conformidad al artculo 2 de la Ley de la Jurisdiccin
Contencioso Administrativa la conforman-.
Para determinar cules son aquellos supuestos que deben concurrir en el sujeto emisor del acto,
Garca Enterra plantea como primer supuesto la competencia, estableciendo de manera resumida
que esta es la medida de la potestad que corresponde a cada rgano7 En nuestro sistema legal la
competencia deviene bsicamente de la Constitucin y las leyes secundarias, pudiendo tambin
atribuir competencia los nominados reglamentos AUTNOMOS, en su labor de organizacin, ms
desde ninguna perspectiva, la competencia puede tener como fuente un reglamento de ejecucin.
Es pertinente hacer notar que en nuestra legislacin, existen reglamentos de ejecucin que atribuyen
competencia, situacin a todas luces contrara a la reserva material de ley propia de la Constitucin.
Esta competencia puede encontrarse circunscrita, en varios sentidos, siendo los principales
criterios: la materia, el grado y el territorio.
La competencia por materia deviene en razn la especialidad del ente, al que se otorga el
conocimiento de determinados asuntos, es as, la que corresponde a un rgano administrativo en
atencin a la clase o tipo de funciones que debe cumplir, segn resulte de las normas orgnicas que lo
rijan. En este sentido cualquier entidad administrativa que realice una actividad que por su
especialidad corresponde a un organismo diferente, incurrira en un vicio de incompetencia. La
competencia en razn del grado, es la que corresponde a un rgano de la Administracin Pblica en
relacin al lugar que ocupa en el ordenamiento jurdico administrativo, es decir al punto que tiene en
sentido vertical, en cada una de las lneas de la organizacin, as, para el caso en un ministerio se
encuentra una diferente escala jerrquica, el Ministro, Vice-Ministro, y los Directores Generales,
donde cada uno en razn de su posicin realiza funciones distintas a los dems sin que pueda
interferir en el radio de actuaciones del otro, sino a travs de la figura de la transferencia en razn del
territorio es aquella que se refiere al mbito o extensin espacial dentro del cual el rgano
administrativo puede ejercer las potestades de que ha sido envestido por la Ley 8, esto se evidencia,
en la organizacin municipal, donde cada municipio despliega su actividad en una circunscripcin
territorial determinada, no pudiendo para el caso, pretender aplicar una tasa municipal ms all de
los lmites territoriales.
En conclusin, para que una actuacin sea legalmente dictada, en primera instancia se debe
analizar si el rgano del cual surgi est de acuerdo a la Ley que lo rige, facultado para emitir dicho
acto (en razn de la materia, el lugar o el grado) y si lo ha hecho en la forma en la que sta lo
establece.
Miguel S Marienhoff: Op. Cit.
Eduardo Garca de Enterra: Op. Cit. Tomo. Pg. 535.
8 Ibdem. Pg. 535.
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-Elementos objetivos.
En segundo momento debe analizarse si los denominados elementos objetivos del acto, se
encuentran en consonancia con la ley. Estos son, el supuesto de hecho, el fin, la causa y el objeto.
-Supuesto de hecho: la noema jurdica en general, se encuentra estructuralmente conformada,
por un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica, esta estructura se repite en los actos
administrativos, como resultado de la aplicacin por parte de la Administracin de la normativa que
rige. En este sentido el acto administrativo no es ms que el ejercicio de una potestad, por lo cual
slo puede dictarse en funcin del presupuesto de hecho tipificado por la norma de cuya aplicacin se
trata9.
El supuesto de hecho en el acto administrativo, en trminos concretos, se expresa, tanto en aquellas
situaciones materiales, objetivables fcilmente como son: requisitos de titulacin, cumplimiento de la
edad para jubilar un funcionario, la existencia de una vacante para dictar el acto de nombramiento,
etc. Como tambin otras situaciones de naturaleza apreciativa por parte de la Administracin pero
regladas por el marco jurdico, como: la urgencia, el peligro, idoneidad, alteracin del orden pblico,
etc.
El supuesto de hecho en cuanto proviene de la norma atributiva de la potestad, es siempre un
elemento reglado del acto y por tanto perfectamente revisable por el juez10, en este sentido, si la
norma atributiva de potestad, ha tipificado legalmente un presupuesto de hecho, si la aplicacin de la
norma, no corresponde al supuesto antes mencionado y preestablecido, la potestad conferida por la
Ley no ha sido utilizada correctamente, lo que supone un vicio legal ya desde su formacin.
Fin o finalidad del acto administrativo. Este elemento se considera junto a la causa como esencial en
la idea que permite el sometimiento al principio de legalidad de los actos de la Administracin
Pblica, esto implica que junto a la fiscalizacin externa del acto administrativo se vena a crear as la
posibilidad de una fiscalizacin de lo ms ntimo del acto: los mviles que precedieron la actuacin de
los administradores11
El fin o finalidad del acto administrativo para autores como Garrido Falla, es fcilmente
identificable, a travs de una simple pregunta: el para qu del acto. En trminos concisos, el fin del
acto administrativo lo constituye el inters del pblico.
Al configurar la potestad del legislador de manera expresa o presumida se preocupa por
asignar un fin especfico El acto administrativo, en cuanto es ejercicio de una potestad, debe servir
necesariamente a ese fin tpico, o incurrir en vicio legal si se aparta de l, o pretende servir a una
finalidad distinta, an cuando se trate de una finalidad pblica 12
As cada acto administrativo, tiene como en el caso de la imposicin de una multa por la
autoridad policial, una finalidad, que es en este cado especfico la seguridad pblica. En tal sentido la
Ibdem. Pg. 537.
Eduardo Garca de Enterra: Op. Cit. Tomo I, Pg. 537.
11 Fernando Garrido Falla: Tratado de Derecho Administrativo. (Espaa, Editorial Tecnos, 192) Pg. 130.
12 Eduardo Garca de Enterra: Op. Cit. Tomo I, Pg. 538.
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imposicin de dicha multa, con un fin distinto al planteado, como podra ser, la recoleccin de fondos
para el financiamiento de actividades de los petos de polica, viciara legalmente el acto.
Doctrinariamente cuando un acto sobrepasa o se aleja del fin al que se ha hecho referencia, se incurre
en lo que el Art. 3 de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, denomina desviacin de
poder, la cual ser estudiada ms adelante.
La causa: Este es un elemento esencial del acto administrativo y como lo establece Marienhoff 13, si
falta la causa jurdica, el acto administrativo estar viciado. Surge entonces uno de los principales
problemas no slo del Derecho Administrativo sino en general de la teora del Derecho y es el
establecimiento del ser de la causa, a la que no se entrar por no concordar con los objetivos de la
investigacin. A pesar de lo anterior se puede plantear que la causa del acto administrativo es Esa
adecuacin o congruencia efectiva de los fines propios de la potestad que se ejercita 14
La causa responde a la pregunta: el por qu del acto administrativo. Es necesario puntualizar,
que debe distinguirse entre la causa real que es la determinada directamente por la ley- y el motivo,
que es la intensin del funcionario al dictar el acto; en este sentido, no debe darse una suplantacin
de la causa por el motivo.
Contenido (objeto). Se partir de establecer que contenido del acto administrativo es lo
mismo que el objeto de ste, por lo que ambos trminos son sinnimos o equivalentes, ste consiste
en la resolucin o medida concreta que mediante el acto adopta la autoridad, siendo ello lo que
diferencia un acto de otro acto15 en otras palabras lo que por dicho acto se dispone: el
nombramiento de un funcionario, la imposicin de una multa, etc. Este contenido debe reunir los
caracteres, certeza, licitud y posibilidad fsica.
Slo restara el anlisis de los elementos denominados formales del acto administrativo y son:
forma del acto, forma de manifestacin, el procedimiento y la motivacin del acto.
Forma del acto.
Algunos tratadistas al referirse a la forma del acto, nicamente aprecian (de manera
restringida) la forma que ste debe poseer. Esto es como quedarnos en aquellos elementos propios
del acto como instrumento jurdico, un encabezamiento, fecha etc., en cambio existen otros autores
que no slo comprenden lo anterior sino todo el conjunto de formalidades o requisitos que deben
seguirse, observarse o respetarse, para concluir en la emisin del acto. Las formas en el Derecho
Administrativo desempean en definitiva ms que todo, una funcin de plena garanta, en este
sentido es como el procedimiento es necesario para la emanacin de un acto y por tanto se introduce
un concepto de forma del acto.
De lo anterior de deduce que el procedimiento no se limita a articular entre s todas esas
finalidades e intervenciones diversas; asegura tambin ente todas ellas, un orden determinado en el
cual los distintos actos deben ser cumplidos hasta concluir en la resolucin final 16
Miguel S. Marienhoff: Op. Cit., Pg.239.
Eduardo Garca de Enterra: Op. Cit., Tomo I, Pg. 538.
15 Miguel S. Marienhoff: Op. Cit. Pg. 298.
16 Eduardo Garca de Enterra: Op. Cit., Tomo I, Pg. 546.
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fundamentos de hecho y Derecho de la decisin as como las consecuencias jurdicas que ste
acarrea, incluyendo obligatoriamente los recursos, que el administrado tiene de encontrarse en
desacuerdo con la resolucin.
Ahora bien, la motivacin de los actos favorables obedecera a la idea de corroborar que en el
acto concurran los elementos objetivos, as como tambin la finalidad de evitar las arbitrariedades y
proporcionar al administrado.
c) Clases de actos administrativos.
Existen tantos conceptos de acto administrativo como clasificaciones del mismo, esto permite
hacer dos apreciaciones al respecto:
- La primera radica en el hecho que cada autor elabora en base a sus propios criterios objetivos
su catlogo clasificatorio de los actos, de esta manera surgen tantos criterios de clasificacin como
obras de Derecho administrativo.
- Y segundo, que dichas clasificaciones no se encuentran en todos los casos constituidas sobre
bases radicalmente distintas que permitan diferenciarlas unas de otras de manera absoluta.
A pesar de lo anterior vale advertir lo que Miguel S Marienhoff, expone citando a Sayagus
Laso las diversas clasificaciones no son excluyentes sino complementarias21 en el sentido que
reunidos los diversos puntos de vista permiten una visin total de los caracteres del acto, es por ello
que las clasificaciones de acto administrativo no deben constituirse en simples cuestiones tericas,
dado que cada una de ellas hablando en trminos pragmticos, tiene sus propias consecuencias.
La clasificacin expuesta a continuacin no persigue la idea de reunir todas las clasificaciones,
ni tampoco ahondar en la certeza o no de los criterios escogidos por sus autores, sino que exponer los
tipos de actos, cuyo conocimiento sea til en la interposicin de la accin contenciosa. Sobre estos
presupuestos es como se expone una clasificacin del acto en:
- Actos de trmite y actos definitivos o finales;
- Actos favorables y actos de gravamen y;
- Acto reglado y acto discrecional.
Actos de trmite y actos definitivos o finales.
Se parte de establecer que el procedimiento administrativo no es ms que una concatenacin
de actos que tienden a un resultado final22. En esta idea es sencillo identificar consecuentemente los
dos tipos propuestos, as los actos de trmite son actos instrumentales de las resoluciones 23, siendo
entonces el criterio para diferenciarlos, la posicin que stos tengan en el procedimiento
administrativo.
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Desde esta idea actos de procedimiento y actos de trmite tendran la misma significacin y
son aquellos cuya existencia es previa a la resolucin final, que la preparan y posibilitan.
Una de las principales caractersticas que la doctrina propone al referirse a los actos de
trmite, es que stos no contienen sino de manera excepcional (el caso de los actos de trmite cuyos
efectos ponen fin al trmite o hacen imposible su continuacin as como los actos mixtos.)
declaraciones de voluntad constitutiva en trminos precisos elemento principal que caracteriza los
actos definitivos o resoluciones definitivas.
Ahora bien referente a la caracterizacin de las resoluciones o actos resolutorios, definitivos o
finales, se puede establecer que son aquellos que ponen trmino al procedimiento administrativo de
manera normal, implicando su finalizacin, contenido, verdaderas declaraciones de voluntad
constitutivas.
Actos favorables y actos de gravamen.
Esta distincin tiene por principal fundamento el carcter en que las resoluciones afecten al
sujeto destinatario. Esta afectacin puede ser de dos tipos: la primera obedece a la idea de producir
un resultado ventajoso para el destinatario, en oposicin a la segunda que genera consecuencias
limitativas de cara al administrado, restringiendo su patrimonio jurdico anterior, imponindole una
obligacin o una carga nueva, reduciendo y privando o extinguiendo algn derecho o facultad hasta
entonces intactos24 En sntesis acto declarativo de derechos o actos favorables son aquellos que
suponen el reconocimiento de un derecho subjetivo o de otro modo producen un beneficio directo
para los derechos e intereses de cualquier ciudadano25 desde esta perspectiva los actos favorables,
produciran respecto al receptor, las consecuencias de ampliar su esfera jurdica, creando situaciones
favorables, como liberarlo de una obligacin, crear a su favor facultades etc. De manera contraria
ser no declarativo de derechos en el caso en que el acto no suponga una ventaja directa para los
derechos subjetivos o intereses de los ciudadanos y en los casos que el acto suponga un perjuicio o
inconveniente para tales derechos subjetivos o intereses 26
Una de las trascendentales consecuencias de la distincin entre actos favorables y actos de
gravamen, es su incidencia en la esfera de los derechos del administrado y por ende entran en juego
principios constitucionales como la seguridad jurdica, lo cual restringe las actuaciones de la
Administracin. Para el caso de los actos favorables, la Administracin se encuentra imposibilitada de
revocar oficiosamente dichas resoluciones, quedando obligada a promover el proceso de lesividad,
contenido en el artculo nmero ocho de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, al que
oportunamente se hizo alusin.
Actos discrecionales y actos reglados.
Es necesario advertir que la clasificacin que se propone, obedece a un criterio prctico: el
principio de la mayor o menor exhaustividad determinada por la ley de los supuestos que rigen la
actuacin de la Administracin.
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potestad30, En este sentido en la sentencia pronunciada a las catorce horas del veintitrs de enero de
mil novecientos noventa y cinco, la Sala expuso: A ESTE TRIBUNAL CORRESPONDE EL CONTROL DE LA
LEGALIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS, SEAN ESTOS DE CARACTER REGLADO O DISCRECIONAL,
PUESTOS QUE ESTOS ULTIMOS, SIEMPRE TIENEN ALGUNOS ELEMENTOS REGLADOS, TALES COMO
EXISTENCIA, COMPETENCIA, FIN, EXTENSIN DE LA POTESTAD, ETC. Y POR TANTO, PUEDEN
IMPUGNARSE EN RELACIN A DICHOS ASPECTOS, ES DECIR POR RAZONES DE ILEGALIDAD. Se
evidencia as, que en las potestades discrecionales, el acto no puede impugnarse en base al mbito en
que la Administracin se mueve subjetivamente, sino en los elementos reglados.
El Art. 358 del Cdigo de Comercio seala que para que una sociedad constitutiva con arreglo
a leyes extranjeras pueda realizar actos de comercio en la Repblica, deber:. Los requisitos
anteriores debern satisfacerse ante la oficina que ejerza la vigilancia del Estado, la que dar cuenta a
la Secretara de Economa, la cual si lo estima conveniente, podr conceder la autorizacin para que
la sociedad, ejerza comercio en la Repblica. Siendo el supuesto que a determinada sociedad, se le
deniegue el permiso para ejercer el comercio en la Repblica, por la autoridad competente, dicha
sociedad podr impugnar tal acto, alegando que cumpla con los requisitos establecidos en la Ley,
pero no podr argumentar la ilegalidad de la estimacin realizada por la Administracin.
El silencio administrativo.
Habindose establecido que el acto administrativo, no slo constituye el objeto de la accin
contencioso administrativa, sino un presupuesto procesal para su iniciacin, podra ocurrir, que la
pasividad o indiferencia de la Administracin ante una peticin del administrado, mantuviera
inclume situaciones que podran ser ilegales, pues no existira un acto administrativo que impugnar.
Como respuesta a tal situacin, surge la figura del silencio administrativo negativo, o denegacin
presunta de una peticin.
En trminos generales, el silencio administrativo constituye la ausencia de una resolucin,
como seala Marienhoff habr silencio por parte de la Administracin Pblica cuando sta observe
una actitud meramente pasiva, de abstencin, de inercia, ambigua, respecto de una conducta que
requiere manifestacin o pronunciamiento.31
Como se seal anteriormente, la inactividad de la Administracin le permitira eludir el
control jurisdiccional, con lo cual el particular afectado quedara inerme ante ella, privado de toda
garanta judicial.32 Es as que el silencio negativo, surge precisamente como un medio de evitar la
indefensin de administrado ante la pasividad 33 de la Administracin, tal como lo plantea la Sala de lo
Contencioso Administrativo en sentencia de las doce horas del da veinticuatro de febrero de mil
novecientos noventa y tres, al sealar que: con el propsito de resguardar la proteccin jurdica de
los administrados ante una pasividad de la Administracin, se erige la institucin del silencio
administrativo, como una garanta de los particulares frente a la demora de la Administracin.
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El silencio negativo se configura como una ficcin legal, que suple la omisin o falta de
resolucin, por la presuncin que una vez transcurrido el plazo que seala la ley, debe entenderse que
lo que el administrado ha pretendido ha sido denegado, posibilitndose el ejercicio de la accin
contenciosa.
La figura del silencio administrativo ha sido recogida por la Ley de la Jurisdiccin Contencioso
Administrativa en el artculo 3 literal b), el cual seala que: tambin procede la accin contenciosa en
los casos siguientes:
Contra la denegacin presunta de una peticin. Hay denegacin presunta cuando la autoridad o
funcionario no haga saber su decisin al interesado en el plazo de sesenta das, contados desde la
fecha de la presentacin de la solicitud.
En la sentencia a que anteriormente se hizo alusin, se caracteriza al silencio administrativo
como una presuncin legal, de consecuencias procesales, que habilita la Administracin y extrae
de la regulacin en la ley de la materia, los siguientes elementos para entender por configurada la
accin contenciosa: a) que el administrado haya formulado una peticin a un funcionario autoridad o
entidad; b) que el funcionario, autoridad o entidad a quien se haya dirigido la peticin, no haya hecho
saber su decisin al interesado en el plazo de sesenta das contados desde la presentacin de tal
solicitud; c) que lo impugnado sea el acto desestimatorio presunto, originado en virtud de la actitud
silente de la Administracin.
Es procedente sealar algunas situaciones que el administrado que desee acceder a la va
contenciosa mediante la impugnacin de una denegacin presunta debe tener en cuenta:
-El cmputo de los plazos.
Es necesario considerar en primer lugar el plazo que la ley exige para que se entienda
configurado el silencio. Este se encuentra comprendido en el artculo 3b) antes referido, al
establecerse que debe haber transcurrido un plazo mnimo de sesenta das contados desde la fecha
de la presentacin de la solicitud, sin que la autoridad o funcionario haga saber su decisin al
interesado. Tambin debe tomarse en cuenta, que de conformidad al artculo 47 de la ley de la
materia, los trminos o plazos en ella contenidos comprendern solamente los das hbiles.
Es de particular importancia reparar en esta situacin, ya que algunas demandas devienen
inadmisibles por haberse interpuesto sin que hubiere transcurrido el plazo mnimo a que se ha hecho
alusin, as, en sentencia interlocutoria del veintinueve de junio de mil novecientos noventa y cuatro,
la Sala expuso en lo pertinente: En el caso subjdice el asunto que debate es la denegacin presunta
de la peticin que con fecha veintitrs marzo de mil novecientos noventa y cuatro presentara al
instituto Salvadoreo de Transformacin Agraria. En base a tal circunstancia, se interpuso demanda
contencioso administrativa ante la Sala la cual fue presentada el da veintiuno de junio de mil
novecientos noventa y cuatro, vale decir, fecha a la cual haban transcurrido nicamente cincuenta y
siete das hbiles desde la presentacin de la solicitud, y no el plazo mnimo de sesenta das, por lo
cual puede afirmarse que no se ha configurado a tal fecha la denegacin de la peticin..
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(Material editado por la ECJ para fines educativos: Sobre la Ley de Propiedad Intelectual = Art. 44 inciso c); Art. 47)
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Por otra parte, es necesario tambin tener en cuenta que una vez configurada la denegacin
presunta, el administrado dispone de un plazo de sesenta das para la interposicin de la demanda, en
sentido, el artculo 12 de la ley de la materia seala que el plazo para interponer la demanda en el
caso de denegacin presunta, ser de sesenta das contados desde el siguiente a aqul en que se
entienda desestimada la peticin, de acuerdo con lo dispuesto en la letra b) del artculo 3.
Es as, que el administrado, una vez transcurridos los sesenta das para tener por configurada
la denegacin presunta, puede impugnarlo dentro de sesenta das ante el Tribunal mencionado.
b) Debe ser impugnado el acto presuntamente denegado, y no la falta de respuesta
administrativa.
La demanda debe interponerse contra el acto denegatorio que se presume, no contra el silencio; la
omisin de resolver por s misma, no puede constituir objeto de impugnacin. Es decir, deben
plantearse los alegatos atacando el acto desestimatorio de la peticin, como que si el mismo fuese
expreso.
Es evidente la diferencia con el mbito constitucional, donde sera impugnable el mero
silencio; por entraar una violacin al derecho de peticin contenido en al artculo 18 de nuestra
Carta Magna. En este caso la Sala de lo Constitucional ordenara en su sentencia definitiva al
demandado, dar respuesta a la peticin respecto de la que ha guardado silencio; en cambio la Sala de
lo Contencioso se pronunciara en cuanto a la legalidad de la denegacin presunta, igual al caso en
que tal denegacin hubiese sido expresa.
En este sentido, en sentencia de las catorce horas del treinta de septiembre de mil
novecientos noventa y uno, se estableci que no es justificable el simple comportamiento de una
actividad administrativa, por falta de respuesta a una peticin.
La va de hecho.
Eduardo Garca de Enterra, plantea que la Administracin no realiza nicamente actos
jurdicos, sino que se manifiesta tambin en actos materiales y tcnicos; estos ltimos no implican
ninguna modificacin de situaciones jurdicas o la produccin de efectos jurdicos especficos ligados a
su sola emanacin.34 Constituyen para el caso actividades tcnicas la construccin de carreteras, la
atencin de los enfermos en los hospitales, la elaboracin de planos, etc.
En algunos casos la Administracin realiza actos materiales para la ejecucin de un acto
administrativo, pero hay ocasiones en que los entes administrativos pasan a la actuacin material sin
que exista un acto administrativo que los respalde. Siendo que toda actuacin material de la
Administracin que afecte la esfera jurdica del particular debe estar respaldada de un acto, los
supuestos en que las actividades de esa ndole se verifiquen sin acto previo que los respalde,
constituyen una categora especial conocida doctrinariamente como va de hecho.
Es as, que la va de hecho se configura por regla general 35 cuando la Administracin despliega
su accionar material, afectando la esfera jurdica del administrado, sin la existencia de un acto
administrativo previo.
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