Medida necesaria para evitar la impunidad en casos

de corrupcin de funcionarios
Dr GALARCEP SOLIS, Janet Olenka1

Al escuchar la palabra corrupcin probablemente el inconsciente nos lleve a

trasladarnos mentalmente a un momento en la vida de nuestro pas, que
aunque representa probablemente el punto ms lgido y de mayor notoriedad,
no necesariamente constituye la nica manifestacin de las mltiples que
puede englobar tericamente dicho trmino. En este caso, los conceptos
psicoanalticos de Sal Pea, adquieren plena validez cuando seala que
desde una perspectiva vivencial, subjetiva, ntima e intrapsquica cada persona
es atravesada por la historia cultural, poltica y econmica de su comunidad y
por la relacin que establece con grupos e instituciones
El fenmeno de la corrupcin o enriquecimiento ilcito en la administracin
pblica ha alcanzado dimensiones desproporcionadas producto de una
voluntad poltica permisiva ante la depredacin del erario pblico y la ineficacia
de nuestra legislacin para sancionar a los funcionarios que en el ejercicio de
sus funciones se enriquecen ilcitamente.
Son muy escasos los funcionarios que ejercen un cargo pblico y al trmino del
mismo no sean ya millonarios, creando de esta forma un negativo precedente
para las futuras generaciones, y socavando la moral de todo un pueblo que
flaquea en la consistencia necesaria para mantener la lucha contra la
corrupcin.
La corrupcin administrativa se ha incrementado durante los ltimos
veinticincos aos, aunque ha existido desde los inicios de la vida
independiente.
La corrupcin es un grave problema que enfrentan los Estados. La historia
reciente del Per ha puesto de relieve, de manera dramtica, que se trata de
un problema latente para nuestra an incipiente institucionalidad democrtica.
1 Fiscal Adjunta Penal, 2 Fiscala Penal de ChiclayoMaestra en Derecho Civil y
Comercial UNPRG
Doctorado UNPRG

La corrupcin socava la legitimidad del Estado y con ello su fundamento

democrtico, afecta el correcto funcionamiento de la administracin pblica, el
patrimonio estatal, el carcter pblico de la funcin, la tica en el ejercicio de
funciones pblicas, con lo cual genera que se inserte en el colectivo social la
idea de que la funcin pblica se vende al mejor postor
Cuando hablamos de corrupcin, definitivamente tenemos que hacer referencia
a sujetos capaces de realizar conductas corruptas, sin embargo, para que un
acto de corrupcin se materialice, se hace necesaria la suma de una serie de
factores que permitan que un acto se configure como tal.
En pleno acuerdo con lo sealado en el esquema de Bielsa, un acto de
corrupcin implica necesariamente el rompimiento o quebrantamiento de reglas
existentes respecto al ejercicio de un cargo o funcin (aqu no hablamos de
mbito pblico o privado de manera particular), sin embargo contrariamente a
lo que comnmente se suele expresar por parte de diversos actores vinculados
a la discusin del problema de la corrupcin (polticos, tericos, periodistas,
entre otros), para nosotros el aforismo para que exista un corrupto debe existir
un corruptor es inexacto, sencillamente porque como se ha visto, las
manifestaciones de corrupcin no necesariamente requieren la interaccin de
dos o ms sujetos, como es el caso del desvo de fondos pblicos o el mal uso
de recursos y bienes asignados para el desempeo de un cargo funcin, en la
que el comportamiento unilateral de una persona puede configurar un acto de
corrupcin.
En este sentido, sentaremos posicin respecto a que la configuracin de un
acto de corrupcin requiere por lo menos la accin u omisin de una persona
que ejerza un cargo con atribuciones para hacer uso de bienes o
discrecionalidad para ejercer diversas potestades, entre las que se pueden
sealar la regulacin de actividades, la autorizacin de procedimientos, entre
otras
Este hecho ha llevado a que diversos sectores de la sociedad, organizaciones,
polticos e intelectuales levanten las banderas de la imprescriptibilidad de los
delitos de corrupcin. Al ser considerados graves e intolerables, se plantea la

imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin para de esta manera evitar

cualquier lmite temporal en su persecucin y sancin
Ante este panorama, diversas organizaciones, juristas, polticos y organismos
de la sociedad civil han planteado la imprescriptibilidad de los delitos de
corrupcin. Segn los defensores de esta opinin, dado que es intolerable en
un Estado de derecho que los actos de corrupcin prescriban, y dejen
maniatada a la justicia, es necesario declarar imprescriptibles los delitos de
corrupcin. Por lo general, se cree de buena fe que la imprescriptibilidad
solucionar el problema de la impunidad de los delitos de corrupcin. Pero
muchas veces se defiende la imprescriptibilidad tambin por el rechazo que
provoca en la sociedad la impunidad de la corrupcin por prescripcin o porque
es bien recibida por los electores la promesa de imprescriptibilidad de la
corrupcin, como lo es tambin la muerte civil de los corruptos
Respecto a los problemas de la perspectiva legalista, Enrique Bernales,
analizando la historia republicana peruana, resalta que a pesar de lo grande,
complejo y arraigado de la corrupcin en el sistema poltico, apenas se produjo
una legislacin dispersa, inorgnica, difcil de ubicar y reunir. Por lo general, a
los casos de corrupcin se les aplicaba el tipo penal respectivo. Las
investigaciones terminaban en el archivo y el olvido. Por eso slo tenemos la
memoria de la impunidad.
El principal concepto que ayudar a explicar las causas de la corrupcin, ya en
el nivel estructural, es el de neo-patrimonialismo. Se trata de una evolucin
del concepto de patrimonialismo de Weber, utilizado por ste para designar la
evolucin de la nocin de la propiedad de tipo patriarcal del poder en
sociedades tradicionales (Weber; 1996) y que describe el tipo de dominio que
ejerce un prncipe o una casta en virtud de un derecho personal absoluto. El
neo-patrimonialismo es sostenido con contundente argumentacin por Bertrand
Badie y Guy Hermet, quienes en su ya fundamental libro Poltica Comparada,
utilizan este concepto para dar cuenta de cmo en sociedades formalmente
modernas, con sistemas polticos oficialmente democrticos y con instituciones
republicanas, se ponen de manifiesto prcticas profundamente tradicionales,
que se explican por valores y normas sociales tambin tradicionales. Para la

cuestin que nos interesa, la creencia en el poder poltico como propiedad

privada de quien lo detenta, se convierte en el elemento cultural central dentro
de las sociedades tradicionales; y es un elemento que ha sobrevivido con
relativa vitalidad dentro de los tramados institucionales modernos de la mayora
de sociedades del mundo. Este elemento cultural como se ilustrar con
claridad al hacer el anlisis de la realidad regional lambayecana- es el que
articula y da sentido a las prcticas tradicionalistas que desembocan en actos
de corrupcin.
La extensin del flagelo de la corrupcin, la gravedad de sus manifestaciones,
la lesin que ellas suponen respecto a bienes de primera importancia, las
consecuencias que acarrea y el inters de la ciudadana toda en su represin,
nos convence que para llevar a cabo una real persecucin penal de los actos
de corrupcin se requiere eliminar toda barrera de carcter temporal que lo
impida.
La imprescriptibilidad, como respuesta legtima y razonable a la corrupcin,
lanzar un mensaje pblico en el sentido que los beneficios generados por la
comisin del delito de corrupcin sern siempre significativamente menores a
la infinita persecucin penal que se activar; y, frenar la tendencia a la
reiteracin de esta conducta
En esta misma corriente, en el plano internacional, se observa que pases
como Bolivia, Venezuela y Ecuador han adoptado en su legislacin, sea
constitucional o legal, disposiciones que declaran la imprescriptibilidad de los
delitos de corrupcin.
Este desarrollo evidencia que jurdicamente es posible establecer la
imprescriptibilidad, lo cual pone de relieve que lo importante es discutir su
necesidad.
Esta tendencia, con todas sus expresiones nacionales e internacionales,
confirma tambin que la corrupcin es un problema fundamental para nuestras
naciones y que su prevencin y erradicacin son tareas que comprometen por
igual a la sociedad civil y a los Estados.

La corrupcin de funcionarios pblicos es una situacin que permanece en el

tiempo. Esto es mucho ms preocupante porque permanece y es contagioso,
es una enfermedad moral que tiende a expandirse.
Bielsa dice que corrupcin en la funcin publica, es la desnaturalizacin o
desviacin del regular ejercicio de la funcin publica, entendida esta como la
entera actividad del estado, esta no es solo las funciones del poder ejecutivo
como poder administrador, sino como lo define Nuez el ejercicio de las
funciones legislativas, ejecutivas y judiciales, nacionales, provinciales y
municipales, frente al comportamiento de sus titulares o al de terceros
destinatarios o no del acto funcional. No todas las prcticas corruptas son
delitos tipificados en el cdigo. La corrupcin no se limita solo a las
transacciones de dinero, en determinados casos la corrupcin es el precio que
se paga a los individuos por participar en decisiones contrarias al inters
general y a los que fueran sus propias convicciones.
Las causas u orgenes de la corrupcin en la administracin pblica no slo de
nuestro pas, sino de cualquier pas en el mundo, son tan complejas como lo es
la propias naturaleza humana. Se ha demostrado que el ser humano alcanza
niveles de desarrollo evolutivo o involutivo como consecuencia de largos
procesos de aprendizaje y este aprendizaje es el resultado de la capacidad de
imitacin que tiene el hombre como ente social.
Algunos autores afirman que el individuo tiende a imitar a sujetos que
socialmente se encuentra colocado en una categora inmediatamente superior,
por ejemplo: los nios imitan a sus padres cuando stos por proceso sicosociales dejan de constituir un modelo a imitar, y ya en la proximidad de la
adolescencia el joven muestra una alta propensin a tomar como modelo de
conducta al maestro, si ste es poseedor de atributos; otras veces su modelo
de conducta lo ser el joven de mayor de edad y que por lo general constituye
el ncleo de una pandilla, en fin esta cadena de imitacin va formando al joven
que en el futuro ser la copia fiel de lo haya visto y aprendido durante su niez
y adolescencia. Es evidente que en la actualidad estamos cara a cara con lo
que algunos socilogos han llamado el proceso de inversin de valores; en la

sociedad y otros que cuestionan respecto a si real y efectivamente nuestra

sociedad tena esos valores.
Antes estos hechos afirmar que la corrupcin de nuestros funcionarios, es una
conducta generadora de efecto de imitacin de un comportamiento delictivo de
carcter casi colectivo es una afirmacin que no admite discusin y las
evidencias ms difanas ye elementales las encontramos en ese angustioso
empeo por conseguir un puesto cualquiera en la administracin pblica,
porque al decir popular es: "Yo como fulano me voy a buscar lo mo".
La corrupcin pblica ausente de toda persecucin se comete porque el autor
del delito a sabiendas de que la justicia es aun dbil, flexible y en ocasiones
permisible en el escarmiento y que en lugar del reproche social recibir
respecto y admiracin. De modo, pues, que la gravedad del delito no se reduce
a la lesin que causa a la sociedad el privar al Estado de mejorar los servicios
esenciales a favor de la colectividad sino que la lesin trasciende al campo
social actuando como un virus corruptor que contamina a nuestras jvenes
generaciones como un macro inductor de ese comportamiento delictual. As
vemos a diarios que los empleados oficiales de menor categora, culpable del
peculado

del

soborno,

alegan

muchas

veces

apuros

econmicos

insoslayables. Lo que resultara difcil explicar son los motivos por los cules
los ladrones de vestir elegante, con nfulas de honorabilidad acumulan grandes
fortunas y se mantienen impunes.
A este respecto sostiene el Dr. Abinader "Que la corrupcin, lo mismo que la
honestidad, desciende de la ms alta jerarqua administrativa a los estratos
inferiores. Si el jefe es honesto y exige esa virtud a sus subalternos, estos no
tienen otra alternativa que actuar segn el ejemplo que les da su superior. Si es
al revs, la podredumbres se aduea de la oficina".
Las causas de la corrupcin son tan diversas como la humanidad misma y ese
problema as caracterizado, tiene a nuestro juicio, mltiples facetas y causas,
algunas de las cuales sealaremos a continuacin:

Es un problema de carcter econmico, por

cuanto los bajos salarios que normalmente se paga a los funcionarios y

empleados pblicos constituyen un aliciente importante a las prcticas
corruptas.
Es

tambin

un

problema

de

carcter

administrativo, por cuanto la existencia de estructuras y procesos

administrativos arcaicos y anacrnicos dificultan la relacin entre el
Estado y el contribuyente o el ciudadano, promoviendo con ello la
existencia de mecanismos alternativos, informales e ilegales, a travs de
los cuales se supera esa dificultad.
Es un problema de carcter legal, por cuanto

la ausencia de leyes o la existencia de leyes dbiles y atrasadas permiten

que ciertos comportamientos no puedan ser perseguidos y sancionados o
no puedan serlo adecuadamente. Si bien es cierto que la aplicacin de las
leyes depende en gran medida de la voluntad poltica para hacerlo, no es
menos cierto que a veces sucede que hay voluntad poltica, pero no existe
un marco legal adecuado para aplicar las leyes correspondientes.
Es un problema de gestin, por cuanto la

ausencia de controles o la existencia de controles obsoletos promueven la

existencia de sistemas caracterizados por el dispendio, la ineficiencia y la
corrupcin.
Las consecuencias de que existan sistemas que hagan posible la corrupcin
generalizada en la administracin pblica, las pagan las mayoras de nuestros
pueblos, los de siempre, los ms pobres, los olvidados, y es claro que nadie
contribuye a beneficiarlos, a mejorar sus niveles de vida, lo que justificara todo
este afn, todo este empeo, todo este esfuerzo, por combatir eficazmente la
corrupcin administrativa en nuestros sistemas de gobierno, ello sin desmedro
de otras consecuencias del problema, las cuales se reflejan en otros mbitos,
como el poltico, y tienen una gravedad insospechada por cuanto restan
credibilidad a nuestros sistemas polticos.

La existencia de funcionarios corruptos que, a expensas del Estado y de sus

connacionales, se enriquecen a la vista de todos y no son sancionados por ello,
le resta credibilidad a nuestras leyes, a nuestros gobiernos, a nuestros
gobernantes, a nuestros sistemas polticos. Forjando en la percepcin jvenes
de nuestros conciudadanos la idea de que la justicia es permisible, frgil y
hasta olvidadiza, inclinada generalmente hacia aquellos que tienen el poder.
Demostrar la relacin de causalidad que hay entre el enriquecimiento ilcito por
va de la administracin pblica y el crecimiento meterico de la pobreza no es
difcil hacerlo ni con la retrica, ni con los nmeros.
Con la retrica es simple articular un discurso para demostrar que por cada
funcionario que se hace rico al vapor, miles o cientos de ciudadanos se ven
privados de la alimentacin, de la salud, de educacin y de vivienda, elementos
que constituyen los aspectos nodales de una lucha eficiente contra el
subdesarrollo y la pobreza.
Los delitos de funcionarios pblicos cometidos contra la administracin pblica
presentan diversas dificultades poltico criminales, dogmticas y procesales.
Entre todas estas figuras penales, una de las que ms problemas ha
presentado para la jurisprudencia y la doctrina penal es la del enriquecimiento
ilcito de funcionarios pblicos. En esta medida, la presente exposicin tratar,
brevemente, de dar respuesta a las grandes interrogantes surgidas alrededor
de este tipo penal
Frente a los graves hechos de corrupcin, el Gobierno ha encargado al
Ministerio de Justicia que encabece la estrategia de lucha contra este
problema, a fin de iniciar investigaciones preliminares que determinen los
niveles de la corrupcin en el pas y que disee las propuestas legislativas que
sean necesarias para contar con herramientas eficaces que permitan en el ms
breve plazo evitar la impunidad y que se puedan sancionar a los responsables,
considerando la instauracin de un debido proceso legal ante las instancias
jurisdiccionales competentes.

La dimensin del problema es indita en el pas. Nunca antes se apreci que

desde las ms altas esferas del poder poltico se hayan efectuado actos de
corrupcin de funcionarios, control de los medios de comunicacin y
sojuzgamiento de altos funcionarios de organismos constitucionalmente
autnomos bajo la presin o la extorsin para lograr mediatizar sus decisiones
a fin de que stos sean proclives al gobierno anterior.
Las investigaciones de los hechos probados de corrupcin han logrado que
hasta la fecha se comprendan en las investigaciones a una serie de personas
que ocuparon puestos del ms alto nivel, desde Congresistas, Ministros de
Estado, miembros del Poder Judicial, Jurado Nacional de Elecciones, Ministerio
Pblico, miembros de las Fuerzas Armadas, entre otros, que ha resquebrajado
en parte la legitimidad del sistema poltico y que requiere una profunda
reflexin por parte del Estado y la sociedad civil para reconstruir nuestras
instituciones y devolver la tica pblica.
La gravedad de la corrupcin desde la administracin pblica hace que la lucha
contra la corrupcin constituya una necesidad urgente y un clamor nacional.
Para ello se requiere consolidar a nivel interno una coalicin nacional de lucha
contra la corrupcin, as como generar mecanismos que den cumplimiento a la
normatividad nacional e internacional.
Si se observa en perspectiva y se quiere solucionar realmente el problema de
la impunidad por prescripcin, se hace necesaria una solucin normativa que
enfrente los distintos factores que condicionan la prescripcin. Sin embargo, no
soy de la opinin de declarar imprescriptibles los delitos de corrupcin. S soy
partidario de ampliar los plazos de prescripcin. Se requiere de una reforma
legislativa que ample los plazos de prescripcin de manera general para todos
los delitos de corrupcin y no solo para algunos, como se hace con la regla
contenida en el artculo 80 in fine del Cdigo Penal.
Propongo duplicar los plazos de prescripcin para todos los delitos cometidos
por funcionarios pblicos con abuso de cargo o funcin. El plazo que se
posibilita con esta medida, sera ms que suficiente para investigar y juzgar los
delitos de corrupcin. Sera un plazo razonable. Esta medida, aunada a la

vigencia actual del nuevo Cdigo Procesal Penal en materia de corrupcin que
trae consigo una nuevo modelo procesal que posibilita procesos rpidos con
diversas instituciones procesales que garantizan que los procesos no se
extiendan en el tiempo y la regla de suspensin de la prescripcin contenida en
el artculo 339.1 NCPP que dispone que la prescripcin se suspende cuando se
formaliza la investigacin preparatoriasera de mucha ayuda para consolidar
un marco normativo anticorrupcin eficiente y garantista; y tornara innecesaria
una persecucin ad infinitum.
Adems, con esta medida que propongo se hara innecesario modificar la
Constitucin para posibilitar la imprescriptibilidad, con la consabida dificultad
que una reforma constitucional implica. Con la duplicacin del plazo de
prescripcin se hara patente, prctica y viable la voluntad poltica de evitar la
impunidad por prescripcin de los actos de corrupcin, pues para su puesta en
marcha basta con una ley.
Con esta medida se gana rapidez, eficacia y legitimidad. Sera una respuesta
rpida al clamor social y se hara dentro del los mrgenes de legitimidad
democrtica que toda lucha contra la corrupcin siempre debe resguardar.
Los delitos de corrupcin socavan gravemente la legitimidad del Estado y con
ello su fundamento democrtico. Por esto, es legtimo y se constituye en
imperativo sancionar los actos de corrupcin. En este mbito no se debe tolerar
la impunidad como efecto de la prescripcin de la accin penal de estos delitos.
Los procesos por corrupcin deben terminar con una sentencia que declare la
responsabilidad o inocencia de los acusados.
Por ello, es necesaria una reforma legislativa orientada a evitar la impunidad
por prescripcin, que entre otras medidas ample los plazos de prescripcin de
todos los delitos de corrupcin. Sin embargo, la imprescriptibilidad no es una
solucin adecuada al problema de la impunidad de estos delitos, tampoco
necesaria. Esta medida constituye nicamente una solucin aparente, pero
adems y esto es lo grave trae consigo consecuencias contraproducentes
para la propia lucha contra la impunidad de los delitos de corrupcin.

Por lo sealado, lo ms adecuado es duplicar los plazos de prescripcin para

los delitos de corrupcin. Esta medida, junto con las reglas sobre prescripcin
que trae consigo el nuevo Cdigo Procesal Penal, es suficiente para evitar la
impunidad por prescripcin. Esta propuesta tiene adicionalmente dos ventajas:
primero, evita el siempre engorroso camino de la reforma constitucional; y,
segundo, hace prctica, rpida y eficaz la voluntad poltica (si esta realmente
existe) de evitar la prescripcin de los delitos de corrupcin.