Caso docente nm. 8.

Las tachas de los testigos (Sentencia

En la Villa de Madrid, a diez de febrero de dos mil cuatro.

Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo, integrada por los Magistrados al margen
indicado, el recurso de casacin interpuesto respecto la Sentencia dictada por la Audiencia
ordinario de menor cuanta, seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia Nmero Cuarenta
y uno de Barcelona; cuyo recurso fue interpuesto por D. Mara Consuelo, representada por el
Procurador D. Santos de Gandarillas Carmona; siendo parte recurrida D. Jose Manuel, repreANTECEDENTES DE HECHO
.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO
reclamndole la indemnizacin de veintids millones de pesetas, como consecuencia del defectuoso resultado y secuelas derivadas de una operacin efectuada por el demandado en noviembre de 1992 para corregir la miopa estable que padeca la actora de siete con cinco dioptras
en el ojo izquierdo y ocho en el derecho. Se imputa al demandado haber elegido y utilizado
de fracaso, y que la intervencin no se realiz correctamente al excederse el operador en la
utilizacin del lser efectuando un excesivo raspado que se tradujo en las secuelas de la actora.
realizada correctamente y que la paciente fue debidamente informada. En cuanto al estado de
tro en el izquierdo y adems no padece miopa progresiva, ni tampoco leucoma corneal, siendo
aquel resultado reoperable por lo que no puede estimarse que la actual situacin de la paciente
sino al rechazo de la actora a seguir el tratamiento farmacolgico postoperatorio; en concreto,
no administracin de la medicacin prescrita.

Rollo

( AC

.
LECiv

(LEG
1)
de febrero de

CC

( RJ

1333) y

( LEG
en relacin con las Sentencias de
de diciembre de 1991 ( RJ 1991,
(primero); del

Ley
de
de abril ( RCL
Ley de Consumidores y Usuarios ( RCL

,y

CC
CC

LECiv, y doctrina jurisprudencial

(sexto).

SEGUNDO
sigui el tratamiento prescrito, y si la Sra. Mara Consuelo prest el consentimiento informado.
ticada a la actora, consistente en fotoqueratectoma refractiva con lser de excimer, as como
Para impugnar esta apreciacin se formularon los motivos primero y segundo del recurso, en
CC LEG

), y ninguno de carcter probatorio, por lo que deviene inclume y vinculante para

este Tribunal la apreciacin fctica de la instancia. Como respuesta concreta a los motivos
procede indicar que carecen de consistencia para desvirtuar la conclusin de la resolucin imCC,
motivo, sino, especialmente, porque en absoluto cabe entender que se ha dejado por el juzgaCC

recurrida explcitamente declara que no hay prueba alguna en autos que induzca a pensar que

o a una obligacin de medios o de resultado, porque habida cuenta la atribucin causal que se
En el segundo motivo se hace supuesto de la cuestin, lo que est vedado en casacin, pues no
se ha desvirtuado la base fctica de las conclusiones de la Sala de instancia en las que se niega
la existencia de incumplimiento o prestacin defectuosa, resultado garantizado e incorreccin
el propio resultado de la misma no es aceptable porque la resolucin recurrida explica amplia
y razonablemente las circunstancias determinantes de dicho resultado.
TERCERO
La segunda cuestin que presenta el litigio se centra en si la paciente sigui el tratamiento
prescrito. Respecto a este punto es igualmente difana la resolucin recurrida. El resultado
defectuoso producido consistente en una clara regresin del efecto corrector conseguido inicialmente, por lo dems sin carcter irreversible porque puede ser tratada satisfactoriamente
mediante una nueva aplicacin del lser de Excimer, que, asimismo, podra corregir el defecto
rrgico y la idiosincrasia del ojo tratado, y, adems, en una parte considerable, de la falta de
seguimiento de la paciente del tratamiento postoperatorio que le fue correctamente indicado.
Para combatir esta ltima apreciacin se formula el motivo quinto en el que se acusa la infracCdigo Civil ( LEG
Ley de Enjuiciamiento Civil ( LEG
1) , y doctrina jurisprudencial aplicable al precepto indicado. En el cuerpo del motivo se razona que para llegar a la
aportados por la parte demandada, todos ellos miembros del equipo del Dr. Jose Manuel y, que
El motivo se desestima porque, con independencia de no haberse planteado adecuadamente

casacin, habida cuenta que tal eventualidad afecta a la admisibilidad de la prueba ( SS. 23
noviembre
RJ
SIC), por lo que no se trata estrictamente de un
problema de valoracin probatoria sino de quebrantamiento de forma ( S.
mayo 1992 RJ
1992,
CC y las tachas como
LEC
bilidad, no impide la valoracin del testimonio, funcionando nicamente como una advertencia de sospecha de parcialidad (SS., entre otras,
RJ
; 19 RJ
y
RJ
;
RJ

calidad en la repercusin del resultado del pleito en la economa de la empresa, y as resulta del
criterio seguido por la doctrina de esta Sala, tanto con carcter general, pues se entiende por
la cosa juzgada ( SS.

noviembre 1991

RJ

1991,

noviembre

RJ

corresponde a la funcin soberana del juzgador de instancia (SS., entre otras, de 2 de abril SIC y
de noviembre
RJ
CUARTO
La tercera vertiente del asunto hace referencia a la informacin consentimiento informado.
Mara Consuelo se hallaba perfectamente informada acerca de los riesgos del tratamiento al
que, sin duda, voluntaria y conscientemente se someti. Argumenta esta conviccin en que,
aun prescindiendo de que consta en la historia clnica aportada a los autos, en anotacin
los riesgos de la intervencin quirrgica, prestando su consentimiento, fundamentalmente
que desarrollaba su trabajo como tal en el Hospital de Manresa, y, precisamente, del Servicio
de Oftalmologa de dicho Centro, tras ser convenientemente examinada (historia clnica unida
al folio 19), se le remiti al aqu demandado como especialista en el tipo de intervenciones de
efectuada.
La Sentencia de instancia no desconoce la necesidad de una informacin y de que sea explcita, veraz, clara y concluyente, sino que establece que la misma tuvo lugar, por lo que no
Ley
de
de abril ( RCL
Ley de Consumidores y Usuarios ( RCL
y jurisprudencia aplicable a dichos preceptos.
No obstan a esta apreciacin las alegaciones efectuadas por la parte recurrente, pues, con
independencia de que no cabe considerar la operacin de correccin de miopa como meramente satisfactiva, dada su evidente incidencia curativa, y menos todava cuando tiene la
del paciente, la doctrina de esta Sala ha admitido la prctica en forma verbal lo que habr de
ponerse en relacin con las circunstancias del caso aunque, dice la Sentencia de 29 de mayo
de
( RJ
, al menos debe quedar constancia de la misma en la historia clLey de

de noviembre

( RCL

; lo que en el caso no aparece contradicho.

Cdigo Civil ( LEG

y jurisprudencia aplicable a este precepto. Se alega que entre el hecho cierto de que
la demandante era de profesin enfermera y el hecho deducido en la Sentencia de que por
de sus riesgos e inconvenientes y que prest el consentimiento para la intervencin realizada,
no existe un enlace preciso y directo segn las reglas del criterio humano, requisitos exigidos
por la doctrina jurisprudencial para su apreciacin ( STS
noviembre
RJ
,
Sala 3).
El motivo se desestima porque, con independencia de que no se cita ninguna jurisprudencia
sino solamente una sentencia y que no corresponde al orden jurisdiccional civil, y de que en
crita obrante en la historia clnica y la garanta del resultado de la intervencin desprovistas
ambas de soporte fctico para su consideracin casacional, en tanto que, adems, ajenas al
planteamiento concreto del motivo, que debe circunscribirse a la apreciacin probatoria de
presunciones, ocurre, por una parte, que el motivo omite que el razonamiento impugnado no
se limita nicamente a que la demandante fuera enfermera, sino que, adems, toma en cuenta
conclusin, como el hecho de haber sido examinada en el Servicio de Oftalmologa del propio
informe en el que explcitamente se hace constar que la paciente desea que se le practique
CC

( LEG

slo se conculca a efectos casacionales cuando la inferencia sen-

el mayor o menor grado de logicidad, sino exclusivamente si es contraria a las reglas del buen
sentido del raciocinio humano; y en el caso no se da esta contradiccin, siendo razonables
las diversas apreciaciones que con base en los hechos declarados probados se sientan en la
resolucin recurrida.
QUINTO
Cdigo Civil ( LEG
. El
motivo se desestima porque no se produce su infraccin cuando los hechos se declaran prode garanta del resultado positivo de la operacin no hay alteracin de las reglas del onus
probandi porque la carga le incumba a la actora como hecho constitutivo o que forma parte
del supuesto de hecho de la norma que en su favor invoca.
SEXTO
La desestimacin de todos los motivos conlleva la declaracin de no haber lugar al recurso y
la condena en las costas causadas en el recurso para su caso, pues la recurrente litiga con el
reconocimiento de asistencia jurdica gratuita.

FALLAMOS
Que declaramos no haber lugar al recurso de casacin interpuesto por el Procurador Dn. SanSentencia dictada por la Seccin Decimosexta de la Audiencia Provincial de Barcelona el de
enero de
en el Rollo
( AC
de las costas causadas, para su caso pues la misma litig con justicia gratuita. Publquese esta
apelacin remitidos con testimonio de esta resolucin a los efectos procedentes.
...

Cuestiones

3. Distinguir entre causas de inhabilidad y tachas

Leccin 8. Los medios de reproduccin

del sonido o la imagen e instrumentos
de archivo y presunciones
Los medios de reproduccin del sonido o la imagen
e instrumentos de archivo
- Con la promulgacin de la LEC
dos nuevos medios de prueba: la prueba por medios audiovisuales y la prueba
LEC).
- Medios audiovisuales son: los magnetfonos, casetes, cintas de vdeos, discos,
DVD, dictfonos, CD Rom, etc., mientras que los instrumentos de archivos, son
los programas de ordenador, archivos informticos, pen-drives, bases de datos,
disquetes, etc.
- No compartimos el enfoque del legislador a la hora de regular estos nuevos
medios probatorios, y no compartimos por dos razones.
- En primer lugar, la distincin entre instrumentos de archivo y medios audiovisuales. Consideramos que esta divisin carece de sentido, pues los instrumentos de archivo pueden ser medios de reproduccin de imagen y palabras, y
viceversa.
- Hubiera sido ms conveniente que las pruebas por soportes informticos se hubieran incardinado dentro de la regulacin de la prueba documental y no como
medios con entidad propia diferente.
de garantas de tal manera que se han establecido una serie de especialidades en
la LEC. Concretamente tres particularidades:
1) Se faculta la trascripcin de las palabras contenidas en el soporte de que se
trate.
2) Se otorga la posibilidad a la partes de aportar junto a la prueba los medios
men.
3) Se proporciona a las partes la posibilidad de que, junto a la prctica de estas
pruebas, puedan aportarse dictmenes y otros medios de prueba instrumentales
- Valoracin: tanto los medios audiovisuales como los instrumentos de archivo
se valoran segn las reglas de la sana crtica.

Las presunciones
- La presuncin, entiende Montero, consiste en un razonamiento en virtud del cual,
partiendo de un hecho que est probado o admitido por las dos partes, se llega a

la consecuencia de la existencia de otro hecho, que es el supuesto fctico de una

norma, atendido el nexo lgico existente entre los dos hechos.
-

- Las presunciones que la ley establece dispensan de la prueba del hecho presunto a
la parte a la que este hecho favorezca.

Esquema
Los medios de reproduccin del sonido o la imagen
e instrumentos de archivo
A) Concepto y admisibilidad
a) Concepto: instrumentos o medios que sirven para la reproduccin de la palabra,
contables o de otra clase (art. 299.2 LEC).
b) Modalidades
LEC
LEC

c) Art. 299.3 LEC

B) Procedimiento probatorio
a) Medios audiovisuales:
1) Reproduccin ante el tribunal de imgenes y de sonidos captados mediante
a) La trascripcin escrita
b) Pruebas instrumentales
3) Documentado por medio de acta
b) Instrumentos de archivo
1) Conocimiento o reproduccin de palabras, datos, cifras y operaciones matemticas
2) Requisitos:
a) Relevantes para el proceso
b

C) Valoracin
El juez valorar las reproducciones de la palabra, el sonido y la imagen obtenidas
archivo, conocimiento o reproduccin de datos relevantes para el proceso, segn

Caso docente nm. 9. Los instrumentos de archivo. Caso prctico

Supuesto de hecho
Maro Garcia es estudiante de informtica en la Universidad Jaume I de Castelln. Recientemente ha sido contratado por la empresa BOWTIE S.A
informatico determinado que proteja el sistema informatico de la empersa ante los numerosos

del mismo y lo entrega en el formato acordado. Sin embargo, la empresa BOWTIE S.A. considera
que no ha realizado su trabajo correctamente, pues el programa informatico presenta multiples
vulnerabilidades.
Maro Garcia reclama ante el rgano jurisdiccional competente; demanda que es admitida a
trmite. Durante la fase probatoria del proceso judicial, se solicta que sea examinado el pro-

Cuestiones
mismo?
sal instrumental sera el oportuno?

Caso docente nm. 10. Las presunciones

(Sentencia de la Audiencia Provincial de las Islas Baleares,

En Palma de Mallorca, a diecisiete de julio de dos mil dos.

Vistos en fase de apelacin por los Ilmos. Sres. referidos los autos de juicio declarativo verbal
(RCL
RCL
de Palma, estando el nmero de autos y actual rollo de Sala consignados arriba, actuando como

Catalina S. S., y defendida por el Letrado don Salvador P. M.; ha sido dictada en esta segunda
instancia la presente resolucin, judicial.
Es ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. Miguel Alvaro Artola Fernndez.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO La sentencia dictada por la Ilma. Sra. Magistrada-Juez del Juzgado de Primera
declarativo verbal en ejercicio de accin de reclamacin de cantidad, seguidos con el nmero

C. contra Caja de Ahorros y Pensiones de Barcelona, La Caixa, debo absolver y absuelvo a

Se condena a la parte actora al pago de las costas causadas.
SEGUNDO Contra la anterior resolucin se interpuso recurso de apelacin en plazo y forma,
rrespondiente.
TERCERO El referido recurso de apelacin fue interpuesto por la representacin procesal de
la parte demandante, sin que fuera propuesta prueba en esta fase de apelacin por ninguna de las
ciamiento Civil (RCL
RCL
para dictar sentencia en esta alzada tras la aportacin de los correspondientes escritos de parte,
de apelacin y de oposicin a la apelacin, cuyos argumentos sern objeto de resumen en el
fundamento de derecho primero de la presente resolucin.
CUARTO En la tramitacin antedicha se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los fundamentos jurdicos de la sentencia apelada en lo que no se opongan a los
que siguen.
PRIMERO En la demanda instauradora de los presentes autos, seguidos por el trmite de jui-

la cual le fue sustrada a la demandante tras olvidar el bolso en el mostrador de recepcin del

diligencia en la custodia de la tarjeta y del nmero de seguridad, nmero PIN, lo que constituye
PIN fue introducido
correctamente al primer intento y sin error alguno, por lo que es de aplicacin la excepcin al

La sentencia dictada por el Juzgado de Primera Instancia desestim la demanda, absolviendo

a La Caixa y condenando en costas a la parte actora. Tal resolucin se fund en la considera-

actuado fraudulentamente, intencionadamente, negligentemente o no se hayan respetado las

riva que la actuacin negligente exime a La Caixa de todo pago, y dicha actuacin negligente
concurri, como se desprende del hecho de que se olvidara el bolso la actora en el mostrador
no se debieron a la utilizacin de artilugios pticos o electrnicos que le permitieran conocer
el nmero PIN y realizar una estafa, sino de la propia sustraccin de la tarjeta de bolso extrael nmero PIN

descifrar el nmero clave, le llev a la Magistrado-Juez de instancia a la conclusin de que

el nmero PIN deba estar anotado en la tarjeta o en algn otro documento que pudiera encontrarse junto a la misma, incumpliendo as la demandante el deber de secreto que determina la
nes permite considerar acreditado que la mala diligencia en la custodia del nmero secreto fue
la que propici la posibilidad de extraccin rpida del dinero del cajero automtico.
Contra la anterior resolucin se interpuso recurso de apelacin por la representacin procesal
de la parte demandante, cuya defensa cuestiona la pretendida negligencia de su cliente, tanto
en la custodia del bolso, olvidado al asistir al centro hospitalario por una crisis nerviosa, como
del nmero PIN, pues es notorio que se pueden efectuar operaciones mediante una copia de la
bajo cuyo control estn los aspectos tecnolgicos, y concluye diciendo que el Banco slo ha
proporcionado documentacin de tres de las trece operaciones de retirada en efectivo que se
realizaron.
Frente al citado recurso se present escrito de oposicin por la contraparte, cuya defensa hace
propios los motivos de la sentencia de instancia y alega que en el caso de autos concurri clara
falta de diligencia por la actora en la custodia de la tarjeta y de su nmero PIN. Considera que
su cliente ha acreditado el carcter aleatorio y fortuito de la posibilidad de acertar la combinacin, si no es porque la usuaria la ha dado de algn modo a conocer. Por ello, relativizando