POLTICA DE COTAS E O PRINCPIO DA IGUALDADE: REFLEXOS DA

LEI 12.711/2012
POLICY AND PRINCIPLE OF EQUAL SHARES: REFLECTIONS OF LAW
12.711/2012
POLTICA Y PRINCIPIO DE IGUALDAD DE ACCIONES: REFLEXIONES DE LEY
12.711/2012

Alexandre Vincius R. Moura Neri1

Henryque Resende Luna2
RESUMO
Este estudo analisa a constitucionalidade e a compreenso das Aes
Afirmativas, o princpio da igualdade e polticas de cotas para ingresso no
ensino superior pblico. A partir de pesquisa bibliogrfica, apresentam-se
origem e conceito das aes afirmativas e seus fundamentos constitucionais,
bem como a teoria da justia em Aristteles e em John Rawls e a isonomia
com os reflexos da Lei 12.711/2012. Consequentemente reafirma-se a
legitimidade das polticas de cotas, constatada a desigualdade de condies
que afeta certa parcela da populao em condio de hipossuficincia. O
investimento macio na educao pblica bsica o caminho para promover
igualdade no acesso ao ensino superior pblico. Porm, enquanto esse
investimento no ocorre, os que vivenciam a desigualdade no podem ficar
prejudicados.
ABSTRACT
This study examines the constitutionality and understanding of Affirmative
Action, the principle of equality and quota policies for entry into higher
education. From literature, we present origin and concept of affirmative action
and its constitutional foundations and the theory of justice in Aristotle and
John Rawls and equality with the reflexes of Law 12.711/2012. Consequently
reaffirms the legitimacy of quota policies, found the inequality of conditions
affecting certain portion of the population hipossuficincia condition. The
massive investment in public education is the basic way to promote equal
access to public higher education. However, while this investment does not
occur, those who experience inequality can not be harmed.

Acadmico do Curso de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Gois.

E-mail: alexandre.vincius@msn.com
2
Acadmico do Curso de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Gois.
E-mail: henryque.resende@gmail.com

RESUMEN
Este estudio examina la constitucionalidad y la comprensin de la accin
afirmativa, el principio de las polticas de igualdad y de cuotas para el
ingreso a la educacin superior. De la literatura, presentamos origen y
concepto de accin afirmativa y de sus fundamentos constitucionales y la
teora de la justicia en Aristteles y John Rawls y la igualdad con los reflejos
de la Ley 12.711/2012. Reafirma tanto la legitimidad de las polticas de
cuotas, que se encuentra la desigualdad de condiciones que afectan a cierta
parte de la condicin hipossuficincia poblacin. La inversin masiva en la
educacin pblica es la forma bsica de promover la igualdad de acceso a la
educacin superior pblica. Sin embargo, mientras que esta inversin no se
produce, los que sufren la desigualdad no pueden ser perjudicados.
Palavras-chave: ensino superior, justia, isonomia, polticas pblicas.
Keywords: higher education, justice, equality, public policy.
Palabras clave: educacin superior, la justicia, la igualdad, la poltica
pblica.
INTRODUO
Aristteles em sua obra tica a Nicmaco defende que a verdadeira
definio de Justia reside em tratar igualmente os iguais e desigualmente
os desiguais conforme sua desigualdade. Desigualdade uma palavra que
causa muitas controvrsias no mbito jurdico. Preceitua o caput do artigo 5
da Constituio Federal que todos so iguais perante a lei sem distino de
qualquer natureza[...]
Entretanto, recentemente, muito se discute acerca das aes
afirmativas, mais especificadamente, sobre cotas raciais e sociais para
ingresso em universidades brasileiras. H inmeros posicionamentos, prs e
contras, surgindo assim debates calorosos e que, a nosso ver, nunca se
esgotam. H criticas denominada mania histrica de copiar medidas e
legislao de outros pases, de tentar solucionar problemas sociais do Brasil
baseando-se na realidade social de outro lugar.
Aps a recente manifestao do Judicirio ao avaliar como
constitucionais as aes afirmativas, os nimos no se acalmaram, e
continuam as discusses e as crticas. Este trabalho pretende reunir e
analisar alguns aspectos primordiais para um melhor entendimento do
assunto. Pretende-se a busca pela compreenso: dos fatos que levaram
implementao destas aes afirmativas; dos atos das universidades; dos
atos do Judicirio; da reao da sociedade frente a discusso; do
posicionamento da comunidade cientfica; dos objetivos da lei.

1. Aes Afirmativas origem e conceito

O princpio da igualdade perpetrado no caput do art. 5 da
Constituio Federal de 1988 traz consigo um grande rol de preceitos que a
Repblica Federativa do Brasil visa concretizar em sua nao. Dentre esses
objetivos, destacam-se o art. 3, I e IV da Constituio Federal nos quais
determinam uma sociedade brasileira livre, justa e solidria que promova o
bem de todos sem preconceitos de origem, raa, cor, sexo, cor, idade e
quaisquer outras formas de discriminao. Nesse contexto surgem as Aes
Afirmativas na consagrao de ideais de isonomia perante a sociedade.
Assim, podemos defini-las como:
Aes afirmativas: polticas pblicas (e tambm privadas) voltadas
concretizao do princpio constitucional da igualdade material e
neutralizao dos efeitos da discriminao racial, de gnero, de idade,
de origem nacional e de compleio fsica [...] visam a combater no
somente as manifestaes flagrantes de discriminao, mas tambm a
discriminao de fundo cultural, estrutural, enraizada na sociedade [...].
Em sntese, trata-se de polticas e de mecanismos de incluso
concebidas por entidades pblicas privadas e por rgos dotados de
competncia jurisdicionais, com vistas concretizao de um objetivo
constitucional universalmente reconhecido o da efetiva igualdade de
oportunidades a que todos os seres humanos tm direito. (GOMES,
2001, p. 6)

H diversas modalidades de instaurao dessas aes como medidas

especiais e temporrias, dentre elas se destacam politica de cotas, polticas
de preferncia e polticas de permanncia. Todas atuam com o objetivo de
eliminar desigualdades histricas acumuladas e compensar pelas perdas
provocadas pela descriminalizao e marginalizao para garantir a efetiva
igualdade de oportunidade e tratamento entre todos os cidados de forma
justa.
A poltica de cotas estipula um percentual de vagas que dever ser
preenchido por membros de grupos marginalizados, para reverter
desvantagens histricas resultantes de processos discriminatrios. As
atuais propostas de ao afirmativa para as universidades brasileiras
tm optado por esta forma. A poltica de preferncia, como o nome diz,
procura dar preferncia a candidatos oriundos de grupos socialmente
marginalizados. Enquanto as cotas estipulam um percentual a ser
preenchido, as polticas de preferncia legislam que no caso de
candidatos com competncia semelhante verificada por inmeros
meios - ser dada prioridade para a contratao daquele oriundo de um
grupo socialmente marginalizado. As polticas de permanncia provem
a manuteno de pessoas oriundas de grupos marginalizados em
espaos a que historicamente elas no tm tido acesso.
(BERNARDINO, 2004, p. 84)

A necessidade de implementao de uma poltica de aes

afirmativas surge nos Estados Unidos por volta da dcada de 1960, no

contexto histrico de segregao racial pelo qual esse pas passava,
assumindo de forma explcita a hostilidade entre dois combatentes ntidos, o
branco e o negro.
As polticas de ao afirmativa surgiram a partir da dcada de 60, no
auge da luta dos negros norte-americanos pelo fim da segregao racial
legal at ento em vigor em vrias esferas da vida social nos Estados
Unidos. A expresso affirmative action atribuda a John F. Kennedy,
que, em decreto presidencial de 1961, determinava que os contratantes
do governo estadunidense deveriam adotar medidas afirmativas no
sentido de assegurar o acesso e a permanncia no corpo de
empregados de indivduos das diversas raas, credos e nacionalidades.
Depois disso, a expresso ganhou contedo mais preciso e passou a
definir as medidas que visam a possibilitar o acesso de grupos
historicamente desfavorecidos aos bens escassos e posies de
prestgio na sociedade. (ALENCAR, 2007, p. 4)

No Brasil esse debate surge por volta de meados da dcada de 1990,

quando representantes do movimento negro brasileiro entregaram ao ento
Presidente da Repblica, Fernando Henrique Cardoso, um documento
reivindicando aes concretas contra o racismo no Pas. Naquela poca, o
chefe de governo reconheceu a existncia do racismo e a discriminao
racial no Brasil. (BERNARDINO, 2007)
Todavia necessrio salientar que a desigualdade social no Brasil
sempre foi dspar, uma vez que remonta vnculos histricos do perodo de
colonizao das Amricas pelos povos europeus nos sculos XV e XVI, com
a escravizao de negros trazidos da frica para trabalharem foradamente
nas terras recm-descobertas. (BERNARDINO, 2007)
Devido a estes fatores, durante mais de 300 anos, a populao negra
foi a base para o desenvolvimento econmico das terras da colnia de
Portugal, trabalhando diariamente sem os seus senhores oferecerem o
mnimo de condio de trabalho e expectativas para a sobrevivncia, e a
situao piorava com a chegada de navios negreiros cada vez mais
abarrotados de novos escravos, fazendo da vida humana um mercado
altamente lucrativo.
Durante esse perodo, houve muitos negros que resistiram a esse
modo explorador e abusivo a que eram submetidos. Muitos morreram, outros
conseguiram escapar, formando comunidades de refugiados no meio das
florestas denominadas de Quilombos.
At que em 1888, influenciado por ideais da Primeira Revoluo
Industrial, ocorrida durante o sculo XVIII, e da Revoluo Francesa, de
1789 foi abolida a escravido no Brasil. (VICENTINO e DORIGO, 2007)
A Primeira Revoluo Industrial serviu ao setor manufatureiro para
acelerar o desenvolvimento do sistema capitalista e para que isso
acontecesse, foi necessrio buscar consumidores, que eram compostos
basicamente de trabalhadores assalariados. Os escravos eram um grupo
social formado por um grande nmero de pessoas, eram potenciais
consumidores, mas como eles no recebiam um salrio por seu trabalho,

logo, no poderiam comprar nada. Dessa forma o fim da escravido se faz

economicamente necessrio. (VICENTINO e DORIGO, 2007)
A Revoluo Francesa trouxe consigo os direitos fundamentais de
primeira gerao, que englobam o direito vida, propriedade, igualdade
formal e, sobretudo, liberdade. Fomentada pelo movimento Iluminista, a
humanidade passa a ter o pensamento de que em uma sociedade livre no
h espao para a escravido, porque somos todos iguais e livres.
(VICENTINO e DORIGO, 2007)
Entretanto, se faz de grande importncia salientar que esta liberdade
concedida aos escravos pelo Imprio Brasileiro, foi apenas para garantir o
fim da escravido, mas no houve incentivo de polticas pblicas para inserir
essa classe, to prejudicada e explorada ao longo dos anos, na sociedade
da poca. No foram oferecidos meios para garantir a sua sobrevivncia,
deram a liberdade ao escravo e o largaram prpria sorte. Ele no sabia
nenhum ofcio, ao no ser o que realizava em poca de escravido, no
possua moradia e nenhum outro meio de sobreviver. Dessa forma, tiveram
de comear toda a vida do princpio, enquanto os brancos, descendentes
dos Europeus, lucravam de uma vida repleta de vantagens conseguidas
durante anos advinda da explorao de negros.
Os mesmos graus de prejuzos sociais e econmicos que
aconteceram com os negros, podemos dizer tambm dos ndios, que no
conseguiram incorporar o desenvolvimento econmico mundial capitalista
sua cultura, pois esta se faz incompatvel com esse modelo de explorao
desenfreado. Os europeus que chegaram ao Brasil, aqui se estabeleceram,
extraram suas riquezas, destruram suas florestas e dominaram grande
parte de sua terra.
No regime capitalista, a sociedade que no se adequa ao seu modo
de produo encontra-se em uma posio bastante difcil de garantir seu
desenvolvimento. Nessa situao que fica a posio dos ndios no cenrio
atual. Eles se encontram com suas tradies comprometidas, com suas
terras e alimentao reduzidas e com uma grande estagnao social. Dessa
forma o ndio sente necessidade de procurar um maior conhecimento tcnico
e cientfico para poder tentar resolver os problemas a que sua tribo est
sendo submetida.
Dessa forma, podemos concluir que a igualdade deixa de ser
simplesmente um princpio jurdico a ser respeitado por todos, e passa a ser
um objetivo constitucional a ser alcanado pelo Estado e pela sociedade.
(GOMES, 2005, p. 3)
A poltica de aes afirmativas no contexto atual da sociedade
brasileira torna-se necessria uma vez que ela busca repartir a igualdade de
oportunidades tambm entre os menos favorecidos para propiciar um futuro
melhor que abranja todos os cidados brasileiros.
2. Fundamentos constitucionais
As normas jurdicas regem-se de imperatividade para organizar o
desempenho das funes estatais, bem como a conduta de seus cidados.
Nesse sentido, trata-se de uma conduta imposta aos homens por um poder

soberano e cuja observncia por este garantida e tutelada. (Barroso, 2006)

O princpio fundamental da igualdade estabelecido no art. 5 da
Constituio Federal, conforme anteriormente assinalado, uma norma
voltada tanto para o aplicador da lei como para seu legislador, que devem
levar o alcance deste preceito a todos, no para nivelar os cidados, mas
para evitar que a norma legal no seja editada em desconformidade com a
isonomia.
De acordo com CAMPOS (1956, apud BARROSO, 2006, p. 10), a
igualdade de todos perante a lei se enquadra da seguinte forma:
Assim, no poder subsistir qualquer dvida quanto ao destinatrio da
clusula constitucional da igualdade perante a lei. O seu destinatrio ,
precisamente, o legislador e, em contra sequncia, a legislao; por
mais discricionrios que possam ser os critrios da poltica legislativa,
encontra no principio da igualdade a primeira e mais fundamental de
todas as suas limitaes.

Ao se cumprir uma lei, todos os abrangidos por ela recebero um

tratamento isonmico. Os rgos de aplicao do direito no tem autonomia
para tomar nenhuma outra deciso seno quelas distines feitas na
prpria lei a aplicar, pois o ditame legal no deve ser fonte de privilgios ou
perseguies, mas instrumento regulador da vida social que necessita tratar
equitativamente todos os cidados.
Todavia, devemos sempre ter um questionamento que urge em ser
resolvido: Quem so os iguais e quem so os desiguais?
Nesse contexto, necessrio discernimos o que permite classificar
algumas pessoas como desiguais e outras como iguais, estabelecendo um
critrio que permita distinguir pessoas e situaes em grupos distintos para
tratamentos jurdicos diversos sem quebra e agresso aos objetivos
difundidos pelo princpio constitucional da isonomia. (MELLO, 2006)
As aes afirmativas surgem especificamente para discriminar, de
modo compensatrio, alguns indivduos em detrimento dos demais. Assim,
ao elegermos o critrio de raa para favorecer etnias especficas de uma
sociedade, buscamos reparar as injustias de um contexto histrico e dessa
forma, definimos os iguais e desiguais na medida de suas desigualdades.
O ingresso ao ensino superior est regulamentado na Constituio
Federal no artigo 206, inciso I e artigo 208, inciso V. O inciso I do art. 206
estabelece a isonomia consubstanciada no caput do art. 5: igualdade de
condies para o acesso e permanncia na escola. J o inciso V do art. 208
preleciona a meritocracia: o acesso aos nveis mais elevados do ensino, da
pesquisa e da criao artstica, segundo a capacidade de cada um.
(BULOS, 2009).
Este aspecto constituinte, segundo o mencionado na Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 186 do Supremo Tribunal
Federal, estaria em uma lgica linear. Ao interpretar a lei somente dando
enfoque nessa igualdade formal, alguns concorrentes ao ensino superior
estariam em condies de desvantagem em relao a outros, devido a
alguns aspectos e condies sociais.

As normas constitucionais, assim como qualquer outra norma jurdica,

possuem o atributo da imperatividade como fora jurdica contendo um
mandamento, uma ordem com fora jurdica e no apenas moral, podendo
ser perfeita (com a presena de todos os seus elementos constitutivos),
vlida e eficaz, quando encontra-se plenamente ajustada s regras legais
superiores e est disponvel para a deflagrao dos efeitos que lhe so
tpicos. Nesse sentido, a eficcia diz respeito aplicabilidade, exigibilidade
ou executividade da norma. (BARROSO, 2006)
3. Panorama histrico-terico da justificao das Aes Afirmativas
Segundo FERES JNIOR (2006), qualquer ao afirmativa que for
implantada em qualquer sociedade contempornea precisa ser justificada.
Essa justificativa possui trs pilares: reparao, justia distributiva, e
diversidade. A necessidade ou no da implantao da ao afirmativa
depender das discusses no campo acadmico, poltico e jurdico.
Lembrando sempre o carter pblico. A ndia o pas com a maior
experincia acerca das aes afirmativas, sendo estas medidas aplicadas
desde a poca da colonizao pelos ingleses.
Identificam-se quatro princpios que regem as justificativas no
contexto das aes afirmativas indianas: Reparao, proteo dos
segmentos mais fracos, igualdade proporcional e justia social. Porm,
apesar de rica a anlise das aes afirmativas na ndia, no Brasil a
justificao das aes afirmativas acontece com algumas semelhanas mas
com outros argumentos, sendo mais semelhante com a justificao que
acontece nos Estados Unidos da Amrica.
Dessas discusses, Brasil e EUA possuem similaridades histricas.
Ambos os pases sendo duas grandes colnias europeias utilizaram em seu
motor de crescimento, a mo de obra escrava, maiormente de negros
africanos. Tambm, no se pode esquecer que a cultura norte-americana
influencia desde muito tempo todo o continente americano. A luta contra a
discriminao racial nos EUA serviu de referncia para movimentos em
diversos outros pases, inclusive no Brasil.
Em 1960 quando o ento presidente dos EUA Lyndon Johnson,
insere em seus discursos argumentos justificativos como o da reparao e
da justia social. Ao comentar a abolio da escravido em um discurso de
formatura o presidente pronuncia a seguinte metfora:
No se pode pegar um homem que ficou acorrentado por anos, libert-lo
das cadeias, conduzi-lo, logo em seguida, linha de largada de uma
corrida, dizer 'voc livre para competir com os outros' e assim pensar
que se age com justia. (FERES JNIOR, 2006)

Surge o uso das expresses ao afirmativa e igualdade

substantiva, significando a primeira expresso um ato dos poderes pblicos,
e a segunda um direito de fato, um resultado e no a suposio de uma
teoria. Contrapem-se o Estado e o Mercado. O Estado, tido na concepo
liberal, o lugar onde o valor da igualdade garantido a todos como uma

formalidade por meio de direitos e deveres. O Mercado onde impera o

mrito, os indivduos so premiados de acordo com a valorao que a
sociedade rotula. ntida a desigualdade, e na concepo liberal, o Estado
no intervm nesses aspectos que surgem naturalmente das necessidades
e dos gostos coletivos j implantados na sociedade.
Entra em cena a figura do Estado de Bem-Estar Social, com ele o
valor da igualdade se sobrepe ao valor do mrito. O Estado passa a
arrecadar recursos por meio de taxas e impostos e a redistribuir esses
recursos a fim de promover realmente o conceito de igualdade substantiva.
Porm, percebeu-se que o Estado de Bem-Estar Social, apesar dos grandes
investimentos a atender os setores hipossuficientes da sociedade, essas
medidas de carter universal no tinham efeito sobre a desigualdade
provocada pelo racismo e pela discriminao.
Os democratas percebem isso em 1960 e comeam as mudanas.
Alguns textos legislativos (Executive Order, 10.925 de 1961, e Civil Rights
Act de 1964) passam a determinar a existncia de aes positivas que
combatem a discriminao por raa, credo, cor ou origem. Essas aes
tinham como principal objetivo, ainda que implcito, neutralizar a
discriminao histrica contra os negros nos Estados Unidos (FERES
JNIOR, 2006).
Desta forma, observa-se que o mercado (os segmentos que
mantinham ligao com o governo) veem seus critrios de meritocracia
sendo abolidos no recrutamento de seus empregados, agora deveriam
obedecer critrios de igualdade, havendo equilbrio de oportunidades
(FERES JNIOR, 2006).
O argumento da reparao permaneceu por muito tempo sendo a
principal justificativa das aes afirmativas nos EUA, mas no era o
suficiente para a legislao, por ser maiormente de cunho moral. Tambm, o
argumento da justia social, onde no mais se focava em injustias
passadas, mas no presente, em que basta ser constatada a existncia de
desigualdade para comprovar a necessidade de uma ao afirmativa,
tambm no foi o suficiente para sustentar a justificativa (FERES JNIOR,
2006).
Surge ento o terceiro argumento, o da diversidade que passa a ser
o principal argumento para essa justificao e tido como um interesse do
Estado, pois contribui para a qualidade da experincia no ensino das
Universidades. Valorizam-se as aptides individuais de cada um, e observase que isso benfico educao, pois aumenta a interao inter-racial e
destri esteretipos racistas.
O argumento da diversidade engloba o da reparao, pois perde-se
esse lapso temporal incerto da histria, e volta-se ao futuro, onde se
enxerga a possibilidade de uma inteira manifestao das diferenas em
todos os patamares da sociedade, refora a ideia do multiculturalismo,
pregando a equivalncia entre as culturas e a proeminncia dos direitos
humanos. Ao mesmo tempo, ainda como observa FERES JNIOR, (2006) o
argumento da diversidade retira totalmente a relevncia dos fatos histricos
e do passado, indo contra a ideia de identidade nacional.
No Brasil as justificativas se apresentaram ao mesmo tempo, ao

contrrio dos EUA em que houve uma evoluo gradativa. Porm,

destacam-se o argumento da reparao e da diversidade ficando o
fundamento da justia social sem considerao. O argumento da reparao
se perde no contexto brasileiro devido questo do passado ser muito difcil
de adequar contemporaneidade. A jurisdio no Brasil muito ligada ao
direito do indivduo e, quando se remete ao passado, esses direitos seguem
certo critrio de transmisso - o que supe que os portadores desses direitos
estejam vivos ou que haja transmissibilidade desses direitos aos
descendentes. O que no Brasil, em 500 anos de histria, algo muito
complexo de definir.
Outro problema o da autoclassificao da identidade racial dos
brasileiros. Segundo PENA e BORTOLINI (2004, p. 3):
Conforme dados obtidos do Senso 2000 (IBGE) 48% dos afrodescendentes
brasileiros se auto classificam como brancos. Ao passo que, se se considerar
afrodescendente todo indivduo que possui mais de 10% de ancestralidade
africana: no Brasil tm-se cerca de146 milhes de pessoas afrodescendentes.

Isso logicamente possui uma explicao: desde essa poca

evidente a discriminao racial, e por essa ideologia, as pessoas por fatores
bvios, como o de no quererem sofrer discriminao, iro optar pela
categoria que no sofre o preconceito. Atribui-se ideologia do
branqueamento essa negao da afro descendncia. No Brasil, psConstituio de 1988, ignorar essa escolha seria atentar contra as matrizes
poltico-democrticas estampadas no texto constitucional, negando os
direitos livre convico e liberdade de conscincia.
O argumento da diversidade fica restrito porque no se adequa
realidade. Pregando a valorizao das diferenas e a multiculturalizao, se
perde o valor histrico e se procede como se o passado no existisse. Essa
valorizao essencial, porm, ao dar cabo da reparao, no contexto
brasileiro, isso no seria cabvel. A racializao do pas um argumento
vazio e no merece crdito. De fato existem raas e existe identidade racial
e a forma como cada indivduo se classifica deve ser levada em
considerao neste contexto.
A justia social o argumento mais adequado, sendo citado na
prpria Constituio repetidas vezes, traz o escopo de por um basta nas
desigualdades socioeconmicas e promover o bem estar dos
desfavorecidos. Quando os rgos oficiais evidenciam estatsticas que
comprovam a existncia da desigualdade racial, a justia social o
argumento que melhor se insere neste contexto de preveno
desigualdade. J prevendo que outros grupos possam sofrer ou sofrero
discriminao, o argumento do direito reparao, possibilita que esse
princpio se estenda a qualquer outro grupo discriminado.
4. A Justia de Aristteles e John Ralws
Aristteles compreende a Justia em duas concepes: a Universal e
a Particular. Ambas so relacionadas virtude do carter. O motivo dessa

diviso baseia-se no significado de injustia, que para Aristteles pode ser

desobedincia lei e avidez demasiada.
Porm, o filsofo considera a possibilidade de leis mal elaboradas, o
que relativiza ento o seu conceito, mas no abordando isso, prefere
resolver a questo, no sentido de obedincia as leis, que ela s ser justa se
promover a felicidade dos cidados, da comunidade, e no a de quem as
elabora. Aborda tambm a relao com a virtude, de que a lei deve ser uma
atividade virtuosa que objetiva promover a felicidade dos cidados, todo agir
virtuoso promove a felicidade. (YOUNG, 2009).
O filsofo John Ralws tambm teorizou sobre o assunto e de sua obra
podemos deduzir que as aes afirmativas so mecanismos vlidos e
necessrios para amenizar os problemas sociais. O autor defende a justia
como Equidade partindo da teoria do Contrato Social, todavia, esse contrato
estabelecido na forma de princpios morais. Estes princpios devem ser
formulados pelas pessoas que compem a sociedade e definindo neles
aquilo que aceitvel a todos, dentro de uma perspectiva racional.
Entretanto, s se pode observar a verdadeira justia de uma
sociedade a partir do momento em que se revelar a manifestao dos
direitos e deveres fundamentais e das oportunidades assim como preceitua
Ralws:
A justia de uma estrutura social depender essencialmente da forma
pela qual os direitos e deveres fundamentais, assim como da forma pela
qual as oportunidades econmicas e as condies sociais forem
atribudas atravs dos vrios setores da sociedade. (RALWS, 1981)

Segundo o autor acima citado, na estrutura bsica da sociedade

onde se encontram a maioria dos problemas que originam a desigualdade.
A estrutura bsica o tema principal da justia, pois seus efeitos so
profundos e esto presentes desde o incio. A noo intuitiva aqui que
esta estrutura contm vrias posies sociais e que homens nascidos
em posies diferentes tero diferentes expectativas de vida,
considerando-se tanto o sistema poltico, como as circunstncias
econmicas e sociais. De certa forma, as instituies da sociedade
favorecem certos pontos de partida mais do que outros. Estas
desigualdades so marcadas de forma especialmente profunda. Estas
ltimas so no somente difundidas, mas tambm afetam as
oportunidades iniciais de cada homem em sua vida; ainda que no seja
possvel justific-las, atravs de um apelo s noes de mrito ou
merecimento. (RALWS, 1981)

de plena veracidade o que o autor supracitado teoriza, observa-se

nitidamente a realidade vivida no Brasil ao analisar o ingresso nas
universidades pblicas. H uma elitizao do ensino superior pblico, onde
no constam os menos favorecidos, mais especificamente os estudantes
oriundos da rede pblica de ensino, e se encaixa perfeitamente no que o
autor denomina de oportunidades iniciais.
Na Justia Particular, Aristteles restringe o tratamento da justia e da

injustia honra, riqueza e segurana. Diferenciando o praticar a

injustia contra o indivduo e contra a sociedade. Doutrina tambm a
mediania das virtudes, em que cada virtude estaria intermediariamente,
entre dois vcios opostos, um relacionado ao excesso e outro deficincia.
Embora no consiga encontrar dois vcios para relacionar justia o nico
vcio a injustia preceitua que a justia ainda assim, uma mediania
embora no da mesma forma que as outras virtudes. ( YOUNG, 2009)
Tal conceito explica-se quando o filsofo aborda a justia distributiva e
a corretiva. A primeira relaciona-se a diviso de qualquer item, abstrato ou
concreto. Essa diviso s ser justa se pessoas iguais receberem parcelas
iguais. Essa igualdade remete a um equilibro o que faz retomar o sentido da
mediania. A igualdade das divises de fcil medio, chega-se sempre a
um acordo. Porm, a igualdade das pessoas extremamente complexa. Em
uma distribuio seja ela qual for e do que for, qual seria o item utilizado
para a medida da igualdade das pessoas? Nas palavras do autor:
A parcela justa um intermedirio entre uma parcela que
demasiadamente grande e outra que demasiadamente pequena em
relao a uma mesma quantidade. (YOUNG, 2009)
O que remete ao pensamento de que, em cada diviso, aquele que
divide, dever tratar aqueles que recebero a parcela da diviso
igualmente os iguais e automaticamente desigualmente os desiguais, estes
conforme sua igualdade e esses conforme sua desigualdade, isso acentua o
fator intermedirio da justia.
Com o advento da Lei 12.711/2012, houve surgiram diferentes formas
de equidade de oportunidades. Segundo Ralws:
Assim, o princpio afirma que, visando tratar igualmente todas as
pessoas e de proporcionar uma autntica igualdade de oportunidades, a
sociedade ter de conceder maior ateno aos que tiverem menos dons
naturais e aos que nascerem em posies sociais menos favorecidas. A
ideia compensar as desvantagens contingentes rumo igualdade.
(RALWS, 1981)

Concordamos com o autor exceto no que tange aos dons naturais,

porque cremos que qualquer habilidade humana, em toda a sua diversidade
e complexidade, pode ser trabalhada, desenvolvida, aperfeioada desde que
o homem ou a mulher que se habilite para tal no tenha restries
biolgicas, estas referem-se a patologias, insuficincias ou qualquer outra
limitao.
Conforme citado acima, a desigualdade remete imediatamente ao
conceito da justia corretiva, que se trata da reparao da igualdade entre
pessoas quando uma lesa a outra. Nessa situao a lei se atm apenas
caracterstica distributiva do dano. Foi feita a leso, nasce a desigualdade, a
justia corretiva restaura a igualdade retirando o excesso aquilo que
mais do que o devido que est na posse de quem causou a leso, e
devolvendo esse excesso vtima, que sofreu a diminuio. Define isso
como a igualdade restituda. Novamente remete ao quesito intermedirio da
justia, ao enlaar a vantagem daquele que agride e a desvantagem da

vtima, o objetivo na restaurao alcanar um equilbrio entre as partes.

5. Impactos da poltica de cotas em universidades brasileiras
Joclio Teles dos Santos em seu livro: O impacto das cotas nas
universidades brasileiras (2004 a 2012) consegue reunir resultados e
pareceres relevantes da comunidade cientfica acerca das polticas de cotas
no ensino superior. O autor rene pesquisas realizadas em oito
universidades federais que adotaram a poltica de cotas, so apresentados
vrios dados estatsticos que comprovam a relevncia social e o impacto
positivo da medida. Desmistificando assim, as crticas e opinies veiculadas
na mdia e nos trabalhos de vrios pensadores do assunto.
Como se trata de trabalho deveras, extenso para ser detalhado aqui,
tratamos de reproduzir somente alguns pareceres que os pesquisadores
emitiram conforme o resultado das pesquisas.
Desta forma conclui Paulo Neves ao realizar pesquisa no mbito da
Universidade Federal de Sergipe:
Como vemos, as cotas esto longe de ser a soluo para todos os
problemas da sociedade ou da universidade brasileira. Contudo, a
implantao delas abre diversas perspectivas que precisam ser mais
bem conhecidas para que se possa no futuro avaliar o seu real impacto
no processo de democratizao do ensino superior no pas. (NEVES,
2013)

Antonio Beraldo e Eduardo Magrone, pesquisadores na Universidade

Federal de Juiz de Fora, enxergam o poder transformador da medida,
ressaltando pontos a serem observados para melhora.
Aps a Lei 12.711 (Lei de Cotas, de 29/8/2012), que modifica os
percentuais adotados at agora na instituio, h que se implementar
um projeto pedaggico especfico para cotistas, que contemple suas
carncias e promova o nivelamento dos ingressantes. Talvez desta
forma a instituio possa atender, realmente, ao que norteou a poltica
de cotas e amparar os cotistas em sua permanncia, exercendo seu
poder transformador da sociedade. (BERALDO e MAGRONE, 2013)

Jairo Pacheco e Maria Silva, pesquisadores da Universidade Estadual

de Londrina, tambm reconhecem a importncia das cotas como forma de
combate desigualdade.
A incluso dos negros nas universidades um passo importante na luta
por uma sociedade menos desigual. Mas, alm disso, uma universidade
menos elitizada, com uma composio de seu corpo docente, tcnico
administrativo e de estudantes semelhante composio da nao,
resulta tambm em uma universidade de maior qualidade. Isto porque a
quase ausncia de segmentos sociais da academia pode resultar na
sua ausncia tambm como objeto da produo do conhecimento.
Portanto, o desafio da construo de uma sociedade e de uma
universidade menos desiguais se soma, como tarefa no apenas dos

que precisam ser includos, mas de todos que almejam uma

universidade de qualidade e uma sociedade mais justa. (PACHECO e
SILVA, 2013)

Enfim, Delcele Queiroz em parceria com Joclio Teles, emitem um

parecer positivo em pesquisa realizada na Universidade Federal da Bahia:
Contrariando as expectativas pessimistas sobre as polticas de reserva
de vagas para estudantes negros, indgenas e oriundos do sistema
pblico de ensino, assim como argumentos veiculados em diversos
espaos midiatizados, os dados aqui analisados do conta de uma
realidade bastante animadora, confirmando outros estudos que
encontraram resultados similares em outros contextos, [...] Esses
resultados demonstram o carter tendencioso, no analtico e
meramente opinativo do que se veiculou na mdia e em artigos de vrios
intelectuais. (QUEIROZ e SANTOS, 2013)

Evidencia-se deste modo que, independentemente das crticas

recebidas, as polticas de ao afirmativa se revelam instrumentos eficazes
na diminuio do racismo, das desigualdades, dos paradoxos perpetrados
na histria social. A igualdade um valor que possui vrias facetas, desta
forma, colocar em condio de igualdade aqueles que so historicamente e
socialmente prejudicados um ato legtimo e honorfico, tornar prtica a
teoria da justia social.
6. Da Lei 12.711 de 29 de Agosto de 2012
J em vigor em nosso ordenamento jurdico, temos a Lei 12.711/12
que dispe sobre cotas para o ingresso de estudantes de escolas pblicas
em universidades federais e instituies federais de ensino tcnico e mdio.
Aps longas e calorosas discusses acerca da constitucionalidade
das cotas para ingresso no ensino superior no Supremo Tribunal Federal,
nas ruas, nas mdias e em todo o Brasil. Temos por resultado a promulgao
desta lei que atendeu satisfatoriamente as nossas perspectivas, embora
tenhamos algumas ponderaes a fazer. No demos realce aos argumentos
contrrios porque um assunto demasiadamente grande e seria tema para
outro trabalho. O nosso enfoque neste texto ressaltar a importncia e
aplicao das Aes Afirmativas.
No artigo primeiro o legislador vincula obrigatoriamente todas as
universidades federais a reservarem 50% das vagas para alunos que
cursaram integralmente (trs anos ininterruptos) o ensino mdio em escolas
pblicas. O pargrafo nico do referido artigo estabelece que dessas vagas,
a metade (50%) sero destinadas queles oriundos de famlias com renda
per capita de at R$ 1017,00 (mil e dezessete reais) um salrio mnimo e
meio por famlia, segundo os valores atuais.
Ao nosso ver, o critrio da renda per capita deveria ser estendido a
todos os candidatos s vagas, pois no faz sentido que aqueles que
ultrapassem tal faixa de renda venham a ser inclusos. Pois descaracterizaria

a hipossuficincia, retiraria em partes o carter social da ao afirmativa.

Tambm daria margem para que no-hipossuficientes se utilizassem do vis
da cota como vantagem e no como uma condio de igualdade, de
incluso.
O artigo terceiro institui que dessas vagas citadas no artigo primeiro,
(50% de alunos oriundos de escola pblica + 50% dos referidos alunos de
escola pblica que no ultrapassem a renda per capita permitida) sero
preenchidas por autodeclarados negros, pardos e indgenas na proporo
mnima igual populao registrada dessas etnias, pelo ltimo senso do
IBGE na unidade da Federao onde estiver a instituio. Essas estatsticas
aplicam-se em cada curso e turno. O pargrafo nico do artigo terceiro,
excetua que na falta de completar-se o quorum de negros, pardos e
indgenas para tais vagas, o remanescente destas dever ser completado
por alunos oriundos de escolas pblicas.
J os institutos federais de educao tcnica de nvel mdio
regulados pelos artigos quarto e quinto e respectivos pargrafos nicos da
referida lei, obedecem ao mesmo definido anteriormente para as
universidades federais, a nica diferena que se exige dos candidatos que
tenham cursado integralmente todo o ensino fundamental em escola pblica
que com o advento da Lei 11.274/1996 passou a ter nove anos de durao.
Exemplificando, suponha-se que a Universidade Federal de Gois
disponibilize 50 vagas no total para o curso de Medicina que realizado em
perodo integral. Destas 50 vagas, 25 estariam a cargo do disposto na lei
12.711/2012 e metade destas 25 vagas sero destinadas a alunos do ensino
pblico com renda per capita inferior a um salrio mnimo e meio. A outra
metade das 25 vagas destinada aos demais cotistas. Levando-se em
considerao que o nmero de vagas quando resulta fracionado, deve ser
arredondado privilegiando candidatos negros, pardos e indgenas e
hipossuficientes. Sero 13 vagas para cotistas com o quesito de renda e 12
vagas para os demais cotistas.
Das 13 vagas para os alunos oriundos de escola pblica com renda
per capita de at R$ 1017,00; sete vagas sero destinadas aos negros,
pardos e indgenas que se enquadram nessas condies. A porcentagem de
autodeclarados negros, pardos e indgenas na populao de Gois de
48,14% segundo o senso de 2010 do IBGE. - 48,14% de 13 vagas resulta
em 6,25 das vagas, observando que um dos critrios da Ao Afirmativa
promover as minorias e os hipossuficientes, arredonda-se assim para sete
vagas. As outras seis vagas sero preenchidas pelos demais candidatos
vindos de escola pblica com renda per capita inferior a um salrio mnimo e
meio, porm que no se autodeclaram pertencentes s etnias citadas acima.
As outras 12 vagas nas quais se enquadram os cotistas formados em
escola pblica, porm, que possuem renda per capita superior a R$ 1017,00;
sero divididas, nesse caso, na metade, tendo-se observado os critrios
citados acima. Seis vagas para os autodeclarados negros, pardos e
indgenas e as outras seis vagas para os estudantes oriundos de escola
pblica, entretanto, classificados em outras etnias.
O artigo sexto determina os rgos responsveis pelo
acompanhamento e avaliao do programa sendo eles o Ministrio da

Educao e a Secretaria Especial de Polticas de Promoo da Igualdade

Racial, ouvida sempre a Fundao Nacional do ndio. A reviso do programa
est prevista no artigo stimo no prazo de 10 anos (que ser em 2022)
atendendo tambm nesse termo o pressuposto da temporariedade das
Aes Afirmativas, verificando ou no a sua adequao social, seus efeitos,
as transformaes causadas.
O prazo e a reserva mnima de vagas a serem obedecidos pelas
instituies est estampado no artigo oitavo da lei, que institui quatro anos
para adequao total ao programa e 25% de reserva de vagas imediatas
respectivamente.
H critrios objetivos de seleo de candidatos ao ensino superior no
vestibular. Tal medida de avaliao empregada em todo o territrio
nacional. Consiste em provas de conhecimentos, que cobram do
vestibulando saberes adquiridos durante a vida estudantil. Esse talvez seja o
problema em questo, o momento da meritocracia condicionada.
A princpio, as universidades pblicas foram criadas para satisfazer a
promessa constitucional do artigo 205, caput, que estabelece: A educao
direito de todos e dever do Estado e da Famlia, [...] visando ao pleno
desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e
sua qualificao para o trabalho. No mesmo sentido, no artigo 206, inciso
IV: gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais, e inciso VII:
garantia de padro de qualidade estes dois ltimos incisos, princpios da
educao.
Observa-se nitidamente, que as universidades pblicas atendem a um
interesse da Justia Social, que compreende a sociedade como um todo. A
garantia de um ensino de qualidade a todos, e o que mais evidencia isso,
a caracterstica da gratuidade. Ou seja, retira-se aqui o valor econmico,
estendendo isso como uma forma de igualar as camadas sociais no
ambiente da universidade pblica.
Porm, constata-se por fatores histricos, que h uma elitizao do
ensino pblico. Grupos marginalizados estariam sem acesso ao ensino
superior por apresentarem condies desiguais de competio por uma vaga
na universidade. Que condies desiguais seriam essas? Quais so esses
grupos marginalizados? Pode-se entender que os includos nesses grupos
so pessoas de baixa renda, negros, pardos e indgenas. Ou inclui-se todas
essas caractersticas em uma generalizao estatstica, onde se deduz que
a grande maioria da populao negra, parda e indgena se insere no grupo
de pessoas de baixa renda - grupos no inclusos nas universidades (ADPF
186).
Logicamente, priva-se pela garantia do padro de qualidade das
universidades pblicas. Os vestibulares cada vez mais rigorosos em critrios
de seleo so uma consequncia dessa preocupao. O que exige que a
educao basilar dos candidatos esteja tambm cada vez mais aprimorada.
Contrapostas estas condies da meritocracia, preciso identificar at que
ponto se estabelece a igualdade entre aqueles que prestam os exames.
Guimares (2003), em um de seus artigos nos exemplifica essa
situao:

A rede pblica e gratuita de ensino mdio e elementar, expandiu-se com

baixa qualidade, ou mesmo, no mais das vezes, com certa
precariedade. Ora, o motivo para a melhoria do ensino fundamental e
mdio oferecido pela rede privada foi justamente a estagnao do
ensino superior, na rede pblica. Isso porque motivados pela oferta de
ensino superior de qualidade, assegurado pelo mecanismo do
vestibular, as famlias de classe mdia e alta demandaram em nmeros
crescentes a rede privada de ensino elementar e mdio, permitindo no
apenas a sua expanso fsica, mas a melhoria da oferta dos seus
servios, reforada ainda mais pela concorrncia entre as escolas
particulares. Quanto mais se acentuava a concorrncia, entretanto, mais
difcil ficava para os filhos das classes mdias, situados na sua franja
mais pobre, cursarem os melhores colgios e alcanarem a
universidade pblica. (GUIMARES, 2003).

Conforme o autor, diversos fatores, incluindo o sistema de oferta e

procura, fez com que a disputa por uma vaga em uma universidade federal
alcanasse nveis estratosfricos, uma vez que o candidato precisa batalhar
com diversos concorrentes para conquistar seu lugar, um verdadeiro
concurso pblico.
A pssima gerncia da educao bsica pblica no decorrer dos anos
fez com que as chances do cidado, desprovido economicamente, de cursar
o ensino superior em uma universidade pblica, fossem reduzidas, criando
um obstculo e impedindo-o de cursar um ensino de qualidade, e a pessoa
que possua condies financeiras favorveis leva vantagem por bancar a
rede privada de educao, que oferece um acompanhamento ao aluno em
prol de desenvolver todo seu potencial de aprendizado.
A conquista de uma vaga em um curso de uma universidade federal
em nossa sociedade representa certo tipo de status, importncia esta que
seria de grande ascenso, e por que no dizer merecimento, para a pessoa
que cursou toda sua educao bsica em uma escola pblica, e que no
possui condies para investir no ensino oferecido pela rede privada.
CONSIDERAES FINAIS
Aps todas as discusses referentes ao tema transcrito neste artigo
podemos concluir que nosso pas est em um longo processo de um
caminho a ser percorrido em prol da construo de uma sociedade cada vez
mais justa, solidria e igualitria. As aes afirmativas representam um
marco no desenvolvimento social quando oportunizam ao cidado vitimado
por um determinado processo histrico a esperana de um futuro melhor.
Nesse sentido, o sistema de cotas surge para devolver ao pblico o que
pblico e deixar o ensino privado a quem possui condies de custe-lo,
buscando promover assim uma igualdade substancial a todos, atingindo
nosso objetivo constitucional.
Embora a poltica de cotas tenha recebido violentas crticas em
mbito nacional, pode-se afirmar que os argumentos destrutivos no tiveram
o efeito esperado. As discusses de que a poltica de cotas divide o pas em
guetos, que faz o aluno entrar pela porta dos fundos da universidade, que

legaliza a discriminao e o racismo, so discursos que no passam de

sofismas. A viso apaixonada e bitolada do conceito de igualdade e isonomia
perpetua na conscincia das pessoas, e estas se deixam levar pelos
argumentos elitistas e aristocracistas.
Tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais pode
parecer uma ideia absurda e inescrupulosa para muita gente. O desalento
que poucos procuram analisar todas as facetas do problema, partem da
premissa do tudo ou nada, evidenciando o extremismo. Manter o equilbrio
uma atitude virtuosa e interessante que fique claro que as ideias podem
ser mediadas. A poltica de cotas no um plano perfeito, muito menos veio
para solucionar o problema. Tal medida temporria e assecuratria, de
que todos possam ter uma educao gratuita e de qualidade.
de plena razo o argumento de que a educao pblica no Brasil
deve ser repensada desde os nveis basilares, porm, investimentos e
melhorias na educao bsica da atualidade s iro refletir benefcios em
um futuro relativamente distante. E os que vivenciam a desigualdade e
pssima qualidade da educao hoje? Estes no possuem o direito a
ingressar no ensino superior, por no terem investido na educao em razo
de uma fatalidade do destino? Certamente que no.
A Lei 12711/2012 implanta nacionalmente uma poltica de cotas para
negros, pardos, indgenas e alunos de escolas pblicas. Certamente h
falhas no corpo da Lei, mas, a comunidade cientfica e o poder legislativo
juntamente com as Instituies de Ensino Superior, podem trabalhar
conjuntamente para analisar, refletir e aperfeioar para que ela possa
realmente atingir a finalidade que se destina, efetivando a justia social.

AGRADECIMENTOS
nossa querida e estimada Professora Ms. Fernanda Silva Borges
que nos despertou a paixo por esse incrvel ramo das Cincias Jurdicas, o
Direito Constitucional. A ela agradecemos pelo carinho, dedicao e
orientao no decorrer deste trabalho.
REFERNCIAS
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