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OcontrolejudicialdosatosadministrativosdiscricionriosAdministrativombitoJurdico
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Administrativo
Administrativo
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Os Atos Administrativos distinguemse dos atos de direito privado pelas suas caractersticas imanentes, que permitem afirmar que esto submetidos ao regime jurdico de
direito pblico.
Diferentes doutrinadores atribuem aos atos administrativos diferentes caractersticas, contudo, entre eles existe uma quase unanimidade com relao pelo menos trs
atributos que so amplamente citados, pedese licena Professora Maria Sylvia Di Pietro para citlos a partir de sua obra (DI PIETRO, 2009, p. 208211):
A Presuno de Legitimidade diz respeito conformidade do ato com a lei; e presuno de veracidade, que tange aos fatos, os quais alegados pela Administrao Pblica
so tidos como verdadeiros at prova em contrrio. Milita em favor dos atos administrativos uma presuno juris tantum de legitimidade, o que implica na produo de
efeitos do ato at que seja decretada sua invalidade. Alm disso, cabe quele que alega a existncia de vcio em relao ao ato administrativo fazer prova da mcula
vertente. Assim, ocorrem com relao s certides, atestados, declaraes, informaes por ela fornecidos, todos dotados de f pblica. O atributo da presuno de
legitimidade est presente em todos os atos administrativos.
A Imperatividade ou coercibilidade ou poder extroverso o atributo pelo qual os atos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia. Decorre da
prerrogativa que tem o Poder Pblico de, por meio de atos unilaterais, imporem obrigaes a terceiros. No todo ato administrativo que possui este atributo. Apenas
aqueles que criam obrigaes.
J a Autoexecutoriedade o atributo pelo qual o ato administrativo pode ser posto em execuo pela prpria Administrao Pblica, sem necessidade de interveno
do Poder Judicirio, ou seja, a administrao pblica pode praticar os seus atos sem que para tanto proponha ao judicial. Este atributo s existe nos seguintes casos, ou
seja, nem todo ato autoexecutrio: quando a lei expressamente reconhecer; quando as circunstncias exigirem atuao administrativa. Entendese que, nesse caso, a
autorizao legal implcita. Ex: chuva; no auto executrio: execuo de multa inscrio de dvida ativa no pode executar a multa diretamente. Desapropriao,
tambm um exemplo; aplicar uma multa autoexecutrio.
Entretanto, Maria Sylvia desdobra a autoexecutoriedade em exigibilidade: significa que a administrao pode praticar atos que se traduzem em meios indiretos de
coero, sem recorrer ao Poder Judicirio e tambm em executoriedade: significa que a administrao pode praticar atos que se traduzem em meios diretos de coero,
sem recorrer ao Poder Judicirio, equivale a uma execuo forada. Ex: Fbrica que polui o meio ambiente.
A tipicidade tambm atributo para a autora, neste caso, o ato administrativo corresponde a uma descrio legal, com efeitos previamente definidos pela lei. uma
decorrncia do principio da legalidade. Significa que para cada ato h uma finalidade especfica a ser perseguida pela Administrao Pblica.
7. Elementos/requisitos do Ato Administrativo:
So cinco os elementos alicerces do ato administrativo que so basilares para a sua constituio:
Sujeito: o sujeito aquele a quem a lei atribuiu competncia para a prtica do ato, entendendose por competncia o conjunto de atribuies fixadas pela legislao, ou
seja, a competncia decorre de norma expressa, no se presume: inderrogvel ou no se altera pela vontade das partes; improrrogvel, isto , o sujeito
incompetente nunca se torna competente; por fim, irrenuncivel, pela indisponibilidade do interesse pblico, mas admite delegao e avocao de competncias,
conforme artigos 11 ao 17 da lei 9784/99.
Os vcios na capacidade tm as suas regras definidas pelo direito civil. Todavia, tambm vicia a capacidade a suspeio e o impedimento, baseado nos artigos 18 ao 20, Lei
9784/99. Importa dizer que os vcios na capacidade so SANVEIS.
H tambm vcios na competncia: 1 Excesso de poder: ocorre quando o agente pblico exorbita a sua competncia. Ex: Agente da vigilncia sanitria aplica uma multa
acima da prevista na lei; 2 Abuso de poder: admite duas espcies: excesso de poder e desvio de poder; 3 Funo de fato: o ato praticado pelo agente pblico de
fato, aquele que no agente de direito. aquele que parece, mas no . Foi ilegalmente investido na funo pblica. Seus atos sero vlidos perante terceiros de boa
f; 4 Usurpao de funo pblica: art. 328, CP Para a maioria da doutrina, tratase de ato inexistente, pois o ato criminoso. Na funo de fato, o agente foi investido
na funo pblica, mas de forma ilegal. Os vcios na competncia so em regra sanveis.
Outro elemento do ato administrativo o objeto classificado como o resultado no mundo jurdico da prtica do ato, ou seja, o efeito imediato que dele decorre. Trata
se da transformao da situao jurdica prexistente noutra situao, diferente, aps a realizao do ato. Em suma, o efeito jurdico mediato que o ato produz.
Ocorre vcio no contedo quando o objeto do ato for ilcito, impossvel ou indeterminado. Tratase de vcio insanvel.
J a forma o ato dever observar a formalidade estipulada pela lei como condio para sua existncia. No caso de no haver forma prescrita, pelo Princpio da
Instrumentalidade das Formas, se o ato alcanou a sua finalidade sem prejuzo s partes, tem validade.
Considerase vcio de forma a ilegalidade na forma do ato administrativo ocorre quando a forma prevista em lei no for observada. Tratase de um vcio em regra sanvel.
A Finalidade o bem que se almeja com a prtica do ato, o resultado que a Administrao quer alcanar com a sua prtica.
O vcio na finalidade se traduz na teoria de desvio da finalidade desvio de poder, na qual abuso de poder gnero, que apresenta as seguintes espcies: o excesso de
poder, que afeta a competncia; o desvio de poder afeta a finalidade e ocorre quando o agente pblico, embora competente e no exerccio de sua competncia,
pratica ato visando finalidade diversa da prevista em lei.
Por fim, o motivo o acontecimento no mundo das coisas que serve de fundamento do ato administrativo. Correspondem aos fatos, circunstncias, e na realidade
material. Ocorrncias, que levam a Administrao a praticar o ato. O vcio no Motivo acontece quando o motivo apresentado for falso ou inexistente. Neste caso, o vcio
em regra insanvel.
8. Atos administrativos discricionrios/vinculados:
A Administrao Pblica, quando da realizao de sua atividade, pratica atos os quais podem ser vinculados ou discricionrios. A doutrina costuma diferenciar os atos
administrativos vinculados dos chamados atos discricionrios. Tratase de diferenciao das mais importantes, que apresenta inegvel relevncia jurdica, tanto de um
ponto de vista prtico quanto terico.
Os atos discricionrios seriam aqueles nos quais a lei confere ao agente pblico a possibilidade de escolher a soluo que melhor satisfaa o interesse pblico em
questo, ou seja, so aqueles cuja lei deixa a critrio do administrador a escolha, dentre diversas alternativas, da mais adequada realizao da finalidade pblica. Isto
feito atravs da emisso de valores acerca da oportunidade e da convenincia da prtica de determinado ato o que se chama de mrito administrativo.
Ao contrrio, os atos vinculados so aqueles cujo contedo encontrase previamente definido na lei, no havendo margem para o gestor externar a sua vontade. Cabe ao
mesmo somente executar aquilo que a lei prescreve. Diante de uma determinada situao ftica ou jurdica, a autoridade administrativa, sem qualquer margem de
liberdade, e sem poder fazer qualquer juzo de convenincia ou oportunidade, encontrase obrigada a expedir determinado ato, no momento, na forma e com o
contedo previsto em lei. Ou seja, a atividade aqui, inteiramente vinculada. Exemplo clssico de ato vinculado a licena para construir, expedida pela autoridade
municipal competente, quando o construtor preenche todas as exigncias previstas em lei.
Tornase pertinente salientar, no entanto, que no caso do ato discricionrio, no se confunde margem de escolha com liberdade absoluta, pois o ato discricionrio deve
sempre respeitar os limites legais e, segundo aduz Odete Medauar (MEDAUAR, Odete, 2003, p. 162) o prprio contedo tem de ser consentido pelas normas do
ordenamento; a autoridade deve ter competncia para editar; o fim deve ser o interesse pblico. Portanto, o administrador no possui total liberdade, estando sempre
balizado pelas imposies legislativas.
9. A teoria dos motivos determinantes do ato administrativo
Originada na jurisprudncia do Conselho de Estado Francs e reconhecida pelo STF, esta teoria entende que a validade do ato administrativo est diretamente
relacionada veracidade e a existncia dos motivos apresentados. De tal modo, que se o motivo apresentado for falso ou inexistente, o ato ser invlido. Aplicase a
todos os atos administrativos discricionrios e vinculados.
Neste sentido, fazse necessrio mencionar que o motivo caracterizase como as razes de fato e de direito que autorizam a prtica de um ato administrativo, sendo
externo a ele, o antecedendo e estando necessariamente presente em todos eles.
Contudo, cumpre esclarecer que motivo no se confunde com motivao. A motivao feita pela autoridade administrativa afigurase como uma exposio dos motivos, a
justificao do porqu daquele ato, um requisito de forma do ato administrativo.
De acordo com Celso Antonio Bandeira de Mello:
a exposio dos motivos, a fundamentao na qual so enunciados (a) a regra de direito habilitante, (b) os fatos em que o agente se estribou para decidir e, muitas
vezes, obrigatoriamente, (c) a enunciao da relao de pertinncia lgica entre os fatos ocorridos e o ato praticado (MELLO, 2007, p. 366367).
Estabelecidas as diferenas entre motivo e motivao, apresentase a teoria dos motivos determinantes, que segundo a qual o motivo um requisito to necessrio
prtica de um ato, que este fica fundamentalmente ligado a ele. Isso significa que se for provado a falsidade ou a inexistncia do motivo, por exemplo, seria possvel
anular totalmente o ato.
Dessa forma, uma vez enunciados os motivos do ato pelo seu agente, mesmo que a lei no tenha estipulado a obrigatoriedade de motivlos, o ato somente teria validade
se estes motivos efetivamente forem verdadeiros e realmente justifiquem o ato.
Nesta esteira, surge a debatida discusso acerca da obrigatoriedade ou no de motivao de um ato administrativo.
H vrios posicionamentos a respeito do assunto: o primeiro seria aquele que alarga a extenso da necessidade de motivao dos atos administrativos; o segundo o da
obrigatoriedade de motivao apenas quando a lei impuser; o terceiro seria aquele que defende a motivao sempre obrigatria; e, por fim, o da necessidade de
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indeterminados, plurissignificativos.
Verificase que a lei sempre ir fundamentar a existncia da discricionariedade, de forma que seu exerccio, quando no autorizado pela lei, constituir pura
arbitrariedade, isso porque, como j dito, a discricionariedade dever ser exercida nos limites contidos na lei e levando sempre em considerao o princpio da
juridicidade, de forma que a discricionariedade no constitui um cheque em branco dado ao gestor pblico.
Ao tratar do assunto, Jos dos Santos Carvalho Filho (2005, p.26) defende a investigao dos limites do ato administrativo contidos expressamente ou implicitamente na lei
da seguinte forma: "[...] deve o intrprete identificar dois pontos fundamentais para definio dos limites: um, os pressupostos da emanao volitiva; outro, os fins
alvitrados na norma".
A importncia na determinao dos limites da discricionariedade administrativa se d na medida em que possibilita definir a extenso do controle a ser realizado pelo
Judicirio. Dessa forma, os atos discricionrios que no observem seus respectivos limites devem ser fulminados do mundo jurdico, posto que so eivados de vcios.
11. Da Revogao do ato administrativo
Segundo conceitua Hely Lopes Meirelles (2002, p.195): "Revogao a supresso de um ato administrativo legtimo e eficaz, realizada pela Administrao e somente por
ela por no mais lhe convir sua existncia". Ou seja, a revogao o ato praticado exclusivamente pela Administrao Pblica, pois envolve a anlise da convenincia e
oportunidade do ato, que no pode ser feita pelo Judicirio.
O fundamento da revogao o interesse pblico. As freqentes mudanas que ocorrem no dia a dia da Administrao Pblica podem implicar que um determinado ato
praticado com vistas ao atendimento do interesse pblico no mais esteja apto a atingir este fim. A revogao permitir, portanto, a adequao a esta nova realidade e
contribuir para uma administrao mais dinmica e eficiente.
necessrio mencionar que somente se pode revogar ato administrativo discricionrio, ou seja, cuja prtica facultada pela lei Administrao Pblica. que no cabe
mesma decidir sobre a convenincia ou a oportunidade da prtica de ato administrativo vinculado, j que este se encontra totalmente disciplinado em lei.
No entanto, a doutrina aponta a possibilidade de um ato administrativo vinculado vir posteriormente a ser disciplinado em lei como ato discricionrio, hiptese em que
ser possvel sua revogao.
Vale dizer, tambm, que no se pode revogar ato ilegal, estes devem ser anulados. A revogao diz respeito somente a atos administrativos legais. E por esta mesma
razo, seus efeitos sero ex nunc, ou seja, devem ser resguardados todos os seus efeitos produzidos at o momento da revogao, posto que resultantes de ato perfeito e
legal.
Em relao competncia para revogao dos atos administrativos, em regra, temse que competente para revogar determinado ato aquele que tambm detm a
competncia para praticlo.
J no que tange possibilidade de um ato praticado por um subordinado ser revogado por seu superior hierrquico, temse que perfeitamente aceitvel. No entanto,
adverte Odete Medauar (2002, p. 195) que "se a norma conferir autoridade subordinada competncia exclusiva para editar o ato, descaber autoridade superior
revoglo".
H ainda certas limitaes impostas faculdade de revogar atos administrativos. Celso Antnio Bandeira de Mello elenca os seguintes atos irrevogveis:
1) os atos que a lei declare irrevogveis; 2) os atos j exauridos, ou seja, que j produziram todos os seus efeitos; 3) os atos vinculados; 4) os meros atos administrativos
(e.g. certides, votos), pois seus efeitos derivam somente da lei; 5) os atos de controle; 6) os atos que integram um procedimento, uma vez que, atravs da sucessiva
edio de atos, operase a precluso com relao aos antecedentes; 7) os atos complexos, pois para sua constituio necessria a conjugao de vontades de distintos
rgos; 8) os atos que geram direitos adquiridos, conforme dispe a Smula 473 do STF (MELLO, 2007, p.404405)
Ento todo ato legal que se torne inconveniente e inoportuno pode ser revogado somente pela prpria Administrao Pblica que o criou, sendo que o Poder Judicirio
nunca poder se utilizar do instituto da revogao.
12. Da Anulao do ato administrativo:
As nulidades no mbito do direito administrativo so peculiares e devem receber tratamento diferenciado, no sendo, pois, aplicveis matria os princpios da doutrina
civilista. Alguns doutrinadores defendem a tese de que, assim como no Direito Civil, os atos administrativos podem ser divididos em nulos e anulveis: os primeiros tidos
como nulos so aqueles que ofendem norma de ordem pblica indisponvel, enquanto que os anulveis seriam aqueles que ofendem normas de interesses privados,
portanto disponveis.
No se pode aplicar tal tese no direito administrativo, haja vista que as normas de direito administrativo so todas fundadas no interesse pblico, sendo portanto,
indisponveis.
No que tange graduao das nulidades, Hely Lopes Meirelles (2002) considera sempre nulo o ato eivado de vcio, enquanto Celso Antnio Bandeira de Mello (2009)
prope a distino entre atos nulos, anulveis e inexistentes. Segundo o autor, ato inexistente aquele cujo contedo possui um vcio de tal gravidade que jamais pode
ser objeto de prescrio, uma vez que o ordenamento jurdico expurga sua existncia. Citase como exemplo aqueles atos cujo objeto seja a prtica de algum crime.
O ato nulo aquele cujo vcio insanvel, ou seja, mesmo que a Administrao Pblica repita a sua prtica, o vcio persistir. J o ato anulvel aquele cujo vcio pode
ser sanado pela Administrao Pblica atravs da convalidao. Esta ltima nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Mello (2007, p. 417) " o suprimento da invalidade
de um ato com efeitos retroativos".
A convalidao s poder ocorrer se o ato no tiver sido impugnado administrativamente ou judicialmente.
No sendo possvel a convalidao do ato, a Administrao Pblica dever proceder anulao do ato eivado de vcio. Essa anulao, tambm chamada por alguns
doutrinadores invalidao, "consiste no desfazimento do ato administrativo, por motivo de ilegalidade, efetuada pelo prprio Poder que o editou ou determinada pelo
Judicirio" (MEDAUAR, 2002, p.191).
Portanto, a partir do princpio constitucional da inafastabilidade da tutela jurisdicional (artigo 5, XXXV da Constituio Federal), o Judicirio, quando provocado, dever
analisar a legalidade de ato administrativo e se for o caso, anullo.
Alm disso, a prpria Administrao Pblica tambm pode, independentemente de provocao, conhecer da ilegalidade de seu ato e anular seus efeitos. Tratase do
exerccio de sua prerrogativa de autotutela. A possibilidade de anulao do ato administrativo fundamentase no princpio da legalidade.
Os efeitos da anulao de ato administrativo ilegal ou ilegtimo so ex tunc, diferentemente da revogao. Dessa forma, o ato comprometido desde a sua origem, uma
vez que o vcio o macula desde o seu surgimento no mundo jurdico.
Importa ressaltar proteo em a relao a terceiros de boaf, neste caso os efeitos da anulao ex tunc ou retroativos somente atingem as partes.
O prazo para promover a anulao do ato administrativo objeto de controvrsias na doutrina. Uns sustentam que no h prazo para promovla. Almiro Couto e Silva
(1997, p.188) defende que o prazo que se deve utilizar para determinar a precluso ou decadncia do direito que tem o Poder Pblico de invalidar seus prprios atos
seja o mesmo previsto para a Ao Popular, ou seja, 5 (cinco) anos.
Ao tratar do assunto, Odete Medauar (2002) aduz que no h prazo para a Administrao Pblica anular seus atos quando eivados de vcio, fazendo inclusive uma crtica
ao entendimento anteriormente exposto:
Contudo, entende a maior parte da doutrina que anulao grave e matria de ordem pblica, alm disso, a limitao temporal ao poder de anular deve estar prevista
de modo explcito e no presumido ou deduzido de prazos prescricionais fixados para outros mbitos.
Atualmente, a tendncia de se flexibilizar tal entendimento para, de acordo com a anlise de cada caso concreto, determinar a convenincia de se anular
determinado ato j consolidado no tempo, ainda que eivado de vcio desde sua origem, em nome dos princpios da boaf e da segurana jurdica.
Para concluir, cabe ainda esclarecer acerca da obrigatoriedade da Administrao Pblica, ao verificar a existncia de ilegalidade, proceder anulao do ato. Odete
Medauar e Maria Sylvia Zanella Di Pietro defendem que a Administrao Pblica tem o dever de anular, posto que deve sempre se nortear pelo princpio da legalidade,
podendo deixar de fazlo, porventura, se for mais proveitoso ao interesse pblico que o ato persista. J Hely Lopes Meirelles, ao tratar do assunto, dispe acerca de
uma faculdade que a Administrao tem de anular seus atos.
Entendese que a posio mais razovel aquela que atenda ao interesse pblico. Sendo assim, a Administrao Pblica ao verificar a existncia de ilegalidades, deve
analisar cada caso em concreto de forma a verificar se a anulao do ato atender ao disposto na lei e ao interesse pblico, ou se acarretar maiores prejuzos, o que
justificaria eventual permanncia do ato.
13 Da admissibilidade do controle jurisdicional do ato administrativo discricionrio:
Nos ltimos tempos a doutrina administrativista tem manifestado grande preocupao com o controle dos atos administrativos discricionrios.
Tal preocupao coincide, em termos jurdicopolticos, com as idias, valores e princpios positivados pela Constituio de 1988, que no s consagrou e revitalizou
princpios antigos (repblica, federao, autonomia administrativa, igualdade), como inovou em muitos aspectos (princpio da moralidade, da legalidade, da publicidade),
no propsito de fazer de suas coordenadas, mormente aquelas norteadoras da atividade administrativa, um marco referencial concreto para a construo de um
verdadeiro Estado Democrtico de Direito (art. 1, caput).
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A reforma administrativa tem aspectos que podem ser considerados retrocesso, mas no h dvida que a positivao do princpio da eficincia, pela amplitude de suas
repercusses, principalmente como mais um referencial de controle da atividade administrativa discricionria, constituise, no mbito do direito administrativo, um
inequvoco avano institucional. A perseguio ao interesse pblico tambm controlado pelo princpio da eficincia.
pacfico o entendimento de ser possvel que os atos administrativos discricionrios sejam controlados pelo Judicirio, no que tange a sua legalidade e a sua
legitimidade.
A divergncia se d, no entanto, quando se fala da extenso desse controle, sobretudo a partir da introduo de uma nova concepo do princpio da legalidade, que
passa a abranger no s a conformidade com a lei, mas tambm com os princpios norteadores do ordenamento jurdico, caracterizando o que muitos doutrinadores tais
como Juarez Freitas, Germana de Oliveira Morais e Carmem Lcia Antunes Rocha vm chamando de princpio da juridicidade, que restringe o campo do chamado mrito
administrativo.
O princpio da juridicidade consiste na conformidade do ato no s com as leis, decretos, atos normativos inferiores (regulamentos, portarias), como tambm com os
princpios que esto contidos no ordenamento jurdico. Engloba o princpio da legalidade e acrescenta a este a necessidade de observncia ao ordenamento jurdico como
um todo.
No Brasil, verificamos a introduo do princpio da juridicidade com a positivao dos princpios informadores da Administrao Pblica no artigo 37, caput, da Constituio
Federal de 1988: "A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios
de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia [...]".
Carmem Lcia Antunes Rocha (1994, p.7980) trata do princpio da juridicidade, ressaltando sua importncia para se atingir justia material:
O Estado Democrtico de Direito material, com o contedo do princpio inicialmente apelidado de "legalidade administrativa e, agora, mais propriamente rotulada de
juridicidade administrativa, adquiriu elementos novos, democratizouse. A juridicidade , no Estado Democrtico, proclamada, exigida e controlada em sua observncia
para o atingimento do ideal de Justia social.
Verificase, pois, que os doutrinadores ptrios j reconhecem a necessidade de que a atividade administrativa no seja norteada tosomente pela idia de legalidade
formal, mas por um valor mais amplo que a justia, consubstanciada em todo ordenamento jurdico.
A redefinio no contedo da legalidade com o aparecimento do princpio da juridicidade acarreta alguns reflexos no mbito da discricionariedade administrativa.
Observase uma reduo do contedo do mrito administrativo, elemento livre de apreciao atravs de controle jurisdicional.
que, com a positivao dos princpios administrativos, aspectos que antes eram pertinentes ao mrito, agora dizem respeito juridicidade do ato. Permitese ao
julgador examinar o ato luz dos princpios no s da legalidade, mas tambm da impessoalidade, da igualdade, da eficincia, da publicidade, da moralidade, da
razoabilidade, da proporcionalidade.
Ampliase, portanto, a possibilidade de controle judicial da administrao, na medida em que se permite ao julgador examinar aspectos antes impenetrveis do ato
administrativo.
A dificuldade existente seria traar limites quando do exerccio do controle judicial dos atos administrativos discricionrios, principalmente quando da verificao de sua
conformidade com o princpio da juridicidade, de forma que este controle no implique numa invaso da esfera de competncia do administrador pelo rgo judicante,
tendo em vista, por outro lado, a importncia da sua realizao como forma de conter possveis arbitrariedades no exerccio da discricionariedade administrativa.
Contudo, defendese aqui que no pode a discricionariedade administrativa ser invocada para afastar o controle jurisdicional quando h indcios de violao a princpios
administrativos.
A doutrina apresenta certa divergncia sobre a natureza da discricionariedade. A grande maioria dos doutrinadores entende que se trata de um poder. No obstante, h
opinio contrria no sentido de que a discricionariedade consiste num dever. Celso Antnio nos informa que, devido ao carter funcional da atividade administrativa, o
que se chama de poder , na verdade, um instrumento para realizao de certos deveres impostos pela lei: "surge o poder, como mera decorrncia, como mero
instrumento impostergvel para que se cumpra o dever. Mas o dever que comanda toda a lgica do Direito Pblico (MELLO, 1998, p. 15).
Da podese concluir que quando o ato administrativo discricionrio viola direito subjetivo de outrem, cabe proteo judicial.
14. Consideraes Finais
Aps breve relato sobre os atos administrativos percebese ser plenamente possvel verificao de qualquer ato pelo Poder Judicirio.
No se pretendeu aqui substituir o juzo do administrador acerca da oportunidade e convenincia de um ato administrativo discricionrio. Apenas, demonstramos que
mesmo o ato administrativo discricionrio, muitas vezes, ter seu mrito com o mbito reduzido.
Afinal, quando um ato discricionrio viola a esfera de direito subjetivo do administrando, causandolhe prejuzo, por ter sido efetuado ilegitimamente, cabe proteo
judicial e para se apurar tal violao ser indispensvel uma investigao ampla sobre a adequao ou inadequao do ato administrativo, analisandoo a partir do
paradigma da boa administrao, que seria um deverpoder do administrador pblico.
Notase que, partindo da tese de que os atos discricionrios deveriam ser motivados sempre, quando este motivo no fosse verdadeiro, ilegtimo ou contra a finalidade
pblica, o Judicirio tambm poderia atacar este ato e indiretamente estaria adentrando no mrito administrativo.
Verificouse tambm que a discricionariedade administrativa deve no s ser exercida em conformidade com a lei que a autoriza, mas tambm de acordo todos os
princpios que informam o ordenamento jurdico.
De fato, o mrito administrativo, que se resume no binmio oportunidade e convenincia, seria o aspecto do ato administrativo discricionrio que no poderia ser objeto
de controle pelo Judicirio. Contudo, com a introduo do princpio da juridicidade, verificase uma diminuio da sua amplitude, de forma que esta passa a consistir em
critrios no positivados utilizados pelo gestor pblico para definir a sua escolha.
Portanto, cabe frisar que para manterse legtimo, o ato discricionrio h de respeitar os limites impostos pela lei, pelos princpios jurdicos e, principalmente, pelo dever
de boa administrao, o que decorre de uma racional adequao entre os atos praticados e a finalidade legal e pblica que os justifica.
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OcontrolejudicialdosatosadministrativosdiscricionriosAdministrativombitoJurdico
Nota:
[1] A expresso Estado de Direito Democrtico utilizada pelos processualistas: Fix Zamudio (Mxico), Andolina (Itlia) e no Brasil pelos professores Baracho Jr e
Rosemiro Leal. Alm disso, Gomes Canotilho utiliza a expresso justificando Nem todo Estado de direito estado democrtico, mas todo estado democrtico estado de
direito (CANOTILHO, 2001)
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O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).
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