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Opwis Felicitas,
Malaa and the Purpose of the Law.
Islamic Discourse on Legal Change from the
4th/10th to 8th/14th Century.
BCAI 27
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BCAI 27 (2011) Opwis Felicitas: Malaa and the Purpose of the Law. Islamic Discourse on Legal Change from the 4th/10th to 8th/14th Century. , recens par M. Hocine Benk
IFAO 2011
BCAI en ligne
http://www.ifao.egnet.net
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BCAI 27 (2011) Opwis Felicitas: Malaa and the Purpose of the Law. Islamic Discourse on Legal Change from the 4th/10th to 8th/14th Century. , recens par M. Hocine Benk
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que lon a montr que cet crit navait que peu voir
avec la discipline des ul al-fiqh, on nglige le fait
que mme si tel avait t le cas, il serait mystrieusement demeur une tentative unique au cours du iiie/
ixesicle, ce qui est tout de mme peu vraisemblable.
Les anciens juristes, sils recouraient lautorit de
la Tradition (prophtique ou non), sils faisaient un
certain usage du raisonnement, notamment du qiys,
et si mme tardivement ils ont systmatiquement
cherch fonder leurs dveloppements sur le Coran, ils ne disposaient pas dune thorie explicite ni
navaient rellement cherch en tablir une. Une
telle doctrine nest devenue indispensable que pour
des juristes rigs en dtenteurs exclusifs du pouvoir
de dire le droit. Cet aspect est soulign par lA. dans
la conclusion de louvrage. Une autre transformation
importante avait lieu en mme temps et a concouru
au mme rsultat: le concept de Dieu lui-mme
tait en train de se transformer, de mme que toute
la thologie islamique (par exemple, adoption de
la doctrine de limpeccabilit des prophtes par le
sunnisme, etc.).
Comme lindique le sous-titre du livre, la
malaa constitue une catgorie qui permet dadmettre le changement sans remettre en question la
tradition reue. Car, en effet, une des particularits
du droit islamique est que sa lgitimit et donc son
autorit ne se rapportent pas seulement au fait quil
mane de Dieu, mais aussi quil se prsente comme
un legs des gnrations prcdentes. Cest pour cette
raison que linnovation, mme limite, est souvent
perue avec beaucoup dhostilit. Pour la rendre
acceptable, il a fallu au pralable rendre acceptables
plusieurs procds, notamment le qiys et, pour ce
qui concerne louvrage considr ici, la catgorie de
malaa, qui permettent dintroduire des innovations sans quelles paraissent en contradiction avec
le corpus normatif en vigueur. Ainsi on peut indiquer
que lmergence de la catgorie de malaa nest
pas fortuite, mais rsulte de la ncessit de trouver
les moyens de tenir compte du changement. Do
dailleurs le succs quelle a rencontr au cours du
xxesicle.
Dans sa conclusion, F. O. insiste sur trois aspects
de sa recherche. Le premier a trait lenjeu de la
controverse sur la catgorie de malaa: il sagit des
rapports entre politique et droit. Alors que le Califat
abbside avait perdu le pouvoir de dire le droit et que
les oulmas (sunnites) sen taient appropri, ils demeuraient cependant diviss au sujet des domaines
qui navaient pas fait lobjet de textes rvls. Il y avait
dune part ceux qui, comme al-a et al-Bar,
considraient que, dans ce cas, lon devait faire appel
lintelligence humaine afin dtablir des rgles au
bnfice des hommes, sans que celles-ci soient in30
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(5) On peut observer quau xxe sicle, la situation fut bouleverse quand Habib Bourguiba, qui ntait pas un lim, sempara de
la catgorie de malaa afin de rformer le droit de ladoption.
Il nagit pas, faut-il le rappeler, au nom de la supriorit du Droit
civil, dinspiration franaise ou non, mais au nom de la malaa.
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