Derecho Civil IV

Parcial lunes 10 de febrero liberatorio.

Programa de Nuez Boluda.
Examen tipo test.
Libro de De la Cruz Berdejo o Albaladejo.
Sin ficha.

TEMA 1
Familia y Derecho de Familia
1.- La familia como realidad social y como institucin jurdica.
La Ley no define la familia. Se habla de dos clases de familia:
La familia nuclear (familia ms reducida: varn, mujer y prole).
La familia linaje (personas ligadas por parentesco y del que la Ley extrae
consecuencias jurdicas).
Otro tipo de familia es la familia compuesta por un solo progenitor y la prole.
Es el conjunto de personas entre las que median relacin de matrimonio o
parentesco y a los que la Ley atribuye algn efecto jurdico. La familia no tiene
personalidad jurdica.
En 1975 se iguala al marido y a la mujer en derechos y deberes. Se empieza a
recoger la idea de proteger el inters familiar, por encima del inters de cada miembro
que compone la familia.
Art. 67 Cc.: El marido y la mujer deben respetarse y ayudarse mutuamente y
actuar en inters de la familia.
Art. 70 Cc.:Los cnyuges fijarn de comn acuerdo el domicilio conyugal y,
en caso de discrepancia, resolver el Juez, teniendo en cuenta el inters de la
familia.
2.- El Derecho de Familia.
A) Concepto y naturaleza jurdica. Su sistematizacin.
Es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones personales y
patrimoniales de los pertenecientes a la familia entre s y respecto a terceros.
B) Caracteres y contenido del Derecho de Familia.
Las normas del Derecho de familia tienen unas peculiaridades que las distinguen
del Derecho patrimonial. El Derecho patrimonial sirve al individuo, y el de familia a la
familia en s, al inters familiar.
D) Lo imperativo y lo dispositivo en el Derecho de Familia.
Las normas del Derecho patrimonial son dispositivas. Las normas del Derecho
de familia son imperativas e inderogables, la voluntad de los sujetos queda subordinada
al vnculo jurdico.
Las normas de Derecho patrimonial conceden derechos subjetivos, mientras que
las normas de Derecho de familia conceden potestades para mejor cumplir los deberes;
son derechos indisponibles por la voluntad de las partes.
Esta materia ha estado histricamente dominada por una regla de jerarqua.
4.- Las uniones familiares de hecho.
A) Consideracin legal general.
Actualmente no existe una normativa a nivel general, sino que existen
normativas autonmicas. Existen seis Comunidades Autnomas que tienen normativa en

esta materia. Hay dos leyes nacionales que hacen referencia a estas situaciones de hecho
para concederle efectos jurdicos (art. 12 LAU, art. 9.4 LTRA).
Una vez acreditada la situacin de pareja de hecho en los Registros Municipales,
hay que distinguir en aquellas autonomas con ley de aquellas otras en las que no hay
ley. Hay equiparacin en los funcionarios, sean cnyuges o de hecho en materia de
determinados derechos, pero no en pensin de viudedad.
B) Efectos personales y patrimoniales.
Los efectos personales no existen, son voluntarios, no hay obligacin; por
voluntad unilateral se puede tomar la decisin, no hay deber de alimentos (art. 142 y ss).
En materia de hijos no hay problema. En materia sucesoria, si muere ab intestato, la ley
seala quienes son los herederos intestados. Si hay testamento, hay que respetar la
legtima, y se puede nombrar heredero a la pareja de hecho, pero respetando la legtima
siempre (ascendientes, descendientes y cnyuge). El impuesto sucesorio ser como
entre extraos, mucho ms elevado.
A efectos econmicos, cada uno dispone de sus bienes con libertad, pero eso no
significa que no tengan propiedades indivisas.
S se admiten los pactos (hay que acreditarlos a efectos de mediar conflicto entre
ellos), donde se establezca que se darn alimentos en caso de necesidad.
Si no hay pactos y hay una mezcla de ingresos y gastos no identificados, la
solucin es aplicar las reglas de gananciales por analoga. Si el resultado es injusto, se
considerara una sociedad regular de tipo civil.
En caso de ruptura de la convivencia, el Tribunal Supremo plasma un principio:
no se puede aplicar las normas del matrimonio a situaciones distintas del matrimonio. El
Tribunal Supremo entiende que el principio que hay que aplicar es la proteccin del
conviviente ms perjudicado por la situacin de hecho. En consecuencia, hay que
pasarle una pensin compensatoria y dejarle el uso de la vivienda 10 aos.
AADIR LAS LEYES DE PAREJAS DE HECHO HETEROSEXUALES Y
HOMOSEXUALES DE CATALUA Y MADRID (FOTOCOPIADORA).

TEMA 2
La obligacin de alimentos.
1.- Concepto y clases de alimentos.
Se entiende por alimentos no nicamente la comida, sino todo lo necesario para
la satisfaccin de las necesidades de la vida. La propia ley establece dos tipos de
alimentos, llamados restringidos y amplios.
Consisten los restringidos en los auxilios estrictamente imprescindibles para
proporcionar lo anterior al nivel mnimo aceptable por la conciencia social.
Consisten los amplios en la ayuda adecuada para proporcionar lo necesario para
la satisfaccin de las necesidades de la vida, pero no al nivel mnimo aceptable, sino al
tenor que pidan las circunstancias del caso.
2.- Personas obligadas recprocamente a prestarse alimentos.
Desde que los necesite el que tiene derecho a ellos, y presupuesto que el
obligado tenga capacidad econmica para facilitarlos, pueden pedirse alimentos entre s
las personas que a continuacin se detallan:
a.- Obligados a darse alimentos amplios:
Los cnyuges.
Los ascendientes y descendientes por naturaleza, sean matrimoniales o no
y los por adopcin.
Los familiares por adopcin pasan a tener derecho a alimentos o deber de
darlos en la familia en que entran por la adopcin, y los pierden en la
antigua familiar.
Entre las personas obligadas a darse alimentos se hallan los cnyuges, los padres
y los hijos. Ahora bien, debe sealarse que mientras que el hijo est bajo la patria
potestad o los cnyuges viven juntos en situacin normal del matrimonio, realmente
aqul es mantenido por los padres o aisladamente por el padre que sea o los cnyuges
subvienen a las atenciones del matrimonio, como consecuencia de los deberes que la
patria potestad encierra o como consecuencia de los que entre s tienen los esposos,
deberes ms amplios que la aislada obligacin de alimentos, que queda as absorbida
por ellos.
En tales hiptesis, no se puede hablar realmente de cumplimiento de un deber
autnomo y aislado de alimentos del padre para con el hijo o de un cnyuge para con el
otro. Deber que slo nace para el padre o el cnyuge cuando el hijo sale de la patria
potestad o el matrimonio se separa.
b.- Obligados a darse alimentos restringidos:
Lo estn los hermanos de sangre sean matrimoniales o no, y los adoptivos,
aunque unos u otros lo sean slo de padre o slo de madre.
3.- Alcance y cuanta de la prestacin de alimentos.
a.- Cuanta de la prestacin:
Ser la adecuada para que el alimentista alcance bien el nivel mnimo, en el caso
de aqullos, bien el que corresponda, en el caso de stos. De forma que si carece
4

totalmente de medios propios, el alimentante deber facilitarle todo hasta que alcance
aquellos niveles; y si aunque insuficientes tiene algunos medios, el alimentante deber
pasarle alimentos en la cantidad necesaria para completar los repetidos niveles,
partiendo de la base de que el alimentante pueda. Y si no puede por el total de lo que
debera si pudiese, habr de pasar alimentos en tanto en cuanto alcancen sus medios.
b.- Oscilaciones de la prestacin:
Tanto si aumentan como si disminuyen las necesidades del alimentista, como si
aumentan o disminuyen los medios del alimentante, aumentar o descender
correlativamente la cuanta de lo que ste debe proporcionar, hasta quedar bien en el
mnimum que requieren los alimentos restringidos, bien en la cantidad que pidan los
alimentos amplios.
4.- Bases para el clculo de la prestacin.
a) Las necesidades del alimentista.
Las necesidades (mnimas, si son alimentos restringidos) insatisfechas sin su
culpa, del alimentista. Esas necesidades insatisfechas no culpablemente son las
que l mismo, sin que le sea imputable, no puede atender con sus medios.
1.- Que la insatisfaccin le sea imputable significa que pudiendo y
debiendo no obtenga l recursos para atender a la satisfaccin las necesidades en
cuestin.
2.- Para ver si carece de medios con los que atender sus necesidades, se
ha de contar no slo con sus rentas o cualesquiera otros ingresos, sino con su
capital y con su capacidad para poder realizar efectivamente un trabajo que se
los proporcione y sea adecuado a las circunstancias del caso.
b) Los medios del alimentante.
Las posibilidades o medios del alimentante que excedan de lo que, segn su
posicin, sea preciso para atender sus propias necesidades y la de su familia.
Como en el caso del alimentista cuentan como medios del alimentante sus rentas
y otros ingresos y su propio capital. En cuanto a su capacidad de trabajo, si la
usa, le proporcionar ingresos, por lo que contarn stos, pero si no la usa no
computa porque no hay deber jurdico de trabajar para poder proporcionar
alimentos.
5.- Forma de satisfacerlos y garanta de su percepcin.
La forma de satisfacer los alimentos queda a eleccin del obligado, que puede
optar por recibir y mantener en su propia casa al que tiene derecho a ellos o por pagarle
la pensin que se fije. Esa facultad de elegir la forma de prestar los alimentos es la
regla. Pero, por excepcin, no se tiene en ciertos casos, en los que el obligado carece de
la posibilidad de cumplir recibiendo y manteniendo en su propia casa al beneficiario, y
queda reducido a satisfacerlos mediante el pago a ste de la pensin que se haya
sealado, caso que se da cuando mediasen obstculos suficiente, como ocurrira de
ofrecer grave peligro o resultar inviable la convivencia de quien haba de prestarlos y de
quien los recibiese.
Ambas excepciones al derecho del alimentante de escoger entre prestar los
alimentos manteniendo en su propia casa al que tiene el derecho a ellos, o pagarle la
pensin que corresponda, caben hoy en el prrafo 2. que, con formulacin ms amplia,
5

la ley de 15 de enero de 1996 ha agregado al art. 149, segn el que la eleccin no ser
posible, luego slo cabe pasar la pensin en cuanto contradiga la situacin de
convivencia determinada para el alimentista por las normas aplicables o por resolucin
judicial. Tambin podr ser rechazada cuando concurra justa causa o perjudique el
inters del alimentista menor de edad.
La ley, aparte de dejar libertad al obligado de escoger la forma de prestar los
alimentos, lo que desde luego intenta, es que queda asegurado efectivamente que quien
los debe los satisfar, con objeto de que no resulte una obligacin ilusoria o cuyo
cumplimiento se halle siempre a riesgo de que sea buen o mal pagador el alimentante.
De modo que a diferencia de una simple obligacin normal, que ciertamente es
exigible, pero que, en principio y de por s misma, no faculta al acreedor a pedir que sea
garantizada, la de alimentos, no ya permite al alimentista exigir su aseguramiento, sino
que incluso dispone que ste y el de la acomodacin de la prestacin a la variacin de
circunstancias, pueda o deba ordenarlo el Juez a peticin del Ministerio Fiscal y hasta
por propia iniciativa.
6.- Orden de prelacin para la reclamacin de la prestacin de alimentos.
a.- Pluralidad de alimentantes: si ocurre que hay varias personas obligadas
potencialmente a prestar alimentos al necesitado:
1.- Se establece un orden para que deban ser pedidos a una antes que a
otras. El orden es:
A) Al cnyuge.
B) A los descendientes del grado ms prximo.
C) A los ascendientes, tambin del grado ms prximo.
D) A los hermanos de doble vnculo.
E) A los hermanos de vnculo sencillo.
2.- Habiendo varias en el mismo escaln, la obligacin se reparte entre
ellas, en proporcin a sus medios.
b.- Pluralidad de alimentistas: si acontece que varios tienen derecho a ser
alimentados por la misma persona, los facilitar a todos, si puede. Si no tiene medios
para atender a todos, se guardar el mismo orden de preferencia que para ser pedidos,
salvo que concurriendo el cnyuge y un hijo bajo patria potestad, ser preferido ste. Si
ocurre que el alimentante carece de medios para atender a todos los peticionarios, y, aun
guardando el sealado orden de preferencia, hay varios de stos que tienen el mismo
puesto en ese orden, la ley no resuelve el caso expresamente, pero debe de repartirse
entre los varios beneficiarios lo que el alimentante pueda proporcionar, solucin que
debe entenderse con la salvedad de que si alguno o todos los que el alimentante no
puede atender con sus medios, tendran derecho a obtener tambin alimentos de otra
persona en defecto del alimentante, ste cubra slo los alimentos que pueda, y a aqul o
a aqullos se los proporcione esa otra persona.
7.- Extincin.
En general, la obligacin de suministrar alimentos acaba:
Por muerte del obligado o del que los reciba.
Por venir a falta a aqul los medios para darlos o por cesar la necesidad de ste.
Por aun subsistiendo los medios de uno y la necesidad del otro, que ste cometa
alguna de las faltas de las que dan lugar a desheredacin.
6

Cuando llega el momento de que el alimentista puede proporcionarse por s

mismo su mantenimiento. Entonces se extingue el deber de alimentos aunque
aqul por culpa suya no se lo proporcione.

8.- Caracteres del derecho de alimentos.

El derecho de alimentos por la propia necesidad vital en que se basa, est
sustrado a la disponibilidad de los particulares. Es irrenunciable, intransmisible,
incompensable, intransigible, y aunque no lo diga especficamente la ley, es tambin
incomprometible, imprescriptible...

TEMA 3
El matrimonio y los esponsales
1.- Concepto y caracteres del matrimonio.
El Cdigo no define el matrimonio pero s el Cdigo de Matrimonio de
Catalua. Es la unin legal y solemne de un hombre y una mujer que se encamina al
establecimiento de una plena comunidad de vida y que funda la familia. Los
homosexuales no pueden casarse incluso con los cambios de sexo porque el Tribunal
Supremo no lo permita.
3.- Fines del matrimonio.
Segn la Resolucin 8/1/01 de la DGRN se admite el matrimonio con un
transexual. La finalidad del matrimonio no es el tener hijos, y una vez firme la orden
judicial de cambio de sexo no permitir el matrimonio supondra dejar las cosas a medio
camino.
Sentencia septiembre 2002 del Tribunal Supremo: Resulta imprescindible que
las personas transexuales que los soliciten (matrimonio) se hayan sometido a todos los
procesos que llevan al cambio total al sexo que ellos sienten.
La voluntad de las partes crea el vnculo pero no es un contrato en sentido
estricto porque los contratos en sentido estricto tienen un carcter patrimonial, por lo
que ms que un contrato es un negocio jurdico bilateral sin contenido estricto
patrimonial.
Efectos: no son derivados de la voluntad de las partes, sino de la ley.
4.- Los sistemas matrimoniales. El sistema matrimonial espaol.
Existen criterios legales respecto a la forma que debe tener el matrimonio para
surtir efectos jurdicos. Puede exigirse forma exclusivamente religiosa, tambin
exclusivamente civil.
Algunos Estados prohiben el matrimonio religioso y otros Estados, aunque el
civil es el nico que tendr eficacia jurdica, no se prohibe el religioso. En otros, la
forma religiosa es la preponderante y la civil es la subsidiaria.
ESPAA.
El Cdigo civil, en su art. 1889 reconoce dos formas: cannica para los que
profesaran la religin catlica y los que prueben que no la profesan, la civil.
En 1931, con la II Repblica, slo eran vlidos los civiles y estaban prohibidos
los cannicos.
Despus de la guerra, otra vez entra en vigor el artculo 1889 Cc, pero hay que
probar la catolicidad, y ms tarde la prueba se va suavizando.
Segn la Constitucin de 1978 nadie est obligado a declarar sobre su religin,
por lo que se publica una directriz para los Tribunales, por la cual estn obligados a
celebrar matrimonios civiles sin indagar, slo basta con solicitarlo. Es un sistema de
libre eleccin o facultativo.
Con el Acuerdo con la Santa Sede, el matrimonio cannico tiene plenos efectos
civiles. En 1981 se reforma el Cdigo civil, y no se cumple exactamente los Acuerdos
con la Santa Sede.
Art. 60 Cc: El matrimonio celebrado segn las normas del Derecho cannico
o en cualquiera de las formas religiosas previstas en el artculo anterior produce

efectos civiles. Para el pleno reconocimiento de los mismos se estar a lo dispuesto en

el captulo siguiente.
Art. 63 Cc: La inscripcin del matrimonio celebrado en Espaa en forma
religiosa se practicar con la simple presentacin de la certificacin de la Iglesia o
confesin respectiva, que habr de expresar las circunstancias exigidas por la
legislacin del Registro Civil.
Se denegar la prctica del asiento cuando de los documentos presentados o
de los asientos del Registro conste que el matrimonio no rene los requisitos que para
su validez se exigen en este ttulo.
Si hay contradiccin entre lo cannico y lo civil, el matrimonio no se puede
inscribir y, por tanto, no produce efectos civiles (por ejemplo, si el matrimonio religioso
se permite entre personas de 12 aos, no se podra inscribir porque la legislacin civil
exige 14 aos mnimo y dispensa).
Por lo tanto hay una nica clase de matrimonio, el civil, pero con dos formas:
civil y religiosa. Ambas deben ajustarse a las normas del Derecho civil.
Actualmente existen tres acuerdos con tres entidades religiosas para que sus
matrimonios tengan efectos civiles (en la misma manera que la religin catlica):
Comunidades religiosas evanglicas (protestantes).
Comunidades israelitas de Espaa.
Comisin islmica de Espaa.
Los ministros de estas tres entidades pueden celebrar matrimonios con efectos
civiles si se ajustan al Derecho del Estado, adems podrn acudir al ejrcito
espaol para atender a los que lo pidan y a los colegios.
5.- Los esponsales o promesa de matrimonio.
Art. 42 CC: La promesa de matrimonio no produce obligacin de contraerlo
ni de cumplir lo que se hubiere estipulado para el supuesto de su no celebracin.
No se admitir a trmite la demanda en que se pretenda su cumplimiento.
Art. 43 CC: El incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio
hecha por persona mayor de edad o por menor emancipado slo producir la
obligacin de resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las obligaciones
contradas en consideracin al matrimonio prometido.
Esta accin caducar al ao contado desde el da de la negativa a la
celebracin del matrimonio.
Los esponsales son la promesa de recproco matrimonio. No hay obligacin de
contraer matrimonio ni cumplir lo que se hubiese estipulado en caso de su no
celebracin.
Para la promesa cierta antes se requera la forma ad solemnitatem, pero ahora
slo hace falta probarlo. No hay indemnizacin por dao moral, y tampoco dice nada de
los regalos realizados entre los novios.
Donaciones por razn del matrimonio. Art. 1336 Cc: Son donaciones por
razn del matrimonio las que cualquier persona hace, antes de celebrarse, en
consideracin al mismo y a favor de uno o de los dos esposos.

Art. 1342 Cc: Quedarn sin efecto las donaciones por razn de matrimonio si
no llegara a contraerse en el plazo de un ao.

10

TEMA 18
La filiacin
1.- Concepto de la relacin paterno-filial.
Participa como el matrimonio de la caracterstica de no ser una institucin
creada y regulada por el ordenamiento jurdico, sino un hecho natural que el Derecho
acepta, reconoce y regula. Inspirado en los criterios de proteccin que normativamente
se consagran en la CE (art. 39.2) cuando se refiere a la proteccin integral de los hijos.
Podemos definir la filiacin como la relacin biolgica entre los padres y los
hijos que han generado y tambin una relacin jurdica al ser reconocida y aceptada esa
relacin biolgica por el Derecho. Art. 112 Cc ( la filiacin produce efectos desde que
tiene lugar. Estos efectos sern jurdicos, y tienen una base en la relacin biolgica.
Cabe la posibilidad de que pueda darse una filiacin biolgica, pero no jurdica en los
casos en que no aparezca legalmente ante el Derecho quines son los padres, o uno de
ellos. Sin embargo, el Derecho proporciona acciones encaminadas a investigar la
paternidad o maternidad, a reclamarla para que una relacin biolgica se una a una
jurdica.
Es posible tambin que conste una relacin jurdica que no sea biolgica (el
marido no es realmente el padre de quien cree que es su hijo). Se da la filiacin jurdica
pero no la biolgica, y el Derecho da acciones para reclamar o impugnar la paternidad o
maternidad. Slo hay un caso donde no existe la filiacin biolgica y el Derecho no da
acciones (adopcin).
La filiacin da lugar a un contrato civil denominado status filii.
2.- Evolucin histrica. La reforma del Cdigo civil espaol.
En el Derecho romano se distingua entre los hijos nacidos fuera del matrimonio
(spurii o vulgo concepti).
En el Derecho justinianeo se les llamaba naturales a los habidos en
concubinato, y los spurii a los nacidos de uniones no estables.
En la IV Partida era hijos ilegtimos los que no nacan de casamiento, fuera del
matrimonio, y los hijos ilegtimos se llamaban naturales, notos, manceres....
Las Leyes de Toro consideraban hijos naturales aquellos cuyos padres, al tiempo
de la concepcin, podan casarse sin dispensa.
El Cdigo civil, en su versin original, dedic el Ttulo V del Libro I, bajo el
epgrafe De la paternidad y la filiacin a esta materia. Los dos primeros
captulos de este ttulo los dedic a los hijos o filiacin legtima. El tercero lo
dedic a la legitimada, y el cuarto a la filiacin ilegtima, distinguiendo en la
ilegtima a la filiacin natural (aquella en que los padres, al tiempo de la
concepcin podan casarse sin dispensa o con ella) y los no naturales (los que no
reunan los requisitos de los naturales). Se consideraba en el Cdigo civil la
filiacin legtima la que tena lugar entre personas que estaban casadas en el
momento de la concepcin o nacimiento del hijo. Del matrimonio se derivaba
una presuncin, que el nacido de la madre a partir de los 180 das siguientes al
matrimonio era hijo de su marido, y dentro de los 300 das tras su disolucin o
separacin tambin. Esta paternidad slo se impugnaba cuando el padre
demostrase la imposibilidad del marido de tener acceso a la mujer dentro de los
primeros 120 das de los 300 que precedan al nacimiento. Mientras que el hijo
legtimo tena todos los derechos, los ilegtimos (naturales) tenan menguados

11

los derechos por parte del padre y madre tanto en patria potestad y derechos
sucesorios; y los hijos ilegtimos no naturales slo tenan derecho a alimentos.
La Constitucin de la II Repblica (1931), en su art. 43, impona a los padres
iguales obligaciones tanto fueran hijos matrimoniales como no matrimoniales, y
se prohiba expresamente que la legitimidad constase en las Actas de nacimiento
del Registro Civil. La Ley del Registro Civil de 1957 permiti mejorar la
situacin de los hijos ilegtimos con la materia de apellidos, y adems mejor su
determinacin.
Con esta situacin de lugar y teniendo en cuenta la Constitucin espaola de
1978, el art. 14 establece la no discriminacin por razn de nacimiento, y el art.
39.2 se plantea que hay una disparidad entre el Cdigo y la Constitucin. Para
remediar esta situacin se dicta la Ley de 13 de mayo de 1981, que no slo trata
de la filiacin, sino que tambin de la patria potestad, rgimen econmico
matrimonial y materia de filiacin. Como consecuencia de ello, el Cdigo civil
ha de cambiar la terminologa; ya no existen hijos legtimos e ilegtimos, sino
que se habla de hijos matrimoniales y extramatrimoniales, aparte de los
adoptivos, y adems establece una igualdad en todos los derechos que el Cdigo
civil reconoce. Esta Ley modific por completo el Ttulo V del Libro I, que se
llamaba De la paternidad y la filiacin, dndole una nueva estructura y
redaccin.
La regulacin actual del Cdigo civil se encuentra en el Ttulo V del Libro I.
La reforma ms importante es la Ley 13/5/81. Estructura:
Captulo 1: Filiacin y sus efectos ( arts. 108 a 111.
Captulo 2: Determinacin y prueba de la filiacin.
Seccin 1: Disposiciones generales ( arts. 112 a 114.
Seccin 2: Determinacin de la filiacin matrimonial ( arts. 115 a 119
Seccin 3: Determinacin de la filiacin no matrimonial ( arts. 120 a
126.
Captulo 3: De las acciones de la filiacin.
Seccin 1: Disposiciones generales ( arts. 127 a 130 (derogados por la
Disposicin derogatoria nica (apdo. 2) LEC 1/2000 de 7 de enero).
Sustituidos por los arts. 748, 755 y 764 a 768 LEC.
Seccin 2: Reclamacin de la filiacin matrimonial y no matrimonial
( arts. 131 a 135. Art. 134 modificado por la LEC, derogado el prrafo 2
y sustituido por el art. 769.3 LEC.
Seccin 3: Impugnacin de la filiacin matrimonial y no matrimonial
( arts. 136 a 141. El art. 136 prrafo 1 debe ponerse en relacin con los
arts. 748 a 755 y 764 a 768 LEC.

Principios fundamentales de la reforma de 1981:

1.- Total igualdad de los hijos.
2.- Idea de que paternidad jurdica coincida con la realidad biolgica.
3.- Posible investigacin de paternidad y maternidad.
4.- Admisin de toda clase de pruebas, incluidas las biolgicas en los
procedimientos de filiacin.
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Repercusiones en otros mbitos del Cdigo civil:

Modifica los artculos relativos a alimentos entre parientes.
Modifica la patria potestad.

Modifica el orden sucesorio (legtimo, ab intestato).

La reforma de 1981 fue completada con la Ley 11/11/1987 en materia de

adopcin,
y todas las filiaciones se equiparaban en todos sus efectos.
-

Artculos que no se modifican:

Artculos 811 y 812.
Artculos 968 y siguientes.

Estos artculos, aun as, se deben adaptar a la reforma (equiparar todas las
filiaciones).
Registro Civil.
El RD 19/8/1986 ha modificado el Reglamento de Registro Civil, en concreto
los artculos 181 y siguientes y el artculo 314.
3.- Caractersticas de la filiacin.
1.- Es una cualidad que debe calificarse de personalsima e influye en la
identificacin de la persona, en concreto a travs de los apellidos (art. 109 Cc); por ello
tambin son personalsimas las facultades legales relativas a la determinacin de la
filiacin como el ejercicio de las acciones de filiacin salvo en aquellos supuestos en
que se exija la presencia del representante legal.
2.- Es una cualidad extracomercio. Es irrenunciable, indisponible e
imprescriptible, sin perjuicio de aquellos supuestos donde se establecen plazos de
caducidad.
3.- La definicin de la propia filiacin determina que la denegacin de la misma
puede dar lugar a indemnizacin de daos y perjuicios, tanto materiales como morales..
4.- Su rgimen es de inters pblico, es decir:
Que la autonoma de la voluntad no va a tener otro juego que el que la ley
expresamente prevea.
Sobre la filiacin no cabe transaccin ni arbitraje.
Respecto a la misma debe existir constancia en Registro pblico.
El Ministerio Fiscal tiene una especial intervencin tanto en la
determinacin de la filiacin como en las acciones y procesos de
filiacin.
4.- Clases de filiacin que establece el Cdigo civil.
Art. 108.1 Cc: La filiacin puede tener lugar por naturaleza y por adopcin
(...).
a.- Filiacin por naturaleza: matrimonial o extramatrimonial.
b.- Filiacin adoptiva: modifica su regulacin por la ley 11/11/1987.

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a.- Con respecto a la filiacin matrimonial (art. 108), ocurre cuando el padre y la
madre estn casados entre s. Dentro de sta se pueden distinguir varias clases
dependiendo del momento de la concepcin del hijo.
a.1.1.- Concepcin del hijo dentro del matrimonio. 180 das despus del
matrimonio y 300 despus de su disolucin. Adems hay reglas
especiales cuando el hijo es concebido tras la separacin de los cnyuges
(art. 118 Cc: Aun faltando la presuncin de paternidad del marido por
causa de la separacin legal o de hecho de los cnyuges, podr
inscribirse la filiacin como matrimonial si concurre el consentimiento
de ambos).
a.1.2.- Concepcin del hijo antenupcial y nacido durante el matrimonio.
Art. 117 Cc: Nacido el hijo dentro de los ciento ochenta siguientes a la
celebracin del matrimonio, podr el marido destruir la presuncin
mediante declaracin autntica en contrario formalizada dentro de los
seis meses siguientes al conocimiento del parto. Se exceptan los casos
en que hubiere reconocido la paternidad expresa o tcitamente, o
hubiese conocido el embarazo de la mujer con anterioridad a la
celebracin del matrimonio, salvo que, en este ltimo supuesto, la
declaracin autntica se hubiera formalizado, con el consentimiento de
ambos, antes del matrimonio o despus del mismo, dentro de los seis
meses siguientes al nacimiento del hijo.
a.1.3.- Filiacin matrimonial sobrevenida. Art. 119 Cc: La filiacin
adquiere el carcter de matrimonial desde la fecha del matrimonio de
los progenitores cuando ste tenga lugar con posterioridad al
nacimiento del hijo, siempre que el hecho de la filiacin quede
determinado legalmente conforme a lo dispuesto en la seccin
siguiente.
Lo establecido en el prrafo anterior aprovechar, en su caso, a
los descendientes del hijo fallecido. Se trata de cuando se ha producido
ya el nacimiento de los hijos, pero los padres an no estn casados (ser
matrimonial cuando los padres se casen).
a.2.- Filiacin no matrimonial. Entre cuyos progenitores no exista
matrimonio (en el momento de la concepcin y del matrimonio). No
importa que los progenitores hubieran estado casados entre s si la
disolucin del matrimonio se ha producido antes del momento de la
concepcin.
b.- Filiacin adoptiva. Es aquella que va a tener lugar mediante una resolucin
jurdica. Es una filiacin enteramente jurdica. A diferencia con las otras filiaciones, se
produce una separacin entre la figura de los progenitores y el padre y la madre. En la
filiacin por naturaleza coincide la filiacin jurdica con la biolgica.
5.- Determinacin de la filiacin. Ttulo y prueba.

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MATRIMONIOS CIVIL, RELIGIOSO Y CANNICO

DERECHO A CASARSE
1.- El derecho a casarse.
Art. 33 Cc: El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio
conforme a las disposiciones de este Cdigo.
El reconocimiento que hace nuestro Cdigo es para unirse en cualquier clase de
matrimonio civil en forma civil, civil en forma religiosa o cannico a que nuestra ley d
efectos civiles, si es que las normas no civiles aplicables al matrimonio que sea admiten
que lo pueda contraer la persona de que se trate. Pero aun en caso de que esto no sea as,
nuestro Derecho civil admite que esa persona que rena los requisitos exigidos para el
matrimonio por el Cdigo, pueda casarse civilmente dentro o fuera de Espaa si es
espaola, y al espaol que no los rena no lo considera apto nuestro Derecho para
casarse ni le permite que lo haga en ninguna clase de matrimonio ni dentro ni fuera de
Espaa, y si lo hace (no reconoce efectos civiles al matrimonio que haya contrado.
Mientras que si la persona es extranjera, para casarse, nuestro Derecho civil exige la
capacidad que pida el Derecho nacional de la persona de que se trate.
2.- Los condicionamientos y limitaciones del derecho a casarse.
Es una de las materias en las que ms discriminacin ha existido y an sigue
existiendo en algunos pases por diversas razones. No hay tal discriminacin por negar a
unos el matrimonio y permitirlo a otros, cuando es que estos son aptos y aqullos no.
Tres tipos de preceptos son distinguibles ene l tema de la admisin al
matrimonio de las personas: uno, el de quines pueden casarse y quines no; otro, el de
quines, pudiendo casarse, no les cabe hacerlo con ciertas personas; un tercero, el de
que no queriendo la ley en algunos casos el matrimonio o no querindolo sino con el
beneplcito de ciertas personas o autoridades, no lo prohibe, sino que lo admite, pero
trata de impedirlo o de impedirlo sin tal beneplcito y establece sanciones para si se
contrae o para si la persona que sea se casa sin obtener previamente cierta licencia o
permisos.
En el primer caso se est ante un supuesto de aptitud o de ineptitud nupcial. En
el segundo caso, se est un supuesto de aptitud nupcial, pero en el que a quien s puede
casarse, cabe que le est permitido o no determinado matrimonio, como al adulto que se
acepta que se case, pero no con personas con quienes le una un estrecho parentesco. En
el tercer caso, realmente no se est sino ante un supuesto en el que sin afectar para nada
a la perfecta validez del matrimonio celebrado, la ley que no lo quera o que lo quera
slo previos ciertos requisitos, establece una sancin.

EL EXPEDIENTE PREVIO AL MATRIMONIO

1.- El expediente que generalmente debe preceder a la celebracin del matrimonio.
Art. 56 1 Cc: Quienes deseen contraer matrimonio acreditarn previamente,
en expediente tramitado conforme a la legislacin del Registro civil, que renen los
requisitos de capacidad establecidos en este Cdigo.
15

El expediente no forma parte de la celebracin del matrimonio, pero ni tiene

ningn valor siquiera que contribuya a hacer ms slida la validez de la unin, ni la falta
de expediente influye en la invalidez de la boda. Aunque el deber de tramitar el
expediente se hubiese cumplido, pero hubiese quedado oculto cualquier impedimento,
no por haber precedido al matrimonio el expediente en el que no apareci el
impedimento, es inatacable el casamiento, sino que padece lo mismo el tipo de invalidez
que produzca el impedimento que exista.
La regla general es que el expediente es necesario que preceda a la celebracin
de todo matrimonio civil en forma civil, pero no a los que se contraigan cannicamente
o en la forma prevista para las confesiones religiosas distintas de la Iglesia catlica.
Porque no les alcanza la regla que manda tramitar el expediente, estn
dispensados de l los matrimonios religiosos vistos; pero adems este no se exige si se
trata de matrimonio civil en peligro de muerte.
En el caso de que el matrimonio se hubiese celebrado sin haberse tramitado el
correspondiente expediente, el funcionario encargado del Registro civil, antes de
practicar la inscripcin, deber comprobar si concurren los requisitos legales para su
celebracin.
A ese mandato de comprobacin, le establece la excepcin de lo dispuesto en el
art. 63 Cc, segn el cual La inscripcin del matrimonio celebrado en Espaa en
forma religiosa se practicar con la simple presentacin de la certificacin de la
Iglesia o confesin respectiva, que habr de expresar las circunstancias exigidas por
la legislacin del Registro civil. Lo que significa que se inscribir por la simple
presentacin de la certificacin.
Si la confesin que sea tiene prevista la tramitacin de un expediente suyo o
remite al civil, se tramitar ste, o, sustituyndole, aqul. Pero si no existe tal
pretensin, el matrimonio se inscribir sin expediente previo y sin necesidad de
comprobacin de que han concurrido los requisitos legales para su celebracin.
nicamente se podr denegar la prctica de la inscripcin cuando conste, de los
documentos presentados o de los asientos del Registro, que no concurren, no cuando no
conste que concurren los requisitos legales para la celebracin.
2.- La tramitacin del expediente.
El expediente se inicia con un escrito de los contrayentes que sirve de solicitud
de instruccin de aqul, escrito en que se facilitan los datos pertinentes al caso, y al que
se unirn ciertas pruebas relativas a los mismos.
Posteriormente los contrayentes se ratificarn en el escrito anterior.
Tras el escrito inicial y su ratificacin, se procede, bien a dar publicidad al
proyectado matrimonio, bien a or a ciertas personas cercanas a los contrayentes, y, en
todo caso, a stos reservadamente y por separado, con el fin de tratar de averiguar si
realmente hay impedimento o no al casamiento.
Y tambin se practicarn las pruebas encaminadas a acreditar los diferentes
extremos pertinentes.
Existe obligacin del Ministerio Fiscal y de todo particular a cuyo conocimiento
llegue la pretensin del matrimonio, denunciar cualquier impedimento u obstculo al
mismo que les conste.
Es competente para instruir el expediente el Juez encargado del Registro o de
Paz o el encargado del Registro civil consular, correspondiente al domicilio de
cualquiera de los contrayentes.

16

El expediente se concluye por auto que resuelve la celebracin o que la deniega,

contra el que cabe recurso en va gubernativa.
En el expediente podr autorizarse que el matrimonio se celebre por apoderado
en los trminos que despus se expondr.
El art. 56.2 establece que Si alguno de los contrayentes estuviere afectado por
deficiencias o anomalas psquicas, se exigir dictamen mdico sobre su aptitud para
prestar el consentimiento. Tal dictamen se incorporar al expediente. Es el Juez
instructor del expediente el que estimar si alguno de los contrayentes sufre tal
padecimiento, y el que recabar el dictamen del mdico del Registro civil o de su
sustituto.

EL MATRIMONIO CIVIL EN FORMA CIVIL

1.- La capacidad para contraer matrimonio, las prohibiciones para contraer
algunos determinados y la dispensa de incapacidades y prohibiciones.
El matrimonio requiere capacidad o aptitud nupcial de los contrayentes, y que no
exista entre ellos prohibicin de casarse el uno con el otro.
Cuando cualquiera de los contrayentes carece alguno de los requisitos de aptitud
o cuando se da alguna de las circunstancias por las que la ley prohibe la boda del uno
con el otro, se dice que existe impedimento matrimonial.
Hay muchos impedimentos posibles, y en un vaso pueden concurrir varios.
Basta la concurrencia de uno solo para que el matrimonio no pueda celebrarse.
Lo que sucede es que algunos impedimentos son dispensables, la Autoridad
puede levantar la inidoneidad o la prohibicin o eliminarlas, y hacer as posible que, ya
sin ellas, el matrimonio pueda contraerse.
Si a pesar de existir el impedimento sin dispensar, se celebra el matrimonio,
todava cabe solicitar y obtener despus la dispensa. Y una vez concedida, el
matrimonio se convalida desde que se contrajo, siempre que esa dispensa ulterior se
produzca antes de que la nulidad del matrimonio indebidamente contrado haya sido
instada judicialmente por alguno de los esposos.
2.- Aptitud en general para casarse.
La tiene todo varn o hembra emancipado que sea libre (es decir, no est ya
casado) y se halle en su sano juicio. Tres circunstancias:
a) Emancipacin: Art. 48 Cc: No pueden contraer matrimonio: 1. Los
menores de edad no emancipados. La capacidad se otorga por razn de la
independencia del sujeto, con lo que desaparece la necesidad de que al
menor de edad, emancipado o no, se le concediese licencia para casarse. El
matrimonio nicamente es posible a partir de una edad mayor a la que se
peda antes, con lo que se consigue una mayor madurez mental de la persona.
Lo anterior, en principio, porque a partir de los 14 aos se puede
dispensar de la necesidad de que el que se case est emancipado, y por otro
lado, como el matrimonio emancipa, con ser mayor de 14 aos y haber
obtenido dispensa para casarse, si quien fuera se cas y luego qued libre
otra vez antes de los 16, podr volver a casarse de nuevo antes de esta edad,
ya sin necesidad de dispensa porque es un menor emancipado.

17

b) Libertad de estado: Art. 46 Cc: No pueden contraer matrimonio (...) 2.

Los que estn ligados con vnculo matrimonial. No es libre, ni puede
casarse el que ya est casado. Ha de tratarse de estar casado en matrimonio
que nuestro Derecho considere as. No hace falta que el matrimonio sea est
inscrito en el Registro civil, porque los efectos civiles los produce un
matrimonio desde su celebracin, y entre ellos el de crear el vnculo. Y slo
es para el pleno reconocimiento de los mismos para lo que es necesaria la
inscripcin en el Registro civil. No pueden contraer nuevo matrimonio los ya
casados civilmente con matrimonio celebrado en la forma civil o celebrado
en forma religiosa, o los casados cannicamente.
c) Sanidad de juicio: Quien no se halla en el ejercicio de su razn carece de
entendimiento y voluntad necesarios para prestar consentimiento. La
ineptitud para casarse es independiente de que la persona est o no
incapacitada judicialmente. Podr casarse el incapacitado que haya
recobrado de hecho la razn, y no podr el loco, aunque no est incapacitado
judicialmente. Podr casarse un loco en intervalo lcido.
Art. 56.2 Cc: Si alguno de los contrayentes estuviese afectado por
deficiencias o anomalas psquicas, se exigir dictamen mdico sobre su
aptitud para prestar el consentimiento. Este precepto:
Por un lado alcanza tanto al caso de que la persona est
incapacitada judicialmente, como al de que no.
Por otro laso, si, por ejemplo, por ocultacin de la deficiencia o
anomala, no se solicita la emisin del dictamen, o, de cualquier
modo, se omite el mismo o se prescinde del emitido, de por s tal
infraccin del art. 56.2 no afecta al matrimonio contrado, cuya
validez o invalidez depende slo del verdadero estado mental de
la persona.
d) Eliminacin de la ineptitud por impotencia: Ha sido eliminada la impotencia
que, bajo el Derecho anterior, impeda casarse incluso civilmente. Es vlido
el matrimonio civil contrado por quienes no puedan efectuar cpula. Y slo
por la va del error, cuando se haya dado, podr el otro cnyuge solicitar la
nulidad o pedir la separacin y el divorcio.
3.- Prohibiciones de casarse ciertas personas entre s.
Art. 47 Cc.
1. A los parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin.
2. A los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado (inclusive). Hay
que entender que tambin a los por adopcin, dada la igualacin de filiacin adoptiva a
la de sangre en el art. 108.2 Cc y en la Ley de adopcin de 11 de noviembre de 1987.
3. A los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge
de cualquiera de ellos.
4.- Dispensa de ciertas incapacidades y prohibiciones.
Son dispensables la falta de aptitud para casarse procedente de no estar
emancipado, as como las prohibiciones de casarse entre s los colaterales en tercer
grado y los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de
cualquiera de ellos.

18

La falta de aptitud para casarse que procede de no estar emancipado es

dispensable a partir de que el interesado haya cumplido 14 aos.
La dispensa, en cualquier caso, se concede a instancia de parte.
La relativa al impedimento de no estar emancipado y la de ser parientes
colaterales en tercer grado los contrayentes, corresponde concederla al Juez de Primera
instancia, cuando concurre justa causa, y en el caso del no emancipado, oyendo al
menor y a sus padres o guardadores.
La relativa al impedimento de muerte dolosa del cnyuge anterior, corresponde
concederla al Ministro de Justicia.
La dispensa anterior al matrimonio hace a este vlido desde que se celebra, y la
dispensa no obtenida antes de casarse, cuando los cnyuges consiguieron hacerlo sin
dispensa, convalida al matrimonio desde su celebracin si se obtuvo antes de que la
nulidad hubiese sido instada judicialmente.

5.- El consentimiento matrimonial.

Supone la aptitud de entender y querer en el momento de otorgarlo.
Art. 45 Cc: No hay matrimonio sin consentimiento matrimonial.
Art. 73 Cc: Es nulo, cualquiera que sea la forma de su celebracin:
1. El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial (...)
4. El celebrado por error en la identidad de la persona del otro
contrayente o en aquellas cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido
determinantes de la prestacin del consentimiento.
5. El contrado por coaccin o miedo grave.
El consentimiento tiene que estar prestado libremente, exento de coaccin o
miedo grave, y sin haber padecido el error antes visto.
Por lo que toca a las limitaciones accesorias de la voluntad puestas a su
consentimiento por los contrayentes, el art. 45.2 establece que se tendrn por no puestas.
Para nuestro Derecho civil el matrimonio es un acto puro, que no admite
condicin, trmino ni modo.
El consentimiento se prestar, en principio, por cada uno de los contrayentes el
suyo, pero cabe tambin que en los trminos que prev el art. 55, en nombre del
interesado lo preste un representante.
Art. 55 Cc: Podr autorizarse en el expediente matrimonial que el
contrayente que no resida en el distrito o demarcacin del Juez, Alcalde o
funcionario autorizante, celebre el matrimonio por apoderado a quien haya
concedido poder especial en forma autntica, pero siempre ser necesaria la
asistencia personal del otro contrayente. --En el poder se determinar la persona con
quien ha de celebrarse el matrimonio, con expresin de las circunstancias personales
precisas para establecer su identidad. --El poder se extinguir por la revocacin del
poderdante, por la renuncia del apoderado o pro la muerte de cualquiera de ellos.
--En caso de revocacin por el poderdante , bastar su manifestacin en forma
autntica antes de la celebracin del matrimonio. La revocacin se notificar de
inmediato al Juez, Alcalde o funcionario autorizante.
6.- La forma de celebracin del matrimonio.
Se suele distinguir una forma normal y otras excepcionales.

19

La normal consiste en prestar los contrayentes su consentimiento matrimonial

ante el funcionario autorizante que luego se dir y dos testigos mayores de edad.
El desarrollo de la ceremonia ser como sigue: comparecern ante el funcionario
los contrayentes y los testigos, y una vez reunidos todos, para estarlo hasta el final del
acto, proceder primeramente el funcionario a leer en alta voz los arts. 66, 67 y 68 del
Cdigo, que declaran la igualdad del marido y mujer en derechos y deberes, su
obligacin de vivir juntos y el deber de cada uno de respetar, ayudar, socorrer y ser fiel
al otro y actuar en inters de la familia. Despus de ledos esos artculos el funcionario
preguntar a los contrayentes si consienten en contraer matrimonio el uno con el otro y
si efectivamente lo contraen en dicho acto, y, respondiendo ambos afirmativamente,
declarar que quedan unidos en matrimonio y seguidamente extender la inscripcin
ene l libro correspondiente del Registro que recoger directamente la celebracin de
aqul, y cuando no sea as, como por ejemplo si el matrimonio se contrajo fuera de la
oficina del Registro, levantar el funcionario autorizante acta de la celebracin, acta que
servir posteriormente para practicar la inscripcin.
Como la celebracin del matrimonio es un acto solemne, de modo que la
inobservancia de la forma legal prescrita produce su nulidad, para que sea vlido es
preciso haberla guardado.
El funcionario autorizante normalmente es el Juez Encargado del Registro Civil,
o el Alcalde o Concejal en quien ste delegue. El funcionario autorizante debe de estar
legtimamente nombrado y ser competente.
Junto a esa forma civil dicha normal, se suelen citar como formas excepcionales
de celebracin otras, el matrimonio en peligro de muerte y el secreto.
7.- El matrimonio en peligro de muerte.
El art. 52 Cc establece tres especialidades:
A) La de que no requerir para su autorizacin la previa formacin de
expediente.
B) La de que cuando se d imposibilidad acreditada, se puede prescindir en la
celebracin de los dos testigos mayores de edad que son precisos en el caso
normal.
C) La de que funcionario autorizante puede serlo: 1. El Juez encargado del
Registro Civil o el delegado o el Alcalde, aunque los contrayentes no
residan en su circunscripcin. 2. En defecto del Juez, y respecto de los
militares en campaa, el Oficial o Jefe superior inmediato. 3. Respecto de
los matrimonios que se celebren a bordo de nave o aeronave, el Capitn o
Comandante de la misma.
8.- El matrimonio secreto.
Podr autorizarlo el Ministro de Justicia cuando concurra causa grave y
suficientemente probada. Se contraer en secreto, sin publicacin de edictos o
proclamas y habindose tramitado el expediente previo, pero reservadamente, sin ser
luego el matrimonio inscrito en el Registro que le correspondera normalmente, sino en
uno reservado que se lleva en la Direccin General. En la celebracin se observar lo
establecido para el matrimonio normal.
En cuanto a sus efectos, se producen desde que se celebra y son plenamente
reconocidos desde que se inscribe en el Registro reservado de la Direccin General,

20

pero hasta que no lo publique el Registro civil ordinario, no perjudicar los derechos
adquiridos de buena fe por terceras personas.
EL MATRIMONIO CIVIL EN FORMA RELIGIOSA NO CANNICA
1.- El matrimonio civil en forma religiosa no cannica.
El nuevo matrimonio religioso que, junto al cannico, ha venido a admitir la
reforma de 1981, no es un verdadero matrimonio religioso al que el Cdigo otorga
efectos civiles, sino que es un matrimonio civil en el que el consentimiento matrimonial
se presta en una forma que permite la ley civil que no sea la que ella misma tiene fijada
para el matrimonio civil ordinario, sino que sea la establecida por la confesin religiosa
de que se trate en los trminos acordados con el Estado o, en su defecto, autorizados por
la legislacin de ste.
2.- Salvo en la ceremonia de celebracin, en todo lo dems, este matrimonio est
sometido nica y exclusivamente al Derecho del Estado, a diferencia del
matrimonio cannico, que lo est a su propio Derecho y adems al del Estado.
Quienes se casan as, no lo hacen con arreglo sino al Derecho del Estado nica y
exclusivamente, Derecho que regula todo lo relativo a ese matrimonio, salvo lo dicho
para la forma de celebracin, de modo que a nada que no sea eso se aplica ninguna
norma distinta de las estatales, ni el Estado admite que los pleitos relativos a ese
matrimonio puedan ser juzgados por otra Jurisdiccin que no sea la suya, ni cabe pedirle
que otorgue efectos civiles a lo que resuelvan unos Tribunales no estatales, cuya
existencia, si es que de hecho se diese, no acepta el Estado que tenga relevancia jurdica
ante l.
Todo ello que el Estado no somete a su Derecho, sino que, para otorgarle efectos
civiles, simplemente persigue que no se prescinda de l. Se trata de que adems de a su
propio Derecho, el matrimonio cannico, para ser eficaz civilmente, debe cumplir los
requisitos del matrimonio estatal.
El matrimonio religioso no cannico est sujeto, salvo en la ceremonia de la
boda, al Derecho del Estado en vez de al de la confesin que sea, mientras que el
matrimonio cannico lo est, en la ceremonia de la boda al Derecho de la Iglesia
catlica, y en el resto al Derecho del Estado, adems de al de la Iglesia catlica.
E incluso en la forma o ceremonia de celebracin, en la que el Estado parece
igualar a la Iglesia catlica y a las dems confesiones religiosas.

EL MATRIMONIO CANNICO
El matrimonio cannico no es un matrimonio civil cuya nica especialidad sea el
haberse contrado ante el prroco, sino que es un verdadero matrimonio religioso al que
el Estado atribuye efectos civiles si cumple los requisitos.
El matrimonio cannico no es un matrimonio civil en forma cannica, sino que
lo que exactamente es es un matrimonio que requirindose que cumpla ante el Estado
los requisitos que el Derecho de ste exige al matrimonio, ha de reunir requisitos por
partida doble: los que exige el Derecho cannico y los que exige el Derecho civil para
su propio matrimonio.
21

Que el tratamiento que nuestro Derecho civil dispensa al matrimonio cannico

sea distinto del que dispensa al matrimonio de otras religiones, no da lugar legalmente
hablando a una discriminacin entre espaoles por razn de religin, sino que
simplemente provoca una diferencia que no debe conceptuarse discriminatoria.
Una cosa es que el matrimonio cannico no sea un matrimonio civil en forma
religiosa, y otra muy distinta que el Estado d, sin ms, como antes ocurra, efectos
civiles a la unin cannica, por el slo hecho de que aqulla se haya celebrado conforme
al Derecho de la Iglesia y subsista segn ste. Porque el Estado, lo que quiere para
atribuir efectos civiles al matrimonio cannico, no es convertirlo en un matrimonio
civil, sino slo que el matrimonio cannico cumpla, aparte de los requisitos que le
pueda exigir el Derecho de la Iglesia, los que l exige a su propio matrimonio.
Lo que dice el art. 63.2 Cc de que se denegar la inscripcin (en el caso que
ahora interesa, del matrimonio cannico) cuando de los documentos presentados o de
los asientos del Registro conste que el matrimonio no rene los requisitos para su
validez exige el Cdigo, no es indicio de que para nuestra Ley sea el cannico un
matrimonio civil celebrado en forma religiosa, sino que slo demuestra que el Estado
pide, para dar efectos civiles, al matrimonio cannico como matrimonio religioso, que
cumpla los requisitos que la ley civil exige a su propio matrimonio.
Para la eficacia civil y para la inscribibilidad en el Registro civil del matrimonio
cannico que sea, hace falta que no conste que no rene los requisitos que para la
validez del matrimonio civil exige el Cdigo, y que si era preciso conceder dispensa tal
dispensa se haya concedido por la autoridad civil que corresponda.
El legislador, al reformar por la ley de 7 de julio de 1981 la regulacin del
matrimonio en el Cdigo civil, ha perseguido crear un nico matrimonio, el civil, que
sera el matrimonio que nuestro Ordenamiento estatal contempla. Pero matrimonio que
podra contraerse celebrando la boda, bien mediante la forma, rito o ceremonia que
prev el Cdigo, bien mediante la que prevea una confesin religiosa.
Las cosas no son as. El alcance prctico de adoptar una u otra tesis (es decir: o
la de que el matrimonio cannico es una simple forma de celebracin, guardando el rito
prescrito por la Iglesia catlica, de un matrimonio civil; o, por el contrario, la de que es
un verdadero matrimonio cannico, pero al que se le dan los mismos efectos que al
matrimonio civil) es de escasa entidad, por la razn de que aunque se acepte que es un
matrimonio con sustantividad propia, es decir, un verdadero matrimonio cannico:
1. No obstante el Estado no le reconocer efectos civiles sino cuando rena los
requisitos que el propio Estado exige a su matrimonio civil.
2. Y en cuanto a la declaracin judicial de que un matrimonio cannico no es
vlido, sino realmente nulo, tampoco el Estado otorga, sin ms, eficacia anulatoria civil
a la sentencia cannica que lo anula, sino que exige que sus propios tribunales decidan
si procede o no conferir la eficacia civil a la resolucin cannica, con lo que la
concesin de eficacia civil queda en manos del Estado.

22

LA INSCRIPCIN DEL MATRIMONIO EN EL REGISTRO CIVIL

1.- En el caso de matrimonio civil en forma civil.
Despus del matrimonio el Juez, Alcalde o funcionario extender la
inscripcin o el acta correspondiente. El Juez, Alcalde o funcionario ante quien se
celebre el matrimonio extender, inmediatamente despus de celebrado, la
inscripcin o el acta correspondiente con su firma y la de los contrayentes y testigos.
Asimismo, practicada la inscripcin o extendida el acta, el Juez, Alcalde o
funcionario entregar a cada uno de los contrayentes documento acreditativo de la
celebracin del matrimonio.
La extensin del acta o de la inscripcin no forma parte de la celebracin, sino
que es posterior y la recoge. La inscripcin o el acta se extienden despus de
celebrado el matrimonio (art. 62.1 Cc).
En tanto que sea posible, la inscripcin se practica directamente, y es ella
misma, recogida en correspondiente folio del Libro de matrimonios del Registro civil, la
que hace, a la vez, de inscripcin y de acta. No hay un acta aparte.
La prctica directa de la inscripcin, sin acta intermedia, tiene lugar siempre que
el matrimonio se celebra ante el Juez encargado del Registro en cuyos libros debe de
realizarse la inscripcin.
Se extender acta de la celebracin en los casos en que el matrimonio se
contraiga ante otro funcionario.
La inscripcin se practicar bien slo en virtud del acta, bien previo tambin al
expediente o comprobaciones que procedan.
2.- En el caso de matrimonio cannico u otro celebrado en forma religiosa.
La inscripcin del matrimonio celebrado en Espaa en forma religiosa se
practicar con la simple certificacin de la Iglesia o confesin respectiva, que habr
de expresar las circunstancias exigidas por la legislacin del Registro civil (art. 63.1
Cc).
Se denegar la prctica del asiento cuando de los documentos presentados o
de los asientos del Registro conste que el matrimonio no rene los requisitos que para
su validez se exigen en este ttulo (art. 63.2 Cc).
Eso aparte de otros preceptos que rigen para casos especiales.

EFICACIA Y PRUEBA DEL MATRIMONIO

1.- Eficacia.
La eficacia civil del matrimonio, de cualquier clase que sea, tiene lugar desde
que se contrae. Todo matrimonio produce efectos civiles desde su celebracin (art.
61.1 Cc).
El matrimonio celebrado ha de reunir los requisitos que para su validez se
exigen en el Cdigo y, adems, si es cannico, los pedidos por el Derecho cannico.
Los efectos desde la celebracin los establece el art. 61.1 Cc, para todo
matrimonio. El 60, para los religiosos dispone slo que producen efectos civiles, sin
especificar que desde la celebracin. Pero ello no significa que su espritu sea que no los
23

produzcan desde ella. Ni hace falta que se puntualice, ya que el 61.1 dice, para todo
matrimonio, que desde ella.
Para el pleno reconocimiento de los mismos [de los efectos civiles] ser
necesaria la inscripcin en el Registro civil (art. 61.2 Cc).
Qu diferencia hay entre la produccin de efectos, desde la celebracin, y el
pleno reconocimiento de los mismos, desde la inscripcin? ( la diferencia que haya, la
hay sea cualquiera el matrimonio. Si todos tienen efectos desde la celebracin, y a todos
se les reconocen plenos efectos desde la inscripcin, la diferencia entre la produccin de
los efectos, y su pleno reconocimiento, es igual para cualquier matrimonio. Cul es esa
diferencia? ( presupuesto que los efectos los produce el matrimonio, y que los hay, pues,
desde su celebracin, la diferencia entre haberlos y ser plenamente reconocidos sera la
de que los efectos, existentes por y desde la celebracin, necesitan de la inscripcin para
poder ser hechos valer o impuestos, de modo que a quien voluntariamente se avenga a
admitirlos se le pueden aplicar, pero no cabe exigirlos a terceros, sino cuando el
matrimonio est inscrito, as que nicamente a partir de entonces adquieren plenitud de
reconocimiento. Plenitud de reconocimiento que se produce retroactivamente, es decir,
despus (inscrito el matrimonio) se pueden imponer tambin los efectos producidos
antes (a partir de la celebracin), con la limitacin de que tratndose de efectos
econmicos, no perjudiquen a los terceros de buena fe, que son aquellos que ignorando
la existencia del matrimonio, no es justo que hayan de soportar una situacin que no
pudieron tener en cuenta. Por ejemplo, el casado en matrimonio no inscrito, no podr
atacar el contrato celebrado con un tercero por su cnyuge solo, cuando deberan
haberlo otorgado ambos esposos conjuntamente.
La inoponibilidad a terceros de buena fe de los efectos econmicos del
matrimonio no inscrito se da no si no est inscrito, sino, aunque lo est, sino lo est en
el Registro ordinario.
2.- Prueba.
La inscripcin sirve para tener de antemano preparada la prueba. Actualmente la
prueba se rige por las reglas generales.
Segn el art. 327 Cc Las actas del Registro civil sern la prueba del estado
civil [en nuestro caso, de que est casada o no la persona de que se trate, es decir, de su
matrimonio], la cual slo podr ser suplida por otras en el caso de que no hayan
existido aqullas o hubiesen desaparecido los libros del Registro, o cuando ante los
Tribunales se suscite la contienda.
Segn la Ley del Registro civil, ste constituye la prueba de los hechos
inscritos [en nuestro caso del matrimonio celebrado, de su disolucin...]. Slo en los
casos de falta de inscripcin o en los que no fuere posible certificar del asiento, se
admitirn otros medios de prueba; pero en el primer supuesto ser requisito
indispensable para su admisin que, previa o simultneamente, se haya instado la
inscripcin omitida o la reconstitucin del asiento (art. 2 LRC). Y No podrn
impugnarse en juicio los hechos inscritos en el Registro [as la celebracin inscrita de
un matrimonio] sin que a la vez se inste la rectificacin del asiento correspondiente
(art. 3 LRC).
Respetando en los trminos vistos, la preferencia probatoria de lo que conste en
el Registro, cualesquiera otros medios de prueba a tenor de las reglas generales sobre
la prueba- son admisibles en tema de matrimonio, lo mismo para intentar demostrar que
existe, como que falta...

24

EFECTOS DEL MATRIMONIO EN GENERAL

1.- Efectos estudiados.
El matrimonio produce amplia gama de efectos, tanto en el campo personal
como en el patrimonial, que pasamos a examinar.
2.- La igualdad de los cnyuges.
La Constitucin establece que Los espaoles son iguales ante la ley, sin que
pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de (...) sexo (...) (art. 14 CE), y
que El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad
jurdica (art. 32.1 CE). Y el Cdigo dispone que El marido y la mujer son iguales en
derechos y deberes (art. 66 Cc). Ni el matrimonio merma la capacidad de la mujer ni la
somete al marido ni da a ste ninguna preeminencia sobre ella.
3.- Ningn cnyuge recibe por ley la representacin legal del otro ni la voluntaria
presunta.
El art. 71 Cc declara que Ninguno de los cnyuges puede atribuirse la
representacin del otro sin que le hubiese sido conferida voluntariamente.
Nadie puede atribuirse la representacin de quien no se la ha otorgado, de modo
que excluye que se considere que un cnyuge ostenta la representacin presunta del
otro.

DEBERES CONYUGALES RECPROCOS

A) Deber de convivencia.
Los cnyuges estn obligados a vivir juntos (art. 68 Cc). Se presume, salvo
prueba en contrario, que los cnyuges viven juntos (art. 69 Cc).
El deber de vivir juntos o convivir no puede mantenerse que sea un deber que se
imponga a ambos cnyuges de forma imperativa, de modo que no valga contra l ni el
pacto de vivir separados ni se admita la tolerancia de uno de que el otro viva con l.
1. A uno y a otro esposo se le permite exigir la vida en comn, pero no se les
obliga a ella contra la voluntad de los dos.
2. Al que quiera la vida en comn, si, sin razn, el otro no se aviene a ella, se le
faculta para obtener la separacin legal y, en su caso, el divorcio, con el nuevo status
jurdico que la separacin o el divorcio supongan. La no convivencia, si los hechos que
la provocan tienen entidad para ello, podr dar lugar a otras consecuencias.
De cualquier modo, y aun sin separacin legal, al cnyuge que se niegue
injustificadamente a vivir junto con el otro, ste podr no suministrarle alimentos, as
como podr pedrselos, si es que los necesita l.
B) Deber de fidelidad.
No se reduce a excluir slo las relaciones fsicas que culminen en unin carnal
con alguien que no sea el otro cnyuge, sino que alcanza tambin a prohibir
cualesquiera actos que la conciencia social repute como infidelidad conyugal, lo mismo
25

sean con personas de distinto sexo, que actos de homosexualidad, bestialidad... e igual
supongan que no realizacin completa de cpula o ayuntamiento sexual.
La infidelidad se produce aun cuando se den los hechos aislados y sin carcter
de permanencia, con tal de que la conciencia social estime tales hechos como de
persona que no guarda para su cnyuge la exclusividad de sus posibilidades de entrega
corporal completa e incluso incompleta.
No hay medios legales para imponer el cumplimiento del deber de fidelidad. Y si
se falta a l no existe otra sancin que la de permitir al ofendido que solicite la
separacin conyugal (art. 82.1 Cc) para cuya peticin no podr invocarse la infidelidad
si existe previa separacin de hecho libremente consentida por ambos esposos o
impuesta por el que la alegue.
C) Los deberes de respeto y mutuo auxilio.
Cada cnyuge debe al otro socorro cuando lo necesite, entendido ello como
asistencia econmica, o material. Tambin le debe ayuda en un sentido ms moral, de
apoyo, atencin y auxilio espiritual.
Puede sostenerse que ambos, socorro y ayuda, alcanzan a toda necesidad que un
esposo tenga en tema que el otro pueda atender. El deber de socorro o ayuda es uno
mismo y nico, y que su significado es el de que cada esposo debe prestar al otro el
sostn que aqul pueda y ste precise, en todo lo que dentro de la ley, las buenas
costumbres y la moral, demande la comunidad de vida que el matrimonio instaur entre
los casados.
El deber de socorro o ayuda difcilmente puede imponerse de forma especfica al
esposo que no lo cumpla voluntariamente.
Como deber conyugal que es, si se viola grave o reiteradamente, permite, a tenor
del art. 82.1, in fine, pedir la separacin conyugal al esposo que sufra el
incumplimiento.
D) El deber de actuar en inters de la familia.
No es que todo lo que hagan los cnyuges haya de ser en inters de la familia,
sino que cuando lo que hagan los dos juntos o cualquiera de ellos solo, afecte a la
familia, deben obrar del modo ms beneficioso para ella, sacrificando si es preciso el
inters propio puramente personal de cada uno que choque con el de aqulla, en tanto en
cuanto tal sacrificio sirva para mejor atender el inters familiar.

26

TEMA 7
Cesacin del matrimonio y de la vida conyugal.
1.- Ideas generales.
Ideas generales sobre cesacin del matrimonio y de la vida conyugal.
Celebrado el matrimonio, los contrayentes quedan ligados por el vnculo
conyugal, es decir, quedan unidos en matrimonio, en principio, hasta que la muerte o el
divorcio (o alguna otra causa excepcional) disuelva la unin.
La disolucin consiste en que el vnculo ya establecido venga a romperse por
una causa sobrevenida e independiente del acto que lo origin.
Adems de disolverse, el matrimonio puede anularse. Y la anulacin consiste en
que, atacando el hecho del casamiento, que adoleci de algn defecto, se destruya aqul
y con l el vnculo o apariencia del mismo que haba creado.
Sin disolucin del vnculo ni anulacin del casamiento, puede ocurrir que los
Tribunales, mediante ciertas causas y a peticin de parte, decreten la cesacin de la vida
matrimonial, dando lugar a una tercera figura: la separacin legal de los casados, que
siguen siendo marido y mujer, pero que en adelante no viven como tales mientras que la
separacin dure.
Regulacin unitaria para todo matrimonio de la separacin, anulacin y
disolucin.
La disolucin, la anulacin y la separacin las regula el Cdigo unitariamente
cada una para todo matrimonio. Lo que establece sobre ellas rige cualquiera que sea el
matrimonio que se disuelva, anule o separe. Eso significa que es irrelevante la discusin
de si el matrimonio cannico lo contempla el Cdigo como verdadero matrimonio
cannico, o como simple forma de celebracin ante la Iglesia catlica de un matrimonio
que para el Estado es civil. As que el Derecho del Estado se aplica por sus Tribunales a
los casos y pleitos de disolucin, nulidad y separacin que se planteen ante l, se hayan
unido los cnyuges en matrimonio civil en forma civil, en matrimonio civil en forma
religiosa segn una religin distinta de la catlica, o en matrimonio cannico.
Separacin.
No hay ms Derecho que acepte el Estado que el suyo. Aunque los casados en
matrimonio cannico u otro religioso puedan, si quieren, acudir a Tribunales religiosos
suyos para separarse, lo que tales Tribunales decidan carece de toda eficacia civil, y no
tendr nunca la relevancia de la separacin legal conseguida ante los Tribunales
estatales. S valdr ante el Estado como separacin de hecho, cuando los esposos estn
realmente separados en virtud del fallo del Tribunal religioso. Pero no cuenta para el
Estado que la separacin se base en este fallo; slo le importa que hay una separacin de
hecho.
Nulidad y disolucin.
El Cdigo no impone a los cnyuges siempre la jurisdiccin de los Tribunales
del Estado, sino que slo lo hace cuando es el civil puro o el civil en forma religiosa de
confesin que no sea la Iglesia catlica, pues cuando se trata del cannico, permite a los
esposos que acudan a los Tribunales eclesisticos o a la Santa Sede para litigar sobre su
nulidad o para pedir la disolucin, y les permite adems que puedan conseguir
posteriormente, si tambin lo desean, la eficacia civil de la nulidad o disolucin
27

decretadas cannicamente, mediante resolucin dictada por la jurisdiccin civil en la

que se declaren ajustadas al Derecho del Estado la nulidad o disolucin pronunciadas
cannicamente; lo que es una notable diferencia con el resto de los matrimonios
religiosos, ya que en stos, si los esposos casados en ellos quieren, pueden llevar su
pleito matrimonial a los de su religin, si es que existen, pero el Estado se desentiende
de lo que fallen, y para l el matrimonio sigue tal como antes, y no otorga nunca
eficacia civil a lo que tales Tribunales hayan podido decidir.
2.- Nulidad del vnculo matrimonial.
2.1.- Concepto y causas de nulidad.
El art. 73 dice que Es nulo cualquiera que sea la forma de su celebracin, y
enumera los siguientes casos a que alcanza esa nulidad que proclama:
1. El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.
2. El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los arts. 46 y
47, salvo los casos de dispensa conforme al art. 48.
3. El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante
quien deba celebrarse, o sin la de los testigos.
4. El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o
en aquellas cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes
de la prestacin del consentimiento.
5. El contrado por coaccin o miedo grave.
Esas causas de nulidad, responden a que en los casos de que se trata, no se dan
los requisitos que exige la contraccin de un matrimonio vlido. EN efecto:
1.- Es precisa la aptitud de los contrayentes para casarse el uno con el otro,
aptitud que falta si no estn emancipados o estn ya casados o son personas que tienen
prohibido casarse entre s y no se les da dispensa cuando sea posible.
2.- Es preciso que se preste un consentimiento matrimonial no defectuoso, que
falta tanto si no hay verdadero consentimiento otorgado por persona con conocimiento y
voluntad que sepa realmente qu es lo que est haciendo, como si se otorg por error,
coaccin o miedo grave.
3.- Es preciso que se guarde la forma solemne de celebracin que pide la ley,
que falta si no intervinieron el Juez, Alcalde o funcionario o los testigos, o no se guarda
la forma establecida por la confesin religiosa a cuyos ritos se haya acogido el
matrimonio.

2.2.- La accin de nulidad. Legitimacin.

La nulidad del matrimonio puede ser pedida sin lmite de tiempo por cualquier
interesado y por el Ministerio fiscal. Pues que la ley no excluye ninguna clase de
inters. Debe de entenderse que cabe que sea un inters de todo tipo, lo mismo personal
o moral que econmico o patrimonial.
A la regla de que cualquiera que tenga inters y en cualquier tiempo puede atacar
el matrimonio nulo, se establecen las siguientes excepciones:
a.- Si la causa de la nulidad fue la falta de emancipacin, slo podr ejercitar la
accin el contrayente que se cas sin hallarse emancipado, una vez que alcance la
mayora de edad u siempre que no haya vivido junto con su cnyuge durante un ao

28

despus de alcanzada; y mientras que no sea mayor, la accin slo pueden ejercitarla sus
padres.
b.- Si la causa de la nulidad es un vicio de la voluntad, la accin slo puede ser
ejercitada por el cnyuge que lo sufri, y nicamente mientras despus de cesado el
vicio, no haya vivido junto con su cnyuge durante un ao.
2.3.- Efectos de la declaracin de nulidad.
Si el matrimonio nulo se convalida, se convalidan tambin sus efectos. Pero
aunque se anule, la ley establece que, aun despus de anulado, si se contrajo de buena fe
se mantienen los efectos producidos para el cnyuge que hubiese obrado con ella y para
los hijos; y si los dos obraron de mala, slo para stos.
Protegidos, a travs del matrimonio putativo los efectos del matrimonio nulo
producidos desde su contraccin hasta su declaracin de nulidad, quedan por ver las
consecuencias que para despus produce sta. Tales consecuencias son:
1.- En cuanto a los cnyuges, quedan en libertad de estado.
2.- En cuanto a los bienes, la sentencia firme de nulidad producir la disolucin
del rgimen econmico matrimonial.
Art. 95.2 Cc: Si la sentencia de nulidad declara la mala fe de uno solo de los
cnyuges, el que hubiere obrado de buena fe podr optar por aplicar en la
liquidacin del rgimen econmico matrimonial las disposiciones relativas al
rgimen de participacin y el de mala fe no tendr derecho a participar en las
ganancias obtenidas por su consorte.
Art. 98 Cc: El cnyuge de buena fe cuyo matrimonio haya sido declarado
nulo tendr derecho a una indemnizacin si ha existido convivencia conyugal
atendidas las circunstancias previstas en el artculo 97.
En cuanto a los hijos, el artculo 92.1 sienta la afirmacin de que la nulidad del
matrimonio no exime a los padres de sus obligaciones para con los hijos. Afirmacin
intil, ya que tales deberes son consecuencia de la filiacin, no de que los padres del
hijo estn casados.
2.4.- La convalidacin del matrimonio nulo.
De lo dicho ahora y de lo que se dijo al hablar de la dispensa de impedimentos
otorgada despus de celebrarse el matrimonio, resulta que el matrimonio nulo se
convalida desde que se contrajo:
a.- Si la nulidad procede de haberlo contrado sin dispensa previa a la
celebracin, del impedimento dispensable, por la obtencin de tal dispensa despus de
celebrado.
b.- Si la nulidad procede de no hallarse emancipado alguno de los contrayentes o
los dos, por vivir juntos los casados durante un ao despus de alcanzada la mayora de
edad por ambos.
c.- Si la nulidad procede de error, coaccin o miedo grave, por haber vivido
juntos los cnyuges durante un ao despus de desvanecido el error o cesada la fuerza o
la causa del miedo.

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2.5.- El matrimonio putativo.

El matrimonio anulado que es eficaz como si fuera vlido, se llama matrimonio
putativo, lo que quiere decir que se le reputa como matrimonio, o que se le tiene por tal,
sin serlo realmente. Lo que en rigor hay no es que se tenga por matrimonio uno que
verdaderamente no lo es, por ser nulo, sino que a un no matrimonio de verdad se le
atribuyan efectos de matrimonio de verdad. La aplicacin de la teora del matrimonio
putativo implica dos cosas:
a.- Que haya un matrimonio celebrado, aunque nulo.
b.- Que el matrimonio de que se trate no est privado de los efectos del putativo
por un precepto legal.
2.6.- Eficacia civil de las resoluciones eclesisticas de nulidad del
matrimonio cannico.
Art. 80 Cc: Las resoluciones dictadas por los Tribunales eclesisticos sobre
nulidad de matrimonio cannico o la decisiones pontificias sobre matrimonio rato y
no consumado tendrn eficacia en el orden civil, a solicitud de cualquiera de las
partes, si se declaran ajustadas al Derecho del Estado en resolucin dictada por el
Juez civil competente conforme a las condiciones a las que se refiere el art. 954 de la
Ley de Enjuiciamiento civil.
Significa que a los casados cannicamente les cabe someter a los Tribunales
eclesisticos de la Iglesia catlica los pleitos sobre la nulidad de su matrimonio o sobre
la disolucin del no consumado. Pueden elegir litigar ante la jurisdiccin estatal, pero
no les viene impuesta la sumisin a sta, y son libres de optar por la jurisdiccin de la
Iglesia.
Hoy los fallos de estos Tribunales slo tendrn eficacia civil si solicitndolo
cualquiera de las partes se declaran por el Estado ajustados a su propio Derecho.
La eficacia civil se obtiene por la declaracin de ajuste, se refiere slo a la
nulidad del matrimonio, o a la disolucin del no consumado, pero no a otros extremos
que pudiese haber resuelto el fallo cannico.
La declaracin de ajuste corresponde hacerla al Juez civil, y debe realizarse
atenindose al art. 954 de la Ley de Enjuiciamiento civil de 1881. Segn este artculo es
preciso:
a.- Que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una
accin personal.
b.- Que no haya sido dictada en rebelda.
c.- Que la obligacin para cuyo cumplimiento se haya procedido sea lcita en
Espaa.
d.- Que la carta ejecutoria rena los requisitos necesarios en la nacin en
que se haya dictado [en nuestro caso, segn el Derecho cannico, con arreglo al que se
dicta] para ser considerada como autntica, y los que las leyes espaolas requieren
para que haga fe en Espaa.
La declaracin de ajuste al Derecho del Estado exige al Juez estatal que haya
de pronunciarla:
1.- El examen de una serie de requisitos no de fondo (formales o externos, de
autenticidad) que debe reunir la resolucin cannica, porque si no los rene, nuestro
Derecho no admite que se le conceda fuerza civil.
2.- El examen de si lo decidido por dicha resolucin cannica va contra el orden
pblico espaol.
30

En conclusin, para dictar la declaracin de ajuste de la resolucin cannica al

Derecho del Estado, slo cabe entrar en el fondo de aqulla para ver si la obligacin
para cuyo cumplimiento se haya procedido sea lcita en Espaa (art. 954 3a); lo que
sera como si se dijese que para resolver que la resolucin cannica s se ajusta al
Derecho del Estado, debe de bastar con que la causa por la que la jurisdiccin
eclesistica decret la nulidad sea lcita en Espaa.
Ser lcita en Espaa requiere que no choque, o no se oponga, o no sea
inaceptable, o no atente contra el Derecho del Estado; que ste no la rechace, en
definitiva.
Los casos en que no cabe el ajuste, lo son de nulidades de las infrecuentes,
mientras que las que realmente se dan en la prctica, s podrn ser declaradas
ajustadas al Derecho del Estado; evitndose as la necesidad de dos pleitos, uno
cannico y otro civil.
3.- La separacin conyugal.
3.1.- Concepto y clases.
Mediando ciertas circunstancias puede pedirse la separacin matrimonial.
Entonces, subsiste el vnculo conyugal, pero ya no apareja la vida en comn de los
esposos.
Estos, pueden hallarse separados, con o sin acuerdo de ambos.
Es decir, no convivir porque ambos no lo quieran o porque por decisin de uno
la separacin se haya efectuado sin contar o contra la voluntad del otro, bien no
tolerndolo ste desde un principio, o bien llegando a aceptarla o a no reaccionar contra
ella despus, o bien aun oponindose a la misma antes e incluso seguir hacindolo
despus, como si, por ejemplo, un cnyuge abandon al otro o incluso a la familia
entera...
En tales casos habr lugar a los efectos que procedan de los hechos que
originaron la separacin real, y hasta puede ser que quepa perseguir a un esposo por
delito de abandono de familia. Pero aparte de eso, subsiste la misma situacin legal de
antes, salvo las especialidades que se sealarn al tocar las diversas materias a que la
separacin afecte, si bien la separacin puede dar lugar a que quepa que sea pedida la
separacin legal o el divorcio.
Ahora bien, puesto que como causa de este, el papel de la separacin se ver en
su momento, aqu no hay ms que hablar ya de la separacin de hecho, sino para
ocuparnos seguidamente de cundo da causa para solicitar la separacin legal.
3.2.- Cundo procede la separacin legal.
a.- O transcurrido el primer ao del matrimonio, a peticin de ambos cnyuges o
de uno con el consentimiento del otro, sin necesidad de invocar causa legal alguna. Es
decir, una vez que lleven un ao de casados, basta que estn conformes los dos esposos
para poder separarse legalmente.
b.- O a peticin de uno de los cnyuges cuando el otro est incurso en causa de
separacin legal. Es decir, concurriendo una causa legal. En cuyo caso, la separacin
puede ser pedida, cualquiera que sea el tiempo que los esposos estn casados, y
bastando la peticin del que corresponda, es decir, sin necesidad de que tambin la pida
el otro o la consienta, y aunque se oponga.
31

Las causas de separacin legal son de dos tipos:

A) Una, que consiste en la cesacin de la convivencia conyugal de cierta
duracin, o de cierta duracin y, adems, de determinadas circunstancias, que
por el solo hecho de darse permite pedir la separacin a uno y otro cnyuge,
es decir, a cualquiera de ambos que la desee.
En efecto, dice el art. 82 que es causa de separacin:
a.- El cese efectivo de la convivencia conyugal durante seis meses, libremente
consentido (art. 82.5 a).
b.- El cese efectivo de la convivencia conyugal durante el plazo de tres aos
(art. 82.6).
B) Otras, que consisten en hechos que, imputables o al menos acaecidos a un
cnyuge, permiten pedir la separacin slo al otro que los padece.
Son causas de separacin invocables por el cnyuge que las sufre:
a.- El abandono injustificado del hogar, la infidelidad conyugal, la conducta
injuriosa o vejatoria y cualquier otra violacin grave o reiterada de los deberes
conyugales (art. 82.1).
b.- Cualquier violacin grave o reiterada de los deberes respecto de los hijos
comunes o respecto de los de cualquiera de los cnyuges que convivan en el hogar
familiar (art. 82.2).
c.- La condena a pena de privacin de libertad por tiempo superior a seis
aos (art. 82.3).
d.- El alcoholismo, la toxicomana o las perturbaciones mentales, siempre
que el inters del otro cnyuge o el de la familia exija la suspensin de la
convivencia (art. 82.4).
e.- La declaracin de ausencia legal seguida de dos aos de cese efectivo de
la convivencia conyugal (art. 82.7, por remisin al 86.3, a) al final).
f.- La condena en sentencia firma del otro cnyuge por haber atentado
contra la vida del que pide la separacin o de sus ascendientes o descendientes (arts.
82.7 y 86.5).

3.3.- Consecuencias de la separacin legal.

Art. 83 Cc: La sentencia de separacin produce la suspensin de la vida
comn de los casados, y cesa la posibilidad de vincular bienes del otro cnyuge en el
ejercicio de la potestad domstica.
3.4.- Finalizacin de la separacin legal.
Segn el art. 84, la separacin legal acaba por reconciliacin.
Si la reconciliacin tiene lugar durante la tramitacin del procedimiento de
separacin, pone trmino a ste, y lo que hace es que la separacin no llegue a
consumarse legalmente.

32

TEMA 8
Cesacin del matrimonio (continuacin)
1.- Disolucin del matrimonio. Causas.
El matrimonio en Espaa se disuelve tanto por la muerte como por el divorcio.
2.- La disolucin por muerte o declaracin de fallecimiento.
La disolucin por muerte lo dispone el art. 85 para cualquier clase de
matrimonio.
El matrimonio, de la clase que sea, se disuelve por la declaracin de
fallecimiento de uno de los cnyuges.
Se trata de una verdadera disolucin; no de presumirse que se haya disuelto,
porque se presume que el declarado fallecido, muri. De ser as, cuando verdaderamente
no haya muerto, y despus reaparezca, se demostrara que el matrimonio subsista, y no
valdra un segundo matrimonio que hubiese contrado el otro cnyuge.
El Derecho de la Iglesia catlica autoriza las ulteriores nupcias de la persona de
cuyo cnyuge se adquiera la certeza moral que ha fallecido. Si a pesar de la certeza
moral vive realmente el cnyuge que se cree muerto, el segundo matrimonio del otro es
nulo porque de verdad subsista el primero, que no estaba disuelto, como pareca, por la
muerte del cnyuge ausente que se estim, equivocadamente, fallecido.
No es ese el caso del actual art. 85 al disponer que el matrimonio se disuelve por
la declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges. No es que permita al cnyuge
presente casarse otra vez, a riesgo de que no valga el segundo matrimonio si el
declarado fallecido no ha muerto realmente, sino que sin ninguna clase de permiso
especial, el cnyuge presente puede casarse otra vez porque su primer matrimonio ya no
existe, est disuelto por la declaracin de fallecimiento, y por mucho que el declarado
fallecido reaparezca, ya no est casado con l.
El declarado fallecido, si realmente vive, queda libre, por la declaracin de
fallecimiento, de su matrimonio.
Puesto que el art. 85 declara disuelto por la declaracin de fallecimiento el
matrimonio sea cual fuere su forma, tambin se disuelve para el Estado el
matrimonio cannico, si es que el cnyuge presente y el declarado fallecido estaban
casados cannicamente, y podr aqul casarse de nuevo civilmente sin ms, aunque la
Iglesia exija otros trmites.
Si el casado en matrimonio cannico cuyo cnyuge fue declarado fallecido, y as
civilmente se estim disuelto su matrimonio cannico, obtuvo permiso cannico para
pasar a segundas nupcias cannicas, y realmente las contrajo, si reaparece despus su
cnyuge, y, seguido el correspondiente procedimiento cannico, se declara la nulidad
del segundo matrimonio cannico, Albaladejo piensa que no se podr obtener la
eficacia civil de la resolucin cannica en base al art. 80 Cc.
Pensar otra cosa sera negar que el matrimonio cannico se hubiese disuelto para
el Estado.
3.- Disolucin por matrimonio.
El divorcio es una causa sobrevenida de disolucin de un matrimonio
vlidamente contrado. Se diferencia de la nulidad en que el matrimonio nulo se
33

contrajo con un defecto que lo haca invlido desde que se celebr, y cuando
posteriormente la nulidad se declara, se constata que haba desde antes un matrimonio
celebrado incorrectamente. Mientras que en el caso del divorcio, hay una causa, la de
divorcio, que permite pedir que se ponga fin, disolvindolo, al matrimonio que exista
antes sin ninguna tacha.
El divorcio se diferencia tambin de la disolucin del matrimonio por otras
causas que ponen fin a un matrimonio vlido. Se diferencia de la disolucin por muerte,
pero, asimismo, de la por declaracin de fallecimiento de un cnyuge, la que da lugar a
que el matrimonio acabe, pero ni es divorcio, ni es que permita pedirlo.
Tambin el divorcio se distingue de la separacin legal personal de los
cnyuges, en la que, a diferencia de cuando el divorcio se produce, el matrimonio
subsiste, pero cesa la vida en comn de los esposos.
El divorcio que ha introducido nuestra nueva ley disuelve ante el Estado
cualquier matrimonio. El matrimonio se disuelve sea cual fuere la forma... de su
celebracin... por el divorcio (art. 85 Cc).
Lo correcto hubiese sido decir que, mediante el divorcio, el Estado retira en
adelante la produccin de efectos civiles que inicialmente reconoci al matrimonio
cannico, el que, por lo dems, sigue subsistiendo ante la Iglesia.
El divorcio tiene lugar en virtud de la sentencia forme que lo decide, y desde
ella, con efectos ex nunc. Las causas del divorcio son slo el fundamento para pedirlo,
pero nicamente se produce la disolucin del matrimonio cuando alcanza firmeza la
sentencia que acogiendo la causa de divorcio que se haya invocado, falla que ste es
procedente.
3.1.- Causas de divorcio.
Se basan centralmente en la existencia del cese efectivo de la convivencia
conyugal, independientemente del motivo que lo haya provocado. Se trata de haber
pretendido hacer lo que se ha dado en llamar un divorcio-remedio, para poner fin a un
matrimonio que ya estaba roto, aunque subsista, y, a la vez, un divorcio asptico e
inculpable, en el que no haya que entrar en el por qu del fracaso conyugal, ni en a
quin es imputable, aunque lo sea ciertamente, cuando lo sea, a alguno de los esposos en
particular, porque lo que importa es que existe la ruptura entre los casados.
Como el divorcio debe ir precedido generalmente de un previo cese efectivo de
la convivencia conyugal, se sostiene que no se ha aceptado el divorcio consensual, que
es el que se basara simplemente en que lo quieren los esposos.
Son causas de divorcio:
1.- El cese efectivo de la convivencia conyugal durante distintos plazos, segn
las circunstancias que luego se vern (art. 86.1 a .4 Cc).
2.- La condena en sentencia firme por atentar contra la vida del cnyuge, sus
ascendientes o descendientes (art. 86.5 Cc).
Entrando en los diversos plazos y circunstancias del cese efectivo de la
convivencia conyugal, que da causa al divorcio, hay que sealar que existen tres plazos
mnimos, respectivamente, de cinco, dos y un ao.
a.- El primero es de al menos cinco aos de cese efectivo de la convivencia
conyugal. Y sin necesidad de ms requisito que el simple cese de la convivencia, y
omisin hecha de por qu se rompi y de quin la rompi, puede pedir el divorcio
34

cualquiera de los cnyuges (art. 86.5 Cc), es decir, no slo el que sufre la ruptura, sino
tambin el que la provoc.
b.- El segundo plazo es de al menos dos aos. Constituye causa de divorcio (art.
86.3 Cc): El cese efectivo de la convivencia conyugal durante al menos dos aos
ininterrumpidos: -a) Desde que se consienta libremente por ambos cnyuges la
separacin de hecho o desde la firmeza de la resolucin judicial [que establezca la
separacin legal], o desde la declaracin de ausencia legal de alguno de los cnyuges,
a peticin de cualquiera de ellos. b) Cuando quien pide el divorcio acredite que al
iniciarse la separacin de hecho, el otro estaba incurso en causa de separacin.
c.- El tercer plazo es de al menos un ao. Constituye causa de divorcio (art. 86.1
y .2 Cc): 1. El cese efectivo de la convivencia conyugal durante al menos un ao
ininterrumpido desde la interposicin de la demanda de separacin formulada por
ambos cnyuges o por uno de ellos con el consentimiento del otro, cuando aqulla se
hubiera interpuesto una vez transcurrido un ao desde la celebracin del
matrimonio. 2. El cese efectivo de la convivencia conyugal durante al menos un
ao ininterrumpido desde la interposicin de la demanda de separacin personal, a
peticin del demandante o de quien hubiere formulado reconvencin conforme a lo
establecido en el artculo 82, una vez firme la resolucin estimatoria de la demanda
de separacin o, si transcurrido el expresado plazo, no hubiera recado resolucin en
la primera instancia.
El cese efectivo de la convivencia conyugal que se pide para que haya lugar a
divorcio parece que exigir apartamiento entre ambos esposos, pero seala el art. 87.1,
que es compatible con el mantenimiento o la reanudacin temporal de la vida en el
mismo domicilio, cuando ello obedezca en uno o en ambos cnyuges a la necesidad, a
l intento de reconciliacin o al inters de los hijos y as sea acreditado por cualquier
medio admitido en Derecho ene l proceso de separacin o de divorcio
correspondiente.
Junto al cese de la convivencia sin apartamiento material de un esposo del otro,
el art. 87.1 recoge tambin la posibilidad de la figura contraria: el no cese de la
convivencia, a pesar de que haya aquel apartamiento.
4.- La accin de divorcio.
En los casos expuestos en que puede pedirse el divorcio, en unos especifica la
ley que puede ser solicitado por ambos cnyuges, en otros no se dice expresamente ni se
desprende necesariamente del supuesto que sea, que corresponda a los dos la accin
para instarlo. Esto presupuesto cuando no sea seguro que la accin de divorcio se otorga
a los dos esposos, debe optarse por estimar que nicamente est legitimado para
interponerla el cnyuge no culpable del desencadenamiento de la situacin que es causa
de divorcio.
La accin de divorcio es de exclusivo ejercicio ante la jurisdiccin civil, y
personalsima, luego no puede interponerla por el esposo su representante legal, y se
extingue por la muerte de cualquiera de los cnyuges y por su reconciliacin, que
deber ser expresa cuando se produzca despus de interpuesta la demanda.
A la interposicin de la accin de divorcio cuando este sea solicitado por ambos
cnyuges o por uno con el consentimiento del otro, deber necesariamente acompaarse
la propuesta de convenio regulador de la situacin que el divorcio crear.

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Una vez producido el divorcio, la reconciliacin posterior de los ex esposos no

produce el efecto de restablecer el matrimonio, si bien aqullos podrn volver a casarse
de nuevo el uno con el otro.
5.- Disolucin del matrimonio cannico no consumado, por decisin pontificia y
obtencin de su eficacia civil.
Art. 80 Cc: (...) las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no
consumado, tendrn eficacia en el orden civil, a solicitud de cualquiera de las partes,
si se declaran ajustadas al Derecho del Estado en resolucin dictada por el Juez civil
competente, conforme a las condiciones a que se refiere el art. 954 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil.
Eso significa que cumplindose los requisitos establecidos en ese artculo, el
Estado considera desligados civilmente a los cnyuges cuando un matrimonio cannico
haya sido disuelto cannicamente en las circunstancias siguientes:
a.- El canon 1142 del Cdigo de Derecho cannico prev que el matrimonio
cannico ya celebrado, pero que an no se haya consumado, se disuelve por concesin
pontificia si lo piden, alegando justa causa, los dos cnyuges o uno solo, y es otorgado.
b.- La disolucin la produce la decisin pontificia, que se emite en forma de
rescripto.
c.- La declaracin del Juez civil sobre si la resolucin pontificia se halla ajustada
al Derecho del Estado no puede significar en absoluto que el caso haya de ser igual o se
asemeje o concuerde con algn otro de nuestro Derecho, que no contiene ninguno igual
ni parecido. Hay que entender que el ajuste al Derecho del Estado a que ser refiere el
art. 80, no puede ser otro que el que consiste en que formalmente la resolucin
pontificia rena los requisitos que pide el Derecho espaol para conceder fuerza en
Espaa a resoluciones no emanadas de nuestros poderes pblicos.

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TEMA 9
Efectos comunes de la interposicin de la demanda de nulidad, separacin y
divorcio.
1.- Idea general.
La separacin de los cnyuges, el divorcio y la nulidad de las nupcias
celebradas, cambian la anterior situacin del matrimonio; y aunque la nueva que se
origina no es la misma en los tres casos, sin embargo, tiene en todos ellos gran parte de
comn en una serie de extremos relativos a los esposos o ex esposos, a los hijos, al
sostenimiento de unos y otros, a los bienes...
El Cdigo ha dedicado dos captulos, el IX y el X, a regular conjuntamente para
los tres casos: en el IX los efectos comunes a la nulidad, separacin y divorcio, y en el
X las medidas provisionales por demanda de nulidad, separacin y divorcio.
Tres perodos son distinguibles en el tema:
2.- Primer perodo.
El cnyuge que se proponga demandar la nulidad, separacin o divorcio de su
matrimonio, puede solicitar ya al adopcin por el Juez de las medidas que, no
solicitadas ahora, se produciran cuando fuese admitida la demanda despus de
interpuesta pidiendo la nulidad, el divorcio o la separacin.
Art. 104 Cc: El cnyuge que se proponga demandar la nulidad, separacin o
divorcio de su matrimonio, puede solicitar los efectos y medidas a que se refieren los
dos artculos anteriores, artculos que se ocupan de los efectos y medidas que, bien
automticamente, bien adoptadas por el Juez, corresponde que produzca la admisin de
la demanda.
Lo que ocurre solicitando las medidas antes, es que se adelanta su adopcin.
Estos efectos y medidas adelantados, slo subsistirn si dentro de los treinta das
siguientes a contar desde que fueron inicialmente adoptadas, se presenta la demanda
ante el Juez o Tribunal competente.
3.- Segundo perodo.
Una vez presentada y admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio,
por un lado, se producen una serie de efectos automticamente, y, por otro lado, el Juez
adoptar una serie de medidas que la ley seala. Efectos y medidas que duran hasta que
sean sustituidos por los de la sentencia que estime la separacin, nulidad o divorcio
pedidos, o hasta que se ponga fin al procedimiento judicial de otro modo (art. 106.1 Cc).
A) Segn el art. 102, aquellos efectos automticos son:
1.- Los cnyuges podrn vivir separados y cesa la presuncin de convivencia
conyugal.
2.- Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los
cnyuges hubiera otorgado al otro.
3.- Salvo pacto en contrario de los cnyuges, cesa la posibilidad de vincular
por uno los bienes del otro en ejercicio de la potestad domstica.
B) Segn el art. 103, las medidas que adoptar el Juez a falta de acuerdo de
ambos cnyuges aprobado judicialmente, son las que debern ser tomadas
con audiencia de los esposos. En tanto en cuanto exista, sobre el extremo que
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sea, acuerdo de los cnyuges aprobado judicialmente, ese extremo se regir

por tal acuerdo, luego es innecesario que el Juez adopte medida alguna sobre
el particular.
Se da preferencia al acuerdo de los cnyuges aprobado judicialmente, y
no ha lugar a las medidas que habran de versar sobre los extremos resueltos
en l. Y a tal efecto no slo es que acepte lo establecido por las partes en
acuerdo entre ellas, sino que obliga a que los esposos propongan al Juez en
ciertos casos el dicho acuerdo, al que llama convenio regulador, en el que
debe de ofrecerse una solucin, por lo menos, para determinados extremos.
Estos son:
A) la determinacin de la persona a cuto cuidado hayan de quedar los
hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de sta y el
rgimen de visitas, comunicacin y estancia de los hijos con el progenitor
que no viva con ellos.
B) La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar.
C) La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as como
sus bases de actualizacin y garantas en su caso
D) La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del
matrimonio.
E) La pensin que conforme al artculo 97 correspondiere satisfacer,
en su caso, a uno de los cnyuges.
El art. 90 dispone cundo y cmo procede la aprobacin o no del mismo, as
como las modificaciones de que es susceptible y la adopcin de garantas para que se
cumpla. Los acuerdos de los cnyuges, adoptados para regular las consecuencias de
la nulidad, separacin o divorcio sern aprobados por el Juez, salvo si son daosos
para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges. La denegacin
habr de hacerse mediante resolucin motivada y en este caso los cnyuges deben
someter a la consideracin del Juez nueva propuesta para su aprobacin, si procede.
Desde la aprobacin judicial, podrn hacerse efectivos por la va de apremio.
Las medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo, o las convenidas por
los cnyuges, podrn ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se
alteren sustancialmente las circunstancias.
El Juez podr establecer las garantas reales o personales que requiera el
cumplimiento del convenio.
A falta de acuerdo aprobado judicialmente, las medidas a adoptar por el Juez con
audiencia de los cnyuges sern:
1. Determinar, en inters de los hijos, con cul de los cnyuges han de
quedar los sujetos a la patria potestad de ambos y tomar las disposiciones apropiadas
de acuerdo con lo establecido en este Cdigo y en particular la forma en que el
cnyuge apartado de los hijos podr cumplir el deber de velar por stos y el tiempo,
modo y lugar en que podr comunicar con ellos y tenerlos en su compaa.
Excepcionalmente, los hijos podrn ser encomendados a otra persona y, de no
haberla, a una institucin idnea, confirindoseles las funciones tutelares que
ejercern bajo la autoridad del Juez.
2. Determinar, teniendo en cuenta el inters familiar ms necesitado de
proteccin, cul de los cnyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y
asimismo, previo inventario, los bienes y objetos del ajuar que continan en sta y los

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que se ha de llevar el otro cnyuge, as como tambin las medidas cautelares

convenientes para conservar el derecho de cada uno.
3. Fijar la contribucin de cada cnyuge a las cargas del matrimonio,
incluidas si procede las litis expensas, establecer las bases para la actualizacin de
cantidades y disponer las garantas, depsitos, retenciones u otras medidas cautelares
convenientes, a fin de asegurar la efectividad de lo que por estos conceptos un
cnyuge haya de abonar al otro.
Se considerar contribucin a dichas cargas el trabajo que uno de los
cnyuges dedicar a la atencin de los hijos comunes sujetos a patria potestad.
4. Sealar, atendidas las circunstancias, los bienes gananciales o comunes
que, previo inventario, se hayan de entregar a uno u otro cnyuge y las reglas que
deban observar en la administracin y disposicin, as como en la obligatoria
rendicin de cuentas sobre los bienes comunes o parte de ellos que reciban y los que
adquieran en lo sucesivo.
5. Determinar, en su caso, el rgimen de administracin y disposicin de
aquellos bienes privativos que por capitulaciones o escritura pblica estuvieran
especialmente afectados a las cargas del matrimonio.
En esas medidas que el Juez haya adoptado en defecto de acuerdo de los
cnyuges podrn ser modificadas, a tenor del art. 90, prrafo ltimo, que dice que Las
medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo, o las convenidas por los cnyuges,
podrn ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren
sustancialmente las circunstancias.
4.- Tercer perodo.
El camino hacia la separacin, nulidad o divorcio comenzaba por el propsito de
entablar cada uno de los respectivos juicios, y segua por la admisin de la demanda,
acaba por la sentencia firme en que se decreta la separacin, la nulidad o el divorcio
pedidos. Si se rechazan, no hay caso, y el matrimonio queda como antes.
Con la sentencia se crea un nuevo estado de cosas definitivo. Las medidas
tomadas antes respecto a personas y bienes se confirmarn o se rectificarn, segn
convenga, pero las mismas u otras que sean, procede que se adopten ya con carcter de
estabilidad porque el litigio ha terminado y la nueva situacin se presenta tan
permanente y normal como la que exista cuando el matrimonio estaba unido y en buena
armona.
La sentencia firma acarrea ya definitivamente la separacin, la disolucin, que
pone fin al matrimonio, o la nulidad, que decide que el matrimonio no vala desde antes,
y, en cada caso, las acarrea con el conjunto de todo lo que cada una de ellas apareja.
Tanta importancia tiene tambin la nueva situacin de los cnyuges o ex
cnyuges y de los hijos, porque stos siguen siendo tan hijos como antes. Hasta cabra
afirmar que de cierto modo es ms problema importante de la sentencia de separacin,
disolucin o nulidad, ocuparse no ya de dictar stas, que ciertamente son su tema
central, sino de regular cmo se va a proveer en lo relativo a los hijos y a los esposos o
ex esposos y al sostenimiento y atenciones de unos y otros.
Hay dos remedios para resolverlo: uno, lo que manda la ley sobre los efectos de
la sentencia respecto a las personas de los interesados, de los hijos y de los bienes; otro,
las medidas que permite disponer al Juez en relacin con esos temas.
Tales medidas puede ser confirmatorias o sustitutorias de las adoptadas al ser
admitida la demanda (o de las provisionalsimas que pudieron pedirse al proponerse el
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futuro demandante interponer dicha demanda). Y se aspira con esas medidas a dejar
resuelto el asunto tal como las partes interesadas tuviesen acordado desde antes en el
denominado por la ley convenio regulador, si es que exista, aprobado por el Juez, y,
en su defecto, o en suplencia de lo que no previese o no hubiese merecido la aprobacin
judicial, con al adopcin de otras determinaciones que el Juez decida a tenor de lo que
la ley establece. Y cualquiera que sea el tipo de las medidas acordadas, cabr su revisin
segn lo que la propia sentencia disponga o a peticin de los interesados cuando queden
desajustadas a causa de nuevas circunstancias sobrevenidas.
Concretando los efectos que la ley establece o las medidas que permite u ordena
que puedan o deban de adoptarse en la sentencia, y especificando cada uno de los
puntos de que se trata en particular:
1. Precepto general sobre adopcin de medidas en defecto de acuerdo de los
cnyuges aprobado judicialmente. Art. 91 Cc: En las sentencias de nulidad,
separacin o divorcio, o en ejecucin de las mismas, el Juez, en defecto de acuerdo de
los cnyuges, o en ejecucin de las mismas, el Juez, en defecto de acuerdo de los
cnyuges o en caso de no aprobacin del mismo, determinar conforme a lo
establecido en los artculos siguientes las medidas que hayan de sustituir a las ya
adoptadas con anterioridad en relacin con los hijos, la vivienda familiar, las cargas
del matrimonio, liquidacin del rgimen econmico y las cautelas o garantas
respectivas, estableciendo las que procedan si para alguno de estos conceptos no se
hubiera adoptado ninguna. Estas medidas podrn ser modificadas cuando se alteren
sustancialmente las circunstancias.
2. Efectos y medidas en relacin con los hijos. Art. 92.1 Cc: La separacin, la
nulidad y el divorcio no eximen a los padres de sus obligaciones para con los hijos.
Art. 92.2 y .ss. Cc: Las medidas judiciales sobre el cuidado y educacin de los
hijos sern adoptadas en beneficio de ellos, tras orles si tuvieran suficiente juicio y
siempre a los mayores de doce aos.
En la sentencia se acordar la privacin de la patria potestad cuando en el
proceso se revele causa para ello.
Podr tambin acordarse, cuando as convenga a los hijos, que la patria
potestad sea ejercida total o parcialmente por uno de los cnyuges o que el cuidado
de ellos corresponda a uno u otro, procurando no separar a los hermanos.
El Juez, de oficio o a peticin de los interesados, podr recabar el dictamen de
especialistas.
Art. 93 Cc: El Juez, en todo caso, determinar la contribucin de cada
progenitor para satisfacer los alimentos y adoptar las medidas convenientes para
asegurar la efectividad y acomodacin de las prestaciones a las circunstancias
econmicas y necesidades de los hijos en cada momento. Si convivieran en el
domicilio familiar hijos mayores de edad o emancipados que carecieran de ingresos
propios, el Juez, en la misma resolucin, fijar los alimentos que sean debidos
conforme a los arts. 142 y siguientes de este Cdigo.
Art. 94 Cc: El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores o
incapacitados gozar del derecho de visitarlos, comunicar con ellos y tenerlos en su
compaa. El Juez determinar el tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho,
que podr limitar o suspender si se dieren graves circunstancias que as lo aconsejen
o se incumplieren grave o reiteradamente los deberes impuestos por la resolucin
judicial.

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3.- Efectos respecto al rgimen econmico. La sentencia que produce la

disolucin del rgimen econmico matrimonial, no precisara contener disposiciones
relativas a ese extremo. Art. 95.1 Cc: La sentencia firme producir, respecto de los
bienes del matrimonio, la disolucin del rgimen econmico matrimonial.
Art. 95.2 Cc: Si la sentencia de nulidad declara la mala fe de uno solo de los
cnyuges, el que hubiere obrado de buena fe podr optar por aplicar en la
liquidacin del rgimen econmico matrimonial las disposiciones relativas al
rgimen de participacin, y el de mala fe no tendr derecho a participar en las
ganancias obtenidas por su consorte.
4.- Efectos y medidas en relacin con los bienes constitutivos del hogar familiar.
Art. 96 Cc: En defecto de acuerdo de los cnyuges aprobado por el Juez, el uso de la
vivienda familiar y de los objetos de uso ordinario en ella corresponde a los hijos y al
cnyuge en cuya compaa queden.
Cuando algunos de los hijos queden en la compaa de uno y los restantes en
la del otro, el Juez resolver lo procedente.
No habiendo hijos, podr acordarse de que el uso de tales bienes, por el
tiempo que prudencialmente se fije, corresponda al cnyuge no titular, siempre que,
atendidas las circunstancias, lo hicieran aconsejable y su inters fuera el ms
necesitado de proteccin.
Para disponer de la vivienda y bienes indicados, cuyo uso corresponda al
cnyuge no titular, se requerir el consentimiento de ambas partes o, en su caso,
autorizacin judicial.
5.- Efectos y medidas en relacin con la posible pensin o indemnizacin a favor
de un cnyuge. Para cuando la sentencia sea de separacin o de divorcio, establece la
ley la posibilidad de una pensin a favor de un cnyuge y a cargo del otro. Disponen los
arts. 97 y 99 a 101 Cc que: El cnyuge al que la separacin o divorcio produzca
desequilibrio econmico en relacin con la posicin del otro, que implique un
empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio, tiene derecho a una
pensin que se fijar en la resolucin judicial, teniendo en cuenta, entre otras, las
siguientes circunstancias:
1. Los acuerdos a que hubieren llegado los cnyuges.
2. La edad y estado de salud.
3. La cualificacin profesional y las probabilidades de accedo a un empleo.
4. La dedicacin pasada y futura a la familia.
5. la colaboracin con su trabajo en las actividades mercantiles, industriales
o profesionales del otro cnyuge.
6. La duracin del matrimonio y de la convivencia conyugal.
7. La prdida eventual de un derecho de pensin.
8. El caudal y medios econmicos y las necesidades de uno y otro cnyuge.
En la resolucin judicial se fijarn las bases para actualizar la pensin y las
garantas para su efectividad (art. 97 Cc).
En cualquier momento podr convenirse la sustitucin de la pensin fijada
judicialmente, conforme al art. 97, por la constitucin de una renta vitalicia, el
usufructo de determinados bienes o la entrega de un capital en bienes o en dinero
(art. 99 Cc).

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Fijada la pensin y las bases de su actualizacin en la sentencia de

separacin o de divorcio, slo podr ser modificada por alteraciones sustanciales en
la fortuna de uno u otro cnyuges (art. 100 Cc).
El derecho a la pensin se extingue por el cese de la causa que lo motiv, por
contraer el acreedor nuevo matrimonio o por vivir maritalmente con otra persona.
El derecho a la pensin no se extingue por el solo hecho de la muerte del
deudor. No obstante, los herederos de ste podrn solicitar del Juez la reduccin o
supresin de aqulla, si el caudal hereditario no pudiera satisfacer las necesidades de
la deuda o afectara a sus derechos en la legtima (art. 101 cc).
Para cuando la sentencia no sea de separacin o divorcio, sino de nulidad,
dispone el art. 98 que: El cnyuge de buena fe, cuyo matrimonio haya sido declarado
nulo, tendr derecho a una indemnizacin si ha existido convivencia conyugal,
atendidas las circunstancias previstas en el art. 97.

TEMA 11
Capitulaciones matrimoniales.
1.- Concepto y contenido.
Se llama capitulaciones matrimoniales o capitulaciones, a secas, al contrato que
regula el rgimen econmico del matrimonio.
En las capitulaciones cabe establecer no slo la regulacin del rgimen
econmico del matrimonio, sino tambin otras cosas.
Adems del mencionado rgimen estrictamente hablando, hasta pueden contener
acuerdos relativos a la gestin por cada esposo de sus bienes propios, y a la intervencin
en ellos del otro, y establecer donaciones por razn del matrimonio.
2.- Lmites a la libertad de pacto en las capitulaciones.
La libertad de pacto en las capitulaciones no tiene ms lmite que no poder
estipularse nada contrario a las leyes o a las buenas costumbres, ni limitativo de la
igualdad de derechos que, segn el art. 66, corresponde a los cnyuges en el
matrimonio.
La intervencin, que prevean las capitulaciones, de un esposo en lo que con sus
propios bienes haga el otro, o el establecimiento en las capitulaciones de exigencias no
contenidas en la ley, relativas a la gestin de esos bienes por el cnyuge que sea su
titular, son algo que, de por s no viola los lmites que el Cdigo pone a la libertad de
pacto en las capitulaciones; lmites que persiguen que no sea admisible en el futuro un
tipo de matrimonio con el que por pacto, ya que no por ley, subsista, aunque fuese slo
en el campo econmico, el viejo sistema de la autoridad marital abolido por la reforma.
Si los fines que busca servir el pacto capitular que sea, no son ni contrarios a la
ley o buenas costumbres o del tipo discriminatorio que el Cdigo quiere evitar, y, en el
caso de stos, no atentan contra la igualacin de derechos y deberes de los cnyuges en
el matrimonio, no s ve por qu tal pacto no vaya a ser admisible, cuando a travs de l
se puede pretender proteger otros intereses totalmente lcitos.
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3.- Otorgantes de las capitulaciones.

Las otorgan los futuros contrayentes, y cabe que sean otorgadas por todo el que
pueda casarse. Pero si se trata de un menor no emancipado que con arreglo a la ley
pueda casarse, necesitar el concurso y consentimiento de sus padres o tutor, salvo que
se limite a pactar el rgimen de separacin o participacin y si se trata de un
incapacitado judicialmente, necesitar la asistencia de sus padres, tutor o curador.
Adems de los futuros contrayentes, al otorgamiento de las capitulaciones
matrimoniales pueden concurrir como otorgantes otras personas, como quienes efectan
aportacin de bienes o conceden derechos a favor de los futuros cnyuges.
4.- Forma de otorgamiento.
La forma de otorgamiento de las capitulaciones es necesaria y esencialmente la
de escritura pblica.
5.- Tiempo de otorgamiento.
Cabe lo mismo hacerlo antes que despus de celebrar el matrimonio (art. 1326
Cc); puesto que ahora se puede, no slo establecer previamente a la boda el rgimen que
los interesados quieran que rija entre ellos cuando se casen, sino que tambin, y estoa
diferencia del Derecho anterior, puede cambiarse de rgimen econmico aun estndose
ya casado.
Esta posibilidad de capitular despus de celebrado el matrimonio es la que ha
venido a dar algo de vida real a las capitulaciones. La revitalizacin se debe, ms que a
deseo de cambiar de rgimen econmico matrimonial los ya casados que viven un
matrimonio normal, a que estn viniendo a ser usadas como medio de separar sus bienes
e intereses los casados que estando mal avenidos, no desean, sin embargo, o al menos
no desean todava llegar a romper legalmente su unin, divorcindose, ni acudir a los
Tribunales para obtener la separacin personal.
6.- Modificacin de las capitulaciones y otorgamiento de otras.
Por supuesto, lo mismo las capitulaciones otorgadas antes de casarse que
despus, cabe volver a cambiarlas o modificarlas, por los todava novios o ya casados,
tantas veces como quieran; pero desde luego, guardando cada vez lo mandado por la ley
para el otorgamiento.
Adems de que cada otras capitulaciones o modificacin de las anteriores
requiera el acuerdo de los novios o esposos, y en cuanto hecha mediante el
otorgamiento de unas nuevas, exija guardar los requisitos de capacidad, forma...
precisos para el otorgamiento, el art. 1331 Cc establece que Para que sea vlida la
modificacin de las capitulaciones matrimoniales deber realizarse con la asistencia
y concurso de las personas que en stas intervinieron como otorgantes si vivieren y la
modificacin afectare a derechos concedidos por tales personas.
La modificacin de anteriores capitulaciones se indicar mediante nota en la
escritura que contenga la anterior estipulacin y el Notario lo har as constar en las
copias que expida.

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7.- Registracin del otorgamiento de capitulaciones matrimoniales y de sus

modificaciones, as como de otros hechos que modifiquen el rgimen econmico
matrimonial.
A la modificacin o cambio de las capitulaciones se pretende darles constancia y
publicidad mediante lo que se acaba de decir y mediante la registracin de los mismos
en el Registro civil y en el de la propiedad, si procede. As, se facilita a los terceros a los
que pueda interesar, que lleguen a conocer lo que les importe del rgimen matrimonial
vigente del matrimonio que sea. Lo que supone para esos terceros la proteccin de
poder informarse. Adems, cuando, por cualquier razn la modificacin de las
capitulaciones no se haya indicado mediante nota en la escritura originaria, o las nuevas
capitulaciones no hayan sido registradas, y aparezcan como en ntegro vigor las
antiguas, y efectivamente sea ignorada de modo inculpable por el tercero la nueva
situacin, si de buena fe ste estima subsistente la antigua, no le perjudicar lo que haga
en creencia de tal subsistencia.
Se persigue dar publicidad al otorgamiento de capitulaciones matrimoniales y a
las alteraciones que experimente despus el rgimen econmico del matrimonio pactado
en las mismas, mediante la registracin de todo ello. As dispone el artculo 1333 que
En toda inscripcin de matrimonio en el Registro civil se har mencin. En su caso,
de las capitulaciones matrimoniales que se hubieren otorgado, as como de los pactos,
resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen econmico del
matrimonio. Si aqullas o stos afectaren a inmuebles, se tomar razn en el Registro
de la propiedad, en la forma y a los efectos previstos en la Ley hipotecaria.
Los terceros, en los mismos trminos que estn protegidos si obraron de buena
fe ignorando la modificacin de las capitulaciones u otorgamiento de unas nuevas, lo
estn si creen que el rgimen econmico del matrimonio es el de gananciales, por no
haber sido registradas las capitulaciones nicas otorgadas que hayan establecido otro.
8- Entrada en vigor de las capitulaciones y caducidad de las mismas.
Las capitulaciones otorgadas antes de contraerse el matrimonio, en principio,
entran en vigor al celebrarse ste. Sin embargo, el nuevo art. 1334 establece un plazo,
de caducidad para aqullas, disponiendo que Todo lo que se estipule en capitulaciones
bajo el supuesto de futuro matrimonio quedar sin efecto en el caso de no contraerse
en el plazo de un ao.
9.- Invalidez de las capitulaciones.
La invalidez y la ineficacia de las capitulaciones matrimoniales se regir, en
principio, por las reglas generales de los contratos (art. 1335, primera parte).
Las consecuencias de la anulacin o ineficacia no perjudicarn a terceros de
buena fe. (art. 1335, segunda parte)
Cuando las capitulaciones sean invlidas o ineficaces, el rgimen econmico
matrimonial ser el de la sociedad de gananciales (art. 1316).

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