04 - 5807 Hijos Heterologos

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
CONSECUENCIAS JURDICAS QUE SE DERIVAN DE LA APLICACIN

DE LAS TCNICAS DE FERTILIZACIN HETERLOGAS
RESPECTO AL DERECHO DE IDENTIDAD Y FILIACIN DEL NIO O NIA
QUE NACE DEL PRODUCTO DE SU APLICACIN
JORGE WILLIAM GLVEZ GLVEZ
GUATEMALA, MARZO DE 2006.

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
CONSECUENCIAS JURDICAS QUE SE DERIVAN DE LA APLICACIN

DE LAS TCNICAS DE FERTILIZACIN HETERLOGAS
RESPECTO AL DERECHO DE IDENTIDAD Y FILIACIN DEL NIO O NIA
QUE NACE DEL PRODUCTO DE SU APLICACIN
TESIS
Presentada a la Honorable Junta Directiva
de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
de la
Universidad de San Carlos de Guatemala
Por:
JORGE WILLIAM GLVEZ GLVEZ
Previo a conferrsele el grado acadmico de
LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
y los ttulos profesionales de
ABOGADO Y NOTARIO
Guatemala, marzo de 2006.
HONORABLE JUNTA DIRECTIVA

DE LA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
DE LA
DECANO:
VOCAL I:
VOCAL II:
VOCAL III:
VOCAL IV:
VOCAL V:
SECRETARIO:
Lic.
Lic.
Lic.
Lic.
Br.
Br.
Lic.
Bonerge Amilcar Meja Orellana

Csar Landelino Franco Lpez
Gustavo Bonilla
Erick Rolando Huitz Enriquez
Jorge Emilio Morales Quezada
Edgar Alfredo Valdez Lpez
Avidn Ortz Orellana
TRIBUNAL QUE PRACTIC

EL EXAMEN TCNICO PROFESIONAL
Primera Fase:
Presidente:
Vocal:
Secretario:
Lic.
Lic.
Lic.
Segunda Fase:
Presidente:
Vocal:
Secretario:
Lic.
Hctor Osberto Orozco y Orozco
Licda. Vilma Lucrecia Castillo Acevedo
Lic.
Jos Arturo Bermejo Gonzlez
Helder Ulises Gmez

Juan Carlos Godinez
Luis Roberto Romero Rivera
Razn: nicamente el autor es responsable de las doctrinas y contenido de la

Tesis. Artculo 43 del Normativo para la elaboracin de tesis de licenciatura en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala.
NDICE
Pg.
INTRODUCCIN. i
CAPTULO I
1. Los nios y nias en la legislacin guatemalteca. 1
1.1
Concepto de persona jurdica. 1
1.2.
La personalidad 5
1.3.
Teoras de la personalidad...... 6
1.3.1. Teora de la concepcin.. 6
1.3.2. Teora del nacimiento . 6
1.3.3. Teora de la viabilidad... 6
1.3.4. Teora eclctica 6
1.4.
Derechos de los nios y nias a nivel nacional e internacional7
1.5.
El derecho civil... 12
1.5.1 Concepto...12
1.5.2
Antecedentes del derecho civil.14
1.5.3 Las instituciones fundamentales del derecho civil....18

1.5.3.1 La persona. 19
1.5.3.2 La familia 22
1.5.3.3 El patrimonio... 26
CAPTULO II
2. Las tcnicas de inseminacin heterloga29
2.1.
Antecedentes histricos29
2.2.
Concepto de inseminacin31
2.3.
Tipos de inseminacin conocidos 32

2.3.1. Inseminacin artificial homloga...33
2.3.2. Inseminacin artificial heterloga..35
2.4.
Principios generales de la realizacin de una inseminacin artificial . 37
2.5.
Los consentimientos que deben ser requeridos para la aplicacin de la inseminacin

artificial heterloga 39
CAPTULO III
3. El derecho de identidad y filiacin 43

3.1.
Los derechos humanos de la persona jurdica individual 43
3.2.
El derecho a la identidad, un derecho biolgico esencial del nio .. 45
3.3.
Alcances jurdicos del derecho de filiacin46
3.4.
La familia y la voluntad procreacional.. 49
CAPTULO IV
4. El derecho a la identidad y filiacin del nio o nia nacido mediante tcnicas de fertilizacin
Heterlogas53
4.1.
Que efectos produce el avance biotecnolgico en el ordenamiento jurdico vigente. 53
4.2.
Existen derechos del menor que puedan ser reclamados al donante de semen de la
inseminacin artificial heterloga58
4.3.
La ingeniera gentica y la vulnerabilidad de la identidad biolgica de la especie humana 59
4.4.
La crisis de la razn mdica, la medicina del deseo 60
4.5.
Aspectos jurdicos que debe regular el derecho civil vigente, respecto a las
tcnicas de inseminacin artificial heterloga... 61
4.6.
Proyecto de reforma al Cdigo Civil. 65
CONCLUSIONES.69
RECOMENDACIONES71
BIBLIOGRAFA. 73
DEDICATORIA
A DIOS:
Por haberme iluminado durante el transcurso de

mi carrera.
A MIS PADRES:
Donatilo Glvez Prez (Q.E.P.D.)

Mara Roselvina Glvez
Que este triunfo alcanzado sea muestra de mi
agradecimiento a sus mltiples esfuerzos.
A MIS HERMANOS:
Bonifilio, Napolen, Zoila, Mara,

Hermencia, Rudy.
En especial a Delia Graciela (Q.E.P.D.)
A MI ESPOSA:
Maria Elvira Galindo

Por su apoyo incondicional.
A MIS HIJOS:
Jorge Williams y Gerson Jordany Glvez Galindo

Por su comprensin y apoyo.
A MIS AMIGOS:
Luis Antonio Hernndez Galindo

Amilcar Efran Sols Castaeda.
Por su amistad.
A:
La Universidad de San Carlos de Guatemala, en

Especial a la Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales
(i)
INTRODUCCIN
La presente investigacin tiene su justificacin en el reto que
plantea la inseminacin artificial heterloga para los juristas, al
trazar nuevas interrogantes que permiten una diversificacin entre
la paternidad y la maternidad biolgicas, sobre las que el derecho
de familia tradicional descansa.
Dichos conceptos deben ser
replanteados en sus definiciones, as como la forma en son

regulados, en virtud de que la ciencia ha encontrado nuevas
formas de reproduccin humana y por lo tanto el derecho civil debe
adecuarse y normar dichos avances.
El problema investigado se define y se centra en el derecho
de identidad y por ende de filiacin que nace de la aplicacin de
las tcnicas de inseminacin artificial heterloga, el mismo dista
de la realidad jurdica existente y se debe avanzar en la proteccin
de los derechos y obligaciones que de su aplicacin se deriven. Es
indispensable la revalorizacin del ser humano, su identidad,
su
dignidad y derechos, ya que la persona humana, ser el resultado

de un proceso de manipulacin tcnica o biolgica, afectando
derechos regulados en el Cdigo Civil vigente.
La hiptesis de la presente investigacin, se centra en la
ampliacin
del
ordenamiento
civil
respecto
las
formas
de
filiacin, incorporando los aspectos del derecho de identidad que

derivan de la inseminacin artificial heterloga, lo que permite
(ii)
proteger a los hijos nacidos bajo dicha tcnica, creando un vnculo
de filiacin e identidad independiente de la verdad biolgica, entre
ellas la creacin de un nuevo status filial y de identidad.
En el desarrollo de la presente investigacin, se exponen
teoras y planteamientos que puedan ayudar a fortalecer la rama
del mundo del derecho respecto al derecho de identidad y como
influye
en
filiacin
tales
como
Los
aspectos
esenciales
considerarse en una futura legislacin regulatoria de las tcnicas

de fecundacin asistida y la gentica de Roberto Arribere;
"El
Proyecto genoma humano frente a la tica y el Derecho", de

Enrique Carlos Banchio;
Seres del futuro. De la fecundacin In
Vitro a los clnicos y transgnicos. De Esponda Pedro;
Una
aproximacin a la inseminacin artificial para la procreacin

humana de Javier Hurtado Oliver; entre otros autores citados.
En el primer captulo, se desarrolla lo que debe entenderse
por nio y nia en la legislacin guatemalteca, partiendo del
Decreto 27-2003 del Congreso de la Repblica, la cual contiene la
Ley de proteccin integral de la niez y adolescencia; as como lo
referente a la persona humana, la personalidad y teoras para
determinarla.
Se citan los derechos que le corresponden a la
niez, en el mbito jurdico guatemalteco y en el internacional.

En el segundo captulo, se exponen las tcnicas de inseminacin
heterloga, haciendo una remembranza de los aspectos que dieron
(iii)
inicio a los mtodos de reproduccin humana, puesto que el avance de
la ciencia plantea hoy interrogantes, hasta el momento, desconocidos
desde el punto de vista legal, sobre los que se torna necesario
investigar.
Su aplicacin causa modificacin de derechos ya
consagrados en la legislacin actual, pero que no ha tenido un avance

que vaya regulando los actos y hechos cientficos que lo afectan, por el
contrario, su aplicacin generar consecuencias jurdicas, toda vez que
intervienen profesionales de la medicina y la utilizacin de semen de un
tercero, de quien no se sabe mayores datos, as como personas
ajenas a la pareja que constituye un matrimonio, por lo que es
necesario regular su prctica, derechos y obligaciones que de la
misma se deriven.
En el tercer captulo, se exponen las teoras, definiciones y
conceptos que respecto a la identidad y filiacin tiene la persona.
La persona jurdica individual tiene derechos que son reconocidos
como derechos humanos, es decir que por el simple hecho de ser
una persona, le corresponde una identidad, una filiacin a un
grupo familiar que constituir su entorno familiar y social, por tal
razn es necesario que se regule los avances biotecnolgicos que
afecten esos derechos y actualicen el derecho civil respecto a los
derechos de la persona individual.
En el cuarto captulo, se establecen los efectos que produce
la aplicacin de las tcnicas de fertilizacin heterlogas, las que
plantean nuevas interrogantes y que permite una diversificacin
(iv)
entre la paternidad y la maternidad biolgicas, sobre las que el
Derecho
de
Familia
tradicional
descansa.
Los
avances
biotecnolgicos, han encontrado nuevas formas de reproduccin

humana, por lo tanto es necesario proponer las reformas que
deben efectuarse al Cdigo Civil.
Los mtodos que se utilizaron en la presente investigacin
fueron el mtodo analtico, con el objeto de analizar en forma
separada cada uno de los libros que se refieren al tema y que
contribuyeron al desarrollo del mismo y el mtodo deductivo con
que
se
hiptesis.
obtuvieron
los
datos
que
ayudarn
comprobar
la
1
CAPTULO I
1.
Los nios y nias en la legislacin guatemalteca

1.1
Definicin de persona jurdica

Siendo el derecho dinmico por naturaleza, depende del
hombre.
Desde
el
tiempo
de
los
romanos,
creadores
descubridores de un ordenamiento jurdico que perdura an hoy,

se establece que donde existe el hombre, existe el derecho y a la
inversa. De esta afirmacin, slo queda destacar que la persona
humana y su conducta es razn objeto y sujeto del derecho.
La humanidad por medio de normas jurdicas regula la
convivencia social, se establecen y ponen en vigencia leyes que
los impelen a cumplir con los fines de la sociedad, preservando
la existencia del hombre como especie natural. Los mecanismos
son mltiples, van desde las sanciones corporales y pecuniarias,
hasta
la
privacin
de
derechos
inalienables,
polticos
de
familia.
La palabra persona, ha sido la denominacin genrica dada
a todos los individuos de la especie humana. Proviene del latn
persona, -ae, de origen etrusco. En este ltimo idioma significaba
mscara
teatral,
en
latn
tena
originalmente
el
mismo
significado, pasando despus al de personaje representado por
2
el actor, debido a una evidente metonimia; finalmente pas al
lenguaje comn en la acepcin actual.
En el mbito de la proteccin de la persona humana, se ha
desarrollado un amplio esquema doctrinario y normativo. As, en
algunos pases se encuentran normas que otorgan a la persona
derechos de caractersticas especiales; se concibe al ser humano
como depositario de ciertos derechos innatos, y su regulacin
parte del necesario obrar estatal.
Es comn afirmar que todas
los seres humanos son personas, refirindose en este sentido al

gnero humano, al hombre. Sin embargo, es evidente que las
concepciones al respecto han variado.
El Diccionario de la Lengua Espaola indica que el hombre
es: Ser animado racional varn o mujer...1
La referencia de persona humana, se hace a un ser dotado
de inteligencia y de un lenguaje articulado, clasificado entre los
mamferos del orden de los primates y caracterizado por su
cerebro voluminoso, su posicin vertical, pies y manos muy
diferenciados.
El derecho ha utilizado el concepto de persona
para significar al ser humano. Persona es cualquier miembro del

gnero humano por su propia naturaleza y dignidad, a la que el
Diccionario de la Lengua Espaola, Pg. 1223
3
derecho se limita a reconocerle tal condicin. A partir de tal
nocin se desarrolla el concepto de capacidad jurdica, es decir,
existe capacidad jurdica, una e igual para todos los individuos
humanos, en cuanto se es persona, no se es persona porque se
tenga capacidad jurdica.
Garca Maynez, precisa que: Se da el nombre de sujeto, o
persona, a todo ente capaz de tener facultades y deberes.
Las
personas jurdicas dividense en dos grupos: Fsicas y morales.

El primer trmino corresponde al sujeto jurdico individual, es
decir, al hombre, en cuanto tiene obligaciones y derechos; se
otorga el segundo a las asociaciones dotadas de personalidad
(un sindicato o una sociedad mercantil, por ejemplo).
Como
ambas designaciones son ambiguas, preferimos decir persona

jurdica individual y persona jurdica colectiva.2
El
Diccionario
Jurdico
Espasa,
indica
que:
Persona
(personalidad). Derecho Civil. Sujeto de derecho y derechos y

obligaciones,
por
referencia
todo
individuo,
as
como
entidades especialmente reconocidas (entes morales o personas

jurdicas).3
2
3
Garca Maynez, Eduardo. Introduccin al estudio del derecho Pg.271.

Diccionario Jurdico Multimedia Espasa. Cd. Room.
4
El mismo Diccionario seala que: ... (personare, prosopn,
phersu) indica la mscara o careta del actor con finalidad de
aumentar el sonido, pero tambin para significar el carcter o
representacin por la cual se acta. Los textos romanos recogen
el trmino para hacer alusin al hombre, pero tambin para fijar
la cualidad bajo la que el hombre tenga distintas manifestaciones
o personalidades (romano sui iuris, juez, pretor, etc.); asimismo,
se emplea el trmino para significar el que no es siervo, que fue
el difundido por theophilo. En este sentido se explica que en la
antigedad la persona no tuviese gran valor, porque el mismo
slo le vena otorgado por su adscripcin al grupo (gens, pols,
fratra, oiks). Fue el estoicismo quien difundi el concepto de
persona como un valor, que, con la extensin de la ciudadana
romana a todos los habitantes del Imperio, sera recogido por el
cristianismo, concibiendo a la persona como rationalis naturae
individua
substantia...
individuo
con
el
hoy
Jurdico
coincide
de
la
el
concepto
persona
(al
serlo
social
del
todo
ser
humano); de donde la personalidad no es sino la manifestacin

de
la
persona.
Persona
es
todo
ser
con
aptitud
jurdica,
personalidad, la investidura jurdica que confiere dicha aptitud.

Esta concepcin de la personalidad, surge en el Derecho romano,
se desenvolvi en torno al triple status que la persona gozaba:
5
status libertatis, status civitatis, status familiae, de los que los
dos primeros constituan factores esenciales de la aptitud o
capacidad jurdica, dando lugar el tercero a la diferenciacin
entre los sui iuris y los alieni iuris.
1.2. La personalidad
Cabanellas precepta respecto a la personalidad que es:
Aptitud
legal
para
ser
sujeto
de
derechos
obligaciones.
Diferencia individual que distingue a cada uno de los dems

Capacidad para comparecer en juicio. Representacin legal y
b a s t a n t e p a r a l i t i g a r 5.
La personalidad Jurdica, se concibe como la aptitud para
ser
sujeto
de
derechos
obligaciones.
El
ser
humano
es
depositario de ciertos derechos, bienes o atributos en tanto ser

humano, que permiten su
desarrollo psico-somtico de manera
cabal. Aunque a lo largo del tiempo, no ha sido uniforme tal

consideracin,
atributos
tales
como
el
honor,
la
honra,
la
dignidad figuran entre los objetos de mayor aprecio del hombre.
4
5
Diccionario Jurdico Multimedia Espasa. Cd. Room.

Cabanellas, Guillermo, Diccionario Jurdico Elemental. Pg. 304.
6
El
Diccionario
personalidad es:
de
la
Lengua
Espaola
indica
que
Der. Representacin legal y bastante con que
alguien interviene en l.6

1.3. Teoras de la personalidad
A continuacin se enuncian las teoras que hacen referencia
a la personalidad, siendo las siguientes.
1.3.1. Teora de la concepcin:
personalidad
comienza
Esta teora, instituye que la
desde
el
principio
de
la
vida
intrauterina.
1.3.2. Teora del nacimiento:
Esta teora hace referencia a que
la personalidad comienza desde que la persona nace, desde

que se separa del claustro materno.
1.3.3. Teora de la viabilidad:
Dicha teora, seala que la
persona debe nacer en condiciones de viabilidad, lo que

significa que pueda vivir fuera del claustro materno.
1.3.4. Teora eclctica:
Se le denomina eclctica y contempla a
las tres anteriores, especificando que la personalidad civil

comienza con el nacimiento y termina con la muerte, sin
embargo al que est por nacer se le considera nacido para
6
Diccionario de la Lengua Espaola 2001, Pg. 1739.
7
todo lo que le favorece, siempre que nazca en condiciones
de viabilidad.
1.4. Derechos
de
los
nios
nias
nivel
nacional
internacional
Para encontrar el origen y reconocimiento de la niez y
adolescencia
como
sujetos
de
derechos
deberes,
debe
remontarse al ao de 1990 con la aprobacin y ratificacin por

parte de Guatemala, de la Convencin sobre los Derechos del
Nio, varias organizaciones de la Sociedad Civil y el Estado
preocupadas por la falta de una legislacin nacional acorde a las
necesidades
inician
socio-culturales
de
la
niez
la
adolescencia,
un cabildeo y discusin permanente en diversas esferas
socio-polticas con el fin primordial de lograr la aprobacin e

implementacin de una ley propia de la niez y juventud.
Fue hasta el mes de julio del
ao 2003, que se aprueba el
Decreto Nmero 27-2003 del Congreso de la Repblica, que

contiene
la
Ley
de
Proteccin
Integral
de
la
Niez
Adolescencia, la cual desarrolla la doctrina de responsabilidad o

de proteccin integral plasmada en la Convencin sobre los
Derechos del Nio, legislacin que a su vez deroga el Cdigo de
Menores. La
aprobacin
de
esta
legislacin
representa
un
8
avance significativo para el proceso de reforma de la justicia de
Guatemala,
ya
que
concretiza
los
derechos
de
la
niez
adolescencia, marcando e imponiendo la diferenciacin en el

trato que deben recibir la niez y adolescencia que ha sido
vulnerada en sus derechos y los adolescentes en conflicto con la
ley penal.
El Decreto Nmero 27-2003 del Congreso de la Repblica,
contemplan los siguientes derechos:
a)
Derecho a la vida;
b)
Derecho a la Igualdad;
c)
Derecho a la Integridad Personal
d)
Derecho
la
libertad,
identidad,
respeto,
dignidad
peticin;
e)
Derecho a la familia y a la adopcin;

Debe
establecerse
partir
de
la
vigencia
del
referido
decreto, en su Artculo 2 la definicin de niez y adolescencia,

exponiendo que:
Para los efectos de esta ley se considera nio
o nia, a toda persona desde su concepcin hasta que cumple
9
trece aos de edad, y adolescente, a toda aquella persona desde
los trece hasta que cumple dieciocho aos de edad.
Cabanellas, define a la niez como:
Edad o perodo de la
vida humana que comprende desde el nacimiento hasta los siete

aos, poca en que comienza el uso de razn7
Los derechos de los nios, no deben pasar desapercibidos
por
la
normativa
guatemalteca,
toda
vez
que
es
necesario
promover el desarrollo integral de la niez y la adolescencia

guatemalteca,
especialmente
aquellos
con
sus
necesidades
parcial o totalmente insatisfechas; as como adecuar nuestra

realidad
jurdica
al
desarrollo
de
la
doctrina
normativa
internacional sobre la materia, por lo que se citan las siguientes

textos legales.
La Declaracin de los Derechos Humanos, fue aprobada y
proclamada por la Asamblea General de la Naciones Unidas, el
diez de diciembre de mil novecientos cuarenta y ocho en esa
misma fecha la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob
y proclam la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
Cabanellas, Guillermo Ob. Cit. Pg. 968
10
Dicho cuerpo normativo internacional, expone los derechos
fundamentales del hombre tales como:
La libertad, la justicia y
la paz en el mundo, las cuales tienen por base el reconocimiento

de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables
de todos los miembros de la humanidad.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos se tom
como un ideal comn, por el que todos los pueblos y naciones
deben esforzarse a fin de que tanto los individuos como las
instituciones, inspirndose constantemente en ella, promuevan,
mediante
la
enseanza
la
educacin,
el
respeto
estos
derechos y libertades, y aseguren, por medidas progresivas de

carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin
universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados
miembros como entre los de los territorios colocados bajo su
jurisdiccin.
En
la
Declaracin
de
los
Derechos
del
Nio,
fue
proclamada para que estos puedan tener una infancia feliz y

gozar en su propio bien y en bien de la sociedad, de los derechos
y
libertades
que
en
ella
se
enuncian,
fue
aprobada
por
la
Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas el

veinte de noviembre de mil novecientos cincuenta y nueve.
11
Los
Estados
partes,
las
familias,
hombres
mujeres
individualmente tienen la obligacin de luchar por el respeto de

esos derechos, para los gobiernos la necesidad de regular la
proteccin de esos derechos a favor de los nios.
El
principio
I,
de
dicha
declaracin
indica:
El
nio
disfrutar de todos los derechos enunciados en esta Declaracin.

Estos
derechos
sern
reconocidos
todos
los
nios
sin
excepcin alguna...
El principio II, del mismo texto seala:
una
proteccin
especial
dispondr
de
El nio gozar de
oportunidades...
Al
promulgar leyes con este fin, la consideracin fundamental a que

se atender ser el inters superior del nio.
El Principio III, del mismo cuerpo legal precepta:
para
el
pleno
armonioso
necesita amor y comprensin.
desarrollo
de
su
El nio,
personalidad,
Siempre que sea posible, deber
crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres y en

todo caso, en un ambiente de afecto y de seguridad moral y
material...
La Convencin Sobre los Derechos del Nio, fue aprobada
por la Asamblea General de las Naciones Unidas el veinte de
noviembre de mil novecientos ochenta y nueve y suscrita por el
12
Gobierno de Guatemala el veintisis de enero de mil novecientos
noventa.
De conformidad con los principios proclamados en la Carta
de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el
mundo se basan en el reconocimiento de la dignidad intrnseca y
de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de
la familia humana.
Los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la
Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre y en la
dignidad, y el valor de la persona humana, y que han decidido
promover el progreso social y elevar el nivel de vida dentro de un
concepto ms amplio de la libertad.
Como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio,
" el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita
proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin
legal, tanto antes como despus del nacimiento".
1.5. El derecho civil
1.5.1 Concepto
El Diccionario Jurdico Espasa indica: El Derecho privado
general que tiene por objeto la regulacin de la persona en su
13
estructura orgnica, en los derechos que le corresponde, como
tal, y en las relaciones derivadas de su integracin en la familia y
de ser sujeto de un patrimonio dentro de la comunidad.8
Cabanellas define al Derecho Civil de la siguiente forma:
Como regulador general de las personas, de la familia y de la
propiedad, de nombre y sin nombre alguno, en las sociedades
primitivas,
configura
la
rama
jurdica
ms
antigua
frondosa, aun enfocada en innmeros aspectos.
As, por l se
entiende el Derecho particular de cada pueblo o nacin.

modo especial, el Derecho Romano.
ms
De
Dentro del mismo, el Jus
Civile, signific primeramente el conjunto de reglas y soluciones

prcticas
de
los
jurisconsultos,
ante
el
Derecho
vigente,
consuetudinario o surgido de las leyes votadas9

Vsquez Ortiz, en su obra Derecho Civil I, cita a Federico
Puig Pea transcribiendo el concepto de Derecho Civil enunciado
por
este
as:
existe
toda
una
conciencia
intuicin del pueblo que entrev lo que es y,
colectiva,
una
sobre esta base es
sobre la que se debe montar la construccin.
Pero la misma
vaguedad e indeterminacin de la palabra civil agrega al trmino

derecho dificulta llegar a una concepcin clara y concreta del
8
9
Diccionario Jurdico Multimedia Espasa Cd. Room.

Cabanellas, Guillermo, Diccionario de Derecho Usual, Pg. 185.
14
mbito y extensin de Ius Civile a la que la doctrina pueda aadir
aquellas caractersticas que, a ttulo de esencial y especfica
diferencia,
redondeen
terminen
de
perfilar
el
concepto
de
d e r e c h o c i v i l 10
Ossorio,
lo
define
como:
...El
derecho
privado,
con
deduccin de las disciplinas que han adquirido autonoma en el

curso de los ltimos siglos... Derecho donde se regulan los
requisitos
generales
de
los
actos
jurdicos
privados,
la
o r g a n i z a c i n d e l a f a m i l i a y d e l a p r o p i e d a d p r i v a d a . 11
1.5.2 Antecedentes del derecho civil
Para explicar los antecedentes del Derecho Civil debemos
remontarnos a poca romana. Fue en
Roma donde se distingua
entre Ius Civile y el
Ius Gentium (o Naturale), el primero se
refiere
los
al
usado
por
romanos,
entendido
no
como
una
imposicin, sino como un privilegio. El segundo se refiere al

Derecho
comn
nacionalidad.
estrictamente
relaciones
10
11
a
El
todos
Ius
romano
entre
los
Gentium
para
romanos
dar
y
hombres
se
sin
refiere
tratamiento
extranjeros,
distincin
a
sistema
jurdico
sistema
Vsquez Ortiz, Carlos, Derecho Civil I, Pg. 1.

Ossorio, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Pg.231.
un
de
que
las
sera
15
producto de la expansin econmica y militar del pueblo romano
o civitas.
El
Ius
Civile,
ordenamiento
en
su
tradicional
sentido
que
propio
habran
originario,
adoptado
los
es
el
grupos
primitivos romanos reunidos en una comunidad poltica y estara

constituido
por
una
serie
de
principios
fundamentales
establecidos por la jurisprudencia religiosa y luego laica de los

prudentes.
Este
ncleo
de
largo
de
ensanchando
naciendo
derecho
un
plebiscitos,
mismo
lo
civil
el
viejo
la
Ius
tradicionales
historia
nuevo,
senadoconsultos
tiempo,
principios
del
por
decretos
Civile,
derecho
obra
de
el
los
de
de
las
se
romano
leyes,
prncipes.
los
va
Al
principios
tradicionales experimenta la influencia del Ius Gentium y del Ius

Pretorio, conocido tambin como derecho honorario, consista en
el reflejo del pensamiento y las palabras en parte del papiano,
basado en la equidad natural, correga el rigor de las leyes
civiles romanas mediante la jurisprudencia o decisiones de los
pretores, que as legislaban juzgando y todos estos Derechos van
a ser Ius Civile en la compilacin de Justiniano, porque con aquel
se entroncaron y no se diferenciaron.
16
En el derecho romano, la expresin Ius Civile, se utiliz con
cuatro significados totalmente distintos:
a)
Como derecho nacional.
En este sentido fue famosa la
escuela de definicin de Justiniano la cual postulaba lo

siguiente:
El derecho que a cada pueblo constituye
exclusivamente para s y que es propio de los individuos

de cada ciudad.
b)
Como derecho privado: Formando parte del derecho en

general que abarca el natural, el de gentes y el civil.
c)
Como conjunto de leyes, plebiscitos, senadoconsultos,

decretos
de
los
prncipes
autoridad
de
los
jurisconsultos.
d)
Finalmente se llam as a aquel derecho, que no poda

recibir una denominacin especial.
La aceptacin que ms pes en un principio de los cuatro
significados es la que se contrapone al Ius Civile (propio de los

ciudadanos) al Ius Gentiun (comn a todos los pueblos).
Salazar, seala respecto al Ius Civile que:
An cuando
esa traduccin sea irremplazable, no corresponde al concepto

jurdico inmediato que en nuestro tiempo se tiene del Derecho
17
Civil, como regulador de las relaciones personales y de familia,
de los derechos personales y reales, de las obligaciones y
c o n t r a t o s , d e l o s t e s t a m e n t o s y d e l a s s u c e s i o n e s 12
Durante la edad media, el trmino Ius Civile, ya no se
refiere al derecho de una ciudad especfica, sino que pasa a ser
un sinnimo del derecho romano.
Ser civilista era ser romanista,
el derecho civil se encuadraba directamente con el derecho

romano, que apareca como una legislacin universal y comn a
cada
pueblo.
ella
se
opona
el
llamado
derecho
real,
introducido y creado por los pueblos mismos en su ordenacin

particular, especialmente por los pragmticos de los Reyes.
A finales de la edad media y principios de la edad moderna,
sigue el derecho civil comprendiendo tanto el derecho pblico
como el privado; pero pronto y en base a la potestad legislativa
de la Iglesia, adquiere autonoma propia el derecho cannico, ya
muy cerca de la poca de la codificacin, merced a un proceso
de costumbres de la Escuela de Bolonia, continuado por los
Glosadores y definitivamente confirmado despus de la recepcin
del derecho romano, queda el trmino Ius Civile, circunscrito
exclusivamente al campo del derecho privado.
12
Gilberto Salazar, Terminologa Jurdica y Aforismos. Pg. 23.
18
Vsquez Ortiz, seala respecto al Derecho Civil en su obra
que:
En cuanto a su evolucin debemos indicar que la
primera forma de codificacin o reunin de normas civiles la

encontramos en el Derecho Romano, en donde se norman las
i n s t i t u c i o n e s d e l a s p e r s o n a s , l a s c o s a s y l a s a c c i o n e s 13
El mismo autor seala que:
En cuanto a la Codificacin y
Evolucin Guatemalteca, podemos afirmar que en un principio

seguimos la misma suerte evolutiva de la codificacin espaola
y, no fue sino hasta en el ao de 1877 en el que aparecieron
estas instituciones: a) De las personas; b) De las cosas; y, c) De
l a s O b l i g a c i o n e s y c o n t r a t o s . 14
1.5.3 Las instituciones fundamentales del derecho civil
Dentro de las instituciones que desarrolla el derecho civil,
principalmente encontramos a la persona y la familia. Esta rama
del derecho, se preocupa de la persona antes de que nazca, pues
al
concebido
se
le
reputa
por
nacido
para
todo
lo
que
le
favorezca y a las consecuencias de la muerte de la persona

atiende tambin con la sucesin por causa de muerte.
13
14
Vsquez Ortiz, Ob. Cit, Pg. 2.

Vsquez Ortiz, Ibid. Pg. 3.
19
Es por eso que el derecho civil, como rama del derecho
privado, establece un conjunto de normas reguladoras de las
relaciones ordinarias y ms generales de la vida en que el
hombre se manifiesta como tal sujeto de derecho, de patrimonio y
como
miembro de una familia, para el cumplimiento de los fines
individuales de su existencia, dentro del concierto social.

El
derecho
civil
se
integra
por
tres
instituciones
fundamentales como lo son:

a) La persona;
b) La familia; y
c) El patrimonio.
Dichas instituciones constituyen el mbito y contenido del
derecho privado, razn por la cual es importante definir las
mismas.
1.5.3.1
Para
La persona
establecer
el
origen
de
la
palabra
persona,
debe
hacerse relacin especficamente dentro del mundo del teatro, en

la antigua Grecia, donde dicha palabra, serva para designar la
mscara con la que se cubran la cara los actores.
Dicha
20
mscara, reciba el nombre de persona, vocablo que ms tarde
signific el papel que representaba el actor y por ltimo signific
al ser humano.
Garca Maynez, define a la persona jurdica como: Se da el
nombre
de
sujeto
persona,
todo
ente
capaz
de
tener
f a c u l t a d e s y d e b e r e s . 15
Lpez Aguilar, investigador del Instituto de Investigaciones
y excatedrtico de la Universidad de San Carlos de Guatemala,
persona es:
El reconocimiento que las normas jurdicas hacen
del ser humano o de los entes resultantes de su asociacin,

otorgndoles capacidad para el goce y ejercicio de sus derechos
y o b l i g a c i o n e s . 16
Cabanellas define: Naturaleza humana encarnada en un
individuo.
Ser humano capaz de derechos y obligaciones; el
s u j e t o d e l D e r e c h o . C u a l q u i e r h o m b r e o m u j e r . 17
Vsquez Ortiz, en su obra seala que:
Las personas
naturales. estas son denominadas tambin fsicas o individuales,

abarcando tanto a los hombres como a las mujeres, tienen una
15
16
17
Garca Maynez, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Pg. 271.

Lpez Aguilar, Santiago, Introduccin al estudio del derecho, Pg. 38.
Cabanellas, Ob. Cit., Pg. 575.
21
existencia corprea, material y visible.
las personas colectivas.
Denominadas tambin abstractas, morales, ideales, ficticias o

personas
jurdicas,
siendo
sta
ltima
denominacin
la
que
utiliza nuestro cdigo civil, cabe aclarar que tanto el hombre

como la persona colectiva constituyen personas jurdicas, sin
embargo la mayora de las legislaciones utilizan el concepto de
persona jurdica para referirse a las entidades formadas por
p e r s o n a s i n d i v i d u a l e s . 18
La idea bsica del Derecho Civil es la persona, en virtud de
que el objetivo inmediato del derecho positivo es la regulacin de
la convivencia humana, por tanto la persona humana debe ser el
punto de partida de dicha regulacin social.
Las
palabras
personare,
prosopn,
phersu
indican
la
mscara o careta que utilizaba el actor con finalidad de aumentar

el
sonido,
pero
tambin
para
significar
el
carcter
representacin por la cual se acta. Los textos romanos recogen

el trmino para hacer alusin al hombre, pero tambin para fijar
la cualidad bajo la que el hombre tenga distintas manifestaciones
o personalidades
18
Vsquez Ortiz, Ob. Cit., Pg. 8.
22
El
Cdigo
Civil
seala
en
el
Artculo
que:
La
personalidad civil comienza con el nacimiento y termina con la

muerte; sin embargo, al que est por nacer se le considera
nacido para todo lo que le favorece, siempre que nazca en
condiciones de viabilidad.
1.5.3.2 La familia
La familia constituye desde tiempos antiguos la institucin
social ms remota que conoce la humanidad, la familia no es una
institucin
cultural.
natural,
sino
que
es
un
producto
evidentemente
Los hombres, a lo largo de la historia, han organizado
sus relaciones sexuales y familiares de formas diferentes.

Cabanellas
expone
respecto
la
familia:
Por
linaje
sangre, la constituye el conjunto de ascendientes, descendientes

y
colaterales
con
parientes
casados.
hogareo,
familia
un
tronco
Con
es
la
comn,
los
cnyuges
de
los
predominio de lo afectivo o de lo
inmediata
parentela
de
uno;
por
lo
g e n e r a l , e l c n y u g e , l o s p a d r e s , h i j o s y h e r m a n o s s o l t e r o s 19
Puede establecerse que el vocablo familia designaba el
patrimonio de una persona comprendiendo a los esclavos y, en
19
Cabanellas, Ob. Ct., Pg. 170.
23
especial, a todo lo que era transmisible por herencia.
En un
sentido propio el trmino familia o domus significaba la reunin

de
personas
sometidas
la
potestad
la
manus
de
un
paterfamilias, comprendiendo entonces a todos los descendientes

colocados bajo el poder del pater y a la mujer in manu que era
equiparada a una hija.
Con el vocablo
manus
se expresaba en el derecho romano
la idea de sometimiento de las personas y de las cosas a alguien.

En el derecho de familia, el poder del pater familia sobre el grupo
gentilicio
familiar
tambin
la
potestad
marital.
El
Pater
Familia, en una traduccin espaola, se refiere al padre de

familia,
en
el
derecho
romano,
era
al
mismo
tiempo
el
propietario, el juez y el sacerdote de su hogar o de los suyos.

Constitua
una
unidad
poltica,
econmica
religiosa,
sometida a un rgimen patriarcal representado por el poder

absoluto del pater quien regulaba a su voluntad la composicin
del grupo desde que poda libremente modificarlo como quisiera,
haciendo al mismo tiempo, ingresar a su patrimonio todo lo que
adquirieran las personas en potestad, a la vez que actuaba como
sacerdote del culto domstico.
24
La familia es una realidad natural, pero no primaria ni
esencialmente biolgica porque, puede haber familia sin que
haya hijos, ya que los esposos son la primera unidad familiar; no
es necesario que vengan hijos para que la relacin conyugal
cobre sentido. El eje central de la familia es la unidad de los
esposos.
Respecto
la
palabra
Pater,
Cabanellas
seala
que:
Padre, no solo como progenitor masculino, sino como jefe de

u n a f a m i l i a o g r u p o 20
La filiacin no basada en la naturaleza, sino en la adopcin,
puede
ser
verdadera
relacin
familiar.
En
el
caso
de
la
paternidad adoptiva, el acto constitutivo de la relacin (y de las

identidades correlativas) no confiere la existencia al hijo, pero s
que crea la identidad. Por esta razn, desde el punto de vista
familiar no hay diferencia esencial entre una paternidad y otra.
La filiacin civil o adoptiva no es una filiacin de segunda
categora.
Pero
ahora
surge
la
interrogante
de
los
efectos
de
la
filiacin desde el punto de vista de los mtodos de reproduccin

humana, que es el objetivo de la presente investigacin.
20
25
Se considera a la familia como la segunda institucin del
derecho
civil
considerado
en
virtud
por
el
de
que
derecho
en
el
hombre
forma
no
va
aislada,
ha
sino
ser
como
integrante de una comunidad primaria de orden natural impuesta

por la diferenciacin de sexos y de edades.
Vsquez Ortiz en su obra seala que:
familia diversas acepciones.
con
la
interpretacin
Tiene la palabra
Desde un sentido amplio enraizado
histrica
del
vocablo,
la
familia
hace
relacin a un conjunto ms o menos amplio de personas ligadas

por
relacin
entiende
de
que
sangre
la
voz
comunidad
familia
significa
convivencia localizada en su hogar.
de
en
vida.
sus
La
mayora
orgenes
una
El snscrito deriva de la
palabra vha (sentar) y vhamam (asiento, morada, casa).
El
griego tiene las mismas expresiones denotadoras de domicilio

(vivienda),
significacin,
otras,
por
buscando
el
su
contrario,
etimologa
intentan
en
famel
hallar
(hambre),
otra
ya
q u i z e n l a f a m i l i a s a t i s f a c e n l a s p r i m e r a s n e c e s i d a d e s 21
El
trmino
familia
tiene
varios
significados
segn
la
extensin que abarca respecto a las individualidades que en ella

figuran.
21
En ms extensa significacin, familia es el conjunto de
Vsquez Ortiz, Ob. Cit., Pg. 56.
26
personas ligadas entre s por los lazos de parentesco.
sentido
limitado
estricto,
expresa
la
parentela
de
En
mayor
proximidad; esto es, el grupo social integrado por el padre, la

madre y los hijos de ellos procedentes.
El Diccionario Jurdico Multimedia Espasa seala respecto a
la familia que: Es la parte del Derecho Civil que tiene por objeto
la relaciones jurdicas familiares: relaciones conyugales, paternofiliales, tanto en su aspecto personal como patrimonial, la tutela
y
las
dems
instituciones
de
proteccin
de
menores
incapacitados. Constituye el eje central la familia, el matrimonio

y l a f i l i a c i n 22
1.5.3.3
El patrimonio
Cabanellas,
respecto
al
patrimonio
expone
que
es:
El
conjunto de bienes, crditos y derechos de una persona y su

p a s i v o , d e u d a s u o b l i g a c i o n e s d e n d o l e e c o n m i c a . 23
Se
considera
al
patrimonio,
como
una
unidad,
como
idntico a travs del tiempo, con independencia de los elementos
22
23
Diccionario Jurdico Multimedia Espasa. Cd Room.

27
que lo integren, lo que constituye la base de los principios de
responsabilidad patrimonial universal y de subrogacin real.
El Diccionario Jurdico Multimedia Espasa seala respecto
al patrimonio que es el: Conjunto de relaciones jurdicas activas
y
pasivas
que
pertenecen
una
persona
son
estimables
e c o n m i c a m e n t e 24.
La
Institucin
del
patrimonio,
se
haya
integrado
por
elementos susceptibles de valoracin econmica, tanto positiva

(activo), como negativa (pasivo). Quedando fuera los bienes de
la personalidad y lo concerniente al estado civil de la persona. El
titular del patrimonio puede gozar, tener y disfrutar sus bienes
conforme a su naturaleza y al contenido de derechos y facultades
sobre los mismos. Es entonces el conjunto de bienes, derechos y
obligaciones, que tienen un valor econmico y pertenecen a una
persona.
24
Diccionario Jurdico Multimedia Espasa. Cd Room.
28
29
CAPTULO II
2.
Las tcnicas de inseminacin heterloga

2.1. Antecedentes histricos
A partir del siglo veinte XX,
comienza a producirse los
grandes adelantos en la biologa, con el desarrollo de nuevas

tecnologas y la creciente aplicacin de las mismas a la patologa
humana. Con el correr del tiempo y en aos recientes se han
suscitado nuevos dilemas ticos que concentran la atencin de
los mdicos y de otras personas profesionales, en las cuales se
encuentran los juristas, interesados en lo que se conoce como
biotica, que complementa la tica mdica y estudia la moralidad
de la conducta humana en el campo de las ciencias biolgicas,
particularmente en lo relacionado con el desarrollo tecnolgico.
Los
mtodos
procedimientos
para
llevar
cabo
inseminacin no son novedad de los tiempos modernos.

primeros
ensayos
se
iniciaron
con
vegetales,
despus
una
Los
con
animales y desde el siglo XV, se tienen noticias de intentos de

inseminacin artificiales humana, pero el primer resultado se
r e g i s t r o e n I n g l a t e r r a p o r e l m d i c o H u n t e r ( 1 7 2 8 1 7 9 3 ) 25
25
Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Biblioteca Jurdica Virtual. Internet.
30
En aos recientes se aplic un mtodo teraputico nuevo, la
fecundacin "in vitro", que trajo como resultado el nacimiento, en
1978 del primer beb llamado de probeta. Estos hechos, entre
otros, plantean la problemtica moral sobre algunas tcnicas de
procreacin que hacen que el acto sexual haya dejado de ser el
nico medio posible de procreacin humana.
Las
nuevas
paradjicamente,
tecnologas
partir
de
reproductivas
investigaciones
surgen
asociadas
la
problemtica de cmo aumentar la produccin de alimentos para

una
poblacin
mundial,
considerada
por
algunos
como
"supernumeraria". La irona es que derivan en la aplicacin del

desarrollo de la biotecnologa humana a los fines de resolver la
problemtica de la infertilidad.
Es
contradictorio,
que
en
algunos
pases
en
vas
de
desarrollo, la urgencia parece seguir siendo el control de la

natalidad, en otros trminos, frenar una explosin demogrfica,
que es precisamente explosiva ya que pone de manifiesto las
injusticias de la distribucin de la riqueza en las sociedades
ricas.
Era hasta hace poco inimaginable la sofisticada tecnolgica
que permite (a quien puede pagarlo) pensar en ser el ltimo
31
fantasma
de la especie. El progreso tecnolgico puede llegar a
convertirse en un verdadero problema, en lugar de solucionar los

tantos suscitados, en virtud de los cuales se justificaran los
mtodos y tcnicas a emplear por la ciencia.
El campo biotico enfrenta a la sociedad a un trabajo
indispensable de revalorizacin del ser humano y de su dignidad.
El Hombre no es un ser vaco y sin valor, sino un ser que, est
dotado
de
dignidad,
lo
que
lo
hace
portador
de
derechos
objetivamente, con independencia de la valorizacin o estimacin

subjetivas de que sean objeto por parte de los dems.
2.2. Concepto de inseminacin
Para
indicar
el
concepto
de
lo
que
se
conoce
como
inseminacin, artificial, se cita a continuacin la definicin que

aparece en la red de informacin Internet la cual indica que:
La
inseminacin artificial consiste en depositar semen en el tracto

reproductor
femenino,
generalmente
en
el
interior
del
tero.
Para que el semen tenga la mejor potencialidad fertilizante se

realiza una capacitacin espermtica, con lo cual seleccionamos
los
espermatozoides
con
mejor
movilidad
morfologa
para
32
utilizarse
en
inseminacin,
incrementndose
adems
su
m o v i l i d a d 26
2.3. Tipos de inseminacin conocidos
La
comunidad
cientfica
est
de
acuerdo
en
cuanto
al
lenguaje en que se expresan los problemas cientficos, la forma

de recoger y analizar datos, el uso de un estilo propio de lgica
y la utilizacin de teoras y modelos ser diferente en cada
problema a tratar.
Los tipos de reproduccin humana son un avance cientfico
y
una
alternativa
en
el
manejo
de
parejas
estriles.
Se
encuentran dentro de los mtodos de reproduccin asistida, la

inseminacin artificial, que es un procedimiento utilizado, cuando
la mujer tiene una
logrado
un
trompa uterina permeable que no haya
embarazo
convencionales
tendientes
causales de esterilidad.
vulo
en
el
tras
aparato
la
aplicacin
de
tratamientos
la
correccin
de
los
factores
Se acercan los espermatozoides al

genital
femenino,
lo
cual
mejora
incrementa el potencial de fertilidad de los espermatozoides

realizando una serie de procedimientos llamados en conjunto
26
Red de informacin Internet, inseminacin
33
capacitacin
espermtica.
Su
utilizacin
ocurre
cuando
las
mujeres no pueden concebir.

En
la
alteracin
mujer
en
antiesperma,
puede
el
moco
estenosis
existir
problema
cervical,
(estrechez),
en
presencia
el
tero
como
de
anticuerpos
de
conizacin,
secuelas
tratamiento con lser o criociruga.

En
el
hombre
existen
alteraciones
en
el
semen
como
disminucin del nmero de espermatozoides y/o de su movilidad,

disminucin en el volumen del semen, aumento excesivo en el
nmero de espermatozoides, malformaciones anatmicas de su
aparato reproductor.
En muchas ocasiones, la pareja presenta una esterilidad
inexplicable es decir
aquella circunstancia en la que todos los
estudios demuestran normalidad pero no se logra la fecundacin.

2.3.1 Inseminacin artificial homloga
Con el presente mtodo, se pretende fecundar uno o varios
vulos fuera del organismo materno.
Durante varios aos, se ha usado en embriologa animal
experimental.
Actualmente, a nivel de ser humano, se estimula
la maduracin de muchos vulos mediante inyeccin diaria de
34
hormonas.
Los vulos extrados se mantienen en un medio
lquido especial al que se aade semen lavado e incubado.

Despus de 18 horas se extraen los vulos, se conservan en un
medio adecuado y se examinan 40 horas despus. Los vulos
fecundados y con desarrollo embrionario normal se implantan en
el tero materno.
La
biblioteca
jurdica
Internet, seala a travs del

Comparado
que:
La
virtual,
que
se
encuentra
en
el
El Boletn Mexicano de Derecho
procreacin
artificial
por
el
mtodo
de
inseminacin, no es un procedimiento totalmente nuevo, pero s

lo es la fecundacin in vitro. Uno de los primeros antecedentes
vinculado a sta tcnica de reproduccin asistida se ubica en
1944 cuando dos bilogos Rock y Menken obtuvieron cuatro
embriones a partir de ms de cien ovocitos humanos extrados de
ovarios
expuestos
espermatozoides.
Sin
embargo,
el
resultado no fue del todo ptimo ya que al poco tiempo, los

e m b r i o n e s p e r e c i e r o n . 27
27
Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Internet.
35
E s q u e m a g r f i c o d e l p r o c e s o d e i n s e m i n a c i n a r t i f i c i a l 28
2.3.2 Inseminacin artificial heterloga

Para la aplicacin de este mtodo de reproduccin humana,
difiere del homlogo, en que en este mtodo de reproduccin, se
utilizar semen de un donador (semen congelado).
El uso de ste mtodo se usa, cuando el varn no tiene
espermatozoides o cuando es portador de alguna enfermedad
hereditaria, que podra poner en riesgo al que esta por nacer, por
28
Enciclopedia Encarta 2006. Cd. Room
36
lo que no se recomienda usar semen fresco de donador por el
riesgo de contraer alguna enfermedad.
El
banco
de
semen
se
utiliza
en
procedimientos
de
inseminacin heterloga, con lo cual se permite el embarazo en

parejas con varones azoosprmicos o con alteraciones graves en
el nmero, movilidad o morfologa espermtica.
Tambin es posible la criopreservacin del semen de una
persona, a travs de autopreservacin.
Dicha tcnica se sugiere
en aquellos varones que sean sometidos a vasectoma, ciruga

prosttica, ciruga testicular, quimio y radioterapia y que desean
preservar la posibilidad de reproducirse; tambin cuando el varn
viaja con frecuencia y no coincide con los das frtiles de la
pareja.
La criopreservacin de embriones se usa con excedentes
originados, con ello la pareja mantiene grandes probabilidades
de embarazo sin tener que repetir nuevamente todos los pasos de
estas tcnicas.
37
2.4.
Principios generales de la inseminacin artificial

En la actualidad, no existen legalmente principios rectores para
la aplicacin de los mtodos de reproduccin humana, en especial los

heterlogos. El equipo mdico que practica una inseminacin artificial
heterloga, as como las parejas que desean someterse a la aplicacin
de un mtodo de reproduccin humana, no deben llenar ningn
requisito previo, ms que el deseo de someterse a dichos tratamientos
y lograr el objetivo que es tener un hijo, lo cual representa un enorme
vaco
legal
que
permite
su
utilizacin
sin
sancin
por
las
circunstancias de riesgo que devienen de su aplicacin, as como las

consecuencias jurdicas en las relaciones familiares.
Cuando se utilice semen de un donante o sea un tercero ajeno a
la pareja, del cual poco o nada se conoce, se hace necesario e
imperativo establecer una serie de principios, no todos de carcter
jurdico,
pero
deben
tomarse
en
cuenta
para
la
aplicacin
legalizacin de los mtodos de reproduccin humana dentro de los

cuales se pueden enunciar los siguientes:
a)
Banco de Datos: Debe crearse un banco de datos de

donantes cuando se desee realizar mtodos de reproduccin
humana heterlogos.
38
b)
Garanta y seguridad de xito en la intervencin: Se

permitir y se someter a una mujer a la aplicacin de un
mtodo de reproduccin humana, nicamente cuando haya
posibilidades razonables de xito y no supongan riesgo
grave para la salud de la misma la posible descendencia.
c)
Informacin mdica: Los profesionales de la medicina,

deben
ofrecer
asesoramiento
con
a
carcter
quienes
previo,
deseen
informacin
recurrir
ellas
para
someterse a los mtodos de reproduccin y consecuencias

sobre el riesgo de deformaciones fsicas o taras.
d)
Mayora de edad y consentimiento:

ningn
mtodo
de
reproduccin
No se practicar
humana,
en
personas
menores de dieciocho aos, an cuando la pareja
est
casada, sino nicamente en mujeres mayores de edad y que

gocen de un buen estado de salud fsica y mental.
Esto
con el nimo de proteger a la mujer, quien an no ha

cumplido la mayora de edad y necesite ser orientada y
representada por sus padres.
e)
Mtodos
heterlogos:
En
la
aplicacin
de
mtodos
de
reproduccin humana en forma heterloga, los donantes de

semen, deben ser evaluados mdicamente,
evitando con
39
ello
riesgos no solo para la pareja, sino para el ser que se
desea tenga vida.

2.5. Los consentimientos que deben ser requeridos para la
aplicacin de la inseminacin artificial heterloga.
Es comn observar en los medios de comunicacin, los
anuncios de la prestacin de servicios mdicos profesionales en
el campo de la fertilizacin.
Por comenzar en ser una forma
natural de obtener un embarazo deseado, es necesario, que a

nivel profesional, no solo mdico sino jurdico,
establecer
cuales
son
los
requisitos
se comience a
bsicos
que
deben
contemplarse para el sometimiento de la pareja a dichas tcnicas

o mtodos de reproduccin humana.
Si bien es cierto que es un inters particular de la pareja, el
someterse a dichos mtodos o tcnicas, tambin lo es que el
nasciturus, goza de una proteccin estatal, que le permite al
Estado, regular su aplicacin, toda vez que se garantiza el
bienestar de la persona y de la familia, situacin que abarca no
solo los aspectos mdicos, sino jurdicos.
Por tal razn a
continuacin se enuncian algunos aspectos que deben tenerse en

cuenta al momento de consentir la pareja al someterse a dichos
mtodos o tcnicas de reproduccin humana.
40
Se debe tener un consentimiento por escrito de la pareja,
especialmente de la mujer, ambos deben estar advertidos de todo
el proceso de inseminacin heterloga, el consentimiento es
fundamental y debe estar rodeado de especiales requisitos, tales
como:
a)
b)
Las consecuencias mdicas de su aplicacin;

Que la pareja este consciente de que el semen que se
utilizar, es de un donante;
c) La responsabilidad mdica, de utilizar el semen de un donante

y que el mismo no represente ningn riesgo de enfermedad
congnita o hereditaria;
d) Que efectivamente no existir relacin alguna entre el donante
del semen y el producto de la fertilizacin.
e) La aceptacin de la utilizacin de semen de un donante
(Inseminacin
Heterloga),
se
debe
plasmar
en
una
autorizacin debidamente legalizada, en el cual se plasmen los

derechos y deberes del donante y los derechos de la mujer
receptora.
f)
Deber obtenerse un historial clnico de la pareja y del

donante, datos que sern de carcter reservado, debiendo
41
guardarse el ms estricto secreto de la identidad de la pareja
y
del
donante,
circunstancias
nacidos.
la
esterilidad
concurrentes
en
de
el
los
usuarios
origen
de
los
de
las
hijos
as
42
43
3.
CAPITULO III
El derecho de identidad y filiacin
3.1. Los derechos humanos de la persona jurdica individual

El
Cdigo
Internacionales
Civil
sobre
las
Derechos
Convenciones
Humanos,
as
y
como
Tratados
los
que
establecen los derechos del nio, ratificados por Guatemala, son

instrumentos destinado a la no-discriminacin, a la reafirmacin
del reconocimiento de los hombres y
nios como sujetos de
derecho y a la necesidad de contar con instrumentos jurdicos

idneos para protegerlos en forma igualitaria con el resto de la
sociedad.
Los derechos humanos constituyen una materia comn al
derecho
internacional
al
derecho
interno.
Los
tratados
concernientes en esta materia tienden a establecer la bsqueda

del equilibrio de intereses entre Estados y a garantizar el goce
de derechos y libertades de sus habitantes, teniendo como fin
primordial la persona humana, que es sin duda el compromiso de
reflejar un modelo garantista de los derechos fundamentales.
La obligacin de proveer proteccin judicial, no se satisface
nicamente con la existencia de cuerpos
normativos, en este
44
aspecto
los
Jueces
tiene
una
funcin
preponderante
en
la
aplicacin de los Tratados de Derechos Humanos.

Son los progenitores los que estn obligados a cubrir las
necesidades bsicas respectos de sus hijos menores, emergentes
del instituto de la patria potestad, pero ser el Estado a travs
de
la
accin
administrativa
judicial
quien
debe
intervenir
subsidiariamente ante un caso concreto, a fin de garantizar los

derechos del nio, incluso antes de que nazca, o bien en tiempos
modernos, cuando pueden ser producto de una inseminacin
artificial, sea esta homloga o heterloga.
No es solo obligacin del Poder Judicial, sino del Poder
Ejecutivo y Legislativo mediante la implementacin de polticas
sociales adecuadas atento a las distintas realidades sociales que
se nos presentan en la actualidad, tales como
los altos ndices
de desocupacin, aumento de la pobreza, falta de planificacin

familiar,
slo
de
esta
manera
sern
operativas
las
normas
internacionales ratificadas por cada uno de los Estados, por lo

tanto
es
necesario
no
solo
observar
los
aspectos
socioeconmicos, sino los progresos tcnico cientficos, que al

momento de su aplicacin generan cambios que el mundo jurdico
no puede dejar desapercibidos.
45
3.2.
El derecho a la identidad, un derecho biolgico esencial del

nio
El derecho a la identidad es el que tiene ms estrecha
relacin con el derecho a la vida, porque al comenzar a ser, se

tiene el derecho de ser reconocido como tal.
Cabe preguntar, cmo se puede violar el derecho a la
identidad de un nio?
a
continuacin
se
Puede afectrseles de distintas maneras,
enuncian
algunas
situaciones
de
la
vida
cotidiana a las que estn expuestos los nios o nias y que los
afectan:
Cuando
se
les
cambia
el
nombre,
la
edad
la
familia
de
pertenencia.
Obligndolo a vivir una vida que no le pertenece, y privndolo de
vivir su propia vida.
Negndole el derecho de conocer su propia historia y su linaje.
Condenndolo a perder su destino y desgajando su aporte del
proyecto de construccin de la humanidad.
Cualquier menoscabo a la identidad, se traduce en una ofensa
a la sociedad entera y a las esperanzas del hombre.
46
El nio tiene el derecho de vivir con su familia de sangre,
razn por la cual, nuestro sistema jurdico plasma el principio de
la verdad biolgica y el derecho a la identidad en todo su
concepto, admitiendo las pruebas genticas en la indagacin de
los vnculos familiares.
La Convencin Sobre los Derechos del Nio, en su Artculo
7 precepta: el derecho del nio de conocer a sus padres y a ser
cuidado por ellos, y la obligacin de los Estados Partes de velar
por
la
aplicacin
de
este
derecho,
de
conformidad
con
su
legislacin nacional.
El texto legal citado indica en su Artculo 8 que:
Los
Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a

preservar
su
identidad,
incluidos
nacionalidad,
nombre
relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias

ilcitas... cuando un nio sea privado ilegalmente de alguno de
los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados
Partes debern prestar asistencia y proteccin apropiadas con
miras a restablecer rpidamente su identidad.
3.3. Alcances jurdicos del derecho de filiacin
La
Enciclopedia
Multimedia
Encarta
2003,
indica
que:
Filiacin, en sentido biolgico es la relacin de procedencia
47
entre el generado y los generantes; en sentido jurdico filiacin
es el vnculo que une al progenitor con el hijo, reconocido por el
D e r e c h o . 29
Es decir que no se trata de puro origen gentico, sino de
aquella relacin que, basada en este origen, pero no de modo
necesario, reconoce el derecho que existe entre padres e hijos, y
en virtud de la cual se establecen deberes y derechos a cargo de
unos y otros. Aqu, frente a la realidad biolgica, hay hijos que
no tienen padre, o madre, o ninguno de los dos; como los que
tienen
un
padre
unos
padres
de
quienes
no
proceden
biolgicamente, como los hijos adoptados.

Se denominan hijos matrimoniales a los que proceden de
progenitores casados entre s, antes o despus de su nacimiento;
y extramatrimoniales a los habidos fuera del matrimonio.
El criterio legal fundamental para establecer la filiacin es
el reconocimiento del hecho biolgico de la generacin. Se da as
reconocimiento legal a las ms frecuentes relaciones familiares,
dentro de las cuales el hijo desarrolla su personalidad, se integra
en la sociedad y se asegura, de forma natural, la atencin moral
y econmica del padre y de la madre.
29
Enciclopedia Encarta 2003, Cd. Room.
48
En ocasiones, sin embargo, la ley se aparta del principio
biolgico, en beneficio del propio hijo, y rompe los lazos con la
familia natural cuando sta no pueda atender sus necesidades,
para permitir su integracin plena en otra familia. As, la filiacin
puede
tener
lugar
por
naturaleza
por
adopcin
ambas
provocan, en general, los mismos efectos.

Los avances cientficos en materia de reproduccin asistida
pueden provocar importantes alteraciones en el orden natural
ordinario
y,
en
algunos
supuestos,
pueden
dar
lugar
la
aparicin de otra categora de filiacin, como cuando se aplican

mtodos de reproduccin heterlogos.
La concepcin actual liberal y democrtica de la sociedad,
como integrada ante todo por personas, y el reconocimiento de la
igualdad
de
stas,
ha
hecho
que
se
supere
la
regulacin
tradicional de la filiacin. Una regulacin que se orientaba a la

proteccin de una concepcin patriarcal de la familia establecida
en torno al matrimonio. Esto determinaba una fuerte distincin
entre los hijos, segn que los padres estuvieran o no casados y
se diferenciaba entre filiacin legtima, natural e ilegtima.
Pero
en
la
actualidad,
la
filiacin
produce
los
mismos
efectos, con igualdad de derechos de los hijos, estn o no los
49
padres
casados.
matrimonial
Las
no
nicas
diferencias
matrimonial
estn
entre
en
la
las
filiacin
formas
de
reconocimiento o determinacin legal de las mismas.

3.4. La familia y la voluntad procreacional
La familia no es una institucin natural, sino que es un
producto evidentemente cultural. Es la institucin social ms
antigua que conoce la humanidad, por lo que debe analizarse si
con
el
paso
del
tiempo,
se
mantiene
como
realidad
sustancialmente idntica, como algo permanente; o tan slo sigue

conservando el mismo nombre, o si se trata de una realidad
sustancialmente diversa que es contingente.
La familia es la segunda institucin del derecho civil en
virtud de que el hombre no va ha ser considerado por el derecho
en
forma
aislada,
sino
como
integrante
de
una
comunidad
primaria de orden natural impuesta por la diferenciacin de sexos

y de edades.
Debe analizarse que la familia es una realidad natural, pero
no
primaria
ni
esencialmente
biolgica
porque,
puede
haber
familia sin que haya hijos, ya que los esposos son la primera
unidad familiar; no es necesario que vengan hijos para que la
50
relacin conyugal cobre sentido. El eje central de la familia es la
unidad de los esposos.
Hablar de una filiacin no basada en la naturaleza, sino en
la adopcin, puede ser verdadera relacin familiar. En el caso de
la paternidad adoptiva, el acto constitutivo de la relacin (y de
las identidades correlativas) no confiere la existencia al hijo,
pero s que crea la identidad. Por esta razn, desde el punto de
vista familiar no hay diferencia esencial entre una paternidad y
otra.
Legalmente no hay un concepto delimitado de ella, no se da
una
definicin
de
lo
que
debe
entenderse
por
Derecho
de
Familia.
Al definirla debe tomarse en cuenta que se puede hablar de
una sujecin de los integrantes de la familia a uno de sus
miembros, la convivencia los miembros de la familia viven bajo el
mismo techo, bajo la direccin y con los recursos del jefe de la
casa;
el
parentesco
es
el
conjunto
de
personas
unidas
por
vnculo jurdico de consanguinidad o de afinidad; la filiacin

vnculo existente entre padres e hijos, aunque excepcionalmente
por la adopcin.
51
Se considera a la familia desde el punto de vista social, un
grupo
social
bsico
creado
por
vnculos
de
parentesco
matrimonio presente en todas las sociedades. Como sucede en la

actualidad a
travs de la familia encontramos paz, proteccin,
compaa, convivencia familiar, solidaridad, educacin, seguridad

y socializacin
Desde las sociedades ms primitivas existan dos o tres
ncleos familiares, a menudo unidos por vnculos de parentesco,
que se desplazaban juntos parte del ao pero se dispersaban en
las estaciones en que escaseaban los alimentos.
Con
maternidad
la
se
llegada
del
cristianismo,
convirtieron
en
el
matrimonio
preocupaciones
bsicas
la
de
la
enseanza religiosa. Despus de la Reforma protestante en el

siglo
XVI,
el
carcter
religioso
de
los
lazos
familiares
fue
sustituido en parte por el carcter civil. La mayor parte de los

pases occidentales actuales reconocen la relacin de familia
fundamentalmente en el mbito del derecho civil.
La nica funcin que ha sobrevivido a todos los cambios es
la de ser fuente de afecto y apoyo emocional para todos sus
miembros, especialmente para los hijos. Otras funciones que
antes
desempeaba
la
familia
rural
tales
como
trabajo,
52
educacin,
formacin
religiosa,
actividades
de
recreo
socializacin de los hijos son hoy realizadas por instituciones

especializadas. El trabajo se realiza normalmente fuera del grupo
familiar
diferentes
sus
lejos
miembros
del
suelen
hogar.
Estado o grupos privados.
La
trabajar
educacin
la
en
ocupaciones
proporcionan
el
La familia todava es la responsable
de la socializacin de los hijos, aunque en esta actividad los

amigos y los medios de comunicacin han asumido un papel muy
importante.
La composicin familiar ha cambiado de forma drstica a
partir de la industrializacin de la sociedad, de los avances
biotecnolgicos, pero se mantiene la unidad de la familia an
cuando se ve afectada por los diferentes cambios sociales, por lo
cual se puede hablar de una voluntad procreacional, cuando se
requiere de la intervencin de terceros es decir de un equipo
mdico e incluso un donante de semen en las inseminaciones
heterlogas, lo que hace posible pensar en la necesidad de tener
un hijo y dejar descendencia, lo cual es incluso la voluntad de
procrear a un hijo, no importa si biolgicamente es hijo de un
tercero.
53
CAPITULO IV
4.
El derecho a la identidad y filiacin del nio o nia nacido

mediante tcnicas de fertilizacin heterlogas
4.1. Que
efectos
produce
el
avance
biotecnolgico
en
el
ordenamiento jurdico vigente.

A raz del avance de la biotecnologa sobre la evolucin
biolgica natural de las especies y del medio ambiente, se hace
necesario establecer en el derecho la categora de los "derechos
biolgicos" de las personas y de la especie humana como tal, y
de arbitrar los medios legales y la formacin de la conciencia
pblica necesaria para lograr su proteccin eficaz.
La
aplicacin
de
las
nuevas
tcnicas
de
recombinacin
artificial de materiales genticos provenientes de organismos

vivos,
llamada
ingeniera
gentica,
de
otras
que
tienen
estrecha vinculacin con estas, tales como, la biologa molecular,

las
tcnicas
reproduccin
de
procreacin
artificial
homloga
mdicamente
y
heterloga
asistida
suscitan
de
gran
inquietud. La Biotecnologa en la actualidad tiene la aptitud de

conmocionar
los
jurdico
origen,
del
mbitos
finalizacin de la vida.
la
gentico,
biolgico,
transmisin,
la
social,
tico
conservacin
y
la
54
Es
innegable
que
muchas
de
las
tcnicas
mencionadas
ofrecen un gran potencial industrial y agrcola que podra ayudar

a resolver los problemas mundiales de produccin alimentaria, de
energa y de materias primas. La gentica clsica contribuye en
este siglo a desarrollar mtodos de seleccin muy tiles para
obtener razas cada vez ms perfeccionadas, e innumerables
especies vegetales ya han pasado por las manos de las bilogos
moleculares.
En cuanto a las incidencias de la investigacin experimental
sobre
la
traducen
salud,
en
la
seguridad
conflictos
el
medio
consecuencias
ambiente,
jurdicas,
que
se
sociales
ticas de largo alcance, producidas por la posibilidad de conocer

y de manipular las caractersticas genticas hereditarias de un
individuo y con ella conducir los destinos de toda la humanidad.
No
cabe
duda
que
la
libertad
de
investigacin
cientfica
aplicacin de conocimientos adquiridos en estas tareas, entraan

deberes y responsabilidades, en lo que concierne a la salud y a
la
seguridad
reclamndose
de
una
las
personas
eficaz
del
proteccin
medio
contra
ambiente
los
riesgos
vital,
que
implica la manipulacin de microorganismos y organismos en

general.
55
En
Guatemala,
prcticas,
ni
que
no
existen
garanticen
los
leyes
derechos
que
regulen
esenciales
sujetos involucrados en ellas, entindase por ello al

humano,
cientfico,
mdico,
mujer
fecundada
estas
de
los
embrin
artificialmente,
enfermo, discapacitado, etc. Las actuaciones biotecnolgicas,

biocientficas y sicobiomdicas sobre las personas han atrado en
este ltimo tiempo el inters de juristas y legisladores, y no son
pocos
los
organizado
mbitos
acadmicos
Comisiones
de
Biotica
profesionales
ad-hoc
para
que
han
realizar
evaluaciones interdisciplinarias.
Por lo expuesto, se ha elaborado lo que se denomina, la
doctrina de los derechos Biolgicos, entendiendo por tales a
aquellos cuyo goce es reconocido a las personas en cuanto son
sujetos protagnicos y responsables de la evolucin biolgica
natural de la especie humana y de su medio ambiente.
El Estado tiene la obligacin de garantizar su ejercicio, su
defensa
reparacin
cuando
hayan
sido
violados
por
otros
particulares o por el Estado mismo. La proteccin de estos

derechos es esencial para preservar el futuro biolgico de la
humanidad, por lo que sern ejercidos por todas las personas,
por s o a travs de sus representantes legales, desde el acto
56
mismo de la concepcin y hasta la muerte natural. Se citan en la
categora de los derechos de la persona humana a juicio del
autor,
aquellos
que
deberan
tenerse
en
cuenta
siendo
los
siguientes:
a)
Derecho a la vida
b)
Derecho a nacer
c)
Derecho a gozar de salud fsica y squica
d)
Derecho de gozar de integridad fsica y squica
e)
Derecho al mantenimiento y preservacin de los vnculos

paterno-filiales y fraternales
f)
Derecho de ser concebido, gestado, alumbrado y criado

dentro de una familia, basado en la unin de varn y mujer,
y en su defecto, ser adoptado en las mismas condiciones
g)
Derecho de disfrutar del primer medio ambiente humano

natural, el seno materno
h)
Derecho de ser tratado en condiciones de igualdad
i)
Derecho a la intimidad
57
j)
Derecho de recibir informacin adecuada a su nivel de

comprensin sobre las modalidades, necesidad, resultados
y
tiempo
de
curacin
esperados,
contraindicaciones
efectos adversos posibles de todas las actuaciones que

deban practicarse sobre su salud fsica y mental.
k)
Derecho de gozar de una identidad gentica, biolgica,

social y jurdica indiscutibles.
La inseminacin artificial heterloga, tiene como punto de
partida buscar un remedio a la esterilidad de la mujer, pero debe

observarse
que
cualquier
acto
de
la
vida
humana,
conlleva
consecuencias jurdicas que deben ser reguladas o previstas por

el derecho civil vigente, por lo tanto los cambios originados, no
pueden quedar marginados de la ley, mxime cuando existe un
tercero que es el donante del semen, con el cual se pretende
lograr el embarazo deseado.
Siendo la persona, una de las instituciones fundamentales
que integran el contenido del Derecho Civil, el objetivo inmediato
del derecho positivo es la regulacin de la convivencia humana,
por lo tanto la persona es el punto de partida de dicha regulacin
social.
El derecho a la filiacin, se desvirta
sentido biolgico la
debido a que en
filiacin es la relacin de procedencia entre
58
el generado y los generantes; en sentido jurdico filiacin es el
vnculo que une al progenitor con el hijo, reconocido por el
Derecho.
Cuando existe la inseminacin heterloga, consentida por el
matrimonio, la madre estar unida al hijo por filiacin biolgica;
en cambio el marido que consinti la inseminacin, establecer
una filiacin de lo que la doctrina moderna denomina voluntad
procreacional, que es el deseo de asumir a un hijo como propio
aunque no lo sea.
La aceptacin de la inseminacin artificial en
el cuerpo de su esposa, es la fuente creadora del vnculo de

filiacin, independiente de la verdad biolgica con todas las
consecuencias legales, entre ellas la creacin de un verdadero
Status filial.
4.2.
Existen derechos del menor que puedan ser reclamados al

donante de semen de la inseminacin artificial heterloga
Lo s
padres
concepcin
de
que
un
emplean
hijo,
semen
fomentarn
de
un
"la
donante,
sicosis
del
en
la
hijo
biolgicamente propio", siendo que ese hijo no ser de esa

pareja, si no de otro, y vivirn la ficcin del vnculo biolgico
hasta que la verdad aflore sin duda en forma traumtica.
59
Estos padres, en general rechazan la idea de la adopcin,
aludiendo a menudo al mito de la sangre extraa, pero no vacilan
en concebir un hijo con la participacin biolgica de un extrao.
El nio y adolescente desde el momento en que los padres lo
reconocen como su hijo, ellos adquieren la responsabilidad de
velar por su integridad y desarrollo, cumpliendo las normas
legales que les favorecen.
Respecto al derecho de filiacin que existe biolgicamente
pero no jurdicamente, entre el donante de semen, al momento
que se utiliza su esperma en una inseminacin heterloga y el
nio concebido, no se encuentra regulado, as como no existe la
creacin de un banco de datos donde registrar la donacin de
semen realizada.
Por lo expuesto, hasta el momento no existe
derechos ni obligaciones recprocos entre el donante del semen y

el fruto de la inseminacin heterloga.
4.3. La ingeniera gentica y la vulnerabilidad de la identidad
biolgica de la especie humana
La produccin de seres humanos, o la concepcin de seres
con aporte gentico de diferentes especies, nos puede conducir a
convivir con seres mutantes en una prxima generacin.
60
La
clonacin,
microorganismos
la
partenognesis,
patgenos
otras
la
manipulacin
tcnicas
de
de
ingeniera
gentica, alteradoras del patrimonio gentico del hombre y del

resto de las especies, enfrentan al hombre con la reflexin de
hasta dnde?, y si ese "hasta dnde?".
4.4. La crisis de la razn mdica, la medicina del deseo
La crisis de los valores humanos, conlleva en muchos casos
a cambiar el sentido de la obligacin mdica y cientfica de curar
y proteger la vida, por aquel de satisfacer el deseo individual o el
determinado por mviles econmicos.
Se
impone
un
trabajo
humanizante
en
la
ciencia
la
medicina basado en lineamientos bioticos que privilegien la

dignidad
humana
frente
al
concepto
de
"calidad
de
vida"
determinado por los organismos internacionales.

El
modelo
de
la
biotica
anglosajona,
con
base
en
el
utilitarismo, la beneficencia, la autonoma, la justicia, la virtud,

los derechos y obligaciones de respeto y la benevolencia, y los
dilemas morales y los conflictos de valores, ha alterado nuestra
identidad cultural. Nos est haciendo equivocar el camino.
61
La
identidad
del
nio
de
la
humanidad
en
general,
encontrar proteccin, en la medida en que se vuelva a las

fuentes
de
nuestro
derecho,
fortalezcamos
la
familia,
verdadera cuna biolgica del hombre y arca guardadora de los

valores que hicieron grande a nuestro pas.
4.5.
Aspectos jurdicos que debe regular el derecho civil vigente,

respecto a las tcnicas de inseminacin artificial heterloga
Los avances biolgicos han
desconectado el fenmeno
reproductor humano del ejercicio de la sexualidad, lo que viene a

plantear una problemtica que desborda las estructuras jurdicas
existentes en el derecho de filiacin.
La
inseminacin
artificial
heterloga,
plantea
nuevas
interrogantes y permiten una diversificacin entre la paternidad y

la maternidad biolgicas, sobre las que el Derecho de Familia
tradicional descansa y lo que ahora se conoce como maternidad y
paternidad, deben ser replanteados en sus definiciones, as como
la forma de regularlos en virtud de que la ciencia ha encontrado
nuevas formas de reproduccin humana, por lo tanto
el derecho
civil debe adecuarse y regular dichos avances.

Las tcnicas de inseminacin artificial heterloga, tienen
como punto de partida buscar un remedio a la esterilidad de la
62
pareja, pero debe observarse que cualquier acto de la vida
humana,
conlleva
consecuencias
jurdicas
que
deben
ser
reguladas o previstas por el derecho civil vigente, por lo tanto los

cambios originados, no pueden quedar marginados de la ley,
mxime cuando existe un tercero que es el donante del semen,
con el cual se pretende lograr el embarazo deseado.
Siendo la Persona, una de las instituciones fundamentales
que integran el contenido del derecho civil,
es la idea bsica y
central del derecho civil, en virtud de que el objetivo inmediato

del derecho positivo es la regulacin de la convivencia humana,
por lo tanto la persona humana es el punto de partida de dicha
regulacin social.
El
atributo
derecho
de
la
de
identidad,
persona,
debe
derecho
ser
humano
entendido
absoluto,
como
un
personal,
inalienable e imprescriptible, objeto de proteccin nacional e

internacional. Este derecho de identidad, no es mas que conocer
cual ha sido el origen, el tronco comn y la familia extendida, se
constituye por cada nio o nia en informacin imprescindible
para configurar y definir el ser y estar en este mundo, pues es
una tarea del desarrollo que cada persona debe
llegar a constituirse en un adulto integrado.
cumplir para
63
El derecho civil como rama del derecho, que contempla las
instituciones tales como la persona, la familia, el matrimonio, la
patria potestad, etc.,
para evitar una pluralidad de figuras de
derechos y obligaciones respecto a la Inseminacin Artificial

Heterloga, debe regular que el hijo nacido como resultado de un
tratamiento
de
considerado
inseminacin
hijo
del
artificial
matrimonio,
heterloga,
an
cuando
debe
en
ser
dicho
tratamiento, se haya utilizado el esperma de una tercera persona

donante de clulas germinales -espermatozoides-, por lo que se
hace necesario e imperativo, que el donante del semen, no tenga
ningn derecho ni obligacin sobre el nacido, evitando as que se
desvirte
las
instituciones
del
derecho
civil
relacionadas,
evitando nuevas formas de filiacin que vendran a complicar

cada vez ms lo que hoy conocemos como identidad y filiacin,
repercutiendo en la familia y el patrimonio.
El derecho de filiacin biolgico se ve afectado, pues la
persona humana en principio no debera ser el resultado de un
proceso de manipulacin tcnica o biolgica, sino del amor de
sus progenitores, lo cual va ms all de los elementos de la
filiacin regulados actualmente en el Derecho Civil vigente y por
ende su identidad como sujeto de derecho.
64
Las formas de filiacin que existen incluyndose la derivada
de la inseminacin artificial heterloga, permite que se proteja a
los hijos nacidos bajo dicha tcnica,
pues se crea un vnculo de
filiacin independiente de la verdad biolgica, entre ellas la

creacin de un nuevo status filial. Con dicha modificacin, la ley
guatemalteca reafirmar, que el fin de la inseminacin artificial
heterloga,
es
otorgar
la
oportunidad
de
ser
padres
las
personas que han deseado un hijo para ellos y no a la persona

que ha prestado un servicio o favor, llmese ste donante de
esperma, evitando as que existan lagunas de ley respecto a los
derechos y obligaciones del donante de semen (como padre
biolgico) y el producto de la inseminacin que ser reconocido
como hijo del matrimonio.
Cuando
se
aplica
una
inseminacin
heterloga,
la
paternidad no corresponde con la verdad biolgica. Se trata de

utilizacin
de
material
reproductor
procedente
de
donante
annimo, por lo tanto debe exigirse que:

a)
Tanto la mujer como el varn deben tener dieciocho aos y

plena capacidad de obrar.
65
b)
Si la mujer est casada, es necesario el consentimiento del

marido,
salvo
separacin
por
sentencia
por
mutuo
acuerdo, que conste fehacientemente.

c)
Deben
dar
sus
consentimientos
libres,
conscientes,
expresos, por escrito y firmados.

d)
El consentimiento podr ser revocado en cualquier momento

anterior a la realizacin de las tcnicas.
e)
La inscripcin en el Registro Civil no reflejar datos de los

que pueda inferirse el carcter de la generacin.
f)
No cabe impugnar la filiacin, cuando el marido y la mujer

hayan prestado el consentimiento, previa y expresamente
(lo que parece generalizable, aunque mujer y varn no
estn casados).
4.6. Proyecto de reforma al Cdigo Civil

El derecho a la identidad y por ende el de filiacin que nace
de
la
aplicacin
de
las
tcnicas
de
inseminacin
artificial
heterloga, no puede quedarse al margen de la ley, si bien es

cierto es un
avance biotecnolgico, dista de la realidad jurdica
existente a la fecha y que nuestro pas en vas de desarrollo,

debe avanzar en la proteccin de los derechos y obligaciones
66
que de su aplicacin se deriven, en especial en torno al derecho
de
identidad
inseminacin
la
filiacin
artificial
es
que
llevada
prevalece
a
cabo
con
cuando
semen
dicha
de
un
donante.
Conlleva su estudio y regulacin, un trabajo indispensable
de revalorizacin del ser humano, su identidad,
su dignidad y
derechos, ya que la persona humana, ser el resultado de un

proceso de manipulacin tcnica o biolgica, afectando derechos
regulados en
nuestro Cdigo Civil vigente, tal como lo es el
derecho a la identidad y la filiacin; los progenitores ya no sern

quienes deciden sobre el ser que desean traer a la vida, sino que
decide por ellos el equipo mdico responsable.
Entra en juego el derecho a la vida; en primer lugar, del
concebido
en
virtud
de
que
la
aplicacin
de
inseminacin
artificial heterloga no es segura en sus resultados, y cualquier

negligencia o impericia de los tcnicos intervinientes pueden
malograrlos.
A continuacin se citan los artculos que consideran se
deben reformar, por lo que se transcribe el artculo como aparece
en
el
Cdigo
Civil
reforma propuesta.
vigente,
posteriormente se adiciona la
67
El Artculo 190 seala:
La ley reconoce el parentesco de consanguinidad dentro del
cuarto grado, el de afinidad dentro del segundo grado, y el civil,
que nace de la adopcin y slo existe entre el adoptante y el
adoptado. Los cnyuges son parientes, pero no forman grado.
Reforma adicionando:
Los
hijos
nacidos
mediante
la
aplicacin
de
mtodos
tcnicas de reproduccin heterlogos, as como el donante

del semen, no podrn ejercitar ni reclamar en ninguna forma,
el parentesco entre s
El Artculo 199 indica:
El marido es padre del hijo concebido durante el matrimonio,
aunque ste sea declarado insubsistente, nulo o anulable.
presume concebido durante el matrimonio:
Se
1. El hijo nacido
despus de ciento ochenta das de la celebracin del matrimonio,

o de la reunin de los cnyuges legalmente separados; y 2. El
hijo
nacido
dentro
de
los
disolucin del matrimonio.

Reforma adicionando:
trescientos
das
siguientes
la
68
3. El marido que manifieste su voluntad procreacional, del
hijo nacido mediante mtodos o tcnicas de reproduccin
heterlogos, sera considerado como verdadero padre y dicha
voluntad y reconocimiento legitima la relacin paterno filial,
surgiendo
entre
padre
hijo
todos
los
obligaciones que de esa relacin se establezcan.
derechos
69
CONCLUSIONES
1.
La inseminacin artificial, es el proceso por el cual los

gametos masculinos, o espermatozoides, son recogidos e
introducidos de forma artificial en el tracto genital femenino
para conseguir la fecundacin.
2.
Las causas de la infertilidad pueden ser en las parejas muy

diversas,
tales
como:
Anomalas
hormonales
estructurales, enfermedades, consumo de alcohol en exceso

y frmacos anticonceptivos, entre otras, por lo que puede
encontrarse
en
cualquier
punto
del
proceso
de
la
reproduccin.
3.
En los casos de inseminacin heterloga, consentida por la

mujer y por el esposo, la madre est unida al hijo por
filiacin biolgica; en cambio el marido que consinti la
inseminacin, establecer una filiacin de lo que la doctrina
moderna
denomina
Voluntad
Procreacional,
que
es
el
deseo de asumir a un hijo como propio aunque no lo sea.

4.
La
aplicacin
de
un
mtodo
tcnica
de
reproduccin
humana, en el cuerpo de la esposa, es la fuente creadora

del vnculo de filiacin.
Sin embargo cuando el mtodo es
70
heterlogo, no existe un verdadero status filial respecto al
padre.
5.
Con los mtodos o tcnicas de reproduccin humana, se

cambia decisivamente la nocin para el derecho civil del
acto procreador, el cual ya no es algo perteneciente a la
intimidad de los progenitores sino que se efecta con una
cierta publicidad, con intervencin de terceros (mdicos),
siendo comprobable cientficamente.
6.
Es
latente
la
necesidad
de
establecer
jurdicamente
el
derecho a la identidad y filiacin atendiendo la premisa, que

el mayor y mejor recurso que tiene cualquier pas es el ser
humano
de
que
las
generaciones
conocer su realidad y su origen.
del
futuro,
deben
71
RECOMENDACIONES
1.
El derecho civil debe adecuar sus normas a los avances

tecnolgicos y cientficos que se produzcan en la rama de la
medicina y que afecte los derechos y situaciones que en el
se regulan.
2.
El derecho de filiacin que contempla el Cdigo Civil, debe

ser reformado y adecuado a los avances de la medicina, las
circunstancias que dieron origen a las normas jurdicas han
variado, por lo que no puede quedarse relegado el derecho
frente a la ciencia mdica.
3.
Al existir formas de reproduccin humana que distan del

acto biolgico, teniendo la participacin de profesionales de
la medicina, los derechos, obligaciones y consecuencias de
su aplicacin deben regularse.
4.
Jurdicamente debe establecer la limitacin o bien la forma

de reclamar y probar el derecho de filiacin respecto al
donante
de
semen
en
un
mtodo
de
reproduccin
heterlogo, lo cual evitara un sin nmero de actos jurdicos

tendientes a la revalorizacin de la institucin de la familia.
Se protege al donante de cualquier circunstancia jurdica
que lo vincule al recin nacido.
72
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UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

CONSECUENCIAS JURDICAS QUE SE DERIVAN DE LA APLICACIN

JORGE WILLIAM GLVEZ GLVEZ

GUATEMALA, MARZO DE 2006.

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

CONSECUENCIAS JURDICAS QUE SE DERIVAN DE LA APLICACIN

Guatemala, marzo de 2006.

HONORABLE JUNTA DIRECTIVA

Bonerge Amilcar Meja Orellana

TRIBUNAL QUE PRACTIC

Helder Ulises Gmez

Razn: nicamente el autor es responsable de las doctrinas y contenido de la

Concepto de persona jurdica. 1

Derechos de los nios y nias a nivel nacional e internacional7

Antecedentes del derecho civil.14

1.5.3 Las instituciones fundamentales del derecho civil....18

Tipos de inseminacin conocidos 32

Principios generales de la realizacin de una inseminacin artificial . 37

Los consentimientos que deben ser requeridos para la aplicacin de la inseminacin

3. El derecho de identidad y filiacin 43

Los derechos humanos de la persona jurdica individual 43

El derecho a la identidad, un derecho biolgico esencial del nio .. 45

Alcances jurdicos del derecho de filiacin46

La familia y la voluntad procreacional.. 49

Que efectos produce el avance biotecnolgico en el ordenamiento jurdico vigente. 53

La ingeniera gentica y la vulnerabilidad de la identidad biolgica de la especie humana 59

La crisis de la razn mdica, la medicina del deseo 60

Proyecto de reforma al Cdigo Civil. 65

Por haberme iluminado durante el transcurso de

Donatilo Glvez Prez (Q.E.P.D.)

Bonifilio, Napolen, Zoila, Mara,

Maria Elvira Galindo

Jorge Williams y Gerson Jordany Glvez Galindo

Luis Antonio Hernndez Galindo

La Universidad de San Carlos de Guatemala, en

Dichos conceptos deben ser

replanteados en sus definiciones, as como la forma en son

dignidad y derechos, ya que la persona humana, ser el resultado

filiacin, incorporando los aspectos del derecho de identidad que

considerarse en una futura legislacin regulatoria de las tcnicas

Proyecto genoma humano frente a la tica y el Derecho", de

Seres del futuro. De la fecundacin In

Vitro a los clnicos y transgnicos. De Esponda Pedro;

aproximacin a la inseminacin artificial para la procreacin

Se citan los derechos que le corresponden a la

niez, en el mbito jurdico guatemalteco y en el internacional.

Su aplicacin causa modificacin de derechos ya

consagrados en la legislacin actual, pero que no ha tenido un avance

biotecnolgicos, han encontrado nuevas formas de reproduccin

Los nios y nias en la legislacin guatemalteca

Definicin de persona jurdica

descubridores de un ordenamiento jurdico que perdura an hoy,

significado, pasando despus al de personaje representado por

Es comn afirmar que todas

los seres humanos son personas, refirindose en este sentido al

El derecho ha utilizado el concepto de persona

para significar al ser humano. Persona es cualquier miembro del

Diccionario de la Lengua Espaola, Pg. 1223

personas jurdicas dividense en dos grupos: Fsicas y morales.

ambas designaciones son ambiguas, preferimos decir persona

(personalidad). Derecho Civil. Sujeto de derecho y derechos y

entidades especialmente reconocidas (entes morales o personas