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DE FAMLIA Prof. Tcio Spnola Gomes
DIREITO DE FAMLIA
Tcio Spnola Gomes
Referncias do curso
Manuais sugeridos:
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito
Civil: Vol. 6 - Direito de Famlia. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: Vol. 6 - Direito de Famlia.
10 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
MALUF, Carlos Alberto Dabus; MALUF, Adriana Caldas Dabus. Curso de direito
de famlia. So Paulo: Saraiva, 2013.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. IV Direitos
Reais. 21 ed. Atualizado por Carlos Edison do Rgo Monteiro Filho. Rio de Janeiro:
Forense, 2012.
Leituras indicadas:
BARASH, David P; LIPTON, Judith Eve. O mito da monogamia. Traduo de Ryta
Vinagre. Rio de Janeiro: Record, 2007.
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Novo Divrcio. 2 ed.
So Paulo: Saraiva, 2012.
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de Famlia - Uma Abordagem Psicanaltica.
4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012.
Filmes:
Vicky Cristina Barcelona. Roteiro e direo de Woody Allen. Estados Unidos,
2008
Kinsey - Vamos Falar de Sexo. Roteiro e direo de Bill Condon. Estados
Unidos, 2004
O Amor Custa Caro. Ttulo original Intolerable Cruelty. Direo de Joel Coen.
Estados Unidos, 2003
Referncias complementares:
ALBUQUERQUE, Fabola; EHRHARDT JR., Marcos; OLIVEIRA, Catarina de
(coords.) Famlias no direito contemporneo: estudos em homenagem a Paulo Luiz
Netto Lobo. Salvador: Juspodivm, 2010.
ARONNE, Ricardo. Razo & Caos no Discurso Jurdico e outros ensaios de
Direito Civil-Constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010.
BAUMAN, Zygmunt. Amor Lquido. Rio de Janeiro: Zahar, 2004.
CAHALI, Fransciso Jos. Dos alimentos 7 ed. So Paulo: RT, 2012.
______. Contrato de Convivncia na Unio Estvel. So Paulo: Saraiva, 2002.
CAMPOS, Diogo Leite de. Lies de Direito da Famlia e das Sucesses. 2 ed.
Coimbra: Almedina, 2012.
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WALD, Arnoldo; CORRA DA FONSECA, Priscila M. P. Direito Civil: Vol. 5 Direito de Famlia. 18 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
PRIMEIRA UNIDADE (Peso 04)
1 Prova (valor: 8,0)
Entrega do trabalho (valor: 2,0)
Especificaes do trabalho
Resumo ou resenha crtica de todo o livro "PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito
de Famlia - Uma Abordagem Psicanaltica. 4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012"
com pelo menos 10 laudas em ABNT. O aluno poder optar por fazer fichamento
com transcries literais, que dever ter o mnimo de 14 laudas.
*Este trabalho obrigatrio e apenas ser aceito em verso impressa,
entregue at a data limite XXXX no horrio da aula. No h opo de fazer s a
prova.
Atividades optativas (ponto extra) - Data de entrega:
Redao de no mnimo 2 laudas em ABNT (por obra) dissertando sobre as
possveis relaes do filme indicado com o Direito de famlia contemporneo.
Valor: + 0,3 na prova, por filme.
Filmes indicados:
Vicky Cristina Barcelona. Roteiro e direo de Woody Allen. Estados Unidos,
2008
Kinsey - Vamos Falar de Sexo. Roteiro e direo de Bill Condon. Estados
Unidos, 2004
SEGUNDA UNIDADE (Peso 06)
2 Prova (valor: 10,0)
Atividade extra - Data de entrega:
Resenha, resumo ou fichamento integral da obra "BARASH, David P; LIPTON,
Judith Eve. O mito da monogamia. Traduo de Ryta Vinagre. Rio de Janeiro:
Record, 2007.". O aluno poder excluir o captulo 03 ou 04 da abrangncia do
trabalho, a sua escolha. Mnimo de 12 laudas, em ABNT. Valor: +0,5 na mdia final
(extra).
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- Perdi a 1 aula!
Aula 2: dia 14/10/2013
Familiaufba.blogspot.com/ tecio@ufba.br
Introduo ao casamento
Os lugares mais escuros do inferno so reservados para
aqueles que mantm a sua neutralidade em tempo de crise
moral
Divina comdia Dante Alighieri
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Brasil uma instituio civil. Com isto, separa-se o casamento da Igreja, muito
embora ainda seja imbudo de vrias concepes religiosas. Assim, vrios
dispositivos do Cdigo Civil at hoje so transcries literais do cdigo cannico.
Um exemplo disso a idia de famlia legtima formava relaes juridicamente
protegidas, inclusive filiao. S em 1988, com a nossa CF chegamos ao princpio
da igualdade dos filhos.
O CC-16 portanto continha disposies
b)
Lei 4.121/62 Estatuto da mulher casada
1A assuno sobre o nome do marido passou a ser facultativa
2No mais necessria autorizao do marido para a prtica dos
atos da vida civil; a mulher passa a ter capacidade mesmo aps o
casamento.
c)
Sociedade conjugal X Vnculo matrimonial com essa lei passou a ser possvel
romper o vnculo jurdico do casamento, antes tido como eterno.
Sociedade conjugal (sociedade de fato) - a relao de fato que as pessoas
tm durante o casamento. No momento que elas no permanecem mais casadas
materialmente, no se tem mais uma sociedade conjugal.
Vnculo matrimonial (sociedade de direito) no quebrado pela simples
separao material, mas deve ser por uma separao formal. o vnculo jurdico.
Porm, apesar de ter avanado, esta lei ainda continha limitaes: temporal e
causal.
Limitao temporal - Estabelecia uma espcie de tempo-limbo prazo de
cinco anos aps a separao de fato para poder dar entrada em um pedido de
separao jurdica.
Limitao causal Para algum submeter outrem contra a sua vontade uma
separao, era necessria a comprovao/alegao de ausncia de cumprimento
dos deveres patrimoniais. A separao passava pela noo de culpa. Para acabar
com este dispositivo, veio a emenda seguinte, n 66/2010.
Observaes:
- Dever de co-habitao Hoje ainda um dos deveres do casamento, mas
mais um dever de informao, de lealdade do que de habitar no mesmo teto.
Entendido de forma ampla, como um dever de convivncia.
- Apesar das pessoas casadas no poderem constituir relaes estveis, as
pessoas com separao de fato podem.
d)
EC n 66/ 2010 Instituto Brasileiro de Direito de Famlia
Acabou com os requisitos causais (culpa) e temporais (prazo de cinco anos)
para a obteno posterior do divrcio.
No mais necessria a separao judicial e o nico requisito para se
divorciar ser casado. Este o nico requisito para o divrcio no consensual, que
passa a ser um direito potestativo, ou seja, pode-se exerc-los influindo na esfera
jurdica de outrem sem independentemente da vontade dos mesmos. No h
qualquer defesa, pois no h uma acusao. So aes que visam apenas
obteno do reconhecimento de modificao de situaes jurdicas.
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Definio e requisitos
DEFINIO
Juridicamente, a definio de casamento muito difcil. Santiago Dantas
falava que casamento era mais bem definido por suas finalidades: de vida em
comum e suporte mtuo, do que uma definio rigorosa.
Corpus Juris Civilis, n23 do Digesto j definia o casamento na antiguidade.
Portales dizia que o casamento a sociedade do homem e da mulher que se
unem para procriar e espcie, partilhar o peso da vida.... Jurista antes de
Napoleo.
Juristas oitocentistas (Ihering, Savigny, Bevilquia). Clvis Bevilquia: um
contrato bilateral e solene, pelo qual um homem e uma mulher se unem
indissoluvelmente legalizando suas relaes sexuais. Assim, s haveria relao
sexual lcita se houvesse casamento. A concepo do CC-16 muito baseada
nisso, na idia de legalizao das relaes sexuais e de famlia legtima.
REQUISITOS plano da existncia
Art. 1513/CC transcrever!
Art. 1514/CC A partir dele podemos retirar trs requisitos de existncia do
casamento:
1 Dualidade dos sexos (j caiu) vide deciso STF/2011
2 Consentimento vlido
3 Autoridade celebrante competente
3)
Tipologia bsica do casamento
a)
Civil
No casamento civil, a autoridade celebrante competente o juiz de paz.
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b)
Religioso com efeitos civis
No casamento religioso com efeitos civis, a autoridade celebrante competente
a autoridade religiosa. Ex: Me Stella de Oxssi.
O casamento puramente religioso seria um casamento que no foi registrado,
ou seja, no tem efeitos jurdicos. Isto se justifica na idia da publicidade do
registro pblico. Nenhum casamento pode ser feito sem publicidade. O casamento
ato de natureza pblica.
4)
Finalidades do casamento
Art. 1.511/CC - transcrever!
Calcado na unio plena de vida, de comungar/partilhar a vida com outra
pessoa.
5)
Natureza jurdica
Controverso. Houve a teoria institucionalista do casamento, que o via como
uma instituio, pela importncia que o casamento tem no ordenamento jurdico.
Conceito frgil.
Tambm tem pessoas que sustentam que o casamento seria um contrato.
Outra teoria: mista ou ecltica feita pela vontade, mas pela sua importncia,
ser uma instituio.
Prevalece a viso de que o casamento um contrato especial de direito de
famlia, pois estaria submetido a vrias normas cogentes de ordem pblica.
6)
Caracteres do casamento
Princpios:
a)
Liberdade na escolha dos cnjuges
b) Isonomia entre os cnjuges
c) Lei matrimonial de ordem pblica
d) Casamento baseado no afeto
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CONTINUAO DE CASAMENTO
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CONTINUAO DE CASAMENTO
Impedimentos matrimoniais
1 Introduo aos planos de existncia, validade e eficcia do
casamento
Casamento contrato e, portanto, negcio jurdico. Portanto, podemos usar
as ferramentas tericas aplicveis aos negcios jurdicos e relacion-las ao
casamento.
Pablo comea a falar do casamento dividindo o instituto nestes planos.
Pontes de Miranda e os planos de existncia, validade e eficcia
Elementos constitutivos de existncia se est apto a produzir seus
efeitos. Depois vem a validade. E, finalmente, pode ser que negcio existe,
seja perfeito e apto a produzir seus efeitos, porm, encontre limitaes na
Eficcia.
Indicao de leitura: Pontes de Miranda, Bernardes de Melo. Outro ponto de
vista em Vicente Hall, que escreveu o livro O ato jurdico.
a)
b)
c)
d)
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2 Impedimentos matrimoniais
Levam a nulidades absolutas. Origem no Direito Cannico.
So vcios absolutos, prazo eterno, causas de desconstituio do casamento,
quando descobertos.
2.1 - Tratamento legislativo no CC-16
O artigo de 1916 dizia no podem se casar, mas agrupava nos incisos, em
parte, de situaes que o sujeito podia casar, misturava tudo. Ento, comeou-se a
fazer uma diviso doutrinria entre estes incisos, de acordo com seus
efeitos/conseqncias. Assim, chegou-se diviso abaixo:
Art. 183: - Impedimentos absolutos (I a VIII): Nulidade absoluta
- Impedimentos relativos (IX a XII): Anulvel
- Impedimentos proibitivos (XIII a XVI): Irregular
Assim, verificou-se que chamar todos de impedimentos era uma pssima e
confusa escolha, alm de tcnica legislativa imprecisa, pois agrupava hipteses
com efeitos diferentes. O CC-02 alterou este agrupamento uniforme.
2.2 Nova sistematizao do CC-02
absoluta
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O estudo do negcio jurdico, como ato em que a vontade das partes tem o poder de direcionar,
controlar os efeitos do negcio, seu contedo, os direitos e deveres dele decorrentes, deve ser feito com
base na anlise de trs planos: plano da existncia, plano da validade e plano da eficcia.
Pelo primeiro, antes da verificao de validade ou da produo de seus efeitos, questiona-se
a existncia, ou seja, se ele contm os elementos fundamentais de todo negcio jurdico, quais sejam
manifestao de vontade, agente emissor, objeto e forma.
Alguns doutrinadores, por fora de o sistema jurdico brasileiro no ter contemplado em seu
complexo de normas o plano da existncia, no o reconhecem, considerando nulo (plano da validade),
por exemplo, o ato decorrente de coao fsica irresistvel (vis absoluta). Ora, como essa forma de
coao neutraliza por completo a vontade, sendo o indivduo um mero instrumento utilizado pelo coator,
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no se pode falar em invalidade do ato, pois sequer ele existiu. Estamos, nesse exemplo, ainda no campo
da existncia ou no do negcio, como ensina Marcos Bernardes de Mello, seguindo a doutrina de
Pontes de Miranda.
Da mesma forma, inexistente o negcio jurdico sem objeto ou sem um agente emissor.
Quanto ao plano da validade, neste ser verificada a conformncia dos elementos existenciais do
negcio jurdico com o ordenamento jurdico; em outras palavras, se ele atende aos requisitos legais
exigidos para que o ato negocial seja considerado vlido.
Assim, o Cdigo Civil de 2002, em seu art 104, enumera como pressupostos de validade o
agente capaz a doutrina lembra que ele deve ser tambm legitimado objeto lcito, possvel,
determinado ou determinvel e a forma prescrita ou no defesa em lei.
Talvez por julgar desnecessrio, clarividente por si s, o legislador no trouxe no rol dos
requisitos legais a manifestao de vontade livre e de boa-f .
Quando o negcio jurdico est eivado de vcio em seu objeto, no agente ou na forma, o ato
nulo (nulidade absoluta).
Alm dessas, existem outras causas de nulidade absoluta (art. 166, CC): quando o motivo
determinante do negcio jurdico, comum a ambas as partes, for ilcito; quando tiver por objetivo
fraudar lei imperativa ou quando a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem
cominar sano.
Caso seja a manifestao de vontade viciada, o negcio pode ser nulo ou anulvel, a depender do
vcio que inquina o ato: erro, dolo, coao, leso e estado de perigo, os chamados vcios de
consentimento, tornam o ato anulvel; fraude contra credores e simulao, denominados vcios sociais,
tornam o negcio anulvel e nulo respectivamente.
Por ltimo, o plano da eficcia preocupa-se com a produo dos efeitos do negcio jurdico,
existente e vlido. Estuda-se, neste ponto, os elementos acidentais do negcio jurdico, aos quais est
subordinada a sua eficcia. So eles a condio, o termo e o modo ou encargo.
O primeiro a determinao acessria que faz a eficcia da vontade declarada dependente de
algum acontecimento futuro e incerto.
O termo, por sua vez, o acontecimento futuro e certo que subordina o incio ou o trmino da
eficcia de determinado ato negocial.
E por ltimo, o encargo a determinao acessria que impe ao beneficirio um nus a ser
cumprido, em prol de uma liberalidade maior.
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I de quem no completou a idade mnima para casar, qual seja, 16 anos, idade
nbil;
II do menor, em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal,
que cabe tambm suprimento judicial, caso haja no autorizao injusta;
III por vcio da vontade;
IV do incapaz consentir ou manifestar de modo inequvoco o consentimento o
exemplo de um dos noivos chegar bbado no casamento;
V realizado pelo mandatrio sem que ele ou o outro contraente soubesse da
revogao do mandato e no sobrevindo a ele a co-habitao entre os cnjuges
teoricamente seria um ato de inexistncia (ausncia de elemento volitivo) mas o
Cdigo optou por colocar como invalidade.
VI por incompetncia da autoridade celebrante na verdade esse requisito
uma atribuio da autoridade celebrante. Ex.: juiz de famlia de Porto Alegre
PU: equipara-se a revogao a invalidade do mandato juridicamente revogado.
OMISSO LEGAL DE REFERNCIA A OUTROS VCIOS DO CONSENTIMENTO
Os vcios da vontade expressam a vontade do DC proteger a liberdade das pessoas
se ela for livre e desimpedida. Algum que teve a vontade coagida no pode ser
obrigado a avena celebrada. Os artigos aos quais os incios fazem referncia o Art.
S fazer referncia ao erro essencial sobre a pessoa e a coao. Mas e os outros
vcios do negcio jurdico, como o dolo? No caso do sujeito que causou porque
queria o patrimnio da mulher? Haveria uma omisso legislativa? STOLZE advoga
que se algum casa com inteno deliberada de dar o golpe do ba est em erro
essencial quanto a pessoa, porque ela est mostrando algo que ela no .
Venosa diz que se o dolo fosse causa de anulao de casamento isso
desestabilizaria o Direito de Famlia, pois surgiram
O erro uma crena falsa sobre o que a pessoa demonstra ser. Ex.: algum que
tem uma doena muito sria. Aqui entra o Direito a informao. Esse dolo pode ser
enquadrado dentro do erro.
Outro erro: estado de perigo. No tem nada a ver com casamento. Nem fraude
contra credores. Nem leso.
A simulao pode ser causa de nulidade. O sujeito s consente com o casamento
por medo de que lhe acometa um mal maior ou a algum de sua famlia. Mas veja
que mesmo distorcida h uma manifestada a vontade. A hiptese de vis absoluta,
por sua vez, causa de inexistncia, pois no h vontade manifestada.
S a coao moral pode incidir sobre o casamento. quando a vontade tolhida.
ERRO ESSENCIAL SOBRE A PESSOA DO CNJUGE
O erro uma circunstancia positiva. Se difere da ignorncia, pois a pessoa comea
a tomar varias atitudes, a tecer situaes jurdicas, com base em na crena de
determinado caso. E quem age em erro h em falsa crena. uma falsa percepo
da realidade.
O erro precisa ser essencial, ou seja de grande monta, substancial. A condio
econmica pode ser alegada como erro essencial. Outro exemplo ser portador de
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O convalescimento pode ser por variadas hipteses. Art. 1551 (casamento que
resultou de gravidez, mesmo que sem idade e sem autorizao dos pais). Art.
1553 (o menor que no atingiu a idade nbil poder confirmar o casamento...) Art.
1555.
A natureza da sentena: desconstitutiva. As aes meramente declaratrias
s declaram a existncia ou inexistncia de fato ou relao jurdica. Se o
casamento atendeu aos requisitos de existncia, ele existe, ento se precisa de
um provimento jurisdicional desconstitutivo. Pede ao juiz que reconhea a
existncia de um casamento, mas que, pelo seu vcio, deve ser desconstitudo.
Consequncias: Desconstituio do ato, voltando ao estado de solteiro. Quando
for anulado por culpa de um dos cnjuges:
IA perda de todas as vantagens...
IIA perda das promessas que foram feitas no contrato antenupcial.
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depois se casa com um novo cara e quer suprimir o sobrenome do nome Gomes
dela. Os Tribunais no tem permitido porque dificulta a identificao do filho.
Tambm seria o caso de uma mulher que queira substituir.
Planejamento Familiar: Elcimar Coutinho. Uma das maiores autoridade esta na
Bahia.
Art. 226, 7, CF.
Art. 1565, CC.
Lei n. 9263/1996
Aqui se fala do planejamento livre: em que poca da vida a pessoa vai ter filhos,
se no quer ter filhos, quantos filhos vai ter. algo livre para o casal. algo to
importante que est na CF.
E a lei 9263 ineficiente, pois no obriga o estado a fazer grandes esforos nessa
rea. Mesmo com isso a questo educacional muito difcil. Mesmo com toda a
facilidade na contracepo ainda h essa dificuldade. O Estado no desenvolve
esta poltica a contento.
DEVERES MATRIMONIAIS
Art. 1566: Ler.
No existe hierarquia entre estes incisos. Tambm no um rol exaustivo, mas
numerus apertus. Sobretudo porque h vrios deveres do casamento e algumas
expresses abertas, como o dever de respeito e considerao mtuos.
Normalmente a penso alimentcia pode chegar a um nvel altssimo se a outra
pessoa rica pois atenta-se ao binmio necessidade-possibilidade. Mas existem
ainda os alimentos naturais, que dar o mnimo que ele precisa para subsistir. Um
dos reflexos o descumprimento dos deveres matrimoniais s receber os
alimentos naturais e no os alimentos civis, para a manuteno do padro de vida.
I: Fidelidade recproca. E est num contesto mais geral de lealdade. A
fidelidade aqui tem sentido de exclusividade afetiva e sexual. Ns nos
questionamos que tipo de ato pode romper com o dever de fidelidade. Para
ORLANDO GOMES s o adultrio, conjuno carnal, romperia o dever de fidelidade.
J o Direito Contemporneo contempla qualquer ato tratado que poderia romper,
como uma carcia ntima etc. Adultrio s para conjuno carnal tecnicamente.
No possvel o adultrio virtual, somente em infidelidade virtual: por sms, por
facebook. Pode ainda ter relaes de poliamor: que amam mais de uma pessoa ao
mesmo tempo. A ruptura do dever de fidelidade pode ser por carcia mais ntima,
conversa, se demonstrar a ruptura da exclusivdade efetiva e sexual. A fidelidade j
foi to sria que j foi crime. E no antigo direito hebreu havia o apedrejamento da
adltera. Do Brasil havia ainda a legtima defesa da honra: lavar a honra da traio
com o sangue. Havia tipificao penal do adultrio at 2005.
O ultimo caso famoso de legtima defesa da honra foi de Raul Doca Street em 1976
ao descobrir que foi trado matou a mulher e recorreu a um dos maiores
criminalistes que foi Evandro Lins e Silva.
Tipologia do adultrio:
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pessoas que mantiveram seu estado civil de casadas, estando, porm, separadas
de fato, como j vinham proclamando alguns julgados.
VIDA EM COMUM, NO DOMICLIO CONJUGAL: o dever de coabitao,
que obriga os cnjuges a viver sob o mesmo teto e a ter uma comunho de vidas.
Essa obrigao no deve ser encarada como absoluta, pois uma impossibilidade
fsica ou mesmo moral pode justificar o seu no cumprimento. Assim, um dos
cnjuges pode ter necessidade de se ausentar do lar por longos perodos em razo
de sua profisso, ou mesmo de doena, sem que isso signifique quebra do dever
de vida em comum. O que caracteriza o abandono do lar o animus, a inteno de
no mais regressar residncia comum. Por essa razo proclama o art. 1.569 do
Cdigo Civil que o domiclio do casal ser escolhido por ambos os cnjuges, mas
um e outro podem ausentar-se do domiclio conjugal para atender a encargos
pblicos, ao exerccio de sua profisso, ou a interesses particulares relevantes. S
a ausncia do lar conjugal durante um ano contnuo, sem essas finalidades,
caracteriza o abandono voluntrio (CC, art. 1.573, IV).
O cumprimento desse dever pode variar, conforme as circunstncias. Assim,
admite-se at a residncia em locais separados, como comum hodiernamente.
Nele se inclui a obrigao de manter relaes sexuais, sendo exigvel o pagamento
do debitum conjugale. J se reconheceu que a recusa reite rada da mulher em
manter relaes sexuais com o marido caracteriza injria grave, sendo causa de
separao litigiosa. A vida em comum desenvolve-se no local do domiclio
conjugal. A fixao do domiclio competia ao marido. Hoje, no entanto, diante da
isonomia de direitos estabelecida na Constituio Federal e do mencionado art.
1.569 do Cdigo Civil, a escolha do local deve ser feita pelo casal. Caber ao juiz
solucionar eventual desacordo no tocante a essa escolha, bem como direo da
sociedade conjugal (CC, art. 1.567, pargrafo nico). No nvel moral, pode um dos
cnjuges recusar-se a coabitar sob o mesmo teto, se por culpa do outro a vida em
comum tornar-se intolervel, sem com isso infringir o dever de vida em comum.
MTUA ASSISTNCIA: Tal dever obriga os cnjuges a se auxiliarem
reciprocamente, em todos os nveis. Assim, inclui a recproca prestao de socorro
material, como tambm a assistncia moral e espiritual. Envolve o desvelo, prprio
do companheirismo, e o auxlio mtuo em qualquer circunstncia, especialmente
nas situaes difceis. No s o abandono material, como tambm a falta de apoio
moral configuram causa de separao litigiosa. No primeiro caso, constitui
fundamento legal para a ao de alimentos. O dever de mtua assistncia subsiste
at mesmo depois da separao judicial (CC, art. 1.576), extinguindo-se porm
quando a dissoluo da sociedade conjugal d-se pelo divrcio.
SUSTENTO, GUARDA E EDUCAO DOS FILHOS: O sustento e a educao
dos filhos constituem deveres de ambos os cnjuges. A guarda , ao mesmo
tempo, dever e direito dos pais. A infrao ao dever em epgrafe sujeita o infrator
perda do poder familiar e constitui fundamento para ao de alimentos. Em tese,
configura tambm causa para a separao judicial (CC, art. 1.572). Subsiste a
obrigao de sustentar os filhos menores e de dar-lhes orientao moral e
educacional mesmo aps a dissoluo da sociedade conjugal, mas extingue- se
com a maioridade. A jurisprudncia, no entanto, tem estendido essa obrigao at
a obteno do diploma universitrio, no caso de filhos estudantes que no
dispem de meios para pagar as mensalidades.
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universal, no foi reproduzido, dando lugar aos incisos V, VI e VII do art. 1.659 do
novo diploma.
No se comunicam, igualmente, os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma
causa anterior ao casamento (art. 1.661). Assim, no integra a comunho o bem
reivindicado pelo marido quando solteiro, sendo a ao julgada procedente quando
j casado, nem o dinheiro recebido aps o casamento pela venda anterior de um
bem.
O inciso V do mencionado art. 1.659 refere-se a bens que tm um carter
pessoal e, por isso, so incomunicveis. Os livros e os instrumentos da profisso,
entretanto, s no entram para a comunho se indispensveis ao exerccio da
atividade prpria do cnjuge e no integrarem um fundo de comrcio, ou o
patrimnio de uma sociedade da qual participe o consorte. No tocante ao inciso VI,
que exclui da comunho os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge,
deve-se entender que no se comunica somente o direito aos aludidos proventos.
Recebida a remunerao, o dinheiro ingressa no patrimnio comum. Em caso de
separao judicial, o direito de cada qual continuar a receber o seu salrio no
partilhado. Se se interpretar que o dinheiro recebido no se comunica, mas
somente o que for com ele adquirido, poder esse entendimento acarretar um
desequilbrio no mbito financeiro das relaes conjugais, premiando injustamente
o cnjuge que preferiu conservar em espcie os proventos do seu trabalho, em
detrimento do que optou por converter as suas economias em patrimnio comum.
Penses so quantias pagas mensalmente a algum para a sua subsistncia.
Meio-soldo a metade do soldo que o Estado paga aos militares reformados.
Montepio a penso devida pelo instituto previdencirio aos herdeiros do devedor
falecido (art. 1.659, VII). O que no se comunica somente o direito ao
percebimento desses benefcios. As quantias mensalmente recebidas na
constncia do casamento, a esse ttulo, porm, entram para o patrimnio do casal
e comunicam-se logo que percebidas. Se o casal se separar judicialmente, o
cnjuge com direito ao benefcio continuar levantando-o mensalmente, sem
perder a metade para o outro, porque o direito, sendo incomunicvel, no
partilhado.
Os bens comuns so os havidos na constncia do casamento por ttulo
oneroso, por fato eventual (loteria, aluvio, avulso), por doao, herana ou
legado em favor de ambos os cnjuges, as benfeitorias em bens particulares de
cada um deles (porque presumem-se feitas com o esforo comum) e os frutos dos
bens comuns ou particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do
casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho (CC, art. 1.660). O
marido no mais o administrador exclusivo dos bens comuns e dos particulares,
como prescrevia o Cdigo de 1916. A administrao compete hoje a qualquer dos
consortes. Em caso de malversao dos bens, o juiz poder atribuir a
administrao a apenas um deles (CC, art. 1.663, 3). A administrao e
disposio dos bens particulares competem ao cnjuge proprietrio, salvo
conveno diversa empacto antenupcial (art. 1.665). Os bens mveis presumemse adquiridos na constncia do casamento, quando no se provar que o foram em
data anterior (art. 1.662).
DO REGIME DA COMUNHO UNIVERSAL
o regime em que se comunicam todos os bens, atuais e futuros, dos
cnjuges, ainda que adquiridos em nome de um s deles, bem como as dvidas
posteriores ao casamento, salvo os expressamente excludos pela lei ou pela
vontade dos nubentes, expressa em conveno antenupcial (CC, art. 1.667). Por
tratar-se de regime convencional, deve ser estipulado em pacto antenupcial.
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OUTRAS DISPOSIES
Os frutos dos bens incomunicveis, quando se percebam ou venam durante
o casamento, comunicam-se (art. 1.669). Assim, embora certos bens sejam
incomunicveis (art. 1.668), os seus rendimentos se comunicam. A administrao
dos bens comuns compete ao casal (sistema da cogesto), e a dos particulares, ao
cnjuge proprietrio, salvo conveno diversa em pacto antenupcial (arts. 1.670,
1.663 e 1.665).
DO REGIME DA PARTICIPAO FINAL NOS AQUESTOS
Trata-se de um regime misto, pois durante o casamento aplicam-se as regras
da separao total e, aps a sua dissoluo, as da comunho parcial. Nasce de
conveno, dependendo, pois, de pacto antenupcial. Cada cnjuge possui
patrimnio prprio e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade conjugal,
direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do
casamento (CC, art. 1.672). , na realidade, um regime de separao de bens,
enquanto durar a sociedade conjugal, tendo cada cnjuge a exclusiva
administrao de seu patrimnio pessoal, integrado pelos que possua ao casar e
pelos que adquirir a qualquer ttulo na constncia do casamento, podendo
livremente dispor dos mveis e dependendo da autorizao do outro para os
imveis (art. 1.673, pargrafo nico). Somente aps a dissoluo da socie dade
conjugal sero apurados os bens de cada cnjuge, cabendo a cada um deles (ou a
seus herdeiros, em caso de morte, como dispe o art. 1.685) a metade dos
adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento. Em caso de
separao judicial ou divrcio, verificar-se- o montante dos aquestos data em
que cessou a convivncia (art. 1.683).
Na apurao dos aquestos, sobrevindo a dissoluo da sociedade conjugal,
excluem-se da soma dos patrimnios prprios os bens anteriores ao casamento e
os que em seu lugar se sub-rogaram, os que sobrevierem a cada cnjuge por
sucesso ou liberalidade e as dvidas relativas a esses bens (art. 1.674). Os bens
mveis, salvo prova em contrrio, presumem-se adquiridos durante o casamento
(art. 1.674, pargrafo nico). O cnjuge prejudicado, ou seus herdeiros, poder
reivindicar, finda a sociedade conjugal, os aquestos doados ou por outra forma
alienados sem sua autorizao, ou optar pela compensao por outro bem ou pelo
pagamento de seu valor em dinheiro (arts. 1.675 e 1.676). Pode ser compensada a
dvida de um consorte, solvida pelo outro com bens de seu prprio patrimnio,
devendo ser atualizado o valor do pagamento e imputado, na data da cessao da
convivncia, meao daquele (arts. 1.678 e 1.683).
O direito meao no renuncivel, cessvel ou penhorvel na vigncia do
regime matrimonial (art. 1.682). Trata-se de um princpio de ordem pblica que
no pode ser contrariado pela vontade das partes e que tem a finalidade de
sustentar economicamente o casamento e a famlia e de no inviabilizar o seu
regular desenvolvimento.
DO REGIME DA SEPARAO CONVENCIONAL (ABSOLUTA)
Neste regime, cada cnjuge conserva a plena propriedade, a integral
administrao e a fruio de seus prprios bens, podendo alien-los e grav-los de
nus real livremente (CC, art. 1.687), sejam mveis ou imveis (art. 1.647). O
Cdigo Civil de 1916 (art. 235) dispensava a vnia conjugal somente para a
alienao de bens mveis. Envolve todos os bens presentes e futuros, frutos e
rendimentos, e confere autonomia a cada um na gesto do prprio patrimnio.
Para que esses efeitos se produzam e a separao seja pura ou absoluta,
mister expressa estipulao em pacto antenupcial. Podem os nubentes
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Retomando o assunto:
O regime de bens est no plano da eficcia do casamento. Princpios:
A) Liberdade de escolha
B) variabilidade
C) mutabilidade
A quantidade de variaes enormes os nubentes podem at criar um
regime prprio, com partes de um e de outro regime, desde que no sejam
contrariadas normas de ordem pblica que fujam esfera de atribuies.
Pode-se at criar critrios de escolha em um eventual divrcio. Por exemplo,
escolher que o litgio ser submetido arbitragem.
Regime legal supletivo regime da comunho parcial de bens- vem suprir
a vontade no manifestada, integralizada pela lei. Se o sujeito no disser nada,
tem-se o regime supletivo da comunho parcial. Porm, antes no era assim. Isso
s se alterou com a lei6515/77 at ela, se tinha supletivamente o regime da
comunho universal. Supletivo como integrao vontade.
Regime legal obrigatrio idia de obrigatoriedade, no integra nada.
So imputadas aos nubentes que: infringe causas suspensivas, maior de 70 anos
ou precisou de suprimento judicial para casar (ex: menor de 17 anos).
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casamento
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O que se deve fazer para evitar isso colocar tudo claro e expresso no pacto
antenupcial.
Incomunicabilidade das dvidas art. 1644
As dividas contradas para fins do artigo antecedente obrigam ambos os
cnjuges; cria-se solidariedade (no se presume, s criada pelas leis ou pela
vontade).
Administrao dos bens art. 1687
Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob administrao
exclusiva dos cnjuges, que podero gravar de nus real ou....completar com
artigo!
A jurisprudncia axincalhou o regime, em alguns casos com razo (como no
da mulher de Collor) e outros sem razo, gerando grande insegurana jurdica e
incertezas. uma da spartes do cdigo que demanda reviso urgente.
AULA DIA 11/12/13:
REGIME DE PARTICIPAO FINAL NOS AQUESTOS
1. Noo geral
2. Natureza art. 1672 a 1686
3. Administrao art. 1673 a 1675
4. Responsabilidade sobre as dvidas art. 1677 e 1678
5. Apurao dos aquestos art. 1674 a 1676 e 1680-1681
UNIO ESTVEL
1. Noo e evoluo
- Art. 226, 3 CF
- Art. 1723, CC
Unies homoafetivas ADPF 132/RJ e ADI 4277/DF/ RES 175/2013
do CNJ
Smula 380/ STF
Lei n 8971/94
Lei n 9278/96
Decreto n 4737/1942
2. Natureza
3. Requisitos
4. Unio estvel Plrima e Unio Estvel Putativa
ANOTAES DA AULA:
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UNIO ESTVEL
A unio estvel a proteo jurdica famlia de fato, como se fosse
casamento. A nica diferena entre a unio estvel e o casamento esta
instituio. Como a proteo que o direito d famlia e no ao casamento, a
proteo famlia de fato devida.
Mas, isso foi muito resistido no Brasil. S se tem a proteo famlia de fato
em 1988. muito recente. Tivemos muitos anos com uma distino entre a famlia
de fato e a famlia formada pelo casamento. Isso influenciava no tratamento e
entendimento de famlia legtima, dos filhos, etc.
Havia uma proteo to grande ao casamento que por muito no tempo no
se reconhecia o filho havido fora do casamento, tido como ilegtimo. A igualdade
entre filhos no Brasil s chegou em 1988.
Foram gradualmente tendo
mitigaes
famlia
legitima, com
reconhecimentos ao filho adulterino, e da por diante foi evoluindo.
Essa proteo famlia de fato era negada. A primeira proteo foi o decreto
n 4737/42 que permitia o reconhecimento de filhos naturais, mais eles ainda
no tinham os mesmos direitos sucessrios que os filhos havidos legitimamente.
No direito romano se tinha a proteo famlia de fato, parecida com o
casamento. Com a ampliao do cristianismo que estas relaes foram
marginalizadas, consideradas pessoas que dormiam juntos, concubinas. Forma
de domnio atravs da moral sexual pela religio catlica.
Santiago Dantas fala que o catolicismo passou o casamento de um contrato
para um sacramento.
Conclio de Trento: sc. XVI repdio formal famlia de fato, que seria a
famlia concubina, em contraponto famlia legtima.
Ento, temos uma longa histria at aceitar as famlias de fato.
SMULA 380/1984: Comprovada existncia de sociedade de fato entre os
concubinos... completar!
CF Apogeu dessa histria tinha o que se chamava de concubinato puro,
que era relao espria que poderia gerar casamento, e o concubinato imprio era
a da amante. Mas, a origem deste termo concubinato de origem pejorativa. A
CF usou o termo unio estvel.
Art. 226: a famlia, base da sociedade, tem especial proteo do estado....
Prazo da unio estvel: no tem.
Entretanto, a lei 8791 colocava prazo de 5 anos.
Depois, veio a lei 9278, que no colocava prazo nenhum.
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Muita gente fala que unio estvel s com dois anos. Mas isto no existe.
contra a lei. No tem prazo.
A o art. 1723 do CC atual o que regula.
UNIES HOMOAFETIVAS
O texto da CF e da lei falam em unio entre homem e mulher. Porm, pode ser
extrado da CF o imperativo de igualdade, de isonomia.
Foram ajuizadas no RJ e no DF, duas aes diretas: ADPF 132/RJ e ADI
4277/DF foram julgadas em conjunto em 2011, dando uma interpretao
conforme, dizendo contra o texto literal da CF e aceitando unies estveis
homoafetivas, julgando as aes procedentes.
Curiosamente, tivemos esta inovao por via judicial e no por via legislativa.
No uma lei em sentido formal, mas resoluo de um tribunal com competncia
administrativa RES 175 da CNJ, regulando que era infrao o servidor ou juiz que
no lavrasse (ou reconhecesse) a unio estvel entre pessoas do mesmo sexo.
AULA DIA 18/12/13:
OBS: Perdi a aula passada (dia 16/12)!
UNIO ESTVEL (FINAL)
7. Direitos
- art. 1725, 1653, 1694
- art. 57, 2 (Lei 6015/73)
Retomando aula passada:
Unio estvel convivncia continua e duradoura de duas pessoas j
aceita no apenas entre homem e mulher. D proteo jurdica s famlias de
fato. Instituto que veio com a CF 88 para dar sustentculo jurdico s famlias de
fato. Mas, isto j existia desde muito antes. J existiam leis em Roma que davam
famlia de fato os mesmo direitos que a famlia casada. Temos avanos e
retrocessos o tempo inteiro.
Mas, aqui no Brasil foi preciso muito tempo at que as unies de fato
adquirissem proteo.
Hoje no h que se fazer distines entre unies estvel entre pessoas do
mesmo sexo ou no.
A unio estvel NO precisa de prazo delimitado em lei para se configurar. S
tivemos no direito positivo o prazo de cinco anos para a configurao da unio
estvel, mas por muito pouco tempo, durante a vigncia da lei de 94, com um
sistema fechado de unio estvel. J em 96, com um sistema aberto de unio
estvel, a configurao de unio estvel muito mais pela finalidade. O prazo que
se ouve por a de dois anos no tem cabimento.
Vimos tambm a diferena entre unio estvel e namoro. (...)
Maria Berenice Dias e a tese sobre a possibilidade de unies estveis
plrimas. Mas, os tribunais ainda tem resistncia s unies plrimas sobretudo
nos tribunais superiores. Isto deve ser visto com reserva, pois ainda existe
resistncia. A tendncia entender que vale a primeira unio estvel e as
seguintes no valem como tal. Mas, existe jurisprudncia no outro sentido
aceitando e reconhecendo unies plrimas.
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5)
Por ter sido adquirido por produto de crime
6)
Por obrigao decorrente de fiana de contrato de locao
Obs: acho que ficou faltando um pegar o artigo desta lei!
2) Direito intertemporal
Sumula 205/ STJ: aplica-se a penhora realizada antes de ?? Tcio falou
correndo para acabar a aula, no deu pra entender nada.
AULA DIA 13/01/14: primeira aula ps-recesso
Sumrio da aula 18 - 13.01.2014 - Divrcio
1. Introduo;
2. Escoro histrico.
3. A separao judicial (e extrajudicial) no novo contexto;
4. Divrcio extrajudicial;
5. Acabou o exame de culpa no direito de famlia?;
6. Separao de fato e separao de corpos no novo sistema;
7. Aspectos de direito intertemporal;
8. Notas sobre o procedimento de divrcio.
Referncias adicionais:
CAHALI, Franscisco Jos. Separaes Conjugais e Divrcio. 12 ed. So Paulo: RT, 2011.
DIAS, Maria Berenice. Divrcio J! Comentrios Emenda Constitucional 66 de 13
de julho de 2010. 2 ed. So Paulo: RT, 2012.
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Novo Divrcio. 2 ed.
So Paulo: Saraiva, 2012.
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Divrcio, Teoria e Prtica. 4 ed. So Paulo:
Saraiva, 2013
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SERPARAAO DE CORPOS
A medida cautelar de separao de corpos subsiste. Permanecem duas
utilidadeS:
a) Fixar, com segurana, uma data certa para a suspenso de regime de
bens e dos deveres inerentes ao casamento, j que difcil a prova da
data da separao ftica
b) Fazer cessar situaes em que um cnjuge exponha o outro a
constrangimento............
- completar com slides!
ASPECTOS DE DIREITO INTERTEMPORAL
- completar com slides!
PANORAMA DO PROCEDIMENTO ATUAL
- completar com slides!
APLICAO DA TEORIA DOS CAPTULOS DE SENTENA
Aes conexas.
Cabe antecipao de tutela no divrcio! Consequncia causa suspensiva de
casamento.
- completar com slides!
PERSPECTIVAS NO PROJETO DO NOVO CPC
- completar com slides!
Poder familiar
1. Modo de exerccio;
2. Representao ou assistncia;
3. Usufruto e administrao dos bens de filhos menores;
4. Extino, suspenso e destituio do poder familiar.
Guarda de filhos
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1. Modalidades de guarda;
2. Guarda de terceiros;
3. Direito de visitas.
Alienao parental
1. Alienao parental X Sndrome da alienao parental;
2. Sndrome da alienao parental e X Ambiente Familiar hostil;
3. Lei n 12318 de 26 de agosto de 2010.
Referncias adicionais
DUARTE, Lenita. A guarda dos filhos na famlia em litgio: uma
interlocuo da psicanlise com o direito. 4 ed. So Paulo: Lumens Juris,
2011
FIGUEIREDO, Fabio; ALEXANDRIDIS, Georgios. Alienao Parental.
So Paulo: Saraiva, 2011
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O STJ tem diversos precedentes que mesmo com exame de DNA negativo, o
sujeito continua sendo considerado pai, pois sempre houve um tratamento
socioafetivo conforme a existncia de paternidade (paternidade como cultural se
sobrepondo ao biolgico). Abaixo alguns casos:
RESPS 1059214; 1244; 957-SC; 1167993/RS
O vnculo biolgico apenas um dos elementos.
3.4 Paternidade alimentar?
Para Tcio um grande absurdo. a regra que alguns pases conversam sobre
isso, de que a pessoa teria seu pai fixado, ex: Joo, pobre, (por qualquer motivo) e
descobriria seu pai biolgico, com mais condio financeira, ex: Mrio, se
manteria a filiao com Joo e Mrio teria uma obrigao subsidiria apenas para
prestar alimentos.
No Brasil, nenhum doutrinador defende isso.
3.5 Paternidade biolgica X direito ascendncia gentica
Ao desconstitutiva negativa.
Ao de reconhecimento de ascendncia gentica meramente declaratria.
Apenas reconhece o ascendente gentico (pai biolgico), mantendo a paternidade
que j consta no registro.
3.6 Tese da multiparentalidade
Tese de que seria conveniente em alguns casos colocar dois pais, duas mes,
etc.
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enteada,
sogra,
etc
no
Adoo coloca uma pessoa como filha de outra, com reflexos no parentesco.
Toda arvore genealgica da pessoa que adota colocada na pessoa adotada.
2. Classificao quanto natureza
Distino tradicionalssima do CC, em seu art. 1593.
2.1 Natural resulta de consanginidade
2.2 Civil qualquer outra origem. Ex: adoo.
2.3 Por afinidade art.1595
Cada cnjuge ou companheiro ligado aos parentes do outro limita-se aos
ascendentes, descendentes e irmos do cnjuge ou companheiro. Pode ser vinculo
de unio estvel ou casamento.
So os seguintes parentes: Sogra, sogra, enteada e cunhada.
Primo de cnjuge ou companheiro no parente nem por afinidade!
2.3.1. Persistncia do parentesco por afinidade em linha reta
(sogra pra sempre!)
O parentesco por afinidade em linha reta persiste, pra sempre, mesmo
com a separao dos cnjuges ou companheiros. J o parentesco em linha
colateral se extingue com a dissoluo da unio. Assim, sogra e sogro pra
sempre, cunhada ou enteado no.
- Art. 1545, pargrafo segundo.
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TIO- AV (4)
TIO (3)
PRIMO (4)
IRMO (2)
SOBRINHO (3)
SOBRINHO-NETO (4)
5. Restries decorrentes do parentesco
So inmeras, muitas mesmo. No vale a pena numer-las.
O parentesco instituto bsico do sistema jurdico.
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