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analecta polit. | Vol. 2 | No. 3 | PP. 181-200


| julio-diciembre | 2012 | ISSN: 2027-7458 | Medelln- Colombia

Perspectiva
contractualista del
concepto Estado
Social de Derecho
y su incidencia en
el Estado colombiano
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Colombian State

Recibido:
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Aprobado:
18 de abril de 2012

ROBEIRO GONZLEZ GONZLEZ


Licenciado en Filosofa de la Universidad Pontificia Bolivariana. Candidato a Magster en Estudios Polticos de la misma
universidad. Actualmente se desempea como profesor en la
Facultad de Derecho de la Universidad Cooperativa de Colombia y como Coordinador acadmico del Colegio Salesiano
El Sufragio. Medelln-Colombia. Correo electrnico: robeirog@yahoo.com.

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Resumen
La justificacin del Estado Social de Derecho se halla en la naturaleza del acuerdo o del
contrato en el que estn expresadas las garantas del ciudadano, pues ste hace parte
de l. De all que el contractualismo sea la mejor forma de resolver los problemas de
legitimacin social y poltica en un Estado, garantizando los derechos fundamentales
de sus participantes, partiendo de su realidad social, la cual es razn de ser de la justicia
material velada por el juez constitucional como protector de los derechos. Todos estos
elementos caracterizan al Estado Social de Derecho colombiano quien procura un Estado bienestar y un Estado Constitucional democrtico, cuyo fin principal es limitar
la arbitrariedad, para constituirse en un pas garantista de los derechos del individuo.
Palabras clave:
Estado Social de Derecho, derechos fundamentales, contractualismo, justicia material,
poltica.

Abstract
The justification for the Social State Based on the Rule of Law is found in the nature of
the agreement or contract in which the warranties of the citizens is expressed because
they are part of the contract. That is why contractualism has been presented as the best
way to solve all issues related to the social and political legitimation of a State. Based on
the social reality of each individual, which is why material justice exists, the Social State
based on the Rule of Law aims to protect the fundamental rights of the participants.
Those elements are characteristics of the Colombian Social State based on the Rule of
Law, which stands as a Welfare State and a Constitutional Democratic State. Its final
purpose is to limit arbitrary actions in order to become a country that guarantees the
fundamental rights of the individual.
Key words:
Social State based on the Rule of Law, Fundamental Rights, contractualism, material
justice.

Analecta poltica | Vol. 2 | No. 3 | julio-diciembre 2012

Perspectiva contractualista del concepto Estado Social de Derecho


y su incidencia en el Estado colombiano

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Introduccin
Un Estado se construye como pilar de garanta para un ciudadano, de ah que
tome en cuenta su libertad en pro de sus propios derechos constitucionales. Por
su parte, la teora contractualista del Estado plantea como su fundamento la primaca de los derechos del individuo por encima de cualquier otra circunstancia,
lo que implica un pacto entre los individuos a travs del contrato social; de tal
manera que se constituya en una forma de velar por la realidad social que los cobija. El Estado Social de Derecho que rige en Colombia, es un tipo de Estado que
vela por la sociedad, por la proteccin de derechos fundamentales, por la materializacin de los mismos por medio de un juez constitucional, protector mediante
la accin de tutela de tan vitales derechos.
Con esta temtica se pretende hacer un acercamiento a la nocin de Estado,
a la construccin del mismo, a la incidencia que en su construccin genera la
teora contractualista promulgada por Hobbes, Locke y Rousseau, pero especficamente haciendo hincapi en el Estado colombiano, como Estado bienestar y
constitucional democrtico. Inters que surge por cuanto la lectura de un Estado
no puede darse de forma aislada con el sistema jurdico que lo rige, porque en
l, tendr un papel primordial el Juez, como rgano delegado por el Estado, en
tanto encargado de velar por la proteccin constitucional de los mismos, porque
su misin es velar por la justicia material.
El anterior asunto da lugar a muchas inquietudes, como por ejemplo De qu
forma incide un ciudadano en la conformacin del Estado?, Es el Estado una garanta para los derechos de un individuo?, Se constituye la teora contractualista,
en una postura que vele por los derechos de los ciudadanos?, y es precisamente
este acercamiento el que se pretende por medio de este escrito, en cuanto es un
tema que desde el punto de vista poltico no puede ser descuidado, por lo que se
hace necesario identificar en el concepto de Estado Social de Derecho, el papel
que adquiere el juez dentro del mismo, su relacin con los derechos fundamentales, su forma de proteccin y su relacin con la teora contractualista, de tal forma
que se visualice la relacin entre estos tres conceptos.
El escrito consta de tres partes. En la primera, se har un acercamiento a la
razn de ser en la construccin de un Estado, y del papel que la teora contractualista tiene en el mismo. En la segunda, se har referencia al Estado Social de
Derecho como proteccin ineludible del individuo en Colombia y, finalmente,
a la relacin existente entre Estado Social de Derecho y derechos fundamentales,
aspectos que buscan demostrar en todo caso que el Estado previsto en Colombia

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con la Constitucin Poltica de 1991, asumi una postura garantista y protector


de derechos.

La construccin del Estado


como razn de ser para el ciudadano
La construccin de la nocin de Estado parte de la unin de dos postulados:
a) Ser conformado por personas racionales y b) Ser conformado por personas
libres. Estas condiciones permiten la visualizacin del Estado Moderno, donde
los derechos se consolidan en la fuente y cumplen el quehacer democrtico de
este tiempo. Los seres humanos tienen un principio de libertad, con el que cada
persona nace, y es el principio que lo hace igual a todos frente a la sociedad, lo
que se evidencia en las leyes. De ah, que la preocupacin por la construccin de
la nocin de Estado arista en tres discursos que lo edificarn, a saber: el poltico,
el jurdico y el tico.
Esta cuestin determinar la forma de comprensin del Estado, permitiendo
que sus nacionales, sean cubiertos por garantas que cobijen sus derechos. Razn
por la que cada persona tambin ceder parte de sus derechos para que el otro
venga a su encuentro y pueda hablarse de iguales, y que a la vez stos estn sujetos
al acuerdo que se establezcan entre los dos, siendo ste superior a ambos, de esta
manera existir alguien y no nadie1.
Cada persona ha de tener un derecho igual al esquema ms extenso de libertades
bsicas iguales que sea compatible con un esquema semejante de libertades para
los dems. Las desigualdades sociales y econmicas habrn de ser conformadas de
modo tal que a la vez que: a) se espere razonablemente que sean ventajosas para todos, b) se vinculen a empleos y cargos asequibles para todos. (Rawls, 1995, p. 82)

En ese momento y con ese planteamiento se abre la puerta a una de las


principales instituciones sociales: el Estado, que es el encargado de establecer las
normas con las que se regir la sociedad, siempre teniendo presente la libertad
de cada uno de sus miembros: Es el Estado, por tanto, el que se debe adaptar
9# A.*&'"#1("&'"#)+#'"B'%#4"#CD#A("&4'#Qu es la poltica?#,)('"#/&'(%4*$'%(/)#E*"#4"F&"#+)#&"cesidad de que exista un gobierno y por ende un gobernante para poder hacer polticamente
viable un Estado (1993).

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a los intereses, exigencias y libertades humanas y no al contrario (Fernndez,


1987, p. 138). Es aqu donde se empieza a tratar la libertad bsica, entendida
sta como el darse a conocer en tanto como se desee, en cuanto est permitido,
por tanto, debe ser legal, siempre teniendo presente a la otra persona, para
procurar especial cuidado de no interferir en su propia libertad; es decir, un
sistema de reglas pblicas que definan los derechos y deberes: La descripcin
general de la libertad tiene, entonces, la siguiente forma: esta o aquella persona
(o personas) est libre (o no est libre) de esta o aquella restriccin (o conjunto de restricciones) para hacer (o no hacer) tal y cual cosa (pp. 234-235). De
donde se deduce, que para la organizacin de un Estado de bienestar para todos
que se base en la justicia, resulta necesario establecer unos lmites y unas leyes;
es ah donde se crea el contrato social, hecho para establecer unos lmites sobre
los derechos, y as asegurar tambin los derechos de las dems personas, adems
de instituir los deberes que deben cumplir las mismas y la ley; todo esto realizado por personas sin derechos ni obligaciones polticas, pero claro, por personas
racionales y libres, para que se pueda llegar a un acuerdo en donde prevalezca la
razn moral como fundamento de los principios de justicia. Esto es lo que Rawls
denomina posicin original, por medio de la cual se garantizar la importancia
de cada uno de sus miembros.
Adems de esto, es necesaria una imparcialidad por parte de los involucrados,
que ninguno conozca la posicin ms favorable que el otro, y as cada individuo
escoger para su propio beneficio, principios justos. Ligado a esto, es lo que el mismo Rawls define como velo de la ignorancia en donde cada individuo acepta su
posicin original, y con esta acepta no conocer precisamente su posicin. Lo que
dar a entender que: Todos los valores sociales libertad y oportunidad, ingreso
y riqueza, as como las bases sociales y el respeto as mismo- habrn de ser distribuidos igualitariamente, a menos que una distribucin desigual de algunos o de
todos esos valores, redunden en una ventaja para todos (Fernndez, 1987, p. 84).
Toda obligacin social y poltica que se pueda presentar, debe estar en un
acuerdo voluntario, por eleccin y decisin propia, ya que as, se est velando
porque la ley sea obligatoria y porque se cumpla sin ningn problema: Como ya
lo hemos sealado, se trata de participar en un proceso donde se generen normas
que organicen la cooperacin entre los individuos mutuamente desinteresados y
donde a la vez, se respete la libertad que cada uno pueda o desee disfrutar (Surez, 2004, p. 100).
El pacto nunca debe estar propuesto para suplir las necesidades de los hombres, sino que debe estar en aras de mejorar las relaciones polticas de stos; debe

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estar siempre dirigido hacia la accin, jams debe proponerse solucionar los elementos vinculados con la labor2.
Es aqu donde se encuentra la relacin entre libertad, accin y poltica. Tal vez
esto se debe a la definicin aristotlica de la poltica como una organizacin libre
para atender los intereses pblicos. Es as, que la opcin poltica como ejercicio
de la libertad y de justicia se convierten en el medio propicio para encontrar, o al
menos buscar la solucin a los intereses y conflictos que la sociedad y el ejercicio
poltico reclaman como va de interpretacin de los fenmenos sociales.
Es pertinente anotar que si las sociedades slo se constituyeran por las necesidades, se estara entonces coartando un sentido ms amplio y preciso de lo que debe
ser la sociedad, ya que las instituciones sociales se pueden agrupar en un nmero
de necesidades que terminaran por afirmar que el hombre puede encontrar su
bienestar atado a lo que su condicin biolgica pide, por ello, teniendo en cuenta
que la nica razn vlida y justa del Estado es el reconocimiento y proteccin de
los derechos fundamentales de los individuos, en su defecto, no existen razones de
Estado por encima de las razones de los ciudadanos (Fernndez, 1987).

La teora contractualista y su incidencia


en la construccin del Estado
Fruto de lo expuesto anteriormente, es que surge el contractualismo, que considera a la sociedad como un producto posterior al individuo. Postura que surge en
un estado naturaleza anterior al Estado social, que es aqul que le da prevalencia
al individuo y luego a la sociedad.
La idea de contractualismo fue defendida en la poca moderna por Hobbes,
Locke y Rousseau. Para Hobbes la sociedad surge producto de un contrato entre
individuos y de all parte el Estado, en tanto el individuo se preocupa por s mis2

Es un hombre que ha intentado anclarse a la vida y ha buscado la alternativa de representarse de


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mo y busca cualquier medio para conseguir sus metas, de ah que desconfe de


todos, porque a cada uno le interesa el poder y por tanto corresponde al monarca
buscar principalmente la seguridad; aspecto que no rie con la democracia porque el Leviatn no tiene que ser un individuo, puede ser una asamblea con poder.
Por su parte, Locke considera que a pesar de que la sociedad surge fruto de
un contrato, son las libertades individuales las que le dan razn de ser al mismo,
en tanto para l, el objetivo primordial es la defensa de las libertades individuales
frente al Estado, sin intervencin alguna en la parte econmica. Razn por la
cual ms que el inters colectivo, importa la propiedad privada, en el que como el
Estado no interviene, se convertir en bienestar colectivo. De donde se desprende
que el Estado si bien surge fruto de un consenso, el poder del Estado estar limitado por los derechos individuales, especficamente la propiedad.
Por el contrario, Rousseau considera que es la sociedad la que transforma a
los hombres en seres no tan buenos, egostas e interesados. Propone un sistema
para conciliar la voluntad general, un sistema en el que se pacten las libertades
individuales. Aqu el contrato busca el bien comn y el bien individual, no rien,
porque lo que se busca es una mejor calidad de vida.
Conforme a lo expuesto, es claro que para los contractualistas el Estado surge
fruto de un pacto o contrato entre los individuos, pero unos se inspiran en el
iusnaturalismo, en la ley natural que los obliga a crear un Estado; mientras que
el ltimo se basa ms en la razn que en la ley natural, de all el porqu el Estado
no surge producto de la ley natural, sino de una decisin racional. Para el primero, interesaba la paz; para el segundo, la propiedad y, para el tercero, la libertad,
esto es, todos basaron tu teora en los derechos. Motivo por el cual para Hobbes
las personas para obtener la paz renunciaban a sus derechos individuales, por el
contrario para Locke, estos derechos eran inalienables, irrenunciables y Rousseau,
en cambio, buscaba salvaguardar los derechos individuales.
Si aadimos, adems, como un nuevo requisito que el consenso debe ser libremente expresado, solamente el orden poltico democrtico sera legtimo. Ello nos
permite diferenciar entre sistemas polticos legtimos, en el sentido reducido que
aqu he dado al concepto de legitimidad y sistemas polticos ilegtimos, como
tambin en sistemas polticos ms o menos legtimos segn cuenten con un grado
mayor o menor de consenso libre. (Fernndez, 1987, p. 138)

Es por lo anterior que la teora del contrato social, es la que mejor puede resolver los problemas relacionados con la legitimidad social, poltica y jurdica, basa-

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do especficamente en valores ticos de autonoma individual, libertad e igualdad


(1987); y es a partir de all como se construy el Estado Social de Derecho en
Colombia.

El Estado Social de Derecho:


una garanta para el ciudadano
A partir de la Constitucin Poltica de Colombia de 1991, en el artculo 1, se
establece que Colombia es un Estado Social de Derecho, cuyos fines principales son:
[] servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin; defender la independencia
nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacfica y la
vigencia de un orden justo.

Lo anterior implica que es a partir de la Constitucin Poltica de 1991 en


tanto norma de normas, que se genera plena fuerza vinculante, mayor que la ley,
como primera fuente del derecho y que, el hecho de haberse insertado de manera
sistemtica la concepcin del Estado social en la Carta de 1991 genera un replanteamiento en la relacin entre derecho y sociedad, en tanto la norma una vez regulada para ser aplicada, deber abrirse a la realidad social que pretende moldear.
Es en este sentido que el modelo de Estado Social de Derecho genera implicaciones en lo jurdico, en tanto ya el operador judicial debe realizar una aplicacin
directa de la Constitucin en la resolucin de los conflictos como primera pauta
normativa en la que ste basa su decisin; aspecto por medio del cual se concreta
el nuevo modelo de funcin jurisdiccional, y por tanto, la implicacin del nuevo
tipo de juez, a quien se le confa por medio de este modelo estatal la proteccin de
los derechos fundamentales, la bsqueda real y efectiva de una justicia material.
Es el funcionario jurisdiccional, un tercero supraordenado, a quien el Estado le
otorga un deber-poder de declarar el derecho, de administrar justicia, y por ende,
un rgano tutelar de los derechos fundamentales, un constructor de un orden
social justo, lo que comporta una misin ms completa y comprometida para el

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juez3. De all que, acorde con la idea de Estado Social de Derecho, se hable del
juez en dos sentidos:
Primero, del juez como operador constitucional (Chinchilla, 2009). El nuevo
concepto de constitucin y su fuerza normativa, comporta consecuencias tales
como: La necesidad de operar con parmetros denominados principios fundamentales y con directrices poltico sociales.
En el contexto constitucional del Estado Social de Derecho la relacin entre
derecho y hecho social no es de separacin lgica tajante, sino de interrelacin e
intercomunicacin intensa, lo cual implica:
t "SHVNFOUBDJODPOIFDIPTPUFOEFODJBTTPDJBMFTMBSFBMJEBETPDJBMZFMDPOtexto fctico en el que se va a aplicar una norma es un elemento relevante y
central en el alcance que se da a la norma.
t &MEFSFDIPTFiBCSFwBMIFDIPTPDJBMZBWFDFTTFTVQFEJUBBTUF
t %FCFOFYJTUJSDBNCJPTEFQBSBEJHNBTFOFMEFSFDIPQCMJDPJOUFSQSFUBDJO
restrictiva y extensiva, darle sentido y alcance a la norma conforme al contexto
social.
t :OBMNFOUF EFCFUPNBSFODVFOUBMB$POTUJUVDJODPNPGVFOUFGPSNBMEFM
derecho (Constitucin Poltica de Colombia, 1991)4.
Muestra de lo anterior, lo ha relacionado la Corte Constitucional, en diversas
sentencias, cuando indica:
t $POTUJUVDJOFTMBQSJNFSBOPSNBEFOPSNBT RVFDVBMRVJFSOPSNBEFCFTVKFtarse en primera medida a la Constitucin y que un funcionario o autoridad
debe consultar primero la Constitucin y despus puede consultar el resto del
ordenamiento (Corte Constitucional, 1993).
t -BJOUFSQSFUBDJOEFMBMFZOPQVFEFTFSBCTVSEB RVFTFEFCFJOUFSQSFUBSTJTtemticamente, esto es, conforme a todo el ordenamiento jurdico y que la
decisin siempre debe ser razonada, esto es, fundamentada, argumentada con
base a los criterios constitucionales (Corte Constitucional, 1995).

X# L+#)('I$*+%#<<Z#4"#+)#S%&-'/'*$/H&#,%+I'/$)#4"#9[[9N#"-');+"$"#E*"#\+)#)4G/&/-'()$/H&#4"#U*-'/$/)#"-#1*&$/H&#.M;+/$)D#2*-#4"$/-/%&"-#-%&#/&4"."&4/"&'"-D#6)-#)$'*)$/%&"-#-"(@&#.M;+/$)-#
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t &MKVF[UJFOFVOBGVODJODSFBEPSB MPDVBMIBDFQPSNFEJPEFTVKVSJTQSVEFOcia, donde debe aplicar la ley de forma coherente, concreta y til, integrando el
derecho, no slo utilizando una funcin mecanicista, sino tomando en cuenta
los fines constitucionales previstos en l. Por tal motivo, la labor del juez no
pueda reducirse a una simple atribucin mecnica de los postulados generales,
impersonales y abstractos consagrados en la ley a casos concretos, porque se
estara desconociendo la complejidad y la singularidad de la realidad social, la
cual no puede ser abarcada por completo dentro del ordenamiento positivo. De
ah se deriva la importancia del papel del juez como un agente racionalizador e
integrador del derecho dentro de un Estado (Corte Constitucional, 2001).
t $PSSFTQPOEF B MPT KVFDFT JOUFSQSFUBS FM EFSFDIP  DPOGPSNF B MPT QSJODJQJPT
generales, a la ponderacin de normas, a fuentes materiales, que son producto
del orden social, ello por cuanto la creacin del derecho debe contar con flexibilidad y debe adecuarse a las necesidades sociales cambiantes (Corte Constitucional, 2001).
Segundo, el juez y derechos fundamentales: Con base a la idea de Estado Social de Derecho, se ha indicado que el juez es un protector de los derechos fundamentales, entendidos stos como los derechos constitucionales dirigidos a lograr
la dignidad humana y traducibles en un derecho subjetivo, son los necesarios para
la libertad de eleccin de un plan de vida por un ciudadano y para funcionar en
sociedad y desarrollar un papel en ella.
[] Tal necesidad no est determinada de manera apriorstica, sino que se define
a partir de los consensos (dogmtica del derecho constitucional) existentes sobre
la naturaleza funcionalmente necesaria de cierta prestacin o abstencin (traducibilidad en derecho subjetivo), as como de las circunstancias particulares de cada
caso (tpica). (Corte Constitucional, 2003)

La definicin de los derechos constitucionales que estn dirigidos al logro de


la dignidad humana y que se traducen en un derecho subjetivo, seal la Corte
en la Sentencia T-859 de 2003, no depende de la libre apreciacin del juez, sino
de reglas y pautas propias del ordenamiento jurdico, que no se limitan al derecho positivo, sino que incluyen la teora del derecho, precedentes judiciales y, en
general, todos aquellos raciocinios que el sistema jurdico admite como vlidos
para adoptar decisiones jurdicas, como, por ejemplo, las interpretaciones de los
tratados internacionales sobre Derechos Humanos (Chinchilla, 2009).
Del mismo modo, la Sentencia T-439-92, indica que El juez de tutela debe
tener una especial sensibilidad por los derechos fundamentales y su efectiva pro-

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teccin, para lo cual no basta limitarse a argumentos lgicos o probabilsticos.


Debe apreciar las circunstancias del caso en su temporalidad e historicidad concretas. Por su parte la Sentencia T-002-92, recalca nuevamente el deber del juez
de tutela de acudir a la interpretacin sistemtica, finalista o axiolgica, para desentraar el derecho fundamental.
Y la Sentencia T-036 de 1995: reconoce que el juez que interviene en la proteccin de derechos fundamentales lo hace para impedir la consumacin de un
perjuicio irremediable, tal como lo relaciona el artculo 865 de la Carta Magna.
De lo anterior surge el concepto de juez en el Estado Social de Derecho, en
donde es portador de la visin institucional del inters general y crea derecho
al poner en relacin la Constitucin con los principios, las normas, la ley y los
hechos. El juez es un protector de derechos por medio de la accin de tutela, en
tanto es ste un mecanismo de proteccin inmediata de los derechos frente a
autoridades pblicas; de all el porqu la misma Corte Constitucional exprese:
Hoy, con la nueva Constitucin, los derechos son aquello que los jueces dicen a
travs de las sentencias de tutela.
Conforme a lo expuesto, cabe preguntarse, qu se entiende por Estado Social
de Derecho? Para resolver este interrogante, es necesario remitirse adems de las
sentencias ya relacionadas, a lo indicado en la Sentencia T-406 de 1992 proferida
por la Corte Constitucional, donde se analiza un caso de accin de tutela por
vulneracin a los derechos de salubridad pblica, ambiente sano y salud, como
derechos sociales, econmicos y culturales, previstos en el captulo 2 del ttulo II
de la Constitucin. Caso en el que el tribunal en primera instancia deneg la tutela, fundamentado en que los derechos reclamados, son de aquellos no previstos
dentro del captulo 1 del ttulo II de la Constitucin Poltica en calidad de derechos fundamentales, razn por la cual pasa la Corte a revisar el caso, indicando
que si bien son derechos econmicos, sociales y culturales, lo que corresponde es
una accin popular6, no una accin de tutela; nada obsta para que un juez pueda
intervenir en su proteccin, siempre que ese derecho se encuentre en conexidad
con un derecho fundamental. Dado lo anterior, la Corte revoc la sentencia proferida por el tribunal, basado en lo que para este alto tribunal de lo constitucional
significa un Estado Social de Derecho.

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protegen derechos fundamentales.
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En ese sentido, indic que el Estado Social de Derecho tiene dos caractersticas bsicas:
t 4FUSBUBEFVO&TUBEPEFCJFOFTUBS FTUPFTVOUJQPEF&TUBEPRVFEFCFHBSBOUJzar unos estndares mnimos de calidad a los ciudadanos, tales como el salario,
la alimentacin, la salud, la habitacin, la educacin.
t 4FUSBUBEFVO&TUBEPDPOTUJUVDJPOBMEFNPDSUJDP EFVONPEFMPEF&TUBEP
que crea mecanismos de democracia participativa, de control poltico y jurdico, que crea un catlogo de principios, de derechos fundamentales que
inspiran la interpretacin y funcionamiento de la organizacin poltica.
Un Estado Social de Derecho, es aqul que tiene mayor preocupacin por la
justicia material, porque las soluciones a los conflictos consulten los hechos y a
que se le de mayor importancia al juez constitucional, por cuanto, es ste, quien
por medio de las acciones constitucionales mejora la comunicacin entre el derecho y la sociedad.
Acorde con ello, todo Estado Social de Derecho, deber tener como postulados principales los siguientes, que se desprenden del artculo primero de la Constitucin:
a) El Estado es definido a travs de sus caracteres esenciales. Entre estos caracteres
y el Estado la relacin es ontolgica: El Estado Colombiano es tal, en tanto sus
elementos esenciales estn presentes; no se trata de cualidades, capacidades o dotes
del Estado, sino de su propia naturaleza, de su propio ser.
b) Los caracteres esenciales del Estado tienen que ver no solo con la organizacin
entre poderes y la produccin y aplicacin del derecho, sino tambin y de manera
especial, con el compromiso por la defensa de contenidos jurdicos materiales.
(Corte Constitucional, 1992)

Lo anterior, implica que los principios en un Estado Social de Derecho son


fundamentales, en tanto el derecho no prev todas las soluciones y para ello requiere de otros instrumentos, denominados principios y del juez que le da aplicabilidad a los mismos, para as fortalecer el poder judicial que es el que se comunica con la sociedad cuando resuelve sus conflictos. Es en este Estado en donde
el juez ser responsable de la eficacia de los derechos fundamentales, les dar una
aplicacin inmediata y calificar los derechos, no siempre como estn previstos en
la constitucin, en tanto su papel es ms activo en este tipo de Estado, al convertirse adems de protector en un juez director del proceso, por eso:

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Una de las caractersticas ms relevantes del Estado social de derecho consiste


en la importancia que adquiere el juez en sus relaciones con el legislador y con
la administracin. Buena parte de ella se deriva del nuevo papel que juegan los
principios constitucionales en las decisiones judiciales y su relacin con los valores
y normas de la Carta.
[] En estas condiciones, la idea de control judicial aparece como la clave funcional para evitar un desbordamiento de poder y para lograr una adaptacin del derecho a la realidad social. En sntesis, el control ejercido por jueces y tribunales
en el Estado constitucional contemporneo resulta siendo la frmula para la mejor
relacin seguridad jurdica-justicia. (Corte Constitucional, 1992)

Conforme a lo expresado, el Estado Social de Derecho, es aqul que contempla


la aplicacin del derecho hacia corrientes extremas que, sin apartarse de la aplicacin de la ley como esencia de ese modelo, tambin privilegia la participacin
democrtica, enaltece la aplicacin de la constitucin que se dirige al ciudadano y
exige el cumplimiento de condiciones de bienestar desde lo social (Ramrez, 2005).
Al respecto, Rodrigo Uprimny consider que el Estado Social de Derecho era
el resultado de tres tradiciones diversas: de un Estado liberal, porque recoge aspiraciones de un control del Estado a fin de limitarlo, se restringe la arbitrariedad y
se aseguran derechos de las personas. Es adems un Estado democrtico que busca
la voluntad poltica, la igualdad, la soberana popular, la formacin del poder con
predominio de las mayoras y, finalmente, es un Estado social que descansa en
que el poder poltico debe lograr para los asociados una justicia material (Corte
Constitucional, 1992).
En ese orden de ideas, el Estado Social de Derecho colombiano supone en
su construccin una razn de ser en pro del ciudadano, porque busca preservar
los derechos fundamentales de stos, lo que implica un papel activo de las autoridades en su proteccin y un compromiso permanente en la promocin de esa
justicia social.

Estado Social de Derecho


y los derechos fundamentales
Un Estado Social de Derecho, como Estado protector del ciudadano, se preocupa
por la materializacin de sus derechos fundamentales, entendidos stos como

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los necesarios para lograr la dignidad humana de la persona y los necesarios para
desarrollar un papel en la sociedad.
Para el caso colombiano, en la Constitucin Poltica se consagran derechos
fundamentales, derechos sociales, econmicos, culturales, colectivos y del medio
ambiente, pero es indudable que los primeros son el fundamento de una vida digna y pilar fundante de los derechos que tiene el individuo (Orduz, 2008). Son en
consecuencia los derechos esenciales connaturales, inherentes, imprescriptibles
e inalienables al ser humano que le permiten gozar de una vida digna (p. 145).
Acorde con lo expresado por la Corte Constitucional (1992) en Sentencia
T-406 de 1992, estos derechos requieren de unos requisitos especficos, as:
t $POFYJOEJSFDUBDPOMPTQSJODJQJPT$PNPVOQSJODJQJPFTMBCBTFTPCSFMB
cual se construye todo el sistema jurdico de un Estado, estos derechos deben
emanar de ellos, esto es, ser consecuencia directa de los mismos.
t &DBDJBEJSFDUB6OEFSFDIPEFCFEBSMVHBSBRVFTVBQMJDBDJOQBSBFGFDUPT
de su materializacin sea directamente de la Constitucin, no entendido este
requisito como que el derecho fundamental se encuentre expreso de forma taxativa, sino que es necesario que el juez verifique el caso concreto y su carcter
de fundamental o conexidad para con el mismo.
t $POUFOJEP FTFODJBM $VBMRVJFS EFSFDIP EFCF TFS DMBSP FO MP DPODFQUVBM  EF
titularidad y obligaciones y deberes que genera, no debe dar lugar a interpretacin alguna, ni an por asuntos polticos.
t $POFYJOEJSFDUBDPOEFSFDIPTFYQSFTBNFOUFDPOTBHSBEPT&TSFMFWBOUFBOPtar que para la Corte un derecho es tutelable no por su ubicacin sino por el
carcter del mismo y su incidencia para con la persona. Es en ese sentido, que
algunos derechos no estn de forma expresa como derechos fundamentales,
pero el mismo rgano jurisdiccional les ha permitido su proteccin por medio
de la accin de tutela, si estn en conexidad con estos derechos.
t $BSDUFSEFEFSFDIPJOIFSFOUFBMBQFSTPOB2VFTFBOJOOBUPTBMTFSIVNBOP 
en tanto sin ellos, no puede vivir dignamente.
Y son estos derechos con estos requisitos, los que se relacionan directamente
con el tipo de Estado al cual se hace alusin por dos razones especficas:
En primer lugar su dimensin objetiva, esto es, su trascendencia del mbito propio de los derechos individuales hacia todo el aparato organizativo del Estado. [...]
En segundo lugar, y en correspondencia con lo primero, la existencia de la accin
de tutela, la cual fue establecida como mecanismo de proteccin inmediata de los

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Perspectiva contractualista del concepto Estado Social de Derecho


y su incidencia en el Estado colombiano

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derechos frente a todas las autoridades pblicas y con posibilidad de intervencin


de la Corte Constitucional para una eventual revisin de las decisiones judiciales,
que sirva para unificar criterios de interpretacin. (Corte Constitucional, 1992)

De all que el concepto de derecho fundamental, vare acorde con la visin


que la sociedad tenga de los mismos. Muestra de ello se dio en Alemania y Europa, cuando despus de la Segunda Guerra Mundial, se comenz a hablar de
derechos fundamentales, lo mismo que los franceses durante todo el siglo XIX,
refirindose a libertades pblicas, y en el derecho internacional se ha empleado
la expresin derechos humanos, para referirse a ellos. Lo que llev a que en un
Estado moderno se aludiera a una nueva forma de control y de orden social, como
generador de orden y de paz (Lpez, 2008).
Es con base en lo expuesto, que como el objeto de un Estado Social de Derecho, es combatir las penurias econmicas o sociales y las desventajas de determinados sectores o grupos, adems de prestar asistencia y proteccin (Corte
Constitucional, 1992), este fin le da cumplimiento por medio de los derechos
fundamentales y la defensa de los mismos, en tanto le permite construir condiciones indispensables para asegurar a sus habitantes una vida digna dentro de sus
posibilidades econmicas, lo que implica por parte del Estado que las autoridades
acten para mantener y mejorar ese nivel de vida. Puesto que el juez no puede
realizar una simple aplicacin formal de la ley, debe basarse en la justicia material
y sus decisiones adems de corresponder a los lineamientos legales, debe ajustarse
a los fines de la norma, a los hechos (Corte Constitucional, 1994) y responder a
las necesidades sociales. As lo seala la Sentencia C-366 de 2000, cuando indica:
Una de las funciones del juez dentro del Estado de Social de Derecho, consiste en
interpretar, dentro del marco de los principios que rigen ste, los actos y conductas
de los individuos a efectos de cumplir en forma cabal su funcin y dar prevalencia
al principio de justicia, que no puede quedar desplazado por el culto a las formas,
desconociendo los derechos y garantas reconocidas a las personas. El deber del
juez, no puede ser entonces de simple confrontacin. Su funcin ha de ser entendida hoy de forma diferente a como lo fue en vigencia del Estado clsico de
derecho, pues es un juez que est obligado a interpretar, a deducir, con el objetivo
de cumplir en forma adecuada y cabal su tarea, que no es otra que la realizacin de
los derechos de los individuos. (Corte Constitucional, 2000)

Desde otra perspectiva, el asunto tratado por medio de la Sentencia SU-111


de 1997, en un caso similar al de la Sentencia T-406 de 1992, un ciudadano
demanda mediante la accin de tutela la proteccin de un derecho que no es con-

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siderado como fundamental, cual es la salud y frente al mismo, se indic que es


cierto que lo social implica el cuidado de la salud de las personas, que la salud es
un cometido del Estado como un bien bsico para el individuo y la sociedad, pero
que este derecho por tratarse de un derecho social, econmico y cultural, requiere
de prestaciones a cargo del Estado, para que se procuren las condiciones materiales, sin las cuales el disfrute real de la vida y la libertad resultaran utpicos. Lo
que indica que el carcter social de un Estado lo vincula a la tarea de procurar el
cuidado integral de la salud de las personas que es, a la vez, asunto que concierne
al individuo y a la comunidad [...] (Corte Constitucional, 1997) y el hecho de
ser Estado Social de Derecho indica el poder jurdico que tiene el mismo Estado
para movilizar a todos los rganos pblicos para que concreten un modo de vida
pblico y comunitario que ofrezca a las personas las condiciones materiales adecuadas para que goce de sus derechos. De donde se deduce que no obstante no
estar ubicado el derecho demandado en la categora de derechos fundamentales,
por el hecho de encontrarse en conexidad con un derecho fundamental, puede ser
protegido va accin de tutela, en tanto corresponde al Estado Social de Derecho,
imponer a los titulares de sus funciones estatales, procesos sociales, polticos y jurdicos, que presenta un papel importante en la sociedad, en tanto de lo contrario
sera sobrecargar a los jueces:
No puede olvidarse que el Estado servicial corresponde a la misma comunidad
polticamente organizada que decide atender y gestionar materialmente ciertos
rdenes de la vida colectiva, para lo cual sus miembros conscientemente deben
asumir las cargas respectivas y la funcin de control y fiscalizacin. El Estado
social de derecho que para su construccin prescinda del proceso democrtico y
que se apoye exclusivamente sobre las sentencias de los jueces que ordenan prestaciones, sin fundamento legal y presupuestal, no tarda en convertirse en Estado
judicial totalitario y en extirpar toda funcin a los otros rganos del Estado y a
los ciudadanos mismos como dueos y responsables de su propio destino. (Corte
Constitucional, 1997)

Es por lo expuesto, que en esta Sentencia se indica que, si bien la accin de


tutela es una accin constitucional para la proteccin de derechos fundamentales,
es necesario acorde con la Constitucin restringir su alcance, para permitir mayor
participacin de otros rganos estatales en la configuracin y materializacin de
los derechos. All se indica de forma general que la accin de tutela procede para
la proteccin de derechos fundamentales, y excepcionalmente frente a derechos
sociales, econmicos y culturales, si tienen conexidad con pretensiones amparables va accin de tutela, de lo contrario, sera invadir mbitos de otras ramas del
poder pblico. Dadas as las cosas, la accin de tutela es solo un mecanismo tran-

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Perspectiva contractualista del concepto Estado Social de Derecho


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sitorio, de carcter subsidiario, que procede cuando no hay medio judicial idneo
y eficaz para la proteccin de un derecho o para evitar un perjuicio irremediable.
De esta manera, si un Estado Social de Derecho regula la accin de tutela
como una de las acciones constitucionales ms importantes, del mismo modo,
debe indicarse que lo gobiernan las reglas de un principio democrtico que no
puede quedar librado a la discrecionalidad judicial. Ello porque como lo afirma Carlos Bernal, La Constitucin Poltica de 1991 determin la entrada al
neoconstitucionalismo (2008, p. 149), modelo que alude a una organizacin
poltica denominada Estado Constitucional, que garantiza la supremaca de la
Constitucin y de los derechos fundamentales.
Muestra de lo anterior, se regula desde el artculo 4 constitucional, que indica
que la Constitucin es norma de normas. Del mismo modo, el artculo 2 de la
Carta Magna prev:
Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad
general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; facilitar la participacin de todos en las decisiones que los
afectan y en la vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin;
defender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar
la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo.
Las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas
residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y
libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de
los particulares. (Constitucin Poltica de Colombia, 1991)

En el captulo 1 del ttulo II7 se establecen los derechos, las garantas y los deberes de los ciudadanos pertenecientes al Estado, y se resaltan los derechos a: la vida,
a no ser sometido a desaparicin forzada, la libertad, la igualdad, al reconocimiento
de su personalidad jurdica, la intimidad personal, al libre desarrollo de su personalidad, la libertad de conciencia, de cultos, de expresin, de honra, de paz, a presentar peticiones respetuosas, la libre circulacin, al trabajo, la libertad de escoger
profesin u oficio, la libertad de enseanza y aprendizaje, el derecho al debido proceso, como eje del derecho procesal, a impugnar las decisiones, a no declarar contra
s mismo, la libre asociacin, la participacin, ejercicio y control del poder poltico.

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Lo que lleva a concluir, que desde el primero de sus artculos, la Constitucin


est demarcando polticas, directrices axiolgicas a la legislacin colombiana. As
entonces, an cuando sea de manera tangencial, se anota que la idea de Estado
social es contraria a la del laissez faire laissez passer (Dejar hacer, dejar pasar); y de
este modo, tiene que entenderse que sus cimientos estn derivados desde una idea
democrtica del Estado, que busca un justo equilibrio entre el Estado-autoridad
y los derechos del individuo como tal (Quintero, 2009).
Al respecto, ha expresado la Corte Constitucional:
La Constitucin Poltica proclama que Colombia es un Estado social de Derecho,
esto es, un Estado democrtico regulado por la ley, en el que priman los principios
de igualdad, participacin y pluralidad, y en el que el individuo se erige como epicentro de las acciones del Estado, las cuales sern legtimas en cuanto propendan
por su bienestar y evolucin, permitindole un desarrollo autnomo, singular e
integral, el cual logra en la medida en que pueda, efectivamente, realizar sus derechos fundamentales. (1997)

Conclusin
Si Colombia no fuera un Estado democrtico habra podido elegir fundamentos autoritarios, pero no fue as, este es un pas garantista, que protege por
encima de cualquier proceso y, obviamente en su interior, todos los derechos de
los ciudadanos: Es el Estado, por tanto, el que se debe adaptar a los intereses,
exigencias y libertades humanas y no al contrario (p. 40). Y es aqu precisamente
donde se encuentra la relacin entre el contractualismo y el Estado Social de Derecho, relacin que surge producto del cambio de Estado que se busca, en tanto
se pretende llegar a consensos para satisfacer los derechos individuales de los seres
humanos. De all que el contractualismo sea una teora que permite se pase de un
tipo de estado natural, esto es de un Estado en el cual no hay orden ni paz, que
no es posible ordenar, a un tipo de Estado Social de Derecho, que promueve la
seguridad y bienestar de los individuos. Por lo tanto, se afirma que la causa es el
contractualismo y el efecto el Estado Social de Derecho, en tanto ambos se preocupan por el individuo como tal, por su papel y por sus derechos en un Estado
determinado.

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