Segn esta teora, ahora en abandono, la resolucin puede ser
construida como una condicin resolutoria implcitamente puesta por las partes en el contrato. El evento futuro en que consiste la obligacin ser el incumplimiento de uno de los contratantes. Es decir, la resolucin se funda en la presunta intencin de las partes que en caso de incumplimiento culposo por una de ellas, la otra se reserva el derecho de reclamar la resolucin. Entre las objeciones formuladas a esta teora figuran: a) si fuera cierta, las partes en lugar de convenir tcitamente la resolucin y dejarla para que el juez la declare, habran establecido una clusula resolutoria expresa; b) la condicin opera ipso iure, resolviendo automticamente el contrato, sin necesidad de sentencia judicial. A esto se ha replicado diciendo que el evento futuro puesto como condicin estara constituido por dos sucesos: el incumplimiento y la accin del deudor para que la resolucin se declare mediante sentencia judicial; c) es ilgico hacer referencia a una condicin resolutoria implcita all donde existe una expresa previsin legal (en todo caso se tratara de una condicin legal explcita)38. En Roma slo era permitido a las partes contratantes exigir el cumplimiento del contrato. Solamente si se estipulaba el pacto comisorio, el cual era una clusula resolutoria expresa, el vendedor poda resolver el contrato de pleno derecho cuando el precio no era pagado. En el Derecho moderno, como era antieconmico obligar a seguir un proceso judicial cuyo resultado en la mayor de las veces era improductivo, se admiti que en todo contrato, salvo pacto en contrario, existe una condicin resolutoria tcita que autoriza, en caso de incumplimiento, a solicitar la resolucin del contrato. Esta institucin fue consagrada en el art. 1184 del Code Napoleon39, que sirvi de fuente al art. 1341 de nuestro derogado Cdigo civil de 1936, que dispona: Hay condicin resolutoria en todo contrato bilateral, y sta se realiza cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de la obligacin en la parte que le concierne. La condicin resolutoria tcita se sustenta en la teora que considera a la voluntad y no a la declaracin como la esencia del acto jurdico. Desde tal perspectiva es difcil explicar cmo el vnculo contractual puede ser disuelto por voluntad de la ley, aun contra la voluntad de los contratantes. La tesis de la condicin resolutoria implcita carece ahora de valor, puesto que lo que prevalece es la teora de la declaracin sobre la de la voluntad, salvo contadas excepciones. La resolucin del contrato por incumplimiento de uno de los contratantes no es el efecto de la verificacin de ninguna condicin resolutoria, sino del requerimiento, judicial o extrajudicial, del otro contratante; los efectos de la resolucin se verifican solamente por iniciativa del interesado, en cambio, los efectos de la condicin resolutoria se producen ope legis por la sola realizacin del evento futuro puesto como condicin. La resolucin depende de eventos tpicos como son el
incumplimiento, la excesiva onerosidad de la prestacin debida por la
contraparte y no de cualquier evento futuro e incierto que puede ser el contenido de la condicin. Verificada la condicin resolutoria el contrato automticamente cesa de producir sus efectos; el incumplimiento es solamente el presupuesto para la declaracin de voluntad del acreedor de resolver el contrato. Tambin es verdad que el acreedor, con la resolucin, evita que se le siga causando dao con la inejecucin de la prestacin debida. Siguiendo al Cdigo italiano, el vigente Cdigo civil peruano de 1984, abandona la doctrina que considera que el fundamento de la resolucin por incumplimiento es la tutela de la voluntad de las partes que concluyen el contrato bajo una supuesta condicin resolutoria tcita de falta de cumplimiento.