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I.- INTRODUCCION.
El comodato es un contrato que consiste en el prstamo de uso de bienes
muebles o inmuebles de manera temporal, con la condicin de que sean
devueltos. As, el agente que entrega el bien, denominado comodante, no recibe
precio, renta ni contraprestacin patrimonial alguna.
No obstante lo aparentemente altruista que pudiera parecer esta figura,
hoy en da ha tomado un cariz comercial, por lo que bien podra afirmarse que el
agente (comodante) que entrega gratuitamente los bienes se beneficia
indirectamente de su acto o beneficia a un tercero vinculado a l; por ello,
frecuentemente los abogados estructuran estos contratos adaptndolos a los
intereses empresariales, apartndose de su origen netamente civil caracterizado
por involucrar bienes personales y de escaso valor.
As, empresarialmente es usual elaborar contratos de comodato que
contienen prstamos de estantes o congeladoras para la exhibicin en los
supermercados de productos de la empresa comodante, si bien esta empresa
entrega en uso gratuitamente estos bienes sin recibir una contraprestacin, recibe
como beneficio no tangible del contrato, una mayor difusin o publicidad de sus
productos. Del mismo modo es frecuente estructurar contratos particulares en
torno al prstamo en uso de un local comercial para el establecimiento de la
sociedad, o el prstamo de vehculos para el transporte de personal o mercadera,
cedidos usualmente por alguno de los socios de la empresa.
II. ANTECEDENTES Y DEFINICION DE COMODATO.
Comodato viene de "comodum", que significa "servicio". Esta figura consiste
en una prestacin gratuita de un bien a favor de una persona (comodataria). El
Cdigo Civil peruano (28.07.84), en su artculo 1728 lo define como el contrato
por el cual "el comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario
un bien no consumible, para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y
luego lo devuelva".
Los antecedentes ms remotos del contrato de comodato los encontramos
en el Derecho Romano, especficamente en la figura del commodatum1, la que a
su vez agrupaba a las modalidades contractuales commodatum gratia
commodantis commodatum gratia utriusque y commodatum gratia commodatarii,
concebid como smbolos de altruismo, amistad o cortesa. Mediante ellas un sujeto
ceda otro, de manera temporal y a ttulo gratuito, la posesin y el uso de un bien
consumible.
1 El trmino commodatum proviene del latin commodum. que significa servicio o
utilidad.
Estas figuras fueron recogidas en el Cdigo Civil francs de 1804. As, "se
consider al comodato como una especie del gnero 'prstamo', el mismo que se
subdivida en prstamo de consumo o mutuo, mediante el cual se transmita la
propiedad de la cosa, y en prstamo de uso o comodato, que transmita
solamente el uso de la cosa, pero con la obligacin de devolucin en ambos
casos, para devolver otro tanto de la misma especie y calidad en el mutuo, y para
devolver cosa individualmente o en especie en el comodato"2
Dicha concepcin del contrato de comodato qued fuertemente arraigada
en nuestra cultura jurdica. "En efecto, tradicionalmente se considera que existen
dos tipos de prstamo: el prstamo de uso, en el que tan solo se transfiere el uso
de lo prestado, existiendo la obligacin de devolver la cosa prestada una vez que
la misma ha sido usada; y el prstamo de consumo, en el que se transfiere la
propiedad de lo prestado, que se entrega para ser consumido, de manera que la
obligacin de devolucin se refiere a entregar una cosa de la misma cantidad y
calidad a la inicialmente recibida y consumida".3
Desde esta perspectiva, la consideracin del comodato como una especie
del gnero contractual prstamo, ha tenido gran influencia en diversos Cdigos
Civiles europeos y latinoamericanos, entre los que destaca el Cdigo Civil
espaol, cuyo artculo 1740 prescribe: "Por el contrato de prstamo, una de las
partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto
tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa
fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en
cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo".
III.- CONCEPTO
El artculo 1789 del cdigo civil peruano prescribe: Por el comodato,
el comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bien no
consumible, para que lo use, por cierto tiempo o para cierto fin y luego lo
devuelva.
Vemos que este contrato recae sobre bienes no consumibles, vale decir,
aquellos que no se agotan o extinguen con su uso, pues de lo contrario resultara
imposible fsicamente la devolucin del bien luego de transcurrido el plazo
convenido o de cumplido cierto fin. No obstante ello, esta regla admite
excepciones como lo veremos adelante.
2 SANCHEZ MEDAL. Ramn. "De 105 contratos civiles'. 5' edicin. Editorial
Porra. Mxico. 1980, p. 234.
3ALBALADEJO, Manuel. "Derecho Civil". Vol. 11. Derecho de Obligaciones, Los contratos
en particular y las obligaciones no contractuales. Librera Bosch. Barcelona, 1975, p.
304.
4 DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. "Sistema de Derecho Civil". Vol. 11. Editorial
Tecnos. Madrid, 1977, p. 321. La jurisprudencia espaola ha recogido este concepto
(ver Sentencia AP de Bilbao N" 124/2003, del1 O de marzo de 2003. Recurso N
10/3/2003).
PETIT, Eugene. "Tratado Elemental de Derecho Romano", Trad. Jos Fernndez Gonzlez, Ed. Albatros, Buenos Aires, 1988, Pg.
473.
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. "Exposicin de Motivos y Comentarios" Comp. Delia Revoredo.Segunda edicin, marzo,
Lima, 1988, pg. 418.
Mutuo:
El comodato:
El Art. 1728 del CC. vigente define el comodato diciendo: "Por el comodato,
el comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bien no
consumible. Para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y luego lo
devuelva".
El comodante se compromete a entregar gratuitamente un bien no
consumible, y el comodatario se compromete a devolver el bien despus de usarlo
por cierto tiempo opera cierto fin. Comprende bienes muebles o inmuebles no
consumibles.
El Cdigo Civil habla de bien no consumible, no de cualquier bien. Un bien
inmaterial, por ejemplo, no poda servir para comodato porque no se puede dar ni
devolver. Tampoco puede darse en comodato un servicio.
Excepcionalmente. Se puede dar en comodato. Un bien consumible a
condicin de que no sea consumido.
DIFERENCIAS:
Las notas diferenciales entre comodato y mutuo o prstamo de consumo son:
Con la compraventa
El artculo 1529 del Cdigo Civil define al contrato de compraventa de
la siguiente manera: "Por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la
propiedad de un bien al comprador y este a pagar su precio en dinero".
De la definicin anotada se desprende que el contrato de compraventa
es de carcter oneroso. En cambio, de acuerdo al artculo 1728 del Cdigo
Civil, el comodato es un contrato de prstamo de uso gratuito, ya que no
admite que se pacte una contraprestacin econmica por el uso del bien,
debido a que este es prestado como un acto de liberalidad (si se pactase tal
contraprestacin, se desnaturalizara el contrato de comodato y, en
consecuencia, por el principio de primaca de la realidad dicho contrato sera
interpretado como un contrato de arrendamiento o un usufructo a ttulo
oneroso, etc.).
Con la permuta
El artculo 1602 del Cdigo Civil define al contrato de permuta de la
siguiente forma: "Por la permuta los permutantes se obligan a transferirse
recprocamente la propiedad de bienes".
De acuerdo con lo sealado, la permuta es un contrato que tiene por
objeto transferir la propiedad de los bienes entre los permutantes. En cambio,
el objeto del contrato de comodato es transferir el uso y la posesin de un bien
no consumible, segn se establece en el artculo 1728 del Cdigo Civil.
En cuanto a la valoracin, la permuta es un contrato oneroso, a
diferencia del comodato que es un contrato a ttulo gratuito.
Con el suministro
El suministro es un contrato de prestaciones recprocas y de tracto
sucesivo, cuya ejecucin puede ser peridica o continuada. En cualquiera de
estos casos se produce la traslacin del dominio del objeto de la prestacin. En
cambio, en el comodato no se transfiere propiedad, sino solo el derecho de
usar el bien materia del contrato.
El artculo 1605 del Cdigo Civil define al suministro como un contrato
de carcter oneroso, distinto en ese sentido al comodato que exige la gratuidad
en la entrega del bien. Sin embargo, el segundo prrafo del artculo
mencionado admite la posibilidad de que el suministro se celebre de manera
gratuita, exigiendo en tal caso que se respete cierta formalidad.
El comodato es un contrato de tipo consensual, pues para su celebracin
basta el consentimiento de las partes. En cambio, el suministro a ttulo gratuito
es un contrato solemne, que debe formalizarse por escrito, bajo sancin de
nulidad, segn lo establece el artculo 1605 del Cdigo Civil.
Con la donacin
La donacin, segn lo dispuesto en los artculos 1623 a 1625 del
Cdigo Civil, puede ser tanto un contrato consensual como uno solemne. Ser
consensual cuando se donen bienes cuyo valor no exceda el 25% de la Unidad
Impositiva Tributaria (UIT) vigente al momento en que se celebre el contrato; y
solemne, cuando el valor de los bienes donados exceda dicho lmite, en cuyo
caso debe celebrarse por escrito de fecha cierta, bajo sancin de nulidad. Otro
supuesto de formalidad ad solemnitatem se presenta cuando el legislador
exige escritura pblica para la donacin de bienes inmuebles.
A diferencia de lo mencionado para los supuestos de donacin, en el
comodato el legislador no exige formalidad alguna como requisito de validez
del acto jurdico, por lo que para su celebracin bastar el consentimiento de
las partes contratantes. Pero la diferencia ms importante establecida entre
estos contratos es que por el contrato de donacin el donante se obliga a
transferir la propiedad de determinado bien al donatario, en tanto que, como se
ha dicho tantas veces, el comodato no tiene por objeto transferencia de
propiedad sino solo de uso.
Con el depsito
En el contrato de depsito, el depositario se obliga a recibir un bien para
custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante. La obligacin
principal se centra en el depositario, quien es el que debe custodiarlo y
conservarlo para que cumpla la finalidad del contrato. En cambio, en el
comodato, el comodatario recibe el bien no consumible con la finalidad de
usarlo.
El contrato de depsito puede ser gratuito u oneroso. En cambio, el
comodato por ser un acto de liberalidad solo puede celebrarse a ttulo gratuito.
Con el usufructo
El comodato es un contrato consensual que concede al comodatario un
derecho personal de uso del bien no consumible; en tanto que el usufructo es
un derecho real que puede tener como fuentes de origen al contrato, la ley, el
testamento y la prescripcin adquisitiva, a diferencia del comodato que solo
puede tener como fuente al contrato.
Por otro lado, el comodato es un contrato esencialmente gratuito; en
cambio, el usufructo, puede constituirse a ttulo oneroso.
Por ltimo, debemos precisar que mediante el comodato el comodante
transfiere nicamente la facultad de usar el bien no consumible; en cambio, en
el usufructo, el usufructuario tiene el derecho a disfrutar los frutos que
produzca el bien.
del instrumento respectivo prevalecer sobre todos los otros medios probatorios,
conforme a los Artculos 1605 y 1730 del Cdigo Civil.
El comodato es un contrato que en el Derecho Peruano se perfecciona con
el acuerdo de voluntades, lo cual se acredita conforme a los sealado en el
prrafo anterior, no siendo necesario la entrega de los bienes, a diferencia de otras
legislaciones como el Cdigo Civil de Colombia (Art. 2200) en donde el comodato
es un contrato real, en este sentido se pronuncia el jurista colombiano Arturo
VALENCIA ZEA, quien seala que "a semejanza de lo que sucede con el mutuo o
prstamo de consumo, slo se perfecciona con la entrega material de la cosa al
comodatario.
Pero el acuerdo de voluntades desprovisto de la entrega vale como una
promesa de comodato"17.
XI. CONSERVACIN DEL BIEN
Se presume que el comodatario recibe el bien en buen estado de uso y
conservacin, salvo prueba en contrario. Corresponde al comodante el aumento y
el menoscabo o prdida del bien, salvo culpa del comodatario o pacto de
satisfacer todo perjuicio. Debemos tener en cuenta que el artculo 173, referido a
las modalidades del Acto Jurdico, permite que el adquirente de un derecho
sometido a condicin resolutiva como la devolucin del bien materia de
comodatorealice actos conservatorios. Esto con la finalidad de mantener en buen
estado el bien que le va a ser devuelto a futuro. El comodatario no responde si el
bien se deteriora o modifica por efecto del uso para el que ha sido entregado (Art.
1739).
XII. TRANSMISIN DEL COMODATO
El artculo 1734 prohbe la cesin del uso del bien, as se establece que "el
comodatario no puede ceder el uso del bien a un tercero sin autorizacin escrita
del comodante, bajo sancin de nulidad". Este precepto responde al elemento
personal de estos contratos dado que tericamente estos actos gratuitos se
entregan por las cualidades personales de los beneficiados, razn por la cual no
se permite (salvo autorizacin por escrito del comodante) que se ceda el uso del
bien de una persona distinta al beneficiario. Por su parte el Artculo 1733 seala
que "las obligaciones y derechos que resulten del comodato no se transmiten a los
herederos del comodatario, salvo que el bien haya sido dado en comodato para
una finalidad que no pueda suspenderse". En este caso vemos el nfasis puesto
por el legislador en el elemento personal, pues el artculo 1733 consagra una
intransmisibilidad en caso de fallecimiento de una persona natural, olvidndose
que esta contrato tambin reporta beneficios a las empresas constituidas como
persona jurdica, en donde no existe fallecimiento ni herederos.
17 VALENCIA ZEA, Arturo. "Derecho Civil, Tomo IV De los Contratos". Editorial Temis, sptima edicin,Bogot, 1988, pg. 265. n
que no le sea imputable, salvo que pruebe que estos hechos se habran producido
an cuando no lo hubiese restituido en su oportunidad, en virtud del artculo 1741
del Cdigo Civil. El comodatario debe pagar el valor del bien dado en comodato si
ste se perdiera por causa que no le es imputable, o sustituirlo con uno de su
propiedad si hubiese podido evitar el hecho. Si el bien fue tasado al tiempo de
celebrarse el contrato, su prdida o deterioro es de cuenta del comodatario, an
cuando hubiera ocurrido por causa que no le sea imputable.
XVI. DEVOLUCIN DEL BIEN
El comodatario debe devolver el bien dado en comodato al comodante o a
quien tenga derecho a recibirlo, en el lugar en que lo recibi. El comodatario no
puede suspender la restitucin alegando que el comodante no tiene derecho sobre
el bien, salvo que haya sido perdido, hurtado o robado o que el comodatario sea
designado depositario por mandato judicial.Si el comodatario supone que se le ha
dado en comodato un bien extraviado, hurtado o robado, debe consignarlo de
inmediato y bajo responsabilidad, con citacin del comodante y del presunto
propietario, si lo conoce.
El comodatario est obligado a suspender la restitucin del bien si se
pretende utilizarlo para la comisin de una infraccin penal. En este caso, debe
consignarlo judicialmente de inmediato y bajo responsabilidad, con citacin del
comodante.
XVII. PAGO POR IMPOSIBILIDAD DE RESTITUIR EL BIEN
Cuando sea imposible devolver el bien, el comodatario pagar, a eleccin
del comodante, otro de la misma especie y calidad, o su valor, de acuerdo con las
circunstancias y lugar en que deba haberse restituido.
XVIII. EL CASO DE HALLAZGO DEL BIEN DADO EN COMODATO
Pagado el bien dado en comodato por haberse perdido, si posteriormente lo
halla el comodatario, no podr obligar al comodante a recibirlo pero ste tendr la
facultad de recuperarlo, devolviendo al comodatario lo que recibi.Si el hallazgo lo
realiza el comodante, puede retenerlo devolviendo el bien o valor que recibi o, en
su defecto, entregando el bien hallado al comodatario. Si el bien fue hallado por un
tercero, el comodante est facultado para reclamarlo y, una vez recuperado,
devolver al comodatario lo que ste le hubiese pagado.
Los Cdigos Civiles de 1852, 1936 Y 1984, han coincidido en que, en caso
de que el comodante encontrase el bien, a su eleccin, podr quedarse con l y
devolver lo recibido al comodatario, o entregar a este el bien recibido.
El artculo 1751 del Cdigo Civil de 1984 contempla la posibilidad de que
luego de pagado el valor del bien que se hubiere perdido, el mismo hubiese sido
encontrado. En otras palabras, dicha norma se refiere al supuesto en el cual,
luego de pagado el valor, resulte posible para el comodatario devolver el bien, vale
decir, que la situacin que impidi su devolucin, adems de ser transitoria, logr
ser superada. Pero este artculo del Cdigo Civil regula minuciosamente la
materia, contemplando diversos supuestos sobre la recuperacin del bien y son:
1. El bien sea encontrado por el comodatario.
En este caso, de acuerdo a lo establecido por el primer prrafo del artculo
1751, dicho comodatario no podra obligar al comodante a recibirlo, pero el
comodante tendra la facultad de recuperar, devolviendo al comodatario
aquello que recibi.
2. El bien es encontrado por el comodante, caso en el cual puede
quedarse con dicho bien.
A pesar de que el segundo prrafo del artculo 1751 del Cdigo Civil no lo
dice, entendemos que sera de plena justicia que si el comodante optase
por este camino, el comodatario tuviera el derecho de exigirle que le
devuelva el valor que pag al comodante por la prdida de dicho bien.
Dicho segundo prrafo otorga la opcin para que el comodante entregue el
bien hallado al comodatario. A pesar de no ser explcita la norma al
respecto, entendemos que si el comodante optara por este camino, ya no
tendra la obligacin de devolver al comodatario el valor del bien, pues
dicho supuesto estara configurando un caso de enriquecimiento indebido.
3. El bien haya sido encontrado por un tercero, caso en el cual el
comodante tendr la facultad para reclamar a dicho tercero la entrega del
bien y, una vez que lo haya recuperado, deber devolver al comodatario lo
que este le hubiese pagado como valor de restitucin del bien perdido.
Cabe recordar que esta norma, segn los Cdigos de 1852 y 1936,
estableca que si el bien fuese hallado por un tercero, tena derecho a
recobrarlo como suyo; en tanto que el Cdigo de 1984 solo expresa que el
comodante est facultado para reclamarlo, y cuando lo haya recuperado
devolver al comodatario lo que este le hubiese pagado.
Entendemos que el artculo 1751 es bastante reglamentarista, y sobre todo
su segundo prrafo no reviste la claridad deseada, pero las consecuencias que se
derivan de la norma pueden ser fcilmente extradas, en virtud de que el tema
debe regirse estrictamente por principios de absoluta equidad que beneficien tanto
al comodante, como al comodatario.
XIX. EL CASO DE PLURALIDAD DE COMODATARIOS
Si el bien se ha dado en comodato a dos o ms personas para que lo usen al
mismo tiempo, todas son responsables solidariamente (Art. 1752). Esta sancin
se justifica por el hecho que todos los comodatarios se benefician
simultneamente con el uso del bien dado en comodato. Esta disposicin legal no
es de orden pblico, por lo que bien puede insertarse una clusula en la cual se
rompa la regla de la responsabilidad solidaria, transformndola en responsabilidad
mancomunada.