DERECHO DE FAMILIA EN ROMA.

Vlez P., Roberto y Vlez P., Fabin (2004) Derecho Romano. Primera Edicin. Bogot
D.C. Recuperado el 23 de Marzo del 2011. En lnea, por medio al enlace:
http://derecho-romano.blogspot.com/2006/03/general-y-personas.html

LA FAMILIA ROMANA
Las personas, habida consideracin de la organizacin familiar romana, se subdividan
en alieni iuris y sui iuris. Este ltimo era, ni ms ni menos, el paterfamilias, sin que
pudiera haber ms de uno en la familia, en tanto que los alieni iuris eran todas aquellas
personas que el paterfamilias tena bajo su dependencia.
Eran alieni iuris: Los descendientes en patria potestad; las mujeres in manus maritalis; y
los hombres libres in mancipio.
Como la patria potestad, la manus maritalis y el mancipium no eran poderes a los que
necesariamente quedaran sometidas las personas, por eso se les califica de poderes
extraos; pero como la calidad de alieni iuris estaba vinculada a la familia romana,
importa establecer lo que por esta se entendi.
Segn una acepcin, la voz familia signific la reunin de todas las personas que
dependan de la autoridad de un jefe nico: el paterfamilias (varn siempre). Es que a
pesar de que la mujer pudo tener condicin sui iuris (materfamilias), como tal no poda
detentar sino la potestad dominical -sobre esclavos- y tambin el mancipium, nunca la
patria potestad. La potestad dominical era originaria del derecho de gentes.
La palabra familia tuvo, as mismo, otros significados:
- Reunin de personas con el vnculo civil de agnacin, siendo los agnados los parientes
por lnea paterna que, dependiendo de un tronco comn por la sangre o por razones de
adopcin, se hallaban sometidos a la potestad de ese tronco.
- Sinnima de cognatio para expresar el parentesco natural habido entre personas que
descendan unas de otras (parentesco directo), o de un tronco comn (parentesco
colateral). El parentesco existente entre uno de los cnyuges y los parientes del otro, fue
el de afinidad.
- Como equivalente a domus, vale decir, como las personas que habitaban bajo un
mismo techo e, incluso, la reunin de esclavos.
- Empero, aqu solamente se har el estudio de la familia en su acepcin de reunin de
todas las personas que se encontraban bajo la potestad del paterfamilias.

PERSONAS ALIENI IURIS

Eran, se repite, las que se hallaban sometidas a patria potestad, manus maritalis y
mancipium.

LA PATRIA POTESTATE
Fue entendida como el poder peculiar que el paterfamilias, ciudadano romano, ejerca
sobre un hijo de familia, tambin ciudadano. Era una institucin exclusiva del derecho
civil en inters, no del sometido a ella, sino del pter y de la propia repblica romana.
El poder en mencin lo tena el pter respecto de la persona y bienes del hijo de familia.
Pero el vigor de ese poder no tena por finalidad asimilar ese hijo a un esclavo, puesto
que, como ya se anot, ste era cosa del dueo, mientras que el hijo de familia era
persona, no slo apta para el desempeo de cargos pblicos, sino para participar en la
sacra privata del pter, quien, no obstante, en los primeros tiempos tuvo sobre el hijo en
patria potestad derecho de vida y de muerte, como si se tratara de una cosa, al punto de
poder abandonarlo, de enajenarlo en territorio romano para que cayera en mancipio y
hasta de ejercer la accin reivindicatoria, como si se tratara de un bien corpreo, cuando
el hijo resultaba ser objeto de robo. Es ms, el pter poda dar muerte al hijo de familia
impunemente.
Lo anterior, sin embargo, no persever en Roma, porque a partir de la poca clsica ya
el pter familia no pudo matar ni maltratar a su hijo, siendo de relievar que Constantino
dispuso que el pter que asesinara a su hijo sera condenado como parricida y que el hijo
culpable de algn delito, por su parte, deba entregarse a la justicia como cualquier otro
infractor.
La facultad de mancipacin o de venta ficticia del hijo de familia fue tambin
modificada, sin olvidar que la Ley de las Doce Tablas haba estatuido que si uno de esos
hijos era vendido tres veces por el pter quedaba libre de patria potestad. Se admiti,
por interpretacin, que bastaba una sola venta para que la emancipacin del hijo se
produjera si se trataba de mujer o de nieto.
En lo atinente al mbito patrimonial, en un principio el hijo de familia no lo tuvo, as en
la prctica fuera una especie, junto con el pter, de copropietario de los bienes
familiares, en la medida en que de estos poda llegar a ser heredero. Mientras no
mediara fin de la patria potestad, toda adquisicin del hijo de familia apenas beneficiaba
al pter; y si ste lleg a otorgarle peculio, peculio profecticio, sobre los bienes que lo
constituan slo tena derecho de administracin y de goce.
Pero con el advenimiento del peculio adventicio se inici prcticamente el surgimiento
del Derecho de propiedad en cabeza del hijo de familia, lo que se complet con la
creacin de los peculios castrense y cuasi-castrense, con los cuales naci plena
propiedad para el hijo quedando rota la unidad de personalidad que entre ste y el pter
vena existiendo en cuanto a la situacin de los bienes familiares.

FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD

Fueron, sin duda, la justae nuptiae o justum matrimonium, la legitimacin y la

adopcin.
LA JUSTAE NUPTIAE
Tuvo en Roma marcada importancia el matrimonio por su finalidad procreativa de hijos
que, por razones polticas y religiosas, hicieron posible la perpetuacin de las familias o
gens.
Desde luego en esa ciudad hubo, adems de las justas nupcias, otras cuatro uniones de
hombres y mujeres (matrimonio de derecho de gentes o injustae nuptiae, concubinato,
contubernio y estupro), pero slo el matrimonio regido por el derecho civil, que daba a
los hijos la calidad de liberi justi, creaba la patria potestad.
Las justas nupcias, segn la clsica definicin de Modestino, entraaban unin
permanente de un hombre con una mujer, con consorcio para toda la vida y comunidad
de derechos divinos y humanos.
Exigi el derecho civil cuatro condiciones para la validez del matrimonio: La pubertad
en los contrayentes, el consentimiento de stos, el consentimiento del jefe de familia y
el disfrute del connubium.
La exigencia de la pubertad en los contrayentes era tanto como reclamar como
condicin para las justas nupcias la capacidad natural, a la cual se opona la impubertad,
en la cual estaban incursos los varones menores de 14 aos y las mujeres menores de
12, fuera de que en el derecho justinianeo fueron sealados como incapaces para
celebrar las iustae nuptiae los eunucos.
Tocante al requisito del consentimiento de los contrayentes, cabe puntualizar que ese
ingrediente del matrimonio no era entendido de forma similar a como se le estima en la
actualidad, dado que en Roma no bastaba el acuerdo inicial de la pareja, puesto que el
mismo deba prolongarse por toda la vida de los casados, o sea, que deba ser duradero
y continuo. De ah que los romanos, ms que de consensus, hablaran de affectio.
El consentimiento del paterfamilias, aunque imprescindible en un comienzo, a la larga
qued reducido a aquiescencia pasiva, supuesto que al efecto bastaba que el pter no se
opusiera al matrimonio del sometido a su potestad. Es ms, si el paterfamilias, sin
motivos suficientemente valederos, rehusaba el consentimiento, la Lex Julia estatuy
que en subsidio poda acudirse al Magistrado.
Pero tratndose de hijos varones, adems del consentimiento del paterfamilias, se haca
necesario igualmente el del padre, puesto que eventualmente los hijos del nuevo
matrimonio podan quedar sometidos a su patria potestad.
En el nuevo derecho, y con relacin al matrimonio de las mujeres menores de 25 aos,
fue exigido el consentimiento de los parientes prximos, con el agregado de que, en el
caso de disensin, el problema deba ser dirimido por autoridad judicial.
Un ltimo requisito para la iustae nuptiae lo constituy la ausencia de impedimentos
matrimoniales. Esos impedimentos surgan de causas ticas, sociales, polticas y

religiosas; y se subdividan en absolutos y relativos, segn que hicieran imposible el

matrimonio con cualquier persona, o slo entraaran obstculo para que el matrimonio
pudiera efectuarse entre determinadas personas.
Fueron impedimentos absolutos, la existencia de matrimonio previo; el voto de castidad
de uno de los contrayentes; no haber sobrepasado la mujer viuda el dcimo mes de
viudez.
Fueron impedimentos relativos: a) El parentesco de sangre o cognicin entre
ascendientes y descendientes sin limitaciones generacionales, entre hermanos y
hermanas, entre tos y sobrinos, y en el imperio cristiano la relacin espiritual entre
padrino y ahijado; b) El parentesco de afinidad entre el padrastro y la hijastra y la
madrastra y el hijastro, entre el suegro y la nuera, entre la suegra y el yerno, y en el
imperio cristiano entre cuada y cuado; c) el adulterio y el rapto, ya que no podan
darse las nupcias entre la adltera y su cmplice, como tampoco entre el raptor y la
raptada; y por razones de tutela o de cargo pblico, el tutor no poda celebrar el
matrimonio con la pupila antes del acto de rendicin de cuentas y de que transcurriera el
plazo para la restitutio in integrum por ser menor de edad. Tampoco poda efectuarse el
matrimonio entre un gobernador provincial romano y mujer oriunda de la provincia
gobernada o domiciliada en ella.
Los impedimentos a consecuencia de orden social, establecidos principalmente por la
Lex Julia, tales como entre senadores y libertas o mujeres de teatro, o entre ingenuos y
mujeres ignominiosas (las prostitutas, por ejemplo), desaparecieron del derecho romano
a travs de las Novellas de Justiniano; y a partir de Constantino, al entronizarse el
derecho cristiano, quedaron prohibidas las nupcias entre cristianos y judos.

EFECTOS DE LAS JUSTAS NUPCIAS

A) Con respecto a los cnyuges, generaba unin de por vida con secuela de deber
recproco de fidelidad, cuyo quebranto era sancionado por la legislacin, aunque el
adulterio de la mujer mereca castigo ms severo ante la eventualidad de introducir en la
familia hijos de sangre extraa. La mujer casada obtena el calificativo de uxor y el
marido el de vir. Aquella adquira la condicin social de ste ltimo, pero las cualidades
de plebeya y de manumitida permanecan inalterables.
En cuanto a los bienes, el matrimonio inicialmente marchaba parejo con el poder de la
manus, el cual situaba a la mujer casada en la misma condicin de hija de familia del
marido quien, por tanto, se converta en propietario de todos los bienes de aquella.
Empero, al caer en desuso el matrimonio cun manus y hacerse frecuente el sine manus,
cada cnyuge entr a conservar su propio patrimonio, pudiendo administrar los bienes
respectivos con absoluta independencia, salvo que ella estuviera sometida a patria
potestad, evento en el cual los bienes seran del paterfamilias; o salvo que estuviera en
tutela, en cuyo caso la administracin correra por cuenta del tutor.
En el matrimonio sine manus, as mismo, se dieron relaciones patrimoniales entre los
cnyuges que, por obvias razones, eran imposibles en el matrimonio cun manus. Fueron
ellas la dote, los bienes parafernales, las ddivas esponsalicias y las donaciones procter

nuptiae, instituciones que ms adelante sern tratadas.

B) Con respecto a los hijos, el matrimonio daba a stos filiacin cierta y legtima, tanto
en lo concerniente al padre como a la madre. En cuanto a la madre, el hecho del
nacimiento era siempre fcilmente demostrable. Mas en lo ataedero al padre, imper la
presuncin de pater is est quem justae nuptiae demostrant (el padre es aquel que las
justas nupcias indican). Tal presuncin tena por sustento la idea de que la mujer haba
guardado fidelidad a su marido durante la cohabitacin con l. Y para establecer si la
concepcin o procreacin del hijo haba tenido ocurrencia dentro del matrimonio, se
acuda a otra presuncin, cual era la de que la concepcin precede al nacimiento del hijo
no menos de 180 das ni ms de 300. Por manera que el hijo nacido antes de 180 das o
300 das despus de la disolucin del matrimonio, en forma alguna poda presumirse
concebido dentro de la justae nuptiae.
Por el hecho de la procreacin dentro del matrimonio, el hijo quedaba sometido a la
potestad del jefe de familia, que bien poda no ser el padre biolgico, en el caso de que
este mismo estuviera atado a un pater familia como liberi justi y, desde luego, con el
carcter de alieni iuris. Pero el hijo naca sui iuris si el paterfamilias mora antes de su
nacimiento. Se trataba en ese caso del hijo pstumo.

LA LEGITIMACIN
Era, ni ms ni menos, un acto jurdico por el cual se reconoce la calidad de legtimo al
hijo que en principio no la tiene.
Ese acto, en el derecho actual, tiene caracteres muy distintos de los que tuvo en el
romano. Es que para saber lo que constituye la legitimacin, precisa examinar las
distintas clases de hijos: legtimos, legitimados, naturales e ilegtimos.
Los legtimos eran los concebidos dentro de matrimonio. Los naturales los habidos en
relacin de concubinato y los ilegtimos todos aquellos que eran productos de relaciones
sexuales extramatrimoniales distintas al concubinato.
Conforme al Derecho Romano nicamente podan ser legitimados los hijos concebidos
en concubinato, los cuales, se repite, eran los llamados naturales. Ese derecho castigaba
severamente las relaciones sexuales extramatrimoniales a excepcin del concubinato. El
tratamiento jurdico distinto dado a ste, como lo sostiene Pedro Bonfante en su obra
Instituciones de Derecho Romano, seguramente devino, o a consecuencia de las penas
graves contra el stuprum (relacin sexual por fuera de las justas nupcias con mujer
honesta), o a causa de la prohibicin de las nupcias entre senadores y libertas o mujeres
de teatro, entre ingenuos o mujeres ignominiosas, entre gobernadores provinciales y
mujeres de la provincia gobernada, o tambin tal vez, en razn de haberse prohibido el
matrimonio en la clase de los militares.
El mismo autor citado seala que el concubinato era la cohabitacin con una mujer de
baja condicin social, sin affectio maritalis, situacin que haca que el concubinato no
pudiera confundirse fcilmente con la legtima relacin conyugal derivada del
matrimonio, ms cuando los preceptos legales establecan que la cohabitacin de
hombre romano con mujer honesta e ingenua entraaba matrimonio siempre, supuesto

que, caso contrario, habra stuprum.

En la poca del imperio cristiano, el concubinato adquiri carcter de verdadera
institucin jurdica que a larga, no obstante, los emperadores buscaron suprimir, pero
sin perjuicio de que los liberi naturales, como eran denominados los hijos de las
concubinas, pudieran ser legitimados, bien por el matrimonio posterior de los padres,
ora por la oblacin a la curia, o por rescripto imperial.
Por matrimonio posterior de los padres concubinarios, dado que el concubinato slo era
permitido, como unin lcita, entre hombre y mujer romanos solteros que carecieran de
impedimentos para un matrimonio posterior, el cual, si se efectuaba, tena la virtud de
legitimar al hijo previo habido en la relacin de cohabitacin.
Respecto a la oblacin a la curia se tiene que primitivamente todos los romanos pberes
varones constituan el ejrcito; que la evidencia histrica patentiza que ms tarde las
armas fueron entregadas a soldados mercenarios que siempre deban quedar dirigidos
por decuriones romanos, los cuales quedaban sometidos a gastos que los romanos
eludan asumir. Entonces las leyes caducarias prescribieron que los liberi naturales o
hijos naturales que fuesen promovidos al cargo de decurin pasaran a ser estimados
legtimos, y que las hijas naturales que contrajeran nupcias con un decurin tambin se
tendran como legitimadas.
Por rescripto o resolucin del emperador, siempre que se cumplieran dos condiciones:
que fuera imposible el matrimonio de los padres y stos no contaran con hijos legtimos.
Pero esta forma de legitimar, como lo indica Eugenio Petit en su Tratado Elemental de
Derecho Romano, era de efectos muy restringidos, porque el legitimado, as se
convirtiera en agnado del padre, no entraba a la familia civil de ste, ni se haca agnado
de los parientes del mismo.
La legitimacin, por lo general, daba lugar a los siguientes resultados: Creaba la patria
potestad; daba origen a esa misma potestad sobre los descendientes del legitimado,
porque el paterfamilias ejerca patria potestad sobre sus hijos y los hijos de sus hijos, o
sea, sobre los nietos, bisnietos, etc., introduca en la familia agnaticia a personas que no
estaban en ella; y, por ltimo, propiciaba el paso del patrimonio del legitimado al
legitimante, porque el patrimonio tena carcter familiar y, por ende, todo le perteneca
al paterfamilias.

PROTECCIN DE LA PATRIA POTESTAD

Dicho poder extrao estaba protegido, al igual que la propiedad, por acciones e
interdictos.
La accin, se repite, es la facultad acordada a las personas para reclamar de los
tribunales de justicia la proteccin de un derecho. Se sostiene, incluso, que la accin es
el mismo derecho ejercido en juicio.
La accin, que en concreto posea el paterfamilias para defensa de sus intereses en
relacin con los sometidos a su potestad, se denominaba vindicatoria; y, para el correcto

entendimiento de la misma, fuerza tener presente que los hijos, dentro de la

organizacin plebeya de la familia, prcticamente se asimilaban a las cosas que hacan
parte del patrimonio familiar en cabeza del pter; pero si bien la accin que amparaba el
derecho de propiedad sobre las cosas era la reivindicatoria (rei y vindex; rei: cosa;
vindex: venganza), la llamada a amparar la patria potestad tena por nombre accin
vindicatoria, con apoyo en la cual el pter acuda ante el magistrado para que, con la
intervencin de ste, se hiciera posible la devolucin de un hijo que otra persona
mantena en su poder sin derecho alguno.
Los interdictos, por su parte, llamados a restablecer situacin de hecho que no de
derecho, fueron dos: el de liberis exhibendis y el de liberis ducendis.
El interdicto de liberis ducendis estaba dirigido a la recuperacin de la posesin del hijo,
fuere o no propio. Es que si un romano tena a otro como hijo, real o aparentemente, y
era privado de la posesin de ste, poda utilizar dicho interdicto para el logro del
restablecimiento de la posesin.
El interdicto liberis exhibendis, con carcter prejudicial, tena por objeto el que fuera
exhibida la persona hija de familia, en punto a que de esa forma se hiciera factible el
ejercicio posterior de la accin vindicatoria.

FINALIZACIN DE LA PATRIA POTESTAD

Ello poda ocurrir por causas necesarias o por causas voluntarias.
Las causas necesarias fueron: a) La muerte del pter; pero si ste lo era el abuelo, el hijo
quedaba bajo la patria potestad del padre; b) La muerte del hijo de familia, por obvia
sustraccin de materia; c) La mxima disminucin de cabeza del pter o del propio hijo
de familia, supuesto que el esclavo era tanto como una cosa; y d) La media disminucin
de cabeza del pter, porque si el pter perda la condicin romana no poda seguir
detentando la patria potestad.
No sobra recalcar que necesariamente no tenan por qu coincidir las condiciones de
pter y padre; ya que era el primero quien tena la patria potestad sobre los hijos de
familia y, desde luego, respecto de los descendientes de stos.
Las causas voluntarias de terminacin de la patria potestad fueron: a) El desempeo por
parte del hijo, con la aquiescencia del pter, de un alto cargo en la corte o en el
sacerdocio, porque frente a esa situacin resultaba impropio el sometimiento a la
autoridad familiar de otra persona; b) La adopcin plena del hijo; c) La adrogacin del
pter, la cual lo converta en alieni iuris del adrogante; y d) La emancipacin, entendida
como el acto jurdico en cuya virtud el pter dejaba a un hijo por fuera de la patria
potestad.
El acto jurdico de la emancipacin, en el antiguo derecho, se ejecutaba de forma similar
al de la adopcin propiamente dicha, ms un agregado. En efecto, el pter venda al hijo
y el comprador lo liberaba o emancipaba, con lo que el hijo volva al seno de la patria
potestad. Volva el pter a venderlo y el comprador a dejarlo libre. Una vez ms el pter

recuperaba la patria potestad y, por tercera ocasin, venda al hijo, quien luego era
liberado por el comprador, quedando de ese modo sui iuris, carcter que le permita, si
era pber, manejar independientemente su persona y sus bienes.
En la poca imperial el procedimiento de la emancipacin fue simplificado, dado que se
estableci que al efecto era suficiente una peticin al emperador, quien, de aceptarla,
daba lugar a que esa aceptacin fuera inscrita en el registro pblico judicial. Es ms,
Justiniano lleg hasta suprimir la frmula precedente para, en su lugar, consagrar que
bastara la declaracin del pter y la aceptacin del hijo ante un magistrado cualquiera.
La emancipacin que, en un principio, era un acto jurdico voluntario del paterfamilias
pudo, no obstante, ser impuesta a ste por el magistrado en los siguientes casos: a)
Cuando maltrataba habitualmente al hijo; b) Cuando prostitua a la hija; y c) Cuando
resultaba condenado por la comisin de un delito, o porque su conducta viciosa pona en
peligro la formacin moral del hijo.

EFECTOS DE LA EXTINCIN DE LA PATRIA

POTESTAD

Si se produca la prdida de la patria potestad, los efectos generales, aparte de los

especiales similares a los de la adrogacin, fueron:
- Hacer sui iuris al hijo, salvo que quien perdiera la patria potestad hubiera sido el
abuelo o el bisabuelo, porque entonces pasaba ese poder al abuelo o al padre.
- La supresin de la calidad de agnado, salvo que la patria potestad se hubiera
extinguido a causa de muerte. Empero, no cabe olvidar que en el nuevo derecho perdi
importancia el parentesco agnaticio.
- La independencia de los hijos respecto del pter, tanto en lo personal como en lo
patrimonial, por desaparecer la unidad de personalidad entre pter e hijos.

EL MANCIPIUM
Fue otro de los poderes extraos a que pudieron estar sometidas las personas fsicas o
naturales en Roma y se produca cuando un pter optaba por dar en venta a uno
cualquiera de los sometidos a su potestad, con lo que el adquirente pasaba a ser titular
de un poder muy parecido al de la patria potestad.
La forma primitiva de la venta romana lo fue la mancipatio (de manus y capere: tomar
con la mano), institucin que consista en un rito solemne y sacramental que, en
realidad, permita realizar toda clase de contratos, como los de adquisicin o
transferencia del dominio.
Esa mancipatio tambin fue empleada para la venta de los hijos con la consecuencial
adquisicin por parte del comprador del poder del mancipium, el cual no impeda que el
hijo vendido siguiera siendo jurdicamente libre, pero con la obligacin de trabajar para
la persona compradora.

El mancipium tuvo por sustento la organizacin plebeya de la familia romana, dentro de

la cual, como ya se ha manifestado, el pter era el dueo absoluto de todos los bienes y
de todas las personas que de l dependan, a las cuales poda dar en venta, real o fingida.
La venta era real: 1) Cuando el pter daba en venta al hijo para la obtencin de un lucro,
y 2) Cuando abandonaba noxalmente al hijo, lo cual tena lugar en aquellos eventos en
que, siendo responsable de actos de ste, se deshaca de esa responsabilidad
entregndolo en mancipium a la persona lesionada.
La venta era fingida cuando el hijo era dado en adopcin, o cuando se practicaba la
emancipacin. Por ltimo, cabe destacar que el mancipium se diferenciaba de la
esclavitud en que el sometido a ese poder extrao conservaba la condicin de hombre
libre, aunque estaba obligado a trabajar para el comprador cuando el negocio era real.

Fuente consultada:
Vlez P., Roberto y Vlez P., Fabin (2004) Derecho Romano. Primera Edicin. Bogot
D.C. Recuperado el 23 de Marzo del 2011. En lnea, por medio al enlace:
http://derecho-romano.blogspot.com/2006/03/general-y-personas.html