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Asignatura: Legislacin
Unidad II
LOS CONTRATOS
El artculo 1438 del Cdigo Civil seala que Contrato o convencin es un acto por el cual
una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede
ser una o muchas personas.
CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
Hay dos criterios de clasificacin: uno es el que aparece en el Cdigo Civil y el otro es el
que nos da la doctrina
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
Es un acto (contrato) bilateral, lo que quiere decir que requiere del acuerdo de
dos voluntades, la del rgano del Estado y del particular.
b)
c)
Pueden tener por objeto una obra o servicio pblico y cualquier otra prestacin
que tenga por finalidad la satisfaccin de las necesidades generales de la
poblacin.
d)
e)
Carrera: Construccin
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f)
Se rigen por normas especiales, ya que cada contrato tiene su propio marco
jurdico, es decir hay normas para cada tipo de contrato.
Hay dos que hacen que ste tipo de contratos tenga una naturaleza mucho ms especial,
y son el formalismo y las prerrogativas de la administracin.
En cuanto al Formalismo, debemos sealar que para que el contrato administrativo
tenga plena validez y eficacia, se exige el cumplimiento de ciertas formalidades,
dependern de las normas prescritas para cada uno de ellos, por ejemplo, en la
adjudicacin de un contrato de obra pblica, la adjudicacin se realiza mediante decreto o
resolucin, segn corresponda, y esto debe reducirse a escritura pblica. Asimismo, la
administracin debe seguir todo un procedimiento para elegir al contratante particular.
Prerrogativas de la administracin, esto quiere decir que ac la voluntad de las partes
contratantes (el principio de la autonoma de la voluntad) queda limitada a la norma que
fija el procedimiento para elegir a su contraparte y la administracin contrata a quien
presente la mejor oferta.
Esta situacin de desigualdad o superioridad lo podemos ver en:
-
Carrera: Construccin
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b)
c)
Publicacin de la convocatoria,
d)
e)
f)
Adjudicacin, y
g)
LA LICITACIN:
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La licitacin pblica
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Objetividad:
Busca o tiene como finalidad evitar que en las adjudicaciones se decida sobre criterios
subjetivos, es decir busca transparentar la licitacin evitando la injerencia de agentes
externos a los requeridos por la propia licitacin.
LAS POTESTADES DE LA ADMINISTRACIN
Tres potestades o facultades
Exigir la prestacin debida contrato debe ser cumplido en la forma y en el plazo
acordado, y tambin la administracin tiene la facultad de exigir el cumplimiento de las
obligaciones que nacen del contrato para el co- contratista. El incumplimiento por parte
del particular faculta a la administracin a imponer las sanciones establecidas en las
bases.
Las potestades exorbitantes
Estas son atribuciones que en la legislacin privada no son comunes, pero en esta
materia se manifiestan en la:
La Direccin y control que tiene la Administracin sobre la forma en que debe
trabajar o cumplir con sus obligaciones el cocontratante, tanto en el aspecto tcnico como
material del contrato.
La facultad de la administracin para modificar el contrato, y que en principio son
obligatorias para el cocontratante, pudiendo referirse esas modificaciones a un aumento o
disminucin de las prestaciones, o en la duracin del contrato, las condiciones, forma o
modo de ejecutar la prestacin.
Sancin contractual
Esta es una facultad que la autoridad ejerce unilateralmente, sin requerir a la
intervencin de los tribunales, pudiendo en todo caso el cocontratante impugnar esa o
esas sanciones pero l si debe hacerlo ante los tribunales.
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b)
c)
d)
e)
Rescisin: puede ser unilateral o bilateral, en el primer caso, por culpa del
contratista la Administracin puede poner fin a las obligaciones, en el segundo, es
por voluntad de ambas partes que se puede poner trmino a las obligaciones.
f)
Muerte o quiebra del contratista: ya sealamos que este tipo de contratos exigen
la ejecucin personal del contratista, por ello, su muerte o la declaracin de quiebra
del mismo, puede determinar el trmino del contrato administrativo, pero esto no
rige en relacin al contrato de concesin de obra pblica.
g)
h)
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Definicin.
Acto por el cual el Ministerio encarga a un tercero la ejecucin, reparacin y
conservacin de una obra pblica de naturaleza inmueble, que debe efectuarse conforme
a lo que determinan los antecedentes de la adjudicacin.
OBRA PBLICA es cualquier inmueble propiedad del Estado, construido, reparado o
conservado por ste, en forma directa o por encargo a un tercero, cuya finalidad es
propender al bien pblico.
elementos de la obra pblica, a) la calidad de inmueble; b) la finalidad de bien
pblico; y, c) su ejecucin mediante contrato de obra pblica.
Normas legales aplicables.
D.F.L. N580 de 1997, que fija el texto refundido y sistematizado de la Ley N15.840 de
1964 y del D.F.L. N206 de 1960.
D.S. M.O.P. N75 de 2004, que deroga el Decreto N15 de 1992 y sus modificaciones y
que aprueba Reglamento para Contrato de Obra Pblica. Este comenz a regir el 01 de
Enero de 2005.
ELEMENTOS DEL CONTRATO.
Los elementos del contrato de obra pblica son: las partes, la obra, el plazo, la forma y el
precio. Pasaremos a analizar cada uno de ellos.
1.-
LAS PARTES:
Las obras tambin pueden ser ejecutadas por Consorcios formados por dos o ms de
los contratistas inscritos en el Registro, que complementen especialidades, siempre y
cuando, una vez que se adjudiquen el contrato formen una sociedad, dentro del plazo
de 60 das a contar de la fecha de ingreso del respectivo acto administrativo, totalmente
tramitado, a la oficina de partes del Servicio correspondiente.
Los contratistas sern evaluados respecto de la gestin en cada una de las obras
ejecutadas, con notas de 1 a 7 y aquellos con nota menor a 5,5 en cualquier contrato con
el MOP en los ltimos 2 aos, SERN ELIMINADOS.
De esta resolucin PUEDEN APELAR ante el Director General de Obras pblicas o al
SEREMI, y el plazo para ello es de 30 DIAS a contar de la notificacin de la calificacin.
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Registro de contratistas: ste es un listado con los antecedentes de una persona que le
permite optar a la construccin de obras que realice el MOP.
Los contratistas debern, por medio de una solicitud dirigida a la Jefe de Departamento
de Registro, requerir su inscripcin o modificacin en el Registro General. Esta solicitud
deber ser acompaada de los formularios de inscripcin que proporciona el mismo
Departamento.
prohibiciones e inhabilidades de los contratistas:
A.No se aceptar la inscripcin o modificacin del contratista que aparezca en el
boletn comercial, no aclarado o en el Registro de la Direccin del Trabajo con deudas
laborales o previsionales, o en Tesorera General de la Repblica.
No pueden inscribirse en ms de una categora en un mismo registro, ya sea como
persona natural o como integrante del equipo gestor de una sociedad constructora.
B.Tampoco pueden inscribirse en un mismo registro, constructores con uno o ms
socios, Directores o profesionales comunes. Lo mismo rige para sociedades sean socios
o accionistas de otras sociedades,
C.Las personas que han sido condenadas por crimen o delito que merezca pena
aflictiva (3 aos y un da) solo podrn inscribirse o modificar su inscripcin una vez
transcurridos 2 aos del trmino de cumplimiento de la pena.
TIPOS DE REGISTRO
I)
II)
III)
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En todo caso se considera como validos solo por un periodo de 5 aos desde que efectu
la anotacin.
El Registro Especial es aquel que las Direcciones abrirn en cada oportunidad para las
obras cuyo presupuesto estimativo exceda en un 30% el lmite superior fijado para las
primeras categoras de los registros.El Departamento de Registros de la Direccin General de OOPP llevar una hoja de vida
de todos los contratistas inscritos en el Registro de Obras Mayores, y que servir de
antecedente para la decisin de adjudicacin de contratos. En esa hoja se anota la
calificacin del contratista en cada uno de sus contratos, y en especial, las observaciones
relativas al cumplimento de plazos, bases administrativas y especificaciones tcnicas de
cada obra, y en general cualquier observacin relevante para la adjudicacin de futuros
contratos.
SOLICITUD DE INSCRIPCIN:
Para solicitar su inscripcin en cualquiera de los registros, el contratista deber acreditar
experiencia profesional, capacidad econmica, calidad profesional y personal profesional.
En cuanto a la experiencia profesional, sta se adquiere a contar de la fecha de obtencin
del ttulo pertinente. Se considera la experiencia propia que es acreditada a su nombre;
En cuanto a la calidad profesional, corresponde a acreditar la posesin de una
determinada profesin universitaria relacionada con el rea de la construccin y los
correspondientes aos de ejercicio.
En cuanto al personal profesional, consiste en que al momento de su inscripcin el
contratista debe acreditar que su organizacin dispone de una planta propia de
profesionales titulados, referidos a especialidades atingentes al o los registros en los
cuales se desee inscribir.
En cuanto a la capacidad econmica.
II.-
Capacidad econmica.
Adems de ser una de los requisitos que debe acreditar el contratista para poder solicitar
su inscripcin en cualquiera de los registros, deben recordar que ste es, adems,
segundo requisito que debe tener el contratista para poder participar en la construccin
de una obra pblica, y que consiste en poder acreditar capacidad econmica mnima y
capacidad econmica disponible.
Para acreditar su capacidad econmica mnima
2.-
LA OBRA:
Obra pblica es todo inmueble construido por el estado, en virtud de un contrato de obra
pblica, cuya finalidad es propender al bien publico y debe ejecutarse por el contratista
con sujecin a las bases administrativas, especificaciones tcnicas y planos generales
3.EL PLAZO:El plazo que se estipule en el contrato para la ejecucin de obra
pblica ser de das corridos, sin deduccin de das de lluvia, feriados ni festivo y se
contar desde el da siguiente de la fecha en que la resolucin que lo adjudic, ingrese
tramitada en la Oficina de Partes.
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FORMA:
a)
Obviamente para realizar cualquier obra debe existir previamente una autorizacin de
fondos y se debe disponer de las bases administrativas, bases de prevencin de riesgos
y medioambientales, especificaciones tcnicas y presupuesto, todo lo cual debe contar
con el visto bueno de la misma autoridad que adjudicar el contrato.
c)
Publicacin de la convocatoria. Se fija la fecha de presentacin de las
propuestas, lo que se comunica en el primer aviso o publicacin del llamado a concurso.
Para estos efectos, se han fijado plazos mnimos entre la publicacin y la presentacin de
las propuestas, los que dependen del monto del concurso y que desde 1.000 a 80.000
UTM fluctan entre 15 y 60 das. (Artculo 70 D.S. N75/2004 MOP)
d)
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e)
Las propuestas sern abiertas ante los funcionarios designados por la autoridad
establecida en las bases y que forman la comisin de apertura de las ofertas tcnicas y
econmicas, lo cual se efectuar el da, hora y lugar que indique el aviso correspondiente,
en presencia de los interesados que concurran.
f)
Adjudicacin.
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La resolucin que acepte una propuesta deber aprobar las bases administrativas,
especificaciones tcnicas, planos generales, presupuestos y, en general, todos los
antecedentes que sirvieron de base para la licitacin.
La adjudicacin de las propuestas la har la autoridad que corresponda segn lo
sealado en el reglamento de montos del MOP (D.S. N404 de 1998 MOP).
i)
Perfeccionamiento del contrato.El contrato se entiende perfecto desde que la
resolucin o decreto que lo adjudic ingrese totalmente tramitado en la oficina de partes
del Ministerio, de la Direccin general o de la Direccin segn corresponda.
Integran este contrato, el D.S. N74/2004, las bases administrativas y tcnicas,
especificaciones, planos y todo otro documento entregado o puesto a disposicin de los
proponentes para concursar, las preguntas y respuestas y toda la documentacin
adicional aclaratoria que haya emitido el MOP.
j)
Las garantas.
ii.-
iii.-
iv.-
v.-
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Salvo que en las bases administrativas se disponga un porcentaje superior, de cada pago
parcial, se retendr un 10% del valor de la obra pagada hasta enterar un 5% del valor
total del contrato
k)
Traspaso del contrato. Solo en caso especial, el contratista podr solicitar el
traspaso de un contrato, y solo si dicho caso se encuentra plenamente justificado, lo que
deber resolverse mediante resolucin fundada de la autoridad competente.
Si el traspaso es considerado procedente, la misma autoridad de acept la propuesta
fijar la garanta del nuevo contratista, la que se rendir antes de suscribir ante notario la
resolucin de autorizacin del traspaso y que no podr ser inferior a las ya constituidas.
5.-
El precio:
La suma alzada es la oferta o cotizacin a un valor o precio fijo, en la que las cantidades
de obras se entienden inamovibles.
c.Propuesta a serie de precios unitarios : Es la oferta de precios unitarios
aplicados a cubicaciones de obras establecidas por el Ministerio, y cuyo valor total
corresponde a la suma de los productos de los referidos precios por dichas cubicaciones.
ELEMENTOS VINCULADOS AL PRECIO.
El estado de pago: El pago de la obra ejecutada se har mediante estado de pago
quincenal o mensual informado por el contratista, y su monto mximo ser fijado en las
bases.
El anticipo: en las bases se puede incluir una clusula que se autorice la concesin de
anticipo a cuenta del precio de la obra estableciendo el modo o procedimiento de su
devolucin.
6.-
Varios:
Habiendo ya visto los elementos de todo contrato de ejecucin de obra pblica, y los
principales antecedentes del mismo, para finalizar, veremos algunos conceptos de
importancia en relacin a ste tipo de contrato.
Inspector Fiscal: este funcionario se analiza dentro de la potestad de Direccin y control
de la autoridad administrativa, y la definicin sealada corresponde a el profesional
funcionario a quien la autoridad competente encarga velar directamente por la correcta
ejecucin de una obra, y en general, por el cumplimiento del contrato.
Este Inspector deber contar con un libro de obras, foliado y triplicado, en el cual se
individualiza la obra a ejecutar, al contratista y el Inspector Fiscal con mencin de las
resoluciones pertinentes.
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Carrera: Construccin
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En todo caso siempre todos los integrantes de la comisin debern ser funcionarios del
Ministerio.
Si se trata de una obra del Registro de obras menores se efecta por dos profesionales
universitarios propuestos por el Secretario Regional, siendo a lo menos uno de ellos de la
Direccin.
Recepcin con reservas:
Existir este tipo de recepcin cuando los defectos en la obra no afecten la utilizacin de
la misma y puedan ser reparados fcilmente.
En dicho caso, se autoriza la devolucin al contratista de las retenciones, salvo una suma
equivalente a 5% del valor en que se avala el costo de las reparaciones por realizar. Por
otra parte, se le fija al contratista un plazo para efectuar las reparaciones y se puede
ordenar por la Direccin la explotacin inmediata de la obra. En todo caso el contratista
puede solicitar una modificacin del plazo para las reparaciones, por razones fundadas, y
solicitndoselo a la Direccin.
b)