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GUA RPIDA

PROCESO DE

HBEAS DATA

GAC E TA

constitucional

GUA RPIDA N 3
PROCESO DE HBEAS DATA
PRIMERA EDICIN
SETIEMBRE 2008
2,550 Ejemplares

Gaceta Jurdica S.A.


PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA


BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER
2008-11504
LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED
ISBN: 978-603-4002-90-6
REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL
31501220800692
DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Irina Gonzales Garca

GACETA JURDICA S.A.


ANGAMOS OESTE 526 - MIRAFLORES
LIMA 18 - PER
CENTRAL TELEFNICA: (01)710-8900
FAX: 241-2323

Federico G. Mesinas Montero

E-mail: ventas@gacetajuridica.com.pe

Juan Manuel Sosa Sacio

Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.


San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Per

Ana Neyra Zegarra


Liliana Salom Resurreccin

Director

Coordinador

Colaboradores

PRESENTACIN

Desde hace ya muchos aos, los procesos constitucionales se han


constituido en herramientas fundamentales para la bsqueda y aplicacin
de justicia en nuestro pas. All donde la justicia ordinaria no cumple un
rol efectivo, cuando la urgencia por la amenaza o violacin actual de un
derecho lo demanda, los justiciables comnmente han encontrado en los
procesos constitucionales un camino ms seguro y expeditivo para la satisfaccin de sus intereses particulares pero dignos de tutela. Han servido
tambin como freno a las arbitrariedades estatales, como un contrapeso
ante abusos de poder manifestados en situaciones de hechos o actos normativos inconstitucionales. Realmente es a travs de estos procesos, y
de los fallos constitucionales que son su punto culminante, que de algn
modo se ha podido encaminar la conducta de las autoridades estatales y
de la comunidad en general hacia el respeto del Estado de Derecho, aun
con los problemas y deficiencias de nuestro sistema de justicia.
Con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional en
el ao 2004, los procesos constitucionales fueron objeto de una amplia
y minuciosa reforma con miras a lograrse una tutela constitucional ms
efectiva frente a las continuas violaciones de los derechos subjetivos y
colectivos por entidades pblicas o agentes privados. Pero a su vez las
sentencias del Tribunal Constitucional han ido perfilando y/o precisando
los alcances de dicha regulacin en diversos temas como, por ejemplo, las
competencias de los jueces constitucionales (incluso para la revisin de
fallos judiciales), los supuestos de impugnacin y el empleo de los recursos, la autonoma del tribunal para la configuracin de reglas procesales
ante vacos legales o procesos irregulares, las medidas cautelares en va
5

PRESENTACIN

constitucional, entre otros. Hoy, por lo tanto, existe un amplio panorama


informativo doctrinario, legal y jurisprudencial cuyo conocimiento resulta ineludible para el empleo adecuado de las garantas constitucionales
en defensa de los derechos de las personas.
Las Guas Rpidas de Procesos Constitucionales, que aqu presentamos a la comunidad jurdica, sin duda alguna son las ms completas y
tiles herramientas informativas existentes para conocer los alcances normativos y jurisprudenciales de este conjunto de procesos. Son obras de
estricto carcter operativo, que combinan el minucioso estudio tericonormativo de las figuras procesales constitucionales con la informacin
jurisprudencial relevante, casos prcticos, cuadros sinpticos, modelos de
demandas y escritos y dems elementos que provean al lector de un amplio bagaje de herramientas aplicativas para llevar adelante un proceso
constitucional con xito. Ninguna obra se ha adentrado de un modo tan
riguroso e integral al conocimiento de procesos constitucionales, en sus
distintos alcances y/o variantes.
Como se podr observar, las Guas Rpidas de Procesos Constitucionales no se restringen a una repeticin, inservible para el lector, de la
regulacin de estos procesos, sino que se detienen a analizar la problemtica concreta y todas las variantes observadas en la prctica respecto de
cada tipo de proceso, con la informacin complementaria indispensable
en cada caso. De este modo, con la sola revisin de estas guas, el lector
se hace dueo rpida y gilmente de toda una experiencia en el manejo de
los procesos constitucionales, en beneficio de la calidad de sus servicios
profesionales.
Por todo lo sealado, es un placer presentar las Guas Rpidas de
Procesos Constitucionales, publicaciones especializadas que estamos
seguros sern de mucha utilidad operativa para quienes acudan a ellas
y que complementan la relevante informacin brindada mes a mes por
Gaceta Constitucional, la nica revista en nuestro medio especializada en
el anlisis multidisciplinario de las sentencias del Tribunal Constitucional
y dems informacin constitucional relevante.
FEDERICO G. MESINAS MONTERO
Coordinador General de Gaceta Constitucional

CAPTULOS

CAPTULO

1
1.

GENERALIDADES

Definicin

El hbeas data es el proceso constitucional que se encarga de la tutela


o proteccin de dos derechos: el derecho al acceso a la informacin pblica y el derecho a la autodeterminacin informativa. En ese sentido, el
Cdigo Procesal Constitucional, en su artculo 61, indica:
El hbeas data procede en defensa de los derechos constitucionales
reconocidos por los incisos 5) y 6) del artculo 2 de la Constitucin.
Es importante tener en cuenta que, en estricto, este proceso constitucional fue creado para la tutela del derecho a la autodeterminacin
informativa, por lo que la incorporacin de otros derechos en su mbito
de proteccin lleva a que al hbeas data peruano se le denomine hbeas
data impropio.
A lo largo de este trabajo, se continuarn formulando algunas precisiones respecto de los alcances de este proceso constitucional.
2.

Finalidad

Como todo proceso constitucional, sus fines esenciales son garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales. En ese sentido, el artculo II del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional dice:
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PROCESO DE HBEAS DATA

Artculo II.- Fines de los Procesos Constitucionales


Son fines esenciales de los procesos constitucionales garantizar la
primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.
Sin embargo, y especficamente en lo referido a la finalidad de los
procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento, su finalidad se encuentra estipulada en el primer prrafo del artculo 1 del
Cdigo Procesal Constitucional en el sentido siguiente:
Artculo 1.- Finalidad de los Procesos
Los procesos a los que se refiere el presente ttulo tienen por finalidad
proteger los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al estado
anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un
acto administrativo ().
Ante ello, se puede apreciar que el proceso de hbeas data se encuentra encaminado a la proteccin de los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin
de los derechos constitucionales de acceso a la informacin pblica y de
autodeterminacin informativa.
3.

Antecedentes

Este proceso constitucional se origina con dicha denominacin y caractersticas en la Constitucin de Brasil de 1988, la cual seala, en su
artculo 5, numeral LXXII lo siguiente:
(...) se concede hbeas data:
a)

para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la


persona del solicitante contenidas en registros o bancos de datos,
de entidades gubernamentales o de carcter pblico;

b)

para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo por


procedimiento secreto de carcter judicial o administrativo.

10

GENERALIDADES

En el caso peruano, este proceso constitucional se incorpor en la


Constitucin de 1993 y se desarroll en la Ley N 26301 del 3 de mayo
de 1994. En dicha norma se fijaban una serie de pautas, estableciendo,
por ejemplo, el rgano competente para conocer de este proceso el juez
de primera instancia en lo civil de turno del lugar en donde tuviera su
domicilio el demandante, o donde se encontraran ubicados los archivos
mecnicos, telemticos, magnticos, informticos o similares, o en el que
corresponda al domicilio del demandado, a eleccin del demandante o
la regulacin de lo que se denominaba va previa (el requerimiento por
conducto notarial con una antelacin no menor a quince das calendario).
Sin embargo, la norma antes citada fue derogada con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, con los alcances que se analizar
a propsito de los diversos temas tratados en este trabajo sobre este proceso constitucional.
Entonces, luego de haber establecido algunas precisiones generales
sobre el proceso constitucional de hbeas data, el siguiente captulo tratar sobre la normativa bsica que resulta de aplicacin para entender sus
alcances.

11

CAPTULO

NORMATIVA BSICA

En este punto se har una breve referencia a la normativa aplicable


a este proceso constitucional, sin perjuicio de que en los diferentes apartados de este trabajo se haga mencin a artculos especficos de cada uno
de estos dispositivos normativos, segn sean pertinentes para el tema que
se est tratando.
1.

Constitucin Poltica del Per


La Constitucin hoy vigente establece en su artculo 200, inciso 3:
Artculo 200.- Son garantas constitucionales: (...)
3.

La accin de hbeas data, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona,
que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2,
incisos 5 y 6 de la Constitucin.

Es importante notar el mbito de proteccin que tiene este proceso:


los derechos de acceso a la informacin pblica y a la autodeterminacin
informativa. Ello en mayor medida cuando este artculo fue objeto de modificacin por la Ley N 26470, del 12 de junio de 2005, modificacin
mediante la cual se elimin de los derechos tutelados por este proceso a
aquellos reconocidos en el artculo 2 inciso 7 de la Constitucin, es decir,
los derechos al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal
y familiar, a la voz y a la imagen propias, y a la rectificacin gratuita,
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PROCESO DE HBEAS DATA

inmediata y proporcional que asista a toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social,
los cuales son hoy susceptibles de tutela por el proceso de amparo.
2.

Cdigo Procesal Constitucional

La Ley N 28237 o Cdigo Procesal Constitucional, primer dispositivo que sistematiza la regulacin de todos los procesos constitucionales en
un nico cuerpo normativo, tambin incorpora una serie de disposiciones
aplicables al proceso de hbeas data. Ello tanto desde las disposiciones
generales aplicables a los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data
y cumplimiento (artculos 1 al 24), como de las disposiciones especficamente aplicables a este proceso constitucional (artculos 61 al 65).
En ese sentido, en la medida en que a lo largo de este texto se desarrollen los temas tratados por dichos artculos, se har referencia a su
contenido y alcances.
3.

Texto nico Ordenado de la Ley N 27806, Ley de


Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
(Decreto Supremo N 043-2003-PCM de 22 de abril
de 2003)

La Ley N 27806 se aprob con la finalidad de promover la transparencia de los actos del Estado y regular el derecho fundamental del
acceso a la informacin consagrado en el numeral 5 del artculo 2 de la
Constitucin Poltica del Per (artculo 1).
Posteriormente, mediante la Ley N 27927 se modificaron e incorporaron algunos artculos a dicha norma, por lo que se consider pertinente
aprobar un Texto nico Ordenado (TUO) que pudiera sistematizar y recoger dichos cambios normativos e incorporarlos en un nico articulado
sistematizado que diera predictibilidad respecto a lo que efectivamente se
encontrara vigente.
En este sentido, el TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica se encarga de precisar, entre otros puntos, aquellos

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NORMATIVA BSICA

sujetos que estaran legitimados para acceder a este tipo de informacin,


las entidades que se encontraran sometidas a la exigencia de permitir el
acceso a la informacin con la que cuentan, los requisitos para ello, as
como las limitaciones consideradas legtimas al acceso a determinada informacin, temas que se irn precisando en cada uno de los apartados de
este trabajo.
Sin embargo, es necesario precisar que esta norma y todo lo que ella
estipula se enmarca en el denominado principio de publicidad (artculo
3), aplicable a todas las actividades y disposiciones de las entidades que
comprenden el mbito subjetivo de aplicacin de esta norma, de lo cual
derivan las siguientes consecuencias:
1. Toda informacin que posea el Estado se presume pblica, salvo
las excepciones expresamente previstas por el artculo 15 de la
presente ley.
2.

El Estado adopta medidas bsicas que garanticen y promuevan la transparencia en la actuacin de las entidades de la
Administracin Pblica.

3.

El Estado tiene la obligacin de entregar la informacin que demanden las personas en aplicacin del principio de publicidad.

La entidad pblica designar al funcionario responsable de entregar


la informacin solicitada.
Es preciso entonces tener en cuenta la vigencia de este principio al
analizar la normativa relativa al acceso a la informacin pblica y al interpretar sus alcances y lmites, pues entre las consecuencias que de l
derivan se estipula la presuncin de carcter de pblica de la informacin que obra en las distintas dependencias del Estado. Adems, se consagra un rol positivo del Estado para permitir el ejercicio de este derecho: adoptar medidas que garanticen y promuevan la transparencia, y, al
mismo tiempo, cumplir con la informacin que soliciten las personas (en
el sentido ms amplio del trmino) en aplicacin de este principio. Todo
ello implica entonces la interpretacin restrictiva de los lmites al derecho
de acceso a la informacin pblica, tal como incluso seala de manera
expresa el artculo 18 del TUO de la Ley N 27806, como analizaremos
con mayor detalle en el apartado 3.1.4.
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PROCESO DE HBEAS DATA

4.

Reglamento del Texto nico Ordenado de la Ley


de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica (Decreto Supremo N 072-2003-PCM del 6
de agosto de 2003)

Este dispositivo se encarga de regular la aplicacin de las normas y


la ejecucin de los procedimientos establecidos en el TUO de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica. Brinda, en ese sentido,
algunas precisiones para permitir el ejercicio del derecho reconocido en
el artculo 2, inciso 5, de la Constitucin, tal como se ver al desarrollar
el contenido de dicho derecho.
5.

Ley que regula las centrales privadas de informacin


de riesgos y de proteccin al titular de la informacin
(Ley N 27489)

Esta ley se encarga de definir algunos conceptos bsicos sobre la informacin obrante en los bancos de datos de una central privada de informacin de riesgos y adems reconocer los derechos que ostenta el titular
de la informacin de riesgo almacenada en dichos bancos de datos.
A despecho del tenor literal de dicha norma (artculos 17 y 19), este
trabajo parte del presupuesto que siguiendo los alcances que el Cdigo
Procesal Constitucional otorga al derecho a la autodeterminacin informativa la eventual vulneracin de los atributos reconocidos al titular de
dicha informacin seran susceptibles de ser cuestionados a travs de un
proceso de hbeas data, tema que profundizaremos ms adelante.
6.

Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (Ley


N 28301)

Esta norma regula el funcionamiento del Tribunal Constitucional


como rgano supremo de interpretacin y control de la constitucionalidad en lo referente a sus atribuciones, materia que tocaremos con mayor
detenimiento en el apartado respectivo.

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NORMATIVA BSICA

7.

Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional


(Resolucin Administrativa N 095-2004-P-TC)

Luego de la dacin del Cdigo Procesal Constitucional y la aprobacin de una nueva Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, el supremo
intrprete de la Constitucin vio la necesidad de aprobar algunas disposiciones normativas internas a fin de adecuarlas a la nueva legislacin y
que le permitan reordenar y mejorar aspectos jurisdiccionales en procura de que los procesos constitucionales puedan ser resueltos en el menor
tiempo posible. Es en ese sentido, el Pleno de Tribunal Constitucional,
en su sesin del da 14 de septiembre de 2004, aprob lo que hoy constituye el Reglamento Normativo correspondiente a su funcionamiento y al
rgimen de trabajo de su personal y servidores.
Para el caso concreto del proceso constitucional que venimos analizando, este texto normativo precisa la competencia del alto tribunal para
conocer en ltima instancia del proceso de hbeas data (artculo 5, inciso
2), tema que tocaremos a propsito de su trmite.
Ahora bien, luego de esta breve introduccin a la normativa bsica
que se requerira para entender los alcances de este proceso constitucional, en el prximo captulo se analizarn los derechos a los cuales este
proceso brinda proteccin: El derecho de acceso a la informacin pblica
y el derecho a la autodeterminacin informativa.

17

CAPTULO

3
1.

DERECHOS PROTEGIDOS

Derecho de acceso a la informacin pblica


1.1 Contenido

Este derecho es reconocido en la Constitucin de 1993 en los trminos siguientes:


Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
5.

A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera


y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con
el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones
que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional ().

Puede constatarse entonces que este derecho tiene una serie de elementos que componen su contenido:

Faculta a toda persona a solicitar informacin a cualquier entidad pblica.

No requiere expresar para ello los motivos que sustentaran su


solicitud.

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PROCESO DE HBEAS DATA

Adems, debe recibirse dicha informacin en el plazo legal, asumiendo los eventuales costos que suponga dicho pedido.

Este derecho cuenta con algunas excepciones (o ms propiamente lmites en su ejercicio), los cuales estaran dados por el derecho a la intimidad personal, la seguridad nacional y otros que se
excluyan expresamente por ley.

Ante la exigua regulacin que propona la Constitucin, la Ley de


Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (Ley N 27806) ingresa
a regular el contenido de este derecho, los sujetos legitimados para ejercerlo, las entidades obligadas a permitir el acceso a su informacin y los
lmites vlidos a su ejercicio (a travs de las categoras de informacin
secreta, reservada y confidencial). Dichas materias se desarrollan a lo
largo de su articulado, aunque sin establecer una definicin de su contenido en un artculo especfico.
Justamente a fin de precisar sus alcances, el Cdigo Procesal
Constitucional, en su artculo 61, inciso 1, precisa que este derecho que
es uno de los que permite la procedencia del hbeas data implica:
Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de las que generen, produzcan, procesen o posean,
incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y
cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su
poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de
soporte material.
No obstante la claridad de lo recogido a nivel normativo respecto
de este derecho, ello tambin ha merecido pronunciamientos del supremo intrprete de la Constitucin que permitieran establecer el margen de
proteccin de este derecho. As, el Tribunal Constitucional ha sealado lo
siguiente:
() La Constitucin Poltica del Estado ha consagrado en estos
trminos el derecho fundamental de acceso a la informacin, cuyo
contenido esencial reside en el reconocimiento de la facultad de toda
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DERECHOS PROTEGIDOS

persona de solicitar y recibir informacin de cualquier entidad pblica, () no existiendo, en tal sentido, entidad del Estado o entidad
con personera jurdica de derecho pblico que resulte excluida de
la obligacin de proveer la informacin solicitada. Pero es adems
otra caracterstica del derecho en cuestin la ausencia de expresin
de causa o justificacin de la razn por la que se solicita la informacin; este carcter descarta la necesidad de justificar la peticin en
la pretensin de ejercer otro derecho constitucional (v.gr. la libertad
cientfica o la libertad de informacin) o en la existencia de un inters
en la informacin solicitada, de modo tal que cualquier exigencia de
esa naturaleza es simplemente inconstitucional ()(1).
El alto tribunal indica adems que el derecho de acceso a la informacin
pblica tendra una doble dimensin, que permite considerarlo un derecho individual y, al mismo tiempo, uno que ostenta una dimensin colectiva.
As, se le considera un derecho individual:
() en el sentido de que garantiza que nadie sea arbitrariamente impedido de acceder a la informacin que guarden, mantengan o elaboren las diversas instancias y organismos que pertenezcan al Estado,
sin ms limitaciones que aquellas que se han previsto como constitucionalmente legtimas. A travs de este derecho se posibilita que
los individuos, aisladamente considerados, puedan trazar, de manera
libre, su proyecto de vida, pero tambin el pleno ejercicio y disfrute
de otros derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, en su dimensin individual, el derecho de acceso a la informacin se presenta como un presupuesto o medio para el ejercicio de otras libertades
fundamentales, como puede ser la libertad de investigacin, de opinin o de expresin, por mencionar alguna ()(2).
Con respecto a su dimensin colectiva:
() el derecho de acceso a la informacin tiene una dimensin colectiva, ya que garantiza el derecho de todas las personas de recibir

(1)
(2)

Exp. N 950-2000-HD/TC, f. j. 5.
Exp. N 1797-2002-HD/TC, f. j. 10.

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PROCESO DE HBEAS DATA

la informacin necesaria y oportuna, a fin de que pueda formarse una


opinin pblica, libre e informada, presupuesto de una sociedad autnticamente democrtica.
Desde este punto de vista, la informacin sobre la manera como se
maneja la res pblica termina convirtindose en un autntico bien pblico o colectivo, que ha de estar al alcance de cualquier individuo,
no solo con el fin de posibilitar la plena eficacia de los principios de
publicidad y transparencia de la Administracin Pblica, en los que
se funda el rgimen republicano, sino tambin como un medio de
control institucional sobre los representantes de la sociedad; y tambin, desde luego, para instar el control sobre aquellos particulares
que se encuentran en la capacidad de poder inducir o determinar las
conductas de otros particulares o, lo que es ms grave en una sociedad como la que nos toca vivir, su misma subordinacin (3).
Adicionalmente, al reconocerle a este derecho las dimensiones individual y colectiva, el Tribunal Constitucional estipula que tendra dos
formas de manifestarse. La primera de ellas como facultad de toda persona de solicitar informacin a cualquier entidad pblica, sin justificar
su pedido. Por su parte, la segunda manifestacin permitira que el rgano u organismo pblico brinde informacin en trminos, mnima o
elementalmente, razonables, lo cual implica que esta deba ser cierta,
completa, clara y, adems actual. As, el colegiado constitucional seala
al respecto:
() el derecho a la informacin, reconocido en el inciso 5) del artculo
2 de la Constitucin, tiene dos manifestaciones correlativas. En un
primer extremo, es aquel atributo por el cual toda persona o ciudadano puede solicitar ante cualquier entidad u rgano pblico la informacin que requiera sin que para ello tenga que justificar su pedido.
En un segundo extremo, facilita que el rgano o dependencia estatal
requerido proporcione la informacin solicitada en trminos, mnima
o elementalmente, razonables, lo que supone que esta deber ser cierta, completa, clara y, adems, actual (4).

(3)
(4)

22

Ibdem, f. j. 11.
Exp. N 007-2003-AI/TC, f. j. 3.

DERECHOS PROTEGIDOS

Incluso previamente, el alto tribunal ya haba sealado que dentro del


contenido protegido por el derecho de acceso a la informacin pblica
se comprenda el que la informacin proporcionada no pueda ser falsa,
incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa, pues ello desnaturalizara
este derecho, imponindose entonces que la informacin brindada sea actual, veraz y clara. En ese sentido, indica:
() no solo se afecta el derecho de acceso a la informacin cuando
se niega su suministro, sin existir razones constitucionalmente legtimas para ello, sino tambin cuando la informacin que se proporciona es fragmentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa,
no oportuna o errada. De ah que si en su faz positiva el derecho de
acceso a la informacin impone a los rganos de la Administracin
Pblica el deber de informar, en su faz negativa, exige que la informacin que se proporcione no sea falsa, incompleta, fragmentaria,
indiciaria o confusa.
Y es que si mediante el derecho en referencia se garantiza el acceso,
conocimiento y control de la informacin pblica, a fin de favorecer la mayor y mejor participacin de los ciudadanos en los asuntos
pblicos, as como la transparencia de la actuacin y gestin de las
entidades gubernamentales, entonces, un mnimo de exigencia que
imponen que esos fines se puedan cumplir, es que la informacin sea
veraz, actual y clara (5).
Entonces, el contenido del derecho de acceso a la informacin pblica permite que toda persona pueda solicitar sin expresin de causa
aquella informacin que obre en las entidades pblicas (asumiendo los
costos de su reproduccin), teniendo los rganos u organismos de la
Administracin Pblica el deber correlativo de proporcionar informacin completa, clara y actual (y no falsa, incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa).

(5)

Exp. N 1797-2002-HD/TC, f. j. 16.

23

PROCESO DE HBEAS DATA

1.2 Distincin respecto del contenido de otros derechos

Para delimitar los alcances de este derecho, el supremo intrprete de


la Constitucin le ha otorgado autonoma respecto de otros derechos similares, aunque con distinto objeto de proteccin.
a)

Derecho de peticin

En un primer momento, el alto tribunal se decant nicamente por


establecer que se trataba de derechos distintos. En ese sentido, indic:
() que la tutela del derecho de acceso a la informacin registrada
en los organismos de la Administracin Pblica no puede analogarse al reconocimiento del derecho de peticin (), pues del hecho de
que su reconocimiento constitucional se haya visto precisado independientemente del genrico derecho de peticin, hay que comprender que la Constitucin le ha querido brindar un tratamiento particularizado y tambin un medio de tutela distinto, como en efecto se ha
previsto al incorporar como uno de los derechos protegidos mediante
el hbeas data (6).
Sin embargo, en posteriores pronunciamientos, ha delimitado los
contenidos del derecho de peticin, lo que permiti concluir en sus alcances distintos. En ese sentido, plante que el derecho de peticin desde
su aparicin en las primigenias Cartas de derechos () ha sido configurado como una facultad constitucional que se ejerce individual o colectivamente y que no se encuentra vinculado con la existencia en s de un
derecho subjetivo o de un inters legtimo que necesariamente origina la
peticin (7).
Luego de ello, el Tribunal Constitucional ha precisado adems que
este derecho impone a las entidades pblicas deberes equiparables a la
concesin de una gracia como facultad discrecional del Estado y, por
tanto, dichas autoridades solo tendran que acusar recibo de las solicitudes recibidas y dar respuesta de ellas. Es as que afirma:

(6)
(7)

24

Exp. N 1071-98-HD/TC, f. j. 4.
Exp. N 1042-2002-AA/TC, apartado 2.2.1

DERECHOS PROTEGIDOS

(...) Desde una perspectiva histrico-doctrinaria se acredita que el


Derecho Constitucional comparado percibe conceptualmente al derecho de peticin como una solicitud de obtencin de una decisin graciable; por consiguiente, sujeta a la consideracin discrecional dentro
de un mbito competencial de cualquier rgano investido de autoridad pblica.
En esa perspectiva, dicho derecho se agota con su solo ejercicio, estando la autoridad estatal competente obligada nicamente a acusar
recibo y dar respuesta de las solicitudes (8).
No obstante ello, en esta sentencia, el alto tribunal va ms all para
delimitar el contenido de este derecho refirindose a hasta cinco mbitos
de operatividad del derecho de peticin: a) La peticin gracial; b) La peticin subjetiva; c) La peticin cvica; d) La peticin consultiva; y, e) La
peticin informativa. Establece adems los sujetos vinculados a este derecho, y llega a concluir a manera de sntesis que este derecho implica un
conjunto de obligaciones o mandatos, entre los que destacan:
a)

Facilitar los medios para que el ciudadano pueda ejercitar el derecho de peticin sin trabas absurdas o innecesarias.

b)

Abstenerse de cualquier forma o modo de sancin al peticionante, por el solo hecho de haber ejercido dicho derecho.

c)

Admitir y tramitar el petitorio.

d)

Resolver en el plazo sealado por la ley de la materia la peticin


planteada, ofreciendo la correspondiente fundamentacin de la
determinacin.

e)

Comunicar al peticionante la decisin adoptada.

No obstante ello, y posteriormente a dicho pronunciamiento, precis


claramente los alcances del derecho de peticin respecto al derecho de
acceso a la informacin pblica. As, indic:

(8)

dem.

25

PROCESO DE HBEAS DATA

En la medida en que el derecho de acceso a la informacin pblica


garantiza que cualquier persona, sin expresin de causa, pueda solicitar la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad
pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido, este
termina constituyndose en una modalidad o concrecin del derecho
de peticin (9).
b)

Libertad de informacin

El Tribunal Constitucional ha establecido el contenido de este derecho como aquel que (...) garantiza un complejo haz de libertades,
que, conforme enuncia el artculo 13 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, comprende las libertades de buscar, recibir y difundir informaciones de toda ndole verazmente y, en ese sentido, garantiza el acceso, la bsqueda y la difusin de hechos noticiosos o, en otros
trminos, la informacin veraz, siendo entonces por su misma naturaleza de datos objetivos y contrastables susceptibles de ser sometidos a un
test de veracidad(10).
Se precis adems que este derecho contaba con dos dimensiones que
comprenden:
a)

() el derecho de buscar acceder a la informacin, que no solo


protege el derecho subjetivo de ser informado o de acceder a
las fuentes de informacin, sino, al mismo tiempo, garantiza el
derecho colectivo de ser informados, en forma veraz e imparcial, protegindose de ese modo el proceso de formacin de la
opinin pblica y, en consecuencia, no solo al informante, sino
tambin a todo el proceso de elaboracin, bsqueda, seleccin y
confeccin de la informacin.

b)

la garanta de que el sujeto portador de los hechos noticiosos


pueda difundirla libremente. La titularidad del derecho corresponde a todas las personas y, de manera especial, a los profesionales de la comunicacin. El objeto protegido, en tal caso, es la

(9)
(10)

26

Exp. N 1797-2002-HD/TC, f. j. 7.
Exp. N 0905-2001-AA/TC, f. j. 9.

DERECHOS PROTEGIDOS

comunicacin libre, tanto la de los hechos como la de las opiniones. Por ello, tratndose de hechos difundidos, para merecer
proteccin constitucional, requieren ser veraces, lo que supone
la asuncin de ciertos deberes y responsabilidades delicadsimas
por quienes tienen la condicin de sujetos informantes, forjadores de la opinin pblica (11).
Recogiendo luego lo establecido en dicho pronunciamiento como
contenido del derecho a la libertad de informacin, el alto tribunal determin que [el] derecho de acceso a la informacin pblica evidentemente
se encuentra estrechamente vinculado a uno de los contenidos protegidos
por la libertad de informacin, decantando as sus diferencias, pero, al
mismo tiempo, la ntima relacin que existe entre ellos.
Por tanto, el contenido del derecho de acceso a la informacin pblica con los alcances ya precisados permite distinguirlo claramente
de otros derechos fundamentales, como el derecho de peticin o el derecho a la libertad de informacin, por contar con mbitos de proteccin
distintos.
1.3 Tipo de datos a los que se puede acceder: Informacin
pblica

Luego de haber delimitado el contenido del derecho de acceso a la


informacin pblica distinguindolo de otros derechos fundamentales, se
considera pertinente analizar la calificacin que permite que se pueda acceder a determinada informacin alegando el ejercicio de este derecho.
Nos referimos a la posibilidad de calificar a cierta informacin como
pblica.
En ese sentido, aun cuando se profundizar en este tema al analizar la
legitimidad pasiva para acudir al proceso constitucional de hbeas data que
exige, en el escenario de este derecho, que se trate de una entidad pblica,
es preciso establecer algunas pautas que permitan identificar la informacin
obrante en determinada entidad como pblica y, en ese sentido, se faculte a
acceder a ella en ejercicio del derecho de acceso a dicha informacin.

(11)

Ibdem, f. j. 11.

27

PROCESO DE HBEAS DATA

El TUO de la Ley N 27806, en su artculo 10, establece aquella informacin que podra ser calificada como de acceso al pblico, procurando en la lnea del principio de publicidad que rige en todas las dependencias pblicas una comprensin lo ms extensiva posible de aquella
informacin que toda persona podra solicitar y se le debera proveer. En
esa lnea se seala:
Artculo 10.- Informacin de acceso pblico
Las entidades de la Administracin Pblica tienen la obligacin de
proveer la informacin requerida si se refiere a la contenida en documentos escritos, fotografas, grabaciones, soporte magntico o digital,
o en cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u obtenida
por ella o que se encuentre en su posesin o bajo su control.
Asimismo, para los efectos de esta ley, se considera como informacin pblica cualquier tipo de documentacin financiada por el presupuesto pblico que sirva de base a una decisin de naturaleza administrativa, as como las actas de reuniones oficiales.
Es posible apreciar entonces que se comprende dentro de la informacin de acceso pblico, a toda aquella que posea o se encuentre bajo el control de una entidad de la Administracin Pblica, tanto
si ha sido creada por ella como si la ha obtenido por algn mecanismo
(sin indicar cul debera ser este). Ello incluye la informacin que haya
sido financiada por el presupuesto pblico y que como requisito concurrente sirva de insumo para la toma de alguna decisin de naturaleza
administrativa, as como las actas elaboradas a propsito de reuniones
oficiales. Adicionalmente, resulta irrelevante el soporte en el cual se encuentre dicha informacin, que puede ser a modo de documento, fotografas, grabaciones, soporte magntico o digital, o dejando abierta la posibilidad de incluir los eventuales soportes que se desarrollen por el avance
tecnolgico para almacenar informacin cualquier otro formato en que
ella pueda encontrarse.
Como ya se indic, el Cdigo Procesal Constitucional, en el
artculo 61, inciso 1, recoge en gran medida lo sealado en el TUO de la
Ley de Trasparencia y Acceso a la Informacin Pblica, indicando que
la informacin a la cual se puede acceder es aquella que obre en poder
de cualquier entidad pblica, incluyendo el supuesto de que la hayan
28

DERECHOS PROTEGIDOS

obtenido por el procesamiento de determinada informacin (generado),


elaborado para algn fin de la entidad (producido), hayan efectuado algn
tipo de procesamiento con ella (procesado) o que se encuentre en su posesin. Ello incluye a modo de lista enunciativa a aquella que obra en
expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones,
datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la
Administracin Pblica tenga en su poder. Al igual que en el artculo del
TUO de la ley al que se hizo referencia anteriormente, el soporte de la informacin no resulta relevante para permitir el acceso, pues se seala expresamente que puede ser cualquiera la forma de expresin, mencionando
el que se trate de un formato grfico, sonoro, visual, electromagntico o
a modo de lista abierta cualquier otro tipo de soporte material.
Ahora bien, desde la jurisprudencia, el Tribunal Constitucional tambin ha fijado algunas pautas para calificar cierta informacin como pblica. Entonces, en la lnea de no caer en un excesivo formalismo, sino
apuntar hacia el objetivo primordial del hbeas data como proceso constitucional (la primaca de la Constitucin y la proteccin de los derechos
constitucionales), alega que la comprensin de entidad pblica a la cual
puede solicitarse informacin no debe tomarse de manera literal de lo establecido en las normas pertinentes, sino que debe otorgrsele un sentido
constitucional a fin de hacerla compatible con la proteccin del derecho
analizando(12), llegando a concluir que este derecho permite que () en
cualquier supuesto en que est en juego un derecho fundamental, la persona puede acceder a la informacin que se considere necesaria para el
ejercicio real de tal derecho (13).
Agrega adems que nicamente desde dicha comprensin de la informacin pblica:
() se podr dar fiel cumplimiento a lo que la Constitucin busca
proteger: todo tipo de dato o informe que constituya parte de las funciones esenciales del Estado, pero que por alguna circunstancia habilitante se encuentre en manos de l mismo o de entidades particulares. Solo teniendo acceso a esta informacin, la persona podr tomar

(12)
(13)

Exp. N 3619-2005-HD/TC, f. j. 9.
Ibdem, f. j. 11.

29

PROCESO DE HBEAS DATA

decisiones correctas en su vida diaria y llegar a controlar la actuacin


de aquellos entes que merecen el escrutinio popular, ya sea porque
conocen o manejan informacin econmica, poltica o administrativa
del Estado (14).
A modo de ejemplo de informacin que podra ser considerada pblica, el alto tribunal considera que ello puede comprender los datos referidos a denuncias(15) (pues la reserva que plantea el artculo 73 del Cdigo
de Procedimientos Penales se limita a la etapa de instruccin y no al texto
de la denuncia) o a la cantidad de procesos judiciales que se encuentran
fenecidos o en trmite sobre determinada materia (sin con ello vulnerar el
derecho de defensa de quienes sean parte en dichos procesos)(16).
Si bien en principio el Tribunal Constitucional ha establecido en reiterada jurisprudencia que esta obligacin de permitir el acceso a la informacin con la que cuentan comprende a toda entidad pblica, ello no ha
llevado a que toda informacin con la que cuenten entidades consideradas de carcter privado pueda abstraerse del mbito de proteccin de
este derecho.
En ese sentido, se afirma que de tratarse de informaciones que no se
encuentran vinculadas al mbito estrictamente privado, sino que se refieren a requisitos exigibles en el mbito de los procedimientos administrativos (en este caso municipales), dejan su carcter particular para convertirse en documentos de carcter pblico.
Sin embargo, este organismo colegiado tambin reconoce que determinadas informaciones proporcionadas a la Administracin por los particulares s tendran un carcter estrictamente privado (como las protegidas por la reserva tributaria o el secreto bancario), pero es categrico
en sealar que no toda informacin derivada de un particular resulta per
se protegida de toda forma de acceso. As, el Tribunal Constitucional se
pronuncia sealando expresamente que en lo referido a la informacin a
la cual se solicita acceso en esta controversia:

(14)
(15)
(16)

30

dem.
Exp. N 1561-2006-HD/TC, f. j. 65.
Exp. N 2193-2006-PHD/TC, f. j. 3.

DERECHOS PROTEGIDOS

() no se trata de informaciones vinculadas al mbito estrictamente


particular o privado de quienes las proporcionan, sino a determinados
requisitos exigibles en el mbito de los procedimientos administrativos municipales seguidos ante la corporacin municipal demandada.
Siendo esto as, su carcter particular deja de ser tal, para convertirse
en documentos con carcter pblico que no se encuentran exceptuados de reserva o proteccin legal alguna.
Aunque este colegiado no afirma que determinadas informaciones
proporcionadas a la administracin por los particulares no tengan,
bajo ciertos supuestos, un carcter estrictamente privado (como sucede con la reserva tributaria o el secreto bancario, por ejemplo),
no quiere ello decir que toda informacin derivada de un particular
resulte, per se, protegida de toda forma de acceso. Exceptuados los
casos relativos a la defensa nacional y a la intimidad (que no se encuentran en discusin en el presente proceso), queda claro que, conforme lo establece el artculo 2 de la Constitucin del Estado, lo que
la ley excluye de un eventual seguimiento informativo solo puede
encontrarse referido a informaciones razonablemente susceptibles de
proteccin por la garanta de reserva (17).
Ahora bien, luego de determinar si la informacin cumple el requisito
de ser pblica o de acceso pblico, se debe tener en cuenta que la informacin que se faculta a solicitar en ejercicio de este derecho es aquella
con la que efectivamente cuenta la entidad (o con la que debera contar),
sin tutelar este derecho el que se exija a determinada entidad pblica la
elaboracin de informes o de nueva documentacin.
En esa lnea, el TUO de la Ley N 27806, en su artculo 13, al regular
la denegatoria de acceso a determinada informacin, establece que:
La solicitud de informacin no implica la obligacin de las entidades de la Administracin Pblica de crear o producir informacin con
la que no cuente o no tenga obligacin de contar al momento de efectuarse el pedido. En este caso, la entidad de la Administracin Pblica
deber comunicar por escrito que la denegatoria de la solicitud se

(17)

Exp. N 0644-2004-HD/TC, fs. js. 4 y 5.

31

PROCESO DE HBEAS DATA

debe a la inexistencia de datos en su poder respecto de la informacin


solicitada. Esta ley tampoco permite que los solicitantes exijan a las
entidades que efecten evaluaciones o anlisis de la informacin que
posean.
As, el Tribunal Constitucional ha precisado tambin el requisito de
que toda entidad pblica solo puede permitir el acceso a aquella informacin con la que efectivamente cuenta, afirmando que:
El derecho a solicitar sin expresin de causa la informacin que se
requiera, y a recibirla de cualquier entidad pblica en el plazo legal,
con el costo que suponga el pedido, reconocido en el artculo 2, inciso
5), de la Constitucin, solo garantiza el acceso a la informacin que la
entidad pblica mantenga en sus archivos y no as de otros que, por su
naturaleza u origen, se encuentren almacenados en otras dependencias
pblicas o no sean susceptibles de ser almacenados (18).
Sin embargo, la obligacin de las entidades pblicas trasciende ello,
como ya se haba sealado, pues no se trata nicamente de permitir acceder a la informacin con la que efectivamente se cuenta, sino que tambin
los rganos u organismos de la Administracin Pblica deben poner en
conocimiento del solicitante si conoce su ubicacin y destino (siguiendo
adems lo planteado en el artculo 11, inciso b, del TUO de la Ley de
Acceso a la Informacin Pblica). En esa lnea, el alto tribunal ha precisado lo siguiente:
() a priori no se puede denegar informacin por el hecho de que
la misma no obre en los archivos, encontrndose obligada la entidad
a un mnimo comportamiento diligente y respetuoso del derecho fundamental que ejerce quien as lo requiere, indicando, bajo responsabilidad, qu entidad posee la informacin por haberla procesado o por
ser de conocimiento pblico donde se encuentra (19).

(18)
(19)

32

Exp. N 1254-2000-HD/TC, f. j. 1.
Exp. N 7440-2005-PHD/TC, f. j. 7.

DERECHOS PROTEGIDOS

Adems, se seala que el derecho de acceso a la informacin pblica


tambin comprende la facultad de acceder a aquella informacin que por
la naturaleza y funciones de la dependencia pblica de que se trate, esta
tiene el deber de conservar, aun cuando fsicamente no cuente con ella.
En ese sentido:
() en caso de que la informacin solicitada hubiese sido entregada por la demandada a un tercero, es razonable entender que una
copia de dicha informacin obre en sus archivos, pues se trata de informacin que, por su propia naturaleza y las funciones que cumple,
tiene el deber de conservar. Adems, estima que si fsicamente no la
tuviera, puede perfectamente solicitarse o, en su defecto, ordenar su
entrega (20).
Se ha determinado entonces los alcances de lo que podra entenderse
por informacin pblica, debiendo ser aquella con la que efectivamente
cuenta o debera contar toda entidad pblica, sin posibilidad de invocar
el ejercicio de este derecho para solicitar la elaboracin de informes o de
declaraciones de cualquier tipo respecto a dicha informacin y con los
lmites que se researn en el siguiente apartado.
1.4 Lmites al derecho de acceso a la informacin
pblica

Por las facultades que otorga, el derecho de acceso a la informacin


pblica tiene singular relevancia considerndolo consustancial a un rgimen democrtico, al ser una concretizacin del principio de dignidad de
la persona humana y adems un componente esencial de las exigencias
propias de una sociedad democrtica, y debido a que su ejercicio posibilita la formacin libre y racional de la opinin pblica, todo lo cual permite considerarlo una libertad preferida (con las consiguientes exigencias para su valoracin que ello impone). En ese sentido, el alto tribunal
afirma:
() cuando el ejercicio del derecho de acceso a la informacin
pblica contribuye a la formacin de una opinin pblica, libre e

(20)

Ibdem, f. j. 9.

33

PROCESO DE HBEAS DATA

informada, este tiene la condicin de libertad preferida. Esta condicin del derecho de acceso a la informacin no quiere decir que al interior de la Constitucin exista un orden jerrquico entre los derechos
fundamentales que ella reconoce, en la cspide del cual se encuentre
o pueda encontrarse el derecho de acceso a la informacin u otros
derechos que cuentan igualmente con idntica condicin. Y, en ese
sentido, que una colisin de este con otros derechos fundamentales
se resuelva en abstracto, haciendo prevalecer al que tiene la condicin de libertad preferida. Evidentemente ello no es as. Todos los
derechos constitucionales tienen, formalmente, la misma jerarqua,
por ser derechos constitucionales. De ah que ante una colisin entre
ellos, la solucin del problema no consiste en hacer prevalecer unos
sobre otros, sino en resolverlos mediante la tcnica de la ponderacin
y el principio de concordancia prctica.
No obstante, tratndose de una intervencin legislativa sobre una libertad preferida, esta condicin impone que el control sobre las normas y actos que incidan sobre ella no solo se encuentren sujetos a
un control jurisdiccional ms intenso, a la luz de los principios de
razonabilidad y proporcionalidad, sino, adems, que en ese control
tenga que considerarse que tales actos o normas que sobre l inciden
carecen, prima facie, de la presuncin de constitucionalidad (21).
Se puede constatar entonces que el supremo intrprete de la
Constitucin determine que se genera una presuncin de inconstitucionalidad, la cual implica que el Estado tiene la carga de probar la necesidad de mantener en reserva determinada informacin. As, precisa lo
siguiente:
Esta presuncin de inconstitucionalidad de la ley que lo restringe se
traduce en exigir del Estado y sus rganos la obligacin de probar que
existe un apremiante inters pblico por mantener en reserva o secreto la informacin pblica solicitada y, a su vez, que solo manteniendo
tal reserva se puede servir efectivamente al inters constitucional que
la justifica. De manera que si el Estado no justifica la existencia del
apremiante inters pblico para negar el acceso a la informacin, la

(21)

34

Exp. N 1797-2002-HD/TC, f. j. 11.

DERECHOS PROTEGIDOS

presuncin que recae sobre la norma o acto debe efectivizarse y, en


esa medida, confirmarse su inconstitucionalidad; pero tambin significa que la carga de la prueba acerca de la necesidad de mantener
en reserva el acceso a la informacin ha de estar, exclusivamente, en
manos del Estado (22).
No obstante, reconocer la importancia de este derecho, su relevancia
no lo hace un derecho ilimitado, pues cuenta con una serie de lmites que
provienen incluso del propio texto que lo reconoce en la Constitucin de
1993. En ese sentido, este derecho puede ser limitado de manera vlida si
ello se ampara en razones de seguridad nacional, intimidad personal, o se
trata de una exclusin realizada expresamente por ley.
Justamente recogiendo dichos lmites, el TUO de la Ley N 27806,
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica desarrolla la informacin que puede ser legtimamente calificada como secreta (artculo
15), reservada (artculo 16) y confidencial (artculo 17), denominaciones
que haran que dichos datos se encuentren fuera de aquellos a los que se
puede acceder en el ejercicio del derecho que se viene analizando.
A) INFORMACIN SECRETA (ARTCULO 15 DEL TUO
DE LA LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA)
Esta categora de informacin secreta se relaciona directamente
con el concepto de seguridad nacional, el cual es admitido en el artculo
2, inciso 5, de la Constitucin como uno de los lmites vlidos al ejercicio de este derecho. Sin embargo, este artculo precisa que adems deben
concurrir otros dos requisitos.
En primer lugar, que dicha informacin relacionada con la seguridad
nacional debe tener como base fundamental garantizar la seguridad de las
personas. Como segundo requisito, se seala que su revelacin conllevara un riesgo para la integridad territorial y/o subsistencia del sistema
democrtico, as como de las actividades de inteligencia y contrainteligencia del Consejo Nacional de Inteligencia (CNI), precisando que ello

(22)

Ibdem, f. j. 11, ltimo prrafo.

35

PROCESO DE HBEAS DATA

debe estar enmarcado dentro de lo que establece el Estado de Derecho en


funcin de las situaciones contempladas en esta normativa.
En esa lnea, para poder atribuir a determinada informacin la calidad
de secreta deben concurrir los siguientes elementos:

Sustentar la calificacin en razones de seguridad nacional.

Que dicha informacin tenga como base fundamental garantizar


la seguridad de las personas.

Que la revelacin de dicha informacin originara riesgo para la


integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrtico, o
respecto de las actividades de inteligencia y contrainteligencia
del CNI.

Con ello, cada vez que una persona vea limitado su derecho de acceso a determinada informacin pblica sobre la base de que se tratara
de informacin secreta resultara conveniente analizar la concurrencia
de los tres requisitos mencionados, a fin de determinar si se trata de una
limitacin vlida del ejercicio de este derecho.
Sin embargo, adems del enunciado general que se acaba de describir, el artculo 15 del TUO de la Ley N 27806 establece los supuestos
que comprendera esta excepcin al ejercicio del derecho de acceso a la
informacin pblica, lista que adems comprendera un nmero cerrado
de supuestos, sin poder ampliarlos por otras normas o mecanismos.
Contempla dos categoras: Informacin clasificada en el mbito militar e informacin clasificada en el mbito de inteligencia, tanto en el
frente interno, como en el frente externo.
En el rubro de la informacin clasificada en el mbito militar (inciso
1) se comprenden los siguientes supuestos:
a)

36

Planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros


Estados, logsticos, de reserva y movilizacin y de operaciones especiales, as como oficios y comunicaciones internas que
hagan referencia expresa a ellos.

DERECHOS PROTEGIDOS

b)

Las operaciones y planes de inteligencia y contrainteligencia


militar.

c)

Desarrollos tcnicos y/o cientficos propios de la defensa


nacional.

d)

rdenes de operaciones, logsticas y conexas, relacionadas con


planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros
Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, as como de operaciones en apoyo a la Polica Nacional del
Per, planes de movilizacin y operaciones especiales relativas a
ellas.

e)

Planes de defensa de bases e instalaciones militares.

f)

El material blico, sus componentes, accesorios, operatividad y/o


ubicacin cuyas caractersticas pondran en riesgo los planes de
defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de
fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, as como
de operacin en apoyo a la Polica Nacional del Per, planes de
movilizacin y operaciones especiales relativas a ellas.

g)

Informacin del Personal Militar que desarrolla actividades de


Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas.

Por su parte, en lo referente a la informacin clasificada en el mbito


de inteligencia (inciso 2), comprendera los siguientes supuestos:
a)

Los planes estratgicos y de inteligencia, as como la informacin que ponga en riesgo sus fuentes.

b)

Los informes que, de hacerse pblicos, perjudicaran la informacin de inteligencia.

c)

Aquellos informes oficiales de inteligencia que, de hacerse pblicos, incidiran negativamente en los planes estratgicos y de
inteligencia (y la informacin que ponga en riesgo sus fuentes).

37

PROCESO DE HBEAS DATA

d)

Informacin relacionada con el alistamiento del personal y


material.

e)

Las actividades y planes estratgicos de inteligencia y contrainteligencia, de los organismos que forman parte del Sistema
de Inteligencia Nacional (SINA), as como la informacin que
ponga en riesgo sus fuentes.

f)

Informacin del personal civil o militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e
integridad de las personas involucradas.

g)

La informacin de inteligencia que contemple alguno de los supuestos contenidos en lo referido a la informacin clasificada en
el mbito militar (frente interno o externo) conforme a lo contemplado en el inciso 1 del artculo que se viene reseando.

De ello se desprende que, para que la calificacin de determinada informacin sea considerada como secreta y constituir ello una excepcin
(empleando la denominacin del TUO de la ley) vlida al ejercicio del
derecho de acceso a la informacin, deben concurrir los tres requisitos
antes mencionados y adems tratarse de alguno de los supuestos enunciados en los literales de la informacin clasificada en el mbito militar (inciso
1, literales del a al g) o el mbito de inteligencia (inciso 2, literales del a al g).
B) INFORMACIN RESERVADA (ARTCULO 16 DEL TUO
DE LA LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA)
Dentro de la segunda posible clasificacin de la informacin fuera
del mbito de proteccin del derecho de acceso a la informacin pblica
se encuentra la informacin reservada.
Segn lo sealado en el artculo 16 del TUO de la Ley N 27806, esta
excepcin comprende nicamente los supuestos all consignados agrupados en dos categoras distintas.
En el primer inciso se comprende toda aquella informacin relacionada con el mbito del orden interno, es decir, aquella que tiene por
38

DERECHOS PROTEGIDOS

finalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el pas. Adems de ello,


debe tratarse de informacin que de ser revelada entorpecera el logro
de la finalidad mencionada y, en todo caso, originara un riesgo a la integridad territorial y/o la subsistencia del sistema democrtico. Dicha categora comprende nicamente los siguientes supuestos:
a)

Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, y aquellos destinados a combatir el terrorismo, trfico ilcito de drogas
y organizaciones criminales, as tambin los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos.

b)

Las informaciones que impidan el curso de las investigaciones


en su etapa policial dentro de los lmites de la ley, incluyendo
los sistemas de recompensa, colaboracin eficaz y proteccin de
testigos, as como la interceptacin de comunicaciones amparadas por la ley.

c)

Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales,


establecimientos penitenciarios, locales pblicos y los de proteccin de dignatarios, as como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos.

d)

El movimiento del personal que pudiera poner en riesgo la vida


e integridad de las personas involucradas o afectar la seguridad
ciudadana.

e)

El armamento y material logstico comprometido en operaciones


especiales y planes de seguridad y defensa del orden interno.

En el inciso 2 del artculo 16 se establece la segunda categora. Se refiere a aquella informacin que debido a motivos de seguridad nacional
y de eficacia de la accin externa del Estado se considerar informacin
clasificada en el mbito de las relaciones externas del Estado. Debiendo
adems concurrir el hecho de que su revelacin originara un riesgo a la
seguridad e integridad territorial del Estado y la defensa nacional en el
mbito externo, al curso de las negociaciones internacionales y/o la subsistencia del sistema democrtico.

39

PROCESO DE HBEAS DATA

Se incluyen entonces los siguientes supuestos:


a)

Elementos de las negociaciones internacionales que de revelarse


perjudicaran los procesos negociadores o alteraran los acuerdos
adoptados. Dicha limitacin se extiende por lo menos durante el
curso de dichas negociaciones.

b)

Informacin que al ser divulgada oficialmente por el Ministerio


de Relaciones Exteriores pudiera afectar negativamente las relaciones diplomticas con otros pases.

c)

La informacin oficial referida al tratamiento en el frente externo de la informacin clasificada en el mbito militar, remitiendo
ello a lo estipulado en el literal a del inciso 1 del artculo 15 referido a los planes de defensa militar contra posibles agresiones
de otros Estados, logsticos, de reserva y movilizacin y de operaciones especiales, as como oficios y comunicaciones internas
que hagan referencia expresa a ellos.

d)

Los contratos de asesora financiera o legal para realizar operaciones de endeudamiento pblico o administracin de deuda del
Gobierno Nacional; que de revelarse, perjudicaran o alteraran
los mercados financieros, los cuales no sern pblicos al menos
mientras se concreten dichas operaciones.

Se precisa adems hacia el final de este artculo que los responsables


de la clasificacin son los titulares del sector correspondiente o los funcionarios designados por este.
En ese sentido, determinada informacin se considerara reservada
en la medida en que se cumplan los requisitos para ello e ingrese dentro de
algunos de los supuestos enunciados en los incisos 1 y 2 del artculo 16 del
TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica.
C) INFORMACIN CONFIDENCIAL (ARTCULO 17 DEL
TUO DE LA LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA)
Dentro de la denominada informacin confidencial, el TUO de la
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica incluye una serie
de categoras que se pasar a analizar a fin de comprender sus alcances.
40

DERECHOS PROTEGIDOS

a)

Informacin para la toma de decisin de gobierno (inciso 1)

El tenor literal de este inciso seala lo siguiente:


La informacin que contenga consejos, recomendaciones u opiniones producidas como parte del proceso deliberativo y consultivo previo a la toma de una decisin de gobierno, salvo que dicha informacin sea pblica. Una vez tomada la decisin, esta excepcin cesa si
la entidad de la Administracin Pblica opta por hacer referencia en
forma expresa a esos consejos, recomendaciones u opiniones.
Se observa entonces que este inciso incluye una serie de previsiones. En primer lugar, dicha informacin puede comprender tres gneros:
consejos, recomendaciones u opiniones. No se trata adems de cualquier
consejo, recomendacin u opinin, sino que seran los documentos del
proceso de deliberacin y consulta anterior a la adopcin de una decisin de gobierno. En suma, se trata de aquella informacin que sirve de
insumo para que se proceda a lo que este dispositivo denomina decisin
de gobierno. Sin embargo, se excepta expresamente de la calificacin
de informacin confidencial a aquella que sea de carcter pblico (por
haberse establecido a nivel normativo que no puede ser abstrada del conocimiento pblico).
Adicionalmente, la calificacin de confidencial de esta informacin no es permanente, sino que su consideracin como excepcin
al derecho de acceso a la informacin pblica cesa si la entidad de la
Administracin Pblica aquella que debe tomar la decisin de gobierno hace referencia a los consejos, recomendaciones u opiniones que le
sirvieron de insumos para su proceso de toma de decisin.
Sobre este punto, el Tribunal Constitucional tambin ha efectuado algunas precisiones limitando el espectro de aquello que podra considerarse informacin para la toma de una decisin de gobierno. En uno de los
casos que debi conocer al respecto, en el cual se solicitaba informacin
a la Contralora General de la Repblica, precis que los datos solicitados
se encontraban relacionados a investigaciones orientadas a la determinacin de infracciones e ilcitos imputados al solicitante, las cuales constituyen el ejercicio de la atribucin de control de la legalidad presupuestal

41

PROCESO DE HBEAS DATA

de esta entidad pblica y, por tanto, no sera documentacin relacionada a


decisiones de gobierno (23).
En esa medida es posible constatar que los alcances que a nivel normativo y jurisprudencial se otorga a este lmite apuntan a que se abstraiga
de acceso pblico aquellos insumos (otorgados mediante consejos, recomendaciones u opiniones) que serviran para la toma de una decisin de
gobierno, limitacin que resulta aplicable nicamente si no se trata de informacin pblica y persiste mientras el ente que adopt la decisin no
haga referencia expresa a dichos consejos, recomendaciones u opiniones.
b)

Informacin protegida por secreto bancario, tributario, comercial, industrial, tecnolgico y burstil (inciso 2)

Dentro de este supuesto se incluye aquella informacin que tendra


proteccin mediante el secreto bancario, tributario, comercial, industrial,
tecnolgico y burstil, sin definir la informacin que ingresara en dichas
categoras, sino remitiendo a la legislacin especfica para determinar lo
que estara comprendido en dichos rubros.
i. Secreto bancario
El texto hoy vigente de la Ley General del Sistema Financiero y
del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros y AFP (luego de las modificaciones a la Ley N 26702) dedica
el segundo captulo dentro de la Seccin Segunda (que regula el Sistema
Financiero) a desarrollar el secreto bancario.
As, seala en su artculo 140 que el secreto bancario comprendera
cualquier informacin sobre las operaciones pasivas con los clientes del
sistema financiero, estableciendo entonces la prohibicin de que esta sea
suministrada, a menos de que medie autorizacin escrita de dichos clientes o se trate de informacin no comprendida en el secreto bancario (artculo 142) o de aquella obtenida mediante el levantamiento del secreto
bancario (regulado en el artculo 143).

(23)

42

Exp. N 712-2007-PHD/TC, f. j. 5.

DERECHOS PROTEGIDOS

Dicha prohibicin de suministro de la informacin sobre las operaciones pasivas de los clientes del sistema financiero alcanzara a las entidades siguientes:

Empresas del sistema financiero, incluidos sus directores y trabajadores (artculo 140, primer prrafo).

La Superintendencia de Banca y Seguros y AFP, comprendiendo


al Superintendente y a los trabajadores de dicho organismo, exceptuando nicamente el supuesto de que se trate de la informacin respecto a los titulares de cuentas corrientes cerradas por el
giro de cheques sin provisin de fondos (artculo 140, inciso 1).

Banco Central de Reserva del Per: Directores y trabajadores


(artculo 140, inciso 2).

Sociedades de auditora: Directores y trabajadores (artculo 140,


inciso 3).

Empresas clasificadoras de riesgo: Directores y trabajadores (artculo 140, inciso 3).

De incumplir dicha obligacin de guardar reserva sobre la informacin comprendida dentro del secreto bancario e independientemente de la
responsabilidad penal en que se pueda incurrir (por la conducta reprimida
en el artculo 165 del Cdigo Penal), ello ser considerado una falta grave
en trminos laborales y, cuando ello no pueda aplicarse (probablemente
por no estar sujeto a una relacin laboral, sino a un rgimen distinto), se
le impondr una multa por dicha infraccin (artculo 141).
Ahora bien, adems de precisar cul sera la informacin comprendida dentro del secreto bancario y quines los obligados a mantener la reserva, este dispositivo legal ingresa a establecer expresamente cul sera
aquella informacin que no podra considerarse dentro del secreto bancario. En esa lnea estara lo siguiente:

Los movimientos o transacciones sospechosos de ocultar operaciones de lavado de dinero o de activos, los cuales la entidad
financiera debe comunicar obligatoriamente a la Unidad de

43

PROCESO DE HBEAS DATA

Inteligencia Financiera, sin incurrir por ello la empresa y/o sus


trabajadores en responsabilidad legal (artculo 140).

Informacin de carcter global, particularmente en los siguientes


casos (artculo 142):
- Cuando sea proporcionada por la Superintendencia de Banca
y Seguros al Banco Central de Reserva y a las empresas del
sistema financiero para usos estadsticos, o la formulacin de la
poltica monetaria y su seguimiento (artculo 142, inciso 1).
- Cuando se suministre a bancos e instituciones financieras
del exterior con los que se mantenga corresponsala o estn
interesados en establecer una relacin de esa naturaleza
(artculo 142, inciso 2).
- Cuando la soliciten las sociedades de auditora externas previamente calificadas e inscritas en el registro correspondiente
o firmas especializadas en la clasificacin de riesgo (artculos
142, inciso 3, y 134, inciso 1).
- Cuando lo requieran personas interesadas en la adquisicin de
no menos del treinta por ciento (30%) del capital accionario
de la empresa (artculo 142, inciso 4).

Divulgacin de informacin sobre las sumas recibidas de los distintos clientes para fines de liquidacin de la empresa (artculo
142, ltimo prrafo).

Adicionalmente, desarrollando lo establecido en el artculo 2, inciso 5, de la Constitucin, la Ley General del Sistema Financiero y
del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros y AFP, trata el tema del levantamiento del secreto bancario. El
dispositivo que venimos analizando regula dicha materia en los trminos
siguientes:
Artculo 143.- Levantamiento del secreto bancario
El secreto bancario no rige cuando la informacin sea requerida por:

44

DERECHOS PROTEGIDOS

1.

Los jueces y tribunales en el ejercicio regular de sus funciones


y con especfica referencia a un proceso determinado, en el que
sea parte el cliente de la empresa a quien se contrae la solicitud.

2.

El Fiscal de la Nacin, en los casos de presuncin de enriquecimiento ilcito de funcionarios y servidores pblicos o de quienes
administren o hayan administrado recursos del Estado o de organismos a los que este otorga soporte econmico.

3.

El Fiscal de la Nacin o el Gobierno de un pas con el que se


tenga celebrado convenio para combatir, reprimir y sancionar el
trfico ilcito de drogas o el terrorismo, o en general, tratndose
de movimientos sospechosos de lavado de dinero o de activos,
con referencia a transacciones financieras y operaciones bancarias ejecutadas por personas presuntamente implicadas en esas
actividades delictivas o que se encuentren sometidas a investigacin bajo sospecha de alcanzarles responsabilidad en ellas.

4.

El Presidente de una Comisin Investigadora del Poder


Legislativo, con acuerdo de la Comisin de que se trate y en relacin con hechos que comprometan el inters pblico.

5.

El Superintendente, en el ejercicio de sus funciones de supervisin.

En los casos de los incisos 2, 3 y 4, el pedido de informacin se canaliza a travs de la Superintendencia.


Quienes accedan a informacin secreta en virtud de lo dispuesto en el
presente artculo, estn obligados a mantenerla con dicho carcter en
tanto esta no resulte incompatible con el inters pblico.
Es entonces que este artculo de la Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia
de Banca y Seguros y AFP determina los sujetos que en ejercicio de sus
funciones estaran legitimados para solicitar el levantamiento del secreto bancario y los supuestos que deben configurarse para que dicho pedido
proceda.
Adicionalmente, cada una de estas entidades debe regular el procedimiento y los requisitos que debe cumplir su solicitud de levantamiento del
45

PROCESO DE HBEAS DATA

secreto bancario. A modo de ejemplo, en el caso del Ministerio Pblico,


la Fiscala de la Nacin mediante Directiva N 003-2007-MP-FN (aprobada por Resolucin N 234-2007-MP-FN, publicada en el diario oficial
El Peruano el 22 de febrero de 2007) ha establecido las disposiciones que
regulan las solicitudes de levantamiento del secreto bancario, las cuales
tambin sern aplicables en el caso de la reserva tributaria y burstil, que
formulen los fiscales a la Fiscala de la Nacin. Prev entonces que los
fiscales de todas las instancias a nivel nacional debern cumplir los siguientes requisitos en sus solicitudes de levantamiento del secreto bancario, reserva tributaria y reserva burstil:

Con respecto a los datos que sirvan para identificar plenamente a


los sujetos pasibles de levantamiento del secreto bancario:
- En el caso de las personas naturales: Deben estar debidamente
identificadas con su nombre completo y adems consignarse
el nmero de su documento nacional de identidad (apartado
IV, inciso 1).
- En el caso de ciudadanos extranjeros: Debe consignarse su
nombre completo y, adems, el nmero de su carn de extranjera y/o pasaporte (apartado IV, inciso 2).
- De tratarse de personas jurdicas: Deben estar debidamente
identificadas con su razn social completa y, adems, consignarse su nmero de Registro nico de Contribuyente (apartado IV, inciso 3).

Dichas resoluciones deben estar debidamente motivadas, adjuntando a ellas la documentacin que sustente el pedido (apartado
IV, inciso 4).

Debe sealarse expresamente el periodo de aos por el cual se


solicita el levantamiento del secreto bancario, reserva tributaria
y/o reserva burstil (apartado IV, inciso 5).

Deben contener la direccin completa del local donde funciona


la Fiscala que solicita, para remitir all la informacin solicitada
(apartado IV, inciso 6).

46

DERECHOS PROTEGIDOS

Deben originarse en investigaciones que se encuentren en etapa


preliminar (apartado IV, inciso 7).

No debe tratarse de peticiones que hayan sido judicializadas, es


decir, que se haya procedido a su solicitud mediante el proceso
de hbeas data o a travs del proceso contencioso-administrativo
(apartado IV, inciso 8).

Este lmite al ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica ha sido contemplado como vlido por el Tribunal Constitucional,
organismo que adems ha formulado algunas precisiones al respecto. As,
ha afirmado que:
() la proteccin constitucional que se dispensa con el secreto bancario busca asegurar la reserva o confidencialidad trminos ambos
que aqu se utilizan como sinnimos de una esfera de la vida privada de los individuos o de las personas jurdicas de derecho privado.
En concreto, la necesaria confidencialidad de las operaciones bancarias de cualquiera de los sujetos descritos que pudieran realizar con
cualquier ente, pblico o privado, perteneciente al sistema bancario o
financiero.
En ese sentido, el secreto bancario forma parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la intimidad, y su titular es
siempre el individuo o la persona jurdica de derecho privado que
realiza tales operaciones bancarias o financieras. En la medida en que
tales operaciones bancarias y financieras forman parte de la vida privada, su conocimiento y acceso solo pueden levantarse a pedido del
juez, del Fiscal de la Nacin o de una Comisin Investigadora del
Congreso con arreglo a ley y siempre que se refiera al caso investigado. A diferencia de lo que sucede con la informacin pblica, en
la que la regla es su publicidad y transparencia, y la excepcin es el
secreto, tratndose del conocimiento de informacin vinculada a la
vida privada de una persona, la regla es siempre el secreto o su confidencialidad, en tanto que su publicidad, sujeta a un control intenso
bajo el test de razonabilidad y proporcionalidad, la excepcin (24).

(24)

Exp. N 1219-2003-HD/TC, f. j. 9.

47

PROCESO DE HBEAS DATA

Contempla, adems, que la efectividad de este derecho a la intimidad financiera y bancaria impone obligaciones a quienes pueden acceder
a esta informacin por la naturaleza de sus funciones, en otras palabras,
a los entes financieros y bancarios, y a la Superintendencia de Banca y
Seguros como organismo supervisor de la actividad financiera. En esa
lnea, seala:
() Desde luego que la efectividad de ese derecho a la intimidad
financiera y bancaria impone obligaciones de diversa clase a quienes
tienen acceso, por la naturaleza de la funcin y servicio que prestan,
a ese tipo de informacin. En primer lugar, a los entes financieros y
bancarios, con quienes los particulares, en una relacin de confianza, establecen determinada clase de negocios jurdicos. En segundo
lugar, a la misma Superintendencia de Banca y Seguros que, como
organismo supervisor del servicio pblico en referencia, tiene acceso
a determinada informacin, a la que, de otro modo, no podra acceder (25).
El secreto bancario se constituye entonces en un lmite razonable al
ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica, siempre que se
le entienda como la imposibilidad de divulgar informacin referida a las
operaciones pasivas con los clientes del sistema financiero, lo que no permite imputar ningn tipo de responsabilidad a quienes se abstengan de
proporcionar informacin sujeta al secreto bancario a personas distintas
a aquellas que podran solicitar cumpliendo los requisitos para ello el
levantamiento del secreto bancario y quedando adems aquellas autoridades que persistan en requerir la informacin protegida por este lmite
incursas en el delito de abuso de autoridad.
ii. Secreto tributario
Este tema se encuentra regulado en el artculo 85 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario (aprobado por Decreto Supremo N
135-99-EF y publicado en el diario oficial El Peruano el 19 de agosto de
1999).

(25)

48

dem.

DERECHOS PROTEGIDOS

En esa lnea, este artculo regula la reserva tributaria en los trminos


siguientes:
Artculo 85.- Reserva tributaria
Tendr carcter de informacin reservada, y nicamente podr ser
utilizada por la Administracin Tributaria, para sus fines propios, la
cuanta y la fuente de las rentas, los gastos, la base imponible o, cualesquiera otros datos relativos a ellos, cuando estn contenidos en las
declaraciones e informaciones que obtenga por cualquier medio de
los contribuyentes, responsables o terceros, as como la tramitacin
de las denuncias a que se refiere el artculo 192 ().
Desarrolla entonces los conceptos comprendidos dentro el secreto tributario: la cuanta y la fuente de las rentas, los gastos, la base imponible
o cualquier dato relativo a ellos; debiendo, adems, ellos encontrarse en
informaciones que la Administracin Tributaria obtenga de los contribuyentes, responsables o terceros, as como de la tramitacin de las denuncias por la presunta comisin de delitos tributarios o aduaneros (conforme
estipula el artculo 192 del TUO del Cdigo Tributario).
Sin embargo, tambin establece determinada informacin que no
estara comprendida en dicha reserva tributaria, la cual desarrolla en
un listado que denomina excepciones a la reserva y que se reproduce
inmediatamente:

(26)

Las solicitudes de informacin, exhibiciones de documentos(26)


y declaraciones tributarias que ordene el Poder Judicial, el
Fiscal de la Nacin en los casos de presuncin de delito, o las
Comisiones Investigadoras del Congreso, con acuerdo de la comisin respectiva siempre que se refiera al caso investigado (inciso a).

Los expedientes de procedimientos tributarios respecto de los


cuales hubiera recado resolucin que ha quedado consentida,

Este inciso precisa que la exhibicin se cumplir si la Administracin Tributaria remite copias completas de los documentos ordenados debidamente autenticadas por fedatario.

49

PROCESO DE HBEAS DATA

siempre que sea con fines de investigacin o estudio acadmico


y sea autorizado por la Administracin Tributaria (inciso b).

La publicacin que realice la Administracin Tributaria de los


datos estadsticos, siempre que por su carcter global no permita
la individualizacin de declaraciones, informaciones, cuentas o
personas (inciso c).

La informacin de los terceros independientes utilizados como


comparables por la Administracin Tributaria en actos administrativos que sean el resultado de la aplicacin de las normas de
precios de transferencia (inciso d).

Las publicaciones sobre comercio exterior que efecte la Sunat,


respecto a la informacin contenida en las declaraciones referidas
a los regmenes y operaciones aduaneras consignadas en los formularios correspondientes aprobados por dicha entidad y en los
documentos anexos a tales declaraciones (inciso e).

La informacin que solicite el Gobierno Central respecto de sus


propias acreencias, pendientes o canceladas, por tributos cuya
recaudacin se encuentre a cargo de la Sunat, siempre que su necesidad se justifique por norma con rango de ley o por decreto
supremo (inciso f). Se encuentra comprendida en el presente inciso (a modo de listado enunciativo):
- La informacin sobre dichas acreencias que sea requerida por
el Gobierno Central para distribuir el canon correspondiente.
Dicha informacin ser entregada al Ministerio de Economa
y Finanzas, en representacin del Gobierno Central, previa
autorizacin del Superintendente Nacional de Administracin
Tributaria (numeral 1).
- La informacin requerida por las dependencias competentes del Gobierno Central para la defensa de los intereses del
Estado peruano en procesos judiciales o procedimientos arbitrales en los cuales este ltimo sea parte. La solicitud de
informacin ser presentada por el titular de la dependencia

50

DERECHOS PROTEGIDOS

competente del Gobierno Central a travs del Ministerio de


Economa y Finanzas para la expedicin del decreto supremo
habilitante. Asimismo, la entrega de dicha informacin se realizar a travs del referido ministerio (numeral 2).

La informacin reservada que intercambien los rganos de la


Administracin Tributaria y que requieran para el cumplimiento
de sus fines propios, previa solicitud del jefe del rgano solicitante y bajo su responsabilidad (inciso g).

La informacin reservada que se intercambie con las


Administraciones Tributarias de otros pases en cumplimiento de
lo acordado en convenios internacionales (inciso h).

La informacin que requiera el Ministerio de Economa y


Finanzas para evaluar, disear, implementar, dirigir y controlar
los asuntos relativos a la poltica tributaria y arancelaria. En ningn caso la informacin requerida permitir la identificacin de
los contribuyentes (inciso i).

Frente a lo expuesto, es posible constatar que el TUO del Cdigo


Tributario delimita claramente aquella informacin que se encontrara protegida por la reserva tributaria (y aquella que estara fuera de su
mbito). En esa lnea, aquella que ingresara dentro de dicha categora
(y, por tanto, lmite vlido al ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica) sera la referida a la cuanta y la fuente de las rentas,
los gastos, la base imponible o los datos relativos a ellos, siempre que se
encuentren contenidos en las declaraciones e informaciones que obtenga
la Administracin Tributaria de los contribuyentes, responsables o terceros y de las denuncias por la presunta comisin de delitos tributarios o
aduaneros.
iii. Secreto comercial
En primer lugar, la Decisin N 486 de la Comunidad Andina es la
que establece el marco en el cual se debe entender al secreto comercial.
Esta refiere los alcances del secreto empresarial (que resultara el gnero
dentro del cual se incluye como especie al secreto comercial).

51

PROCESO DE HBEAS DATA

En ese sentido, el artculo 260 de esta decisin establece lo siguiente:


Artculo 260.- Se considerar como secreto empresarial cualquier
informacin no divulgada que una persona natural o jurdica legtimamente posea, que pueda usarse en alguna actividad productiva,
industrial o comercial, y que sea susceptible de transmitirse a un tercero, en la medida que dicha informacin sea:
a)

secreta, en el sentido que como conjunto o en la configuracin


y reunin precisa de sus componentes, no sea generalmente conocida ni fcilmente accesible por quienes se encuentran en los
crculos que normalmente manejan la informacin respectiva;

b)

tenga un valor comercial por ser secreta; y,

c)

haya sido objeto de medidas razonables tomadas por su legtimo


poseedor para mantenerla secreta.

La informacin de un secreto empresarial podr estar referida a la naturaleza, caractersticas o finalidades de los productos; a los mtodos
o procesos de produccin; o, a los medios o formas de distribucin o
comercializacin de productos o prestacin de servicios.
Entonces, segn lo dicho en esta norma, para configurar vlidamente
informacin que constituya secreto empresarial deben concurrir los siguientes requisitos:

Se trate de informacin no divulgada que posea una persona natural o jurdica.

Que esta informacin sea susceptible de ser empleada en alguna


actividad productiva, industrial o comercial.

Que sea posible transmitir esta informacin a un tercero.

Que se trate de informacin que como conjunto o en su configuracin precisa no sea generalmente conocida ni fcilmente accesible por aquellos que normalmente la manejan.

Que ostente valor comercial por el hecho de ser secreta.

52

DERECHOS PROTEGIDOS

Su legtimo poseedor haya adoptado medidas razonables para


mantenerla secreta.

En el caso del denominado secreto comercial, en sede nacional se


ha desarrollado la decisin antes mencionada precisando aquella informacin que estara comprendida en los alcances de este concepto. Dentro
de la normativa de competencia desleal se ha precisado como una de las
infracciones la violacin de secretos comerciales e industriales. Ante ello,
la Comisin de Competencia Desleal del Instituto Nacional de Defensa
de la Competencia y la Propiedad Intelectual (Indecopi) ha precisado lo
que entendera por secreto comercial. En esa lnea ha indicado:
() constituir secreto comercial toda informacin tangible o intangible susceptible de ser usada en negocios, industria o prctica profesional que no sea de conocimiento general. En este sentido, podra
tratarse de cualquier tipo de informacin sea tcnica, comercial o de
negocios, incluyendo procesos secretos, frmulas, programas, especificaciones de productos, dibujos, planes de comercializacin, listas de
clientes, programas de computadoras, informacin de investigacin
y desarrollo, planes especiales de precio, informacin sobre costos o
cualquier otra informacin confidencial siempre que se encuentre sujeta a un esfuerzo razonable para ser protegida, que recaiga sobre un
objeto determinado y que tenga un valor comercial por el hecho de
mantenerse en secreto (27).
Respecto a la normativa anteriormente vigente en temas de competencia desleal y publicidad comercial (Decreto Ley N 26122 y
Decreto Legislativo N 691), se desarrollaron los Lineamientos sobre
Competencia Desleal y Publicidad Comercial (aprobados por Resolucin
N 001-2001-LIN-CCD/INDECOPI). Dentro de ellos, en el apartado
2.3.9 (referido a los actos de violacin de secretos), tambin se ingresaba
a precisar el alcance de este concepto:

(27)

Resolucin N 006-2000/CCD-INDECOPI de la Comisin de Competencia Desleal (actualmente denominada Comisin de Fiscalizacin de la Competencia Desleal).

53

PROCESO DE HBEAS DATA

Para que una informacin sea considerada secreto comercial, debe


darse las siguientes condiciones: (i) verificarse la existencia de un
conocimiento que verse sobre cosas, procedimientos, hechos, actividades y cuestiones similares; (ii) que dicho conocimiento tenga carcter de reservado o privado, porque sus titulares han optado voluntariamente por no hacerlo accesible a terceros; (iii) que dicho secreto
recaiga sobre procedimientos o experiencias industriales o comerciales, o est relacionado con la actividad de la empresa o su parte organizativa; (iv) que los titulares del secreto tengan voluntad e inters
consciente de mantenerlo reservado, adoptando las medidas necesarias para ello; y, (v) que la informacin tenga un valor comercial,
efectivo o potencial, en el sentido que su conocimiento, utilizacin
o posesin permite una ganancia, ventaja econmica o competitiva
sobre aquellos que no la poseen o no la conocen.
En esa lnea, los lineamientos citados establecen que dentro de las
especies que podran verse comprendidas se encontrara cualquier tipo
de informacin sea tcnica, comercial o de negocios, incluyendo procesos secretos, frmulas, programas, especificaciones de productos, dibujos, planes de comercializacin, listas de clientes, programas de computadoras, informacin de investigacin y desarrollo, planes especiales de
precio, informacin sobre costos o cualquier otro tipo de informacin
confidencial.
Adicionalmente, el Tribunal de Defensa de la Competencia tambin
ha efectuado precisiones al respecto indicando que el secreto comercial
tambin se encuentra relacionado con la actividad comercial o financiera de una empresa y que no solo se trata de datos relacionados con los
conocimientos tecnolgicos, sino de informes confidenciales que, sin ser
considerados secretos, son mantenidos celosamente en reserva(28).
Adicionalmente, la ley anteriormente vigente en materia de organizacin y funciones del Indecopi (Decreto Legislativo N 807) estableca
en su artculo 6 que la informacin que fuera recibida por alguna comisin, oficina o la sala del Tribunal de Defensa de la Competencia y de

(28)

54

Resolucin N 1983-2006/TDC-INDECOPI de la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de


Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual.

DERECHOS PROTEGIDOS

la Propiedad Intelectual y que constituyera secreto comercial (o industrial) deba ser declarada reservada por el rgano que tuviera acceso
a ella, el cual adems deba garantizar la reserva y confidencialidad de
dicha informacin, bajo responsabilidad, limitando nicamente el acceso
a determinados funcionarios (los integrantes de la comisin, oficina o sala
del Tribunal y, eventualmente, los miembros y personal encargados del
Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual).
Siguiendo dicha lnea, los hoy vigentes Decretos Legislativos
N 1034 (Decreto Legislativo que aprueba la Ley de Represin de
Conductas Anticompetitivas) y N 1044 (Decreto Legislativo que aprueba
la Ley de Represin de la Competencia Desleal) establecen en sus artculos 32 y 40, respectivamente, aquella informacin que siguiendo las
pautas de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
podra declararse como reservada.
En lo referente a la declaracin de reserva sobre determinada informacin que se considere constituya un secreto comercial o industrial, se
precisa que la solicitud ser concedida cuando concurran tres requisitos:

Se trate de un conocimiento que tenga carcter de reservado o


privado sobre un objeto determinado.

Quienes tengan acceso a dicho conocimiento, posean voluntad e


inters consciente de mantenerlo reservado, adoptando las medidas necesarias para mantener dicha informacin como tal.

La informacin tenga un valor comercial, efectivo o potencial.

Ello, adems de cumplir algunas formalidades, como el justificar la


solicitud (entendemos que fundamentando las razones para que dicha informacin pueda ser considerada secreto comercial) y adjuntar un resumen no confidencial.
Ahora bien, es preciso sealar que esta regulacin es en lneas generales la que ha sido empleada en las dems entidades pblicas que deben
acceder a secretos comerciales. Adicionalmente, aun cuando la interpretacin a nivel normativo o de resoluciones administrativas realizada
por el Indecopi no constituye la nica posible respecto a los alcances del
55

PROCESO DE HBEAS DATA

secreto comercial, es posible constatar que en lneas generales las entidades pblicas han entendido en esos trminos el concepto que se viene
analizando.
A modo de ejemplo, podemos remitirnos al informe N 156-2004SUNAT/2B0000 de la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria (en el que se remite a la Resolucin N 006-2000 de la
Comisin de Competencia Desleal ya citada) o al Organismo Supervisor
de la Inversin en Infraestructura (Ositran) en la Resolucin de Consejo
Directivo N 023-2008-CD-OSITRAN (al decidir si determinada informacin constituye secreto comercial y, por tanto, puede ser declarada
confidencial en el marco de un procedimiento administrativo, solicitud
que finalmente niega al solicitante - Lima Airport Partners).
Para apoyar nuestra afirmacin podemos incluso citar pronunciamientos de otras entidades, tales como el Organismo Supervisor de la
Inversin en Energa y Minera - Osinergmin. En el caso que debi conocer si bien no se remite a ninguno de los pronunciamientos citados, aplica
en lneas generales los mismos criterios. As afirma:
Que, para que una informacin sea considerada secreto comercial
debe verificarse fundamentalmente que se trate de un conocimiento
que verse sobre objetos, procedimientos, hechos, actividades y cuestiones similares. Dicho conocimiento debe tener un carcter secreto
o privado, teniendo sus titulares la voluntad o inters consciente de
mantener dicho secreto, adoptando las medidas necesarias para ello.
Asimismo, la informacin deber tener un valor comercial efectivo o
potencial en el sentido que su conocimiento, utilizacin o posesin
permite una ventaja competitiva sobre aquellos que no la poseen o no
la conocen () (29).
Por todo lo expuesto y agrupando los requisitos comunes se considera que para que determinada informacin pueda ser considerada como
secreto comercial debe tratarse de la existencia de objetos, procedimientos, informes, hechos, actividades o cuestiones similares que han sido

(29)

56

Resolucin de Consejo Directivo N 228-2006-OS/CD.

DERECHOS PROTEGIDOS

mantenidas en reserva por su titular (adoptando las medidas adecuadas


para ello) y que, adems, son susceptibles de un valor comercial (por su
posesin o posible transmisin a terceros).
iv. Secreto industrial
En lneas generales, lo enunciado a nivel de secreto comercial es tambin aplicable a los alcances del secreto industrial. No obstante ello, en
este caso s parece contarse con una definicin normativa de lo que debera entenderse como secreto industrial.
En ese sentido, el Decreto Legislativo N 823, Ley de Propiedad
Industrial, en su artculo 117, ha regulado este tema, estableciendo lo que
podra comprenderse dentro del concepto de secreto industrial en los
trminos siguientes:
Artculo 117.- Son susceptibles de proteccin como secreto industrial tanto el conocimiento tecnolgico integrado por procedimientos
de fabricacin y produccin en general como el conocimiento relativo al empleo y aplicacin de tcnicas industriales, resultantes del conocimiento, experiencia o habilidad intelectual que guarde una persona con carcter confidencial y que le permita obtener o mantener una
ventaja competitiva o econmica frente a terceros ().
Entonces, para que determinada informacin sea considerada secreto industrial deben poder constatarse, en primer trmino, los siguientes
requisitos:

Se trate de un conocimiento tecnolgico integrado por procedimientos de fabricacin y produccin en general, o del conocimiento relativo al empleo y aplicacin de tcnicas industriales.

Que ello sea producto de conocimiento, experiencia o habilidad


intelectual.

Que dicho conocimiento, experiencia o habilidad intelectual provenga de una persona que mantenga ello en reserva.

57

PROCESO DE HBEAS DATA

Que el conocimiento tecnolgico o por empleo y aplicacin de


tcnicas industriales permita obtener una ventaja competitiva o
econmica frente a terceros.

Ahora bien, en el artculo 116 se plantea adems que la proteccin


que se brinda a quien tenga lcitamente el control de un secreto industrial
contra la revelacin, adquisicin o uso de tal secreto sin su consentimiento se protege nicamente de cumplirse lo siguiente:

La informacin sea secreta en el sentido que como conjunto o


en la configuracin y composicin precisas de sus elementos, no
sea conocida en general ni fcilmente accesible a las personas
integrantes de los crculos que normalmente manejan el tipo de
informacin de que se trate.

La informacin tenga un valor comercial efectivo o potencial


por ser secreta.

En las circunstancias dadas, la persona que legalmente la tenga


bajo control, haya adoptado medidas razonables para mantenerla
secreta.

Por otro lado, el artculo 116 precisa en su ltimo prrafo que la informacin de un secreto industrial debe referirse necesariamente a la naturaleza, caractersticas o finalidades de los productos; a los mtodos o
procesos de produccin; o, a los medios o formas de distribucin o comercializacin de productos o prestacin de servicios.
Adicionalmente, para delimitar claramente los alcances de la informacin que debe entenderse como secreto industrial, el Decreto
Legislativo N 823 dedica un artculo a contemplar aquellos supuestos
que no estaran comprendidos dentro de dicho concepto. En esa lnea,
el artculo 118 establece que no se considerar secreto comercial a lo
siguiente:

58

Informacin que sea de dominio pblico (excluyendo de su mbito aquella informacin que sea proporcionada por una persona que la posea a la autoridad con el fin de obtener licencias,

DERECHOS PROTEGIDOS

permisos, autorizaciones, registros o actos de autoridad de cualquier ndole).

Informacin que resulte evidente para un tcnico en la materia.

Informacin que deba ser divulgada por disposicin legal o por


orden judicial (excluyendo de su mbito aquella informacin que
sea proporcionada por una persona que la posea a la autoridad
con el fin de obtener licencias, permisos, autorizaciones, registros o actos de autoridad de cualquier ndole).

Habilidad manual o la aptitud personal de uno o varios trabajadores.

Luego de referir todo ello, es posible constatar que para considerar


determinada informacin como secreto industrial y por tanto, como lmite vlido al ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica
ella debe cumplir una serie de requisitos. Ellos se encuentran dirigidos
principalmente a la propia calidad de la informacin (un conocimiento
tecnolgico o por la aplicacin y empleo de tcnicas industriales) que
haya sido mantenida en reserva (adoptando medidas razonables para ello)
por quien tuvo el conocimiento, experiencia o habilidad intelectual para
producirlo, que permita obtener una ventaja competitiva o econmica
frente a terceros y, finalmente, que se encuentra fuera de aquella informacin que expresamente se excluye de sus alcances (la recogida en el
artculo 118 de la Ley de Propiedad Industrial).
v. Secreto tecnolgico
Dentro de aquello considerado como secreto tecnolgico incluimos
a aquellas invenciones de productos o procedimientos en todos los campos de la tecnologa, sobre los cuales el Estado puede conceder el derecho exclusivo de explotacin a su titular dentro del territorio nacional, es
decir, aquellos que sean susceptibles de ser patentados.
Partiendo entonces de dicha premisa bsica deben cumplirse una
serie de requisitos para que pueda alegarse que se trata de informacin
comprendida dentro del secreto tecnolgico.

59

PROCESO DE HBEAS DATA

Por ello, en primer lugar, debe verificarse que se trate de una invencin. El Decreto Legislativo N 823 en su artculo 27 excluye expresamente aquello que no podra considerarse como invencin, listando lo
siguiente: a) Los descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos
matemticos; b) Los que tengan por objeto materias que ya existen en la
naturaleza o una rplica de las ellas; c) Las obras literarias y artsticas o
cualquier otra creacin esttica, as como las obras cientficas; d) Los planes, reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para
juegos o para actividades econmico-comerciales, as como los programas de ordenadores o el soporte lgico; e) Las formas de presentar informacin; y, f) Los mtodos teraputicos o quirrgicos para el tratamiento
humano o animal, as como los mtodos de diagnstico.
Adicionalmente, el artculo 22 de la Ley de Propiedad Intelectual fija
las pautas para que determinada invencin sobre un producto o procedimiento tecnolgico pueda ser patentada, debiendo esta cumplir los siguientes requisitos:

Se trate de una nueva invencin, definida como aquella que no


est comprendida en el estado de la tcnica, comprendiendo
esta ltima todo lo que haya sido accesible al pblico antes de
la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso,
de la prioridad reconocida (segn lo pautado en el artculo 23 de
este decreto legislativo).

Dicha invencin tenga nivel inventivo, requisito que se verifica si para una persona de oficio normalmente versada en la materia tcnica correspondiente, esa invencin no hubiese resultado
obvia ni se hubiese derivado de manera evidente del estado de la
tcnica (artculo 25).

La invencin sea susceptible de aplicacin industrial, lo que


se cumple cuando su objeto puede ser producido o utilizado en
cualquier tipo de industria la referida a cualquier actividad productiva, incluidos los servicios (artculo 26).

Finalmente, el artculo 28 del Decreto Legislativo N 823 excluye


adems determinados rubros que no seran patentables: a) Las invenciones contrarias al orden pblico, a la moral o a las buenas costumbres;
60

DERECHOS PROTEGIDOS

b) Las invenciones que sean evidentemente contrarias a la salud o a la


vida de las personas o de los animales; a la preservacin de los vegetales;
o, a la preservacin del medio ambiente; c) Las especies y razas animales
y procedimientos esencialmente biolgicos para su obtencin; d) Las invenciones sobre las materias que componen el cuerpo humano y sobre la
identidad gentica del mismo; y, e) Las invenciones relativas a productos
farmacuticos que figuren en la lista de medicamentos esenciales de la
Organizacin Mundial de la Salud.
Entonces, la informacin que podra ser comprendida dentro de la categora del secreto tecnolgico sera aquella que pueda ser considerada
una invencin susceptible de ser patentada, debiendo acreditarse que se
trata de una nueva invencin, que ostenta nivel inventivo y adems
que es posible su aplicacin industrial, con los alcances que se ha otorgado a dichos conceptos.
vi. Secreto burstil
La Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo N 861, establece en principio en su artculo 16 el libre acceso a la informacin que obra
en el Registro Pblico del Mercado de Valores (a cargo de la Comisin
Nacional Supervisora de Empresas y Valores Conasev), teniendo entonces toda persona el derecho de solicitar copia simple o certificada de los
datos, informes y documentos que obran en dicho registro. Sin embargo,
contempla dos posibles excepciones a ello.
En primer lugar, en el segundo prrafo del mismo artculo se contempla la posibilidad de que, por excepcin, Conasev, previa notificacin
escrita debidamente fundamentada, resuelva que se mantengan en reserva determinados documentos o decline expedir las copias que le hayan
sido solicitadas. Esto, cuando considere que la divulgacin de dicha informacin contravenga normas legales expresas o en el supuesto de que
concurran circunstancias que permitan presumir fundadamente que la
divulgacin ocasionar perjuicio grave a los emisores o a terceros. No
obstante ello, se establece un lmite a esta posible declaracin de reserva,
pues se estipula expresamente que Conasev no podr mantener en reserva
la informacin que reciba como hechos de importancia ni la informacin
financiera.

61

PROCESO DE HBEAS DATA

La segunda excepcin contemplada al libre acceso a la informacin


obrante en el Registro Pblico del Mercado de Valores se encuentra en
el artculo 34 de la ley que se viene analizando. Dicho dispositivo faculta a que pueda asignarse a un hecho o negociacin en curso el carcter
de reservado. Para que ello proceda debe cumplirse con los siguientes
requisitos:

Se considere que la divulgacin prematura de esta informacin


podra acarrear perjuicio al emisor.

La decisin de declarar la reserva se adopte por acuerdo de por


lo menos las tres cuartas partes de los miembros del directorio de
la sociedad de que se trate o del rgano que ejerza sus funciones
(de faltar el directorio u rgano sealado, el acuerdo de reserva
debe ser tomado por todos los administradores).

Entonces, las reglas para el acceso a la informacin burstil y sus excepciones seran las que se acaban de resear, debiendo cumplir los requisitos para encontrarse vlidamente en una de ellas y, por tanto, dentro del
secreto burstil como lmite vlido al ejercicio del derecho de acceso a
la informacin pblica.
c)

La informacin vinculada a investigaciones en trmite referidas


al ejercicio de la potestad sancionadora de la Administracin
Pblica (inciso 3)

La Administracin Pblica cuenta con la atribucin de sancionar tanto


a los funcionarios pblicos o, en general, al personal que presta sus servicios en ella que no ingresa en dicha categora (a travs de procedimientos
disciplinarios) o a fin de establecer si los administrados han incurrido en
infracciones administrativas y, de ser el caso, aplicarles las consecuentes sanciones por ello (procedimientos sancionadores en sentido estricto, segn la denominacin del artculo 229 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N 27444).
El mantener en reserva la informacin que se encuentre vinculada a
investigaciones que impliquen el ejercicio de la potestad sancionadora
de la Administracin Pblica a travs de procedimientos disciplinarios
o sancionadores se justifica en la medida en que al encontrarse abierta
62

DERECHOS PROTEGIDOS

una investigacin disciplinaria o sancionadora y existir un principio de


presuncin de inocencia (o de licitud conforme seala la Ley N 27444
en su artculo 230 inciso 9), no resulta posible que se acceda a la informacin que se acumule en dichos procedimientos, imputaciones cuya veracidad podra ser revertida en el pronunciamiento final de la autoridad
administrativa.
Sin embargo, la limitacin al acceso a esta informacin no es permanente, sino que termina en cualquiera de los dos supuestos siguientes:

Cuando la resolucin que pone fin al procedimiento queda


consentida.

Cuando transcurren ms de 6 meses desde que se inici el procedimiento administrativo sancionador, sin que se haya dictado
resolucin final.

Sobre ello, el Tribunal Constitucional delimita los alcances de la excepcin sobre la informacin referida al ejercicio de la potestad sancionadora
de la Administracin. Al respecto se afirma:
En relacin al derecho de acceso a la informacin pblica el
artculo 17 contempla una excepcin a este cuando como en el caso
de autos se trate de informacin referida al ejercicio de la potestad
sancionadora de la Administracin. No obstante, tal excepcin se encuentra temporalmente limitada y terminar cuando se expida resolucin administrativa que ponga fin al procedimiento administrativo
sancionador, o cuando transcurren ms de 6 meses desde el inicio del
procedimiento administrativo sancionador sin que se hubiere dictado
resolucin final (30).
Se trata entonces de una limitacin razonable al ejercicio del derecho
de acceso a la informacin pblica, la cual a su vez tiene nicamente una
duracin temporal (y de ningn modo permanente) para quienes soliciten
la informacin que se haya acumulado en dichos procedimientos disciplinarios o sancionadores (en los cuales la Administracin Pblica puede
ejercer su potestad sancionadora).

(30)

Exp. N 0142-2006-PHD, f. j. 4.

63

PROCESO DE HBEAS DATA

d)

Informacin preparada u obtenida por asesores jurdicos o


abogados de entidades de la Administracin Pblica (inciso
4, primera parte)

Se trata de mantener como lmite vlido al ejercicio del derecho de


acceso a la informacin pblica a aquella informacin que haya sido preparada u obtenida por los asesores jurdicos o por los abogados de las
diversas entidades de la Administracin Pblica.
Sin embargo, el inciso que venimos reseando establece que no toda
la informacin preparada u obtenida por asesores jurdicos o abogados de
entidades de la Administracin Pblica ingresa en este supuesto, sino que
adems debe cumplir otro requisito: que su publicidad pudiera revelar la
estrategia a adoptarse en la tramitacin o defensa en un procedimiento
administrativo o proceso judicial.
Adems, esta informacin no permanece fuera del mbito pblico de
manera permanente, sino que se mantiene nicamente como confidencial
durante el proceso o procedimiento del cual se trate.
e)

Informacin protegida por el secreto profesional del abogado


respecto de su asesorado (inciso 4, segunda parte)

En general, el derecho a la proteccin del secreto profesional se encuentra reconocido en el artculo 2 inciso 18 de la Constitucin:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
18. A mantener reserva sobre sus convicciones polticas, filosficas,
religiosas o de cualquier otra ndole, as como a guardar el secreto profesional. (El subrayado es nuestro).
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha precisado que este derecho
supone una obligacin para el profesional (en este caso, el abogado) en
los trminos siguientes:
El derecho a guardar el secreto profesional supone una obligacin para el profesional (abogado, notario, mdico, periodista, etc.)
de mantener en reserva o confidencialidad las confesiones, hechos,
64

DERECHOS PROTEGIDOS

situaciones o cualquier noticia de la que haya tomado conocimiento,


o que se le haya confiado de modo directo en su condicin de profesional o tcnico en determinada arte o ciencia. Dicha obligacin le
impone que no divulgue ni participe a otros dichos secretos sin consentimiento de la persona a quien le conciernan (31).
Este organismo colegiado precisa adems que la garanta-derecho
al secreto profesional comprende dos mbitos(32). En primer lugar, como
derecho:

Reconoce a los titulares de la informacin que comprende a


estos secretos el poder exigir que estos sean celosamente guardados por los profesionales a quienes se los confan o que tienen
acceso a ellos por su ejercicio profesional.

Protege a los profesionales quienes podrn hacer valer el secreto profesional ante los poderes pblicos o cualquier persona a
autoridad que pretendan desconocerlo, obligando a confesar dichos secretos o poniendo en riesgo su preservacin en el ejercicio de su profesin.

Por su parte, a entender del supremo intrprete de la Constitucin, el


secreto profesional como garanta impone un deber especial al Estado
a fin de preservar su eficaz cumplimiento, mediante una adecuada legislacin y la promocin de una cultura de respeto al ejercicio de las profesiones en general, especialmente en el caso de aquellas profesiones que
tienen implicancia con la promocin de otros derechos (como el derecho
de defensa en el caso de la abogaca).
Sin embargo, a efectos de determinar la informacin que podra estar
vlidamente comprendida dentro del secreto profesional, y por tanto lmite legtimo al derecho de acceso a la informacin pblica, el alto tribunal
tambin ha efectuado importantes precisiones. Al respecto, ha entendido que el secreto profesional comprende toda la informacin obtenida o

(31)
(32)

Exp. N 7811-2005-PA/TC, f. j. 5.
Ibdem, f. j. 7.

65

PROCESO DE HBEAS DATA

conocida por el ejercicio de una profesin (incluidas las proyecciones o


deducciones de los datos de los que se tiene conocimiento). As, indica:
En cuanto al contenido de lo que debe considerarse secreto para los
fines de su proteccin, el Tribunal opina que aunque resulta difcil
determinarlo en abstracto, de modo general puede establecerse que,
se trata de toda noticia, informacin, situacin fctica o incluso proyecciones o deducciones que puedan hacerse en base a la pericia o
conocimientos del profesional y que hayan sido obtenidas o conocidas a consecuencia del ejercicio de una determinada profesin, arte,
ciencia o tcnica en general. Estn incluidas en la clusula de proteccin y, por tanto, tambin les alcanza la obligacin de mantener el secreto, no solo los profesionales a quienes se ha confiado directamente, sino tambin sus colaboradores, ayudantes, asistentes e, incluso, el
personal al servicio del profesional que tuviera acceso directo a tales
secretos (33).
Por tanto, el secreto profesional (en este caso, del abogado) comprende toda aquella informacin (noticia, situacin fctica, proyecciones
o deducciones) que obtiene el profesional por su pericia o conocimiento
profesional y que haya sido obtenida o conocida por el ejercicio de su
profesin, incluyendo adems la obligacin de reserva al personal a cargo
de dicho profesional.
f) Informacin referida a los datos personales (inciso 5)
Esta limitacin al ejercicio del derecho de acceso a la informacin
pblica no implica resguardar todo tipo de datos personales de la posibilidad de acceso, sino de aquellos que conforme lo estipula el propio
inciso de devenir en pblicos, ello se constituira en una invasin de la
intimidad personal y familiar.
Este inciso tambin ha precisado que la informacin referida a la
salud personal se encuentra comprendida dentro de la intimidad personal. Siguiendo dicha disposicin normativa, el Tribunal Constitucional ha
afirmado:

(33)

66

dem.

DERECHOS PROTEGIDOS

() uno de los lmites a los cuales se encuentra sujeto el derecho


de acceso a la informacin lo constituyen aquellas informaciones que
afectan la intimidad personal. En efecto, el derecho de acceso a la informacin registrada en cualquier ente estatal no comprende aquella
informacin que forma parte de la vida privada de terceros. Y la informacin relativa a la salud de una persona, como se establece en el inciso 5) del artculo 17 del Texto nico Ordenado de la Ley N 27806,
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, se encuentra
comprendida dentro del derecho a la intimidad personal (34).
Por ello, desestima la demanda de dicho caso en cuanto se encontrara la informacin solicitada dentro de este lmite, dejando sin embargo
abierta la posibilidad de que el solicitante pueda pedir dicha informacin a travs del juez en el contexto del proceso penal que se le viene
siguiendo.
Ahora bien, no obstante la importancia de mantener la esfera ntima
(personal y familiar) fuera del mbito del conocimiento pblico, ello no
faculta para efectuar algn tipo de control preventivo del derecho a la intimidad, pues se debera realizar, en todo caso, un control reparador.
En esa lnea, este organismo colegiado indica que:
El proceso constitucional del hbeas data, no tiene por objeto el de constituir un mecanismo procesal a travs del cual pueda
desvirtuarse o vaciarse de contenido al ejercicio de las libertades informativas, sin previa autorizacin, censura o impedimento alguno, tal y
conforme lo enuncia el inciso 4) del artculo 2 de la Constitucin
Poltica del Estado; no porque la Constitucin no crea que en el ejercicio de tales libertades no pueda lesionarse derechos constitucionales,
o que en caso de afectarse, estos puedan resultar inmunes a cualquier
mecanismo de control social, sino porque precisamente tales medios
de control, al no actuar con carcter preventivo, siempre han de operar en nuestro ordenamiento jurdico como mecanismos reparadores a
activarse en la va judicial ordinaria (35).

(34)
(35)

Exp. N 1480-2003-HD/TC, f. j. 3.
Exp. N 666-1996-HD/TC, f. j. 2, literal a.

67

PROCESO DE HBEAS DATA

Se debe tratar entonces de datos personales cuya divulgacin (o acceso de terceros a ellos) pueda afectar la intimidad personal o familiar y,
por tanto, se justificara como lmite al ejercicio del derecho de acceso a
la informacin pblica.
g)

Aquellas materias cuyo acceso est expresamente exceptuado


por la Constitucin o por una ley aprobada por el Congreso
de la Repblica (inciso 6)

Este inciso del TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la


Informacin Pblica establece una clusula residual que engloba a todas
aquellas materias que se encuentren expresamente exceptuadas por la
Constitucin o por una ley aprobada por el Congreso de la Repblica.
Entre las primeras las materias exceptuadas por la Constitucin
se puede encontrar, por ejemplo, el secreto profesional que se reconoce
como derecho tambin a los periodistas (conforme al artculo 2, inciso
18, de la Constitucin que se citara a propsito del secreto profesional en
el caso de los abogados).
En ese sentido, el proceso de hbeas data no ampara la posibilidad
que se exija a los periodistas el revelar sus fuentes periodsticas. Ello
incluso ha sido objeto de un pronunciamiento emitido por el Tribunal
Constitucional, el cual ha indicado:
() El hbeas data no es un proceso destinado a obligar a los periodistas o empresas periodsticas a revelar sus fuentes de informacin
que, por lo dems, se encuentran protegidas por el artculo 2, inciso
18, de la Constitucin, y menos a impedir el libre ejercicio de la libertad de comunicar (36).
Por otro lado, en lo referente a las materias que pueden ser reservadas por ley, es preciso notar que no se trata de cualquier cuerpo normativo, sino que debe tratarse de una ley aprobada por el Congreso de la
Repblica (no facultndose a que dicha limitacin pueda provenir de ningn otro instrumento normativo, incluso de poseer este rango legal). Se

(36)

68

Exp. N 134-2003-HD/TC, f. j. 3.

DERECHOS PROTEGIDOS

adopta entonces la exigencia de ley formal para establecer vlidamente


una restriccin al ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica. Ello ha tenido adems desarrollo jurisprudencial lo que ha llevado a
descartar la posibilidad de establecer dicha limitacin a travs de otros
instrumentos normativos (como una Resolucin Suprema(37)), aunque s
se admite de existir una ley que establezca dicha prohibicin expresamente (tal como se determina respecto de la prohibicin que establece
la Ley N 27602 para que las empresas del sistema financiero entreguen
informacin sobre las operaciones de sus clientes)(38).
Por tanto, aun cuando se permite que la Constitucin y la ley establezcan a determinada informacin como exceptuada del acceso, ello implica algunas exigencias como que dicha reserva se efecte mediante lo
plasmado en la Constitucin o a travs de ley formal (ley emanada del
Congreso de la Repblica) y sin poder entender los alcances de dicha restriccin como amplios, mxime por el tenor del artculo 18 del TUO de
la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, tal como se
explicar en el siguiente apartado.
D) INTERPRETACIN DE LOS LMITES (ARTCULO 18
DEL TUO DE LA LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO
A LA INFORMACIN PBLICA)
Si bien se ha podido constatar que la regla es el principio de publicidad y solo de manera excepcional se permiten las limitaciones al ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica (con los alcances que
hemos ido precisando), resulta necesario establecer algunas pautas para la
comprensin de esta informacin secreta, reservada y confidencial, a fin
de que su interpretacin demasiado amplia o extensiva no pueda desnaturalizar la posibilidad de acceder a la informacin con carcter de pblica
con la que cuenten las diversas entidades de la Administracin Pblica.
Por ello, luego de regular los supuestos de informacin secreta, reservada y confidencial, el TUO de la Ley N 27806 plantea la manera
segn la cual deben ser entendidos los lmites al derecho de acceso a la

(37)
(38)

Exp. N 915-2000-HD/TC, f. j. 4.
Exp. N 2237-2003-HD/TC, f. j. 3, literal b.

69

PROCESO DE HBEAS DATA

informacin pblica, estipulando expresamente que debe efectuarse al


igual que en todos los supuestos de limitacin de derechos fundamentales de manera restrictiva y como ya se haba explicitado proviniendo dicha limitacin de una ley formal (y no de normas de inferior
jerarqua).
As, el artculo 18 seala claramente:
Artculo 18.- Regulacin de las excepciones
Los casos establecidos en los artculos 15, 16 y 17 son los nicos en
los que se puede limitar el derecho al acceso a la informacin pblica, por lo que deben ser interpretados de manera restrictiva por
tratarse de una limitacin a un derecho fundamental. No se puede establecer por una norma de menor jerarqua ninguna excepcin a la
presente ley.
Justamente el Tribunal Constitucional ha optado por seguir lo plasmado en el artculo que se acaba de transcribir al adoptar una interpretacin
restrictiva de los lmites al ejercicio del derecho que venimos analizando.
En esa lnea, estableci como principio de observancia obligatoria en su
momento (previamente a la dacin del Cdigo Procesal Constitucional
y durante la vigencia de la Ley N 26435, Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional hoy derogada) que no basta la verificacin de la existencia
de una norma, sino que debe evaluarse si la informacin calificada de secreta, reservada o confidencial (segn sea el caso) ostentaba vlidamente
tal calificacin, procediendo al anlisis de ello mediante el principio de
razonabilidad. As se especifica:
() que el solo hecho de que una norma o un acto administrativo,
como en el presente caso, atribuya o reconozca la condicin de seguridad nacional a una informacin determinada, no es razn suficiente, en trminos constitucionales, para denegar el acceso a la misma;
por el contrario, es siempre indispensable examinar si la informacin
calificada de reservada reviste realmente o no tal carcter, acudiendo
para tal efecto al principio constitucional de razonabilidad(39).

(39)

70

Exp. N 950-2000-HD/TC, f. j. 6.

DERECHOS PROTEGIDOS

Este tema tambin ha sido evaluado en casos relacionados con el secreto bancario, en los cuales tambin se ha precisado que la regla es la
presuncin de que toda informacin que obra en una dependencia de la
Administracin Pblica tiene el carcter de pblica, pudiendo accederse
a ella sin expresin de causa, con la sola excepcin de encontrarse en algunos de los lmites desarrollados por el TUO de la Ley N 27806, los
cuales deben adems ser interpretados restrictivamente por tratarse de
la limitacin de un derecho fundamental(40). Por ello, el alto tribunal ha
concluido que no toda informacin que obra en una entidad financiera
puede considerarse comprendida dentro del secreto bancario, sino que
en principio debe permitirse el acceso a la informacin solicitada, y debe
ser entonces al juez quien se encargue en ejecucin de sentencia de determinar cul informacin estara protegida por el secreto bancario y, por
tanto, no podra brindarse a quien la ha solicitado(41).
Adicionalmente, el TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica precisa que si un documento contiene en forma parcial informacin que pueda ser considerada secreta, reservada o confidencial, la entidad pblica no puede denegar la posibilidad de acceso a todo
el documento, sino que deber permitir acceder a aquella informacin que
resulte disponible por no encontrarse en dichas categoras (artculo 19).
Se trata entonces de brindar la mayor proteccin posible al derecho
de acceso a la informacin pblica y, por tanto, una aplicacin restrictiva
a sus lmites posibles.
E) POSIBILIDAD DE DESCLASIFICACIN DE INFORMACIN SECRETA, RESERVADA O CONFIDENCIAL
En este apartado, se considera importante precisar que la calificacin
de determinada informacin como secreta, reservada o confidencial
no es permanente, sino que ella puede desclasificarse luego de transcurridos determinados plazos.

(40)
(41)

Exp. N 1219-2003-HD/TC, f. j. 11.


Ibdem, f. j. 14.

71

PROCESO DE HBEAS DATA

a)

Informacin secreta

El artculo 15 del TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la


Informacin Pblica establece que la desclasificacin proceder de cumplirse los siguientes requisitos:

Hayan transcurrido 5 aos desde la clasificacin.

El titular del sector o pliego respectivo considere que la divulgacin de esta informacin no pone en riesgo la seguridad de las
personas, la integridad territorial y/o la subsistencia del sistema
democrtico. De considerar que s se genera dicho riesgo, deber
fundamentar las razones por las que considera que debe mantenerse la clasificacin y el periodo de tiempo en que ello se considera necesario.

Se estipula adems que deber seguirse el mismo procedimiento en el


caso de solicitar una prrroga de la clasificacin por un nuevo periodo.
Otra previsin importante es que el documento por el cual el titular
del sector o pliego fundamenta que la informacin contine como clasificada, deber ponerse en conocimiento del Consejo de Ministros,
el cual cuenta con la atribucin de desclasificar dicha informacin.
Adicionalmente, dicho documento tambin debe ser puesto en conocimiento de la Comisin de Inteligencia del Congreso de la Repblica dentro de los diez das posteriores a su pronunciamiento.
Ahora bien, el ltimo prrafo del artculo 15 del TUO de la Ley
N 27806 establece un trmite diferenciado en caso se trate de informacin clasificada en el mbito de inteligencia, pues indica que la Ley del
Sistema Nacional de Inteligencia Nacional y de la Direccin Nacional de
Inteligencia seala el plazo de vigencia de la clasificacin secreta, respecto de la informacin que produce el sistema y el trmite para desclasificarla, renovarla y/o modificarla, siendo adems dicha clasificacin objeto
de revisin cada cinco aos por el Consejo de Seguridad Nacional.

72

DERECHOS PROTEGIDOS

Justamente en aplicacin de dicho dispositivo, la actual Ley del


Sistema Nacional de Inteligencia SINA y de la Direccin Nacional de
Inteligencia DINA, Ley N 28664, publicada el 4 de enero de 2006,
ingresa a regular los temas anteriores. Ello no sin antes precisar en su
artculo 14 que:
Artculo 14.- De la informacin clasificada
14.1 La categora de clasificacin de la informacin que producen
los componentes del Sistema de Inteligencia Nacional SINA
se efecta en estricta aplicacin de la Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica y lo normado en la presente
ley.
14.2 Cualquier otro tipo de clasificacin, fuera de lo estrictamente
normado, invalida la clasificacin, constituyendo informacin
pblica.
14.3 Son responsables de la correcta clasificacin de la informacin
el titular del sector o pliego respectivo o los funcionarios designados por este.
En lo referente a los plazos para la desclasificacin de la informacin secreta, se establece en el artculo 17.1, inciso c) que ello procedera luego de 20 aos de haber sido declarada como clasificada, aunque se
habilita tambin la posibilidad de solicitar esta desclasificacin antes de
vencer el plazo estipulado, debiendo para ello invocar y fundamentar la
existencia de inters nacional o pblico (artculo 17.2), solicitud que debe
ser resuelta en un plazo mximo de 30 das desde su presentacin.
Se precisa adems que el presidente del Consejo de Ministros y
el titular del sector al que pertenece el componente del Sistema de
Inteligencia Nacional (Defensa, Interior o Relaciones Exteriores, segn
sea el caso) proceden a la desclasificacin de la informacin utilizando
como instrumento normativo para ello el decreto supremo (artculo 17.3).

73

PROCESO DE HBEAS DATA

b) Informacin reservada
En primer trmino, el artculo 16 del TUO de la Ley N 27806 establece de manera general que una vez que desaparezca la causa que motiv la clasificacin de determinada informacin como reservada, dicha
informacin ser de acceso pblico.
En lo referente al procedimiento especfico para la desclasificacin de
informacin declarada como reservada en el marco del Sistema Nacional
de Inteligencia, el ltimo prrafo del artculo 16 que venimos comentando estipula que este no ser aplicable para todos los supuestos contemplados en dicho artculo, sino nicamente para los que se enumeran
inmediatamente.
Respecto del inciso 1 (informacin referente al orden interno):

Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, as como


aquellos destinados a combatir el terrorismo, trfico ilcito de drogas y organizaciones criminales, as como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos (literal a).

Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales,


establecimientos penitenciarios, locales pblicos y los de proteccin de dignatarios, as como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos (literal c).

El movimiento del personal que pudiera poner en riesgo la vida


e integridad de las personas involucradas o afectar la seguridad
ciudadana (literal d).

Respecto del inciso 2 (informacin referida a razones de seguridad


nacional y de eficacia de la accin externa del Estado): La informacin
oficial referida al tratamiento en el frente externo de la informacin
clasificada en el mbito militar, de acuerdo a lo sealado en el literal
a) del inciso 1 del artculo 15 de la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica (literal c).
Adicionalmente, el artculo 16 del TUO de la Ley N 27806 remite a
la Ley del Sistema Nacional de Inteligencia Nacional y de la Direccin
74

DERECHOS PROTEGIDOS

Nacional de Inteligencia, sealar el plazo de vigencia de la informacin


de inteligencia producida por el sistema y calificada como reservada,
as como regular el trmite para desclasificarla, renovarla y/o modificarla, siendo dicha clasificacin objeto de revisin cada cinco aos por el
Consejo de Seguridad Nacional.
En esa lnea, al regular la Ley del Sistema Nacional de Inteligencia
SINA y de la Direccin Nacional de Inteligencia DINA, Ley N 28664
lo referido al procedimiento especfico de desclasificacin de la informacin de inteligencia (secreta, reservada y confidencial), resulta de aplicacin lo estipulado a propsito de la informacin secreta, con excepcin
del tema del plazo, el cual sera para este caso de 15 aos desde que se
produjo la clasificacin (artculo 17, literal b de esta norma), aunque tambin como en el caso anterior se prev que se pueda solicitar la desclasificacin antes de cumplido dicho plazo, invocando y fundamentando
inters nacional y/o pblico.
c) Informacin confidencial
Para este tipo de informacin no se establece de manera general una
modalidad de desclasificacin, sino que el ltimo prrafo del artculo 17 del TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica remite a la Ley del Sistema Nacional de Inteligencia SINA y la
Direccin Nacional de Inteligencia DINA, Ley N 28664, para que en
ella se regule el procedimiento especfico de desclasificacin y los plazos
aplicables, pero circunscribe la aplicacin de esta norma a que se trate de
informacin confidencial que se refiera a temas de seguridad nacional.
En ese sentido, en lo referente al plazo aplicable se establece que este
sera de 10 aos desde la clasificacin, dejando la salvedad que pueda
solicitarse la desclasificacin aun de no haberse cumplido el plazo de mediar la invocacin y fundamentacin de inters nacional o pblico.
Sin embargo, se considera preciso destacar que en la medida en que
determinada informacin no pueda ser ya calificada como confidencial
(segn lo estipulan cada uno de los supuestos analizadas) debera permitirse acceder a ella en ejercicio del derecho reconocido en el artculo
2, inciso 5, de la Constitucin.

75

PROCESO DE HBEAS DATA

1.5 Procedimiento para acceder a la informacin pblica

En lo referente al procedimiento para acceder a la informacin pblica (excluyendo aquella que ingrese en alguna de las categoras que la
hacen secreta, reservada o confidencial), el TUO de la Ley N 27806 y su
Reglamento establecen las pautas para ello.
A) SOLICITUD
La persona que desee acceder a informacin pblica debe, en primer
lugar, dirigir una solicitud al funcionario pblico designado por la entidad
pblica para ello. En caso dicho funcionario no haya sido designado, se
debe dirigir la solicitud al funcionario que tiene en su poder la informacin que se requiera o a su superior jerrquico (artculo 11, inciso a, del
TUO de la ley). Sin embargo, se precisa que si el solicitante no incluy el nombre del funcionario o lo hubiera hecho de forma incorrecta, las
unidades de recepcin documentaria de las entidades debern canalizar la
solicitud al funcionario responsable (artculo 10 del Reglamento).
Esta solicitud puede ser presentada a travs del portal de transparencia de la entidad o de forma personal ante su unidad de recepcin documentaria (artculo 10 del Reglamento).
A efectos de facilitar el acceso a la informacin pblica, se propone
que se emplee el modelo que en su momento se anex al Reglamento,
permitiendo que se emplee otro medio escrito que contenga la siguiente
informacin (artculo 10 del Reglamento):
-

Nombres, apellidos completos, documento de identidad, domicilio. De tratarse de menores de edad, no se exige la presentacin
del documento de identidad (inciso a).

Nmero de telfono y/o correo electrnico, de ser el caso


(inciso b).

Debe presentarse dicha solicitud en la unidad documentaria de la


entidad pblica, con la firma del solicitante. En caso no sepa firmar o est impedido de hacerlo, deber constar su huella digital
(inciso c).

76

DERECHOS PROTEGIDOS

Expresin concreta y precisa del pedido de los datos que se solicitan (inciso d).

Indicacin de la dependencia que posee la informacin, si el solicitante conoce la dependencia de la que se trate (inciso e).

B) RESPUESTA DE LA ENTIDAD PBLICA


Al recibir la solicitud, la entidad pblica tiene determinadas posibilidades de accin debiendo evaluar en primer lugar el cumplimiento de los
requisitos y luego si la informacin solicitada es pblica.
a)

Sobre el cumplimiento de los requisitos

El Reglamento del TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la


Informacin Pblica establece que si se omite el cumplimiento de los requisitos de nombre, apellidos, documento de identidad y domicilio (inciso a), eventualmente la firma o la huella digital (inciso c) y la expresin
concreta y precisa de los datos que se solicitan (inciso d), no corresponde
inmediatamente a la entidad denegar el pedido de informacin. Lo que
debe hacer es otorgar al solicitante la posibilidad de efectuar una subsanacin dentro de las 48 horas de haber sido presentada (artculo 11). Sin
embargo, dicho artculo tambin seala que si la entidad no solicita dicha
subsanacin dentro del plazo sealado, se entender por admitida la
solicitud.
Es preciso sealar que no parece del todo posible remitir o permitir el acceso a informacin sin haber identificado plenamente al solicitante o sin saber de manera concreta y precisa la informacin a la cual
este desea acceder. Probablemente tomando en cuenta ello, el Tribunal
Constitucional ha entendido que si el pedido de informacin no cumple
con el requisito de expresin concreta y precisa de los datos que se solicitan, se justificara la denegatoria de la informacin(42).
Ahora bien, si la entidad requiere la subsanacin de la solicitud y esta
no es realizada dentro del plazo de 48 horas, se interpreta ello como si la

(42)

Exp. N 8427-2006-HD/TC, f. j. 5.

77

PROCESO DE HBEAS DATA

solicitud no hubiera sido presentada y se procede a su archivo (artculo 11


del Reglamento).
En el supuesto, en cambio, de que la solicitud cuente con todos los
requisitos enunciados en el artculo 10 del Reglamento, la entidad tendra
que ingresar a un segundo anlisis para entregar la informacin.
b)

Denegatoria de acceso a la informacin solicitada

Al recibir la solicitud (luego de las eventuales subsanaciones por el


no cumplimiento de requisitos), la entidad tiene un plazo determinado
para contestar el pedido.
El TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica establece que el plazo no deber ser mayor de 7 das tiles, aunque
se faculta a la entidad a que antes del vencimiento de dicho plazo efecte
una prrroga por 5 das tiles adicionales, de mediar circunstancias que
hagan inusualmente difcil reunir la informacin solicitada. En el supuesto en que la entidad no comunique la prrroga dentro del plazo inicial,
se indica que ello debera entenderse como una denegatoria del pedido
(artculo 11 inciso b), y, en general, en caso de que no medie respuesta en
dicho plazo, el solicitante deber considerar denegado su pedido (artculo
11, inciso e, de la ley).
De considerar que los datos solicitados ingresaran en las categoras
de informacin secreta, reservada o confidencial, la entidad pblica podra denegar el pedido (artculos 11 y 13 del TUO de la ley). Dicha denegatoria solo podra fundarse en dichos supuestos, debiendo entonces
sealar por escrito las razones por las que se aplican dichas excepciones
y el plazo por el que se prolongar el impedimento. No se admite que la
denegatoria pueda sustentarse en la identidad del solicitante. No obstante
ello, como ya se adelantara, no se obliga a la entidad a crear o producir
informacin con la que no cuenta o no tenga informacin de contar al
momento de efectuarse el pedido ni tampoco se le exige que efecte evaluaciones o anlisis de la informacin que posee (artculos 11, inciso c y
13 del TUO de la ley).
Tambin existe la posibilidad de considerar que ha operado una denegatoria tcita si el requerimiento de la informacin no hubiese sido
78

DERECHOS PROTEGIDOS

satisfecho o si la respuesta hubiese sido ambigua (artculo 13 del TUO de


la ley, ltimo prrafo).
c)

Medios para entregar informacin pblica al solicitante

De considerar que se trata de informacin pblica, se debe contestar


el pedido dentro del plazo ya mencionado y para ello se debe remitir la
informacin va correo electrnico (de cumplir los requisitos para ello) o
ponerla a disposicin del solicitante en la unidad de recepcin documentaria de la entidad.
La remisin va correo electrnico puede realizarse cuando ello lo
permita la naturaleza de la informacin solicitada y la capacidad de la
entidad, no generando ello entonces ningn costo para el solicitante. Sin
embargo, se aaden algunas otras exigencias segn la modalidad empleada para presentar la solicitud. En caso dicha solicitud se haya presentado
por la unidad de recepcin documentaria, el solicitante debe haber dado
su conformidad para emplear dicha va en ella. En el supuesto de haberla
presentado va el formulario del portal de transparencia de la entidad, se
establece que debe ser el solicitante quien precise el medio por el cual
requiere la respuesta (artculo 12 del Reglamento del TUO de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica).
La solicitud de informacin que genere una respuesta que se encuentre en un medio magntico o que est impresa deber ser puesta a disposicin del solicitante en la unidad de recepcin documentaria o el mdulo
que ha sido habilitado para ello en la entidad. Para ello, se requerir que
previamente se sufraguen los costos que haya generado su reproduccin
acreditando ello mediante la constancia de pago a fin de poder acceder
a dicha informacin (artculo 15 del Reglamento).
d)

Tasas para acceder a informacin pblica

El propio artculo 2, inciso 5, de la Constitucin establece que quien


solicita el acceso a informacin pblica, debe asumir los costos que ello
genere. En esa lnea, dicha exigencia ha sido desarrollada por el TUO de
la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (artculo 20)
y su Reglamento (artculo 13).

79

PROCESO DE HBEAS DATA

El mecanismo entonces es el siguiente: Luego de seis das de presentada la solicitud, la entidad liquidar el costo de reproduccin de la
informacin requerida. El solicitante deber entonces acercarse a la entidad y cancelar dicho monto a efectos de que la entidad lleve a cabo la
reproduccin correspondiente y pueda poner la informacin a disposicin
del solicitante en el plazo legal ya establecido. En caso el solicitante incumpla con cancelar el monto previsto o efecta la cancelacin, pero no
pide la entrega de la informacin dentro de 30 das calendario a partir de
la puesta a disposicin de la liquidacin o de la informacin, respectivamente, entonces su solicitud ser archivada.
Ahora bien, el monto de las tasas debe figurar en el Texto nico
de Procedimientos Administrativos (TUPA) de cada entidad de la
Administracin Pblica. Sin embargo, no se faculta a que dichas tasas
comprendan cualquier concepto, sino que nicamente deben comprender
los gastos directa y estrechamente vinculados con la reproduccin de la
informacin requerida (sin poder incluir pago por remuneraciones o infraestructura que pueda implicar la entrega de la informacin o ningn
otro concepto).
En ese sentido, los textos normativos indican que cualquier costo
adicional sera una restriccin al ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica, conllevando la imposicin de sanciones a los funcionarios responsables. En la misma lnea el Tribunal Constitucional ha precisado que es posible cuestionar el monto que se estipule como tasa para
el acceso a informacin pblica, pues de considerar que se trata de una
cantidad excesivamente alta, ha estimado que ello en la prctica equivaldra a impedir el acceso a la informacin pblica solicitada, lo que constituye una vulneracin a este derecho que puede ser tutelada va el proceso
de hbeas data(43).

(43)

80

Exp. N 9125-2006-HD/TC, ff. jj. 1-4; Exp. N 1912-2007-HD/TC, ff. jj. N 2-7.

Archivo

Expresa

Hbeas data

Denegatoria de acceso
(TUO, Ley N 27806, art. 13)
10 das

Denegatoria de acceso
(TUO, Ley N 27806, art.13)

S subsanacin

Tcita

Informacin pblica

Costo (TUO, Ley, art. 20)


(Rgto. TUO, Ley, art. 13)

No costo

Correo electrnico
(TUO, Ley N 27806, art. 12)

Limitacin vlida

Denegatoria de acceso
(TUO, Ley N 27806, art. 13)

Unidad de recepcin documentaria


(TUO, Ley N 27806, art. 15)

Medios

Brinda informacin

(TUO, Ley N 27806, art. 11)


Informacin secreta
Informacin reservada
Informacin confidencial

Es posible permitir
acceso a informacin
1 da til
Prrroga: 5 das tiles

Subsanacin
(Reglamento, art. 11)

No subsanacin

Cumple requisitos

No cumple requisitos

Cumple requisitos?
(Reglamento, 10)

Entidad pblica

Solicitud

ESQUEMA DE PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR ACCESO A INFORMACIN PBLICA

DERECHOS PROTEGIDOS

81

PROCESO DE HBEAS DATA

Luego de haber efectuado un anlisis sobre el contenido del derecho


de acceso a informacin pblica, sus lmites y el procedimiento para su
ejercicio, el prximo apartado tratar sobre el derecho a la autodeterminacin informativa, como el segundo de los derechos tutelados por el proceso de hbeas data en nuestro pas, derecho para el cual adems a nivel
de Derecho Comparado se instituy el proceso constitucional objeto de
estudio.
2.

Derecho a la autodeterminacin informativa


2.1 Contenido

Este derecho se encuentra reconocido en el inciso 6 del artculo 2 de


la Constitucin de 1993. Seala lo siguiente:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: (...)
6.

A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos


o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.

En lneas generales, se trata de un derecho que no ha tenido un desarrollo a nivel constitucional que permita comprender cabalmente su
alcance. Por ello, fue necesario en su momento el aporte doctrinario y
jurisprudencial para poder delimitar su contenido.
As, en la doctrina existira consenso respecto a los derechos que
comprende(44):

Acceso a la informacin que exista referente a una persona en un


banco de datos.

Actualizacin de dicha informacin, a fin de que la informacin


consignada sea actualmente vigente o verdadera.

(44)

82

ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. El hbeas data en el Cdigo Procesal Constitucional: Recuperacin de la credibilidad perdida?, en: AAVV. Introduccin a los procesos constitucionales. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional, Jurista Editores, Lima, 2005, pp. 157-159.

DERECHOS PROTEGIDOS

Correccin o modificacin de esta informacin, para eliminar


aquella que no se condice con la realidad actual o que nunca reflej la situacin real.

Confidencialidad de la informacin proporcionada a determinado banco de datos, para evitar que esta sea transmitida a otras
personas o entidades privadas o pblicas sin el consentimiento
del titular.

Exclusin de la informacin sensible (aquellos datos referidos a


determinados aspectos bsicos dentro del desarrollo de la personalidad que se buscan mantener en reserva), a fin de que puedan
ser eliminados de los bancos de datos, exceptuando dicha exclusin nicamente si existe alguna explcita prescripcin legal fundamentada en dicho sentido o el carcter de los bancos de datos
lo impida.

Ello tambin ha sido precisado a nivel jurisprudencial por el Tribunal


Constitucional quien ha afirmado:
() el hbeas data, en puridad, constituye un proceso al que cualquier justiciable pueda recurrir con el objeto de acceder a los registros de informacin almacenados en centros informticos o computarizados, cualquiera sea su naturaleza, a fin de rectificar, actualizar,
excluir determinado conjunto de datos personales, o impedir que se
propague informacin que pueda ser lesiva al derecho constitucional
a la intimidad (45).
Posteriormente ha precisado esta aproximacin inicial para delimitar
el contenido del derecho a la autodeterminacin informativa, sealando
que:
() Tal acceso [al ejercicio del derecho a la autodeterminacin informativa] puede tener por objeto que se permita conocer qu es lo
que se encuentra registrado, para qu y para quin se realiz el registro de informacin as como la (o las) persona(s) que recabaron dicha

(45)

Exp. N 666-1996-HD/TC, f. j. 2, literal b.

83

PROCESO DE HBEAS DATA

informacin. En segundo lugar, el hbeas data puede tener la finalidad de agregar datos al registro que se tenga, ya sea por la necesidad
de que se actualicen los que se encuentran registrados, o bien con el
fin de que se incluyan aquellos no registrados, pero que son necesarios para que se tenga una cabal referencia sobre la imagen e identidad de la persona afectada. Asimismo, con el derecho en referencia, y en defecto de l, mediante el hbeas data, un individuo puede
rectificar la informacin, personal o familiar, que se haya registrado;
impedir que esta se difunda para fines distintos de aquellos que justificaron su registro o, incluso, tiene la potestad de cancelar aquellos
que razonablemente no debieran encontrarse almacenados(46).
Siguiendo entonces lo planteado a nivel doctrinario y jurisprudencial,
el Cdigo Procesal Constitucional, artculo 61, inciso 2, reconoce entonces que este derecho permite:
Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o
datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos, bancos
de datos o registros de entidades pblicas o de instituciones privadas
que brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer suprimir
o impedir que se suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que afecten derechos constitucionales.
En ese sentido, se habilita al ejercicio de los derechos ya mencionados y se precisa que la informacin que se quiere conocer, actualizar,
incluir, suprimir, rectificar o impedir suministro pueda constar en cualquier medio o soporte (manual, mecnico, informtico, archivos, banco
de datos, o registros de entidades pblicas o instituciones privadas que
brindan servicio o acceso a terceros).
2.2 Distincin respecto del contenido de otros derechos

El derecho a la autodeterminacin informativa es un derecho autnomo, diferente a derechos similares pero distintos como los derechos a la
intimidad personal y familiar, la imagen y a la identidad personal.

(46)

84

Exp. N 1797-2002-HD/TC, f. j. 4.

DERECHOS PROTEGIDOS

A) DERECHO A LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR


Con referencia al derecho a la autodeterminacin informativa y su
relacin con el derecho a la intimidad personal y familiar, el Tribunal
Constitucional ha delimitado sus contenidos para distinguir el mbito de
proteccin de cada uno de estos derechos. As, seala:
() aunque su objeto sea la proteccin de la intimidad, el derecho
a la autodeterminacin informativa no puede identificarse con el derecho a la intimidad, personal o familiar, reconocido, a su vez, por
el inciso 7) del mismo artculo 2 de la Constitucin. Ello se debe a
que mientras que este protege el derecho a la vida privada, esto es, el
poder jurdico de rechazar intromisiones ilegtimas en la vida ntima
o familiar de las personas, aquel garantiza la facultad de todo individuo de poder preservarla controlando el registro, uso y revelacin de
los datos que les conciernen (47).
B) DERECHO A LA IMAGEN
El Tribunal Constitucional tambin ha distinguido el derecho a la autodeterminacin informativa del derecho a la imagen, indicando que:
() el derecho a la imagen, reconocido en el inciso 7) del artculo 2
de la Constitucin, que protege, bsicamente la imagen del ser humano, derivada de la dignidad de la que se encuentra investido; mientras
que el derecho a la autodeterminacin informativa, en este extremo,
garantiza que el individuo sea capaz de disponer y controlar el tipo
de datos que sobre l se hayan registrado, a efectos de preservar su
imagen derivada de su insercin en la vida en sociedad(48).
C) DERECHO A LA IDENTIDAD
De igual manera se ha efectuado una distincin del contenido del
derecho a la autodeterminacin informativa y del derecho a la identidad,
identificando que este ltimo sera un () derecho a que la proyeccin

(47)
(48)

Ibdem, f. j. 3.
Exp. N 1797-2002-HD/TC, f. j. 3.

85

PROCESO DE HBEAS DATA

social de la propia personalidad no sufra interferencias o distorsiones a


causa de la atribucin de ideas, opiniones, o comportamientos diferentes
de aquellos que el individuo manifiesta en su vida en sociedad(49).
Entonces el derecho a la autodeterminacin informativa es aquel que
permite el acceso, actualizacin, modificacin, correccin, supresin o
reserva de aquella informacin referida al solicitante (o titular de la informacin) obrante en bancos de datos y se trata adems de un derecho
autnomo con contenido distinguible de derechos como la intimidad personal y familiar, imagen e identidad.
2.3 Tipos y subtipos de hbeas data (segn el contenido tutelado por este derecho)

Identificando las posibles pretensiones que se interpondran en un


proceso de hbeas data para tutelar este derecho se han identificado los
denominados Tipos y subtipos de Hbeas Data(50), que se enunciarn a
modo de listado para ilustrar de mejor manera sus alcances:
A) HBEAS DATA INFORMATIVO
Es el hbeas data encaminado a recabar informacin para conocer.
Cuenta a su vez con tres subtipos:
a)

Hbeas data exhibitorio: Para conocer la informacin, los


datos que fueron registrados.

b)

Hbeas data finalista: Para determinar qu y para quin se realiz dicho registro.

c)

Hbeas data autorial: Para establecer quin obtuvo los datos de


dicho registro.

(49)
(50)

86

dem.
SAGS, Nstor Pedro. Subtipos de hbeas data, en: Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires,
1995.

DERECHOS PROTEGIDOS

B) HBEAS DATA ADITIVO


Persigue agregar ms datos a aquellos que figuran en el registro
o banco de datos, y se pueden identificar dos subtipos:
a) Hbeas data actualizador: Permite modificar la informacin
que obra en el banco de datos para que refleje la situacin
actual.
b) Hbeas data inclusivo: A fin de que puedan incorporar
nuevos datos que no se hayan ingresado al banco de datos o
registro.
C) HBEAS DATA RECTIFICADOR O CORRECTIVO
Apunta a modificar aquella informacin falsa, imprecisa e
inexacta que pueda constar en los bancos de datos.
D) HBEAS DATA RESERVADOR
Busca asegurar que los datos que se hayan registrado sean nicamente utilizados por quienes se encuentren autorizados para
ello por ley o por contar con el consentimiento del titular de la
informacin.
E) HBEAS DATA EXCLUTORIO
Alude a la posibilidad de eliminar la informacin sensible de
los bancos de datos.
2.4 Informacin en centrales privadas de informacin
de riesgos

A) ALGUNOS CONCEPTOS
Inicialmente no quedaba claro si mediante el proceso de hbeas data
una persona poda solicitar acceder, modificar, actualizar o suprimir
datos que obren sobre ella en los registros de las centrales privadas de
informacin de riesgos (Cepirs).
Sin embargo, la Ley N 27489, ley que regula las centrales privadas de informacin de riesgos y de proteccin al titular de la informacin, fue el primer dispositivo que ingres a delimitar algunos conceptos
87

PROCESO DE HBEAS DATA

relacionados con la informacin obrante en sus bancos de datos (en


concreto, informacin de riesgos) y los derechos de aquellos cuyos
datos fueran incluidos en dichas centrales de riesgo (titulares de dicha
informacin).
En esa lnea, lo que regula esta ley es el suministro de informacin
de riesgos en el mercado, sin desconocer los derechos de los titulares de
dichos datos (artculo 1).
Define adems la informacin de riesgos como aquella () relacionada con las obligaciones o antecedentes financieros, comerciales, tributarios, laborales, de seguros de una persona natural o jurdica que permita
evaluar su solvencia econmica vinculada principalmente a su capacidad
y trayectoria de endeudamiento y pago (artculo 2, inciso b).
Por su parte, al establecer lo que debera entenderse como Cepirs
alega en el artculo 2, inciso b que este concepto comprende: Las empresas que en locales abiertos al pblico y en forma habitual recolecten y
traten informacin de riesgo relacionada con personas naturales o jurdicas, con el propsito de difundir por cualquier medio mecnico o electrnico, de manera gratuita u onerosa, reportes de crdito acerca de estas.
Deja adems expresamente fuera de su mbito de aplicacin a los registros o bancos de datos obrantes en las entidades de la administracin
pblica.
En lo referente a quines podran ser considerados titulares de la informacin se indica expresamente que ello se referira a la persona natural
o jurdica a la que se refiere la informacin de riesgos (artculo 2, inciso d).
Adicionalmente se precisa que los bancos de datos representan el
conjunto de informacin de riesgos administrado por las Cepirs, cualquiera sea la forma o modalidad de su creacin, organizacin, almacenamiento, sistematizacin y acceso, que permita relacionar la informacin
entre s, as como procesarla con el propsito de transmitirla a terceros
(artculo 2, inciso f).
Otro concepto importante que esta norma define es el tratamiento de
la informacin que implica: Toda operacin o conjunto de operaciones
88

DERECHOS PROTEGIDOS

o procedimiento tcnico, de carcter automatizado o no, que permitan a


las Cepirs acopiar, almacenar, actualizar, grabar, organizar, sistematizar,
elaborar, seleccionar, confrontar, interconectar, disociar, cancelar y, en
general, utilizar informacin de riesgos para ser difundida en un reporte
de crdito (artculo 2, inciso i).
Dicha informacin ser justamente la que posteriormente a su tratamiento ser objeto de difusin entendiendo ello como: Toda operacin
o conjunto de operaciones o procedimientos tcnicos, de carcter automatizado o no, que permitan a las Cepirs comunicar, ceder, transmitir,
dar acceso o poner en conocimiento de terceros la informacin de riesgos
contenida en sus bancos de datos (artculo 2, inciso j).
Se establecen adems lineamientos para la recoleccin y tratamiento
de la informacin de riesgos a cargo de las Cepirs (artculo 9):

La recoleccin de informacin no podr efectuarse por medios


fraudulentos o ilcitos (inciso a).

La informacin recolectada solo podr ser utilizada para los fines


sealados en la Ley N 27489 (inciso b).

La informacin deber ser lcita, exacta y veraz, a fin de que responda a la situacin real del titular de la informacin en determinado momento (para establecer el momento del cual se trata
se debe consignar en el reporte la fecha de su emisin). En caso
la informacin resultara ilcita, inexacta o errnea, en todo o en
parte, debern adoptarse las medidas correctivas por parte de las
Cepirs, sin perjuicio de los derechos que corresponden a los titulares de dicha informacin (inciso c).

La informacin ser conservada durante el plazo legal establecido


o, en su defecto, hasta que se produzca su cancelacin (inciso d).

Adicionalmente se precisa que existe alguna informacin que no


podr constar en los bancos de datos o en los reportes de las Cepirs (artculo
10). Se tratara de la informacin siguiente:

89

PROCESO DE HBEAS DATA

Informacin sensible (inciso a): Para efectos de esta ley se trata


de la informacin referida a las caractersticas fsicas, morales o
emocionales de una persona natural, o a hechos o circunstancias
de su vida afectiva o familiar, tales como los hbitos personales,
las ideologas y opiniones polticas, las creencias o convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la vida
sexual u otras anlogas que afecten su intimidad y todo lo referido en la Constitucin Poltica del Per en su artculo 2, inciso 6,
(definicin en el artculo 2, inciso c).

Informacin que viole el secreto bancario o la reserva tributaria


(inciso b), conceptos que se han definido a propsito de la informacin que se encontrara fuera del mbito de proteccin del derecho de acceso a la informacin pblica.

Informacin inexacta o errnea (inciso c).

Informacin referida al incumplimiento de obligaciones de naturaleza civil, comercial o tributaria (inciso d), cuando se trate de
alguno de los siguientes supuestos (el que se configure primero):
- La obligacin haya sido pagada o extinguida en forma total y
hayan transcurrido 5 aos desde dicho cumplimiento (literal i).
- El plazo legal para exigir el cumplimiento de la obligacin
contrada haya prescrito (literal ii).

Informacin referida a sanciones exigibles de naturaleza tributaria, administrativa u otras anlogas, de contenido econmico (inciso e), cuando se encuentre en alguno de los siguientes
supuestos (el que suceda primero):
- Se ejecut la sancin o ella se haya extinguido por otro medio
legal hace 5 aos (literal i).
- El plazo legal para exigir la ejecucin de la sancin haya
prescrito (literal ii).

90

Informacin referida a la insolvencia o quiebra del titular de la


informacin, cuando hayan transcurrido 5 aos desde que se

DERECHOS PROTEGIDOS

levant el estado de insolvencia o desde que se declar la quiebra (inciso f).

Cualquier otra informacin excluida por ley (inciso g).

Luego de ello, se establece la posibilidad de difusin a terceras personas de la informacin obrante en los bancos de datos de estas entidades,
de manera onerosa o a ttulo gratuito (artculo 11), y tambin el deber de
las Cepirs de adoptar las medidas de ndole tcnica o administrativa para
garantizar la seguridad de la informacin que manejan, a fin de evitar su
alteracin, prdida, tratamiento o acceso no autorizado (artculo 12).
B) DERECHOS DEL TITULAR DE LA INFORMACIN
Un tema importante en esta ley es el referido a establecer los derechos que tendran los titulares de la informacin obrante en lo bancos de
datos de las Cepirs. En esa lnea, el artculo 13 enumera de manera enunciativa los siguientes derechos:
-

El derecho de acceso a la informacin referida a uno mismo registrada en los bancos de datos (inciso a).

El derecho de modificacin y cancelacin de la informacin ilegal, inexacta, errnea o caduca sobre uno mismo registrada en
los bancos (inciso b).

El derecho de rectificacin de la informacin ilegal, inexacta,


errnea o caduca sobre uno mismo que haya sido difundida por
las Cepirs (inciso c).

El derecho de actualizacin de la informacin referida a uno


mismo, registrada en los bancos de datos que no haya incluido
pagos parciales o totales, siempre que hubiese vencido el plazo
de dos das hbiles que se les otorga para la incorporacin de
dichos datos en sus registros (inciso d).

91

PROCESO DE HBEAS DATA

a)

Derecho de acceso (artculo 14)

Al respecto, se establece que los titulares de la informacin crediticia contenida en los bancos de datos tendrn la posibilidad de acceder a
aquella que les concierne, una vez al ao o cuando la informacin contenida en los bancos de datos haya sido objeto de rectificacin, mediante
uno de los siguientes mecanismos:

Visualizacin en pantalla de los datos, a lo cual pueden acceder


gratuitamente.

Entrega del documento correspondiente (mediante escrito o fotocopia legible e inteligible), para lo cual debern efectuar el pago
de una suma de dinero equivalente a los costos que se hayan debido asumir para su emisin.

Adems, se faculta al titular de esta informacin a solicitar que se le


permita conocer la identidad de las fuentes de informacin registrada en
los bancos de datos (exceptuando las fuentes de acceso pblico), la identidad de todas las personas que obtuvieron un reporte de crdito sobre el
titular en los ltimos doce meses y la fecha en que se emitieron dichos
reportes.
b)

Derechos de modificacin y cancelacin (artculo 15)

Estos derechos pueden ejercerse en el supuesto de que la informacin


obrante en los registros o bancos de datos de las Cepirs sea ilegal, inexacta, errnea o caduca. Facultan al titular de la informacin a solicitar que
ella sea revisada por cuenta y costo de las Cepirs y, de proceder ello, se
efecte su modificacin o cancelacin.
Se establecen adems las formalidades que debe cumplir la solicitud
para la revisin de la informacin. Esta deber ser interpuesta por escrito
y precisar los datos concretos que se desea revisar, adjuntar a ella los medios probatorios que acrediten que el solicitante es el titular de la informacin y la documentacin que justifique el pedido.
La ley deja la libertad a las Cepirs para fijar los procedimientos internos para atender las solicitudes de revisin, siempre que se les brinde una
eficiente, efectiva y oportuna atencin.
92

DERECHOS PROTEGIDOS

Dentro del plazo de 7 das naturales desde la presentacin de la solicitud, las Cepirs debern informar obligatoriamente por escrito al titular
de la informacin si su pedido procede o ha sido denegado, brindndoles
adems la posibilidad de prorrogar dicho plazo por 5 das naturales adicionales para emitir su decisin. En este ltimo supuesto debern difundir
que la informacin se encuentra en revisin. Luego del vencimiento de
estos plazos, el titular de la informacin deber recibir por escrito la respuesta definitiva a su solicitud.
Adems, la ley obliga a que en el supuesto en que se encuentre que
la informacin se encontraba desactualizada (por la no inclusin de pagos
parciales o totales), la fuente que brind la informacin deber actualizarla en un plazo de dos das hbiles desde que se detect el error o la
inexactitud, sin requerirse para ello una nueva solicitud del titular de la
informacin en dicho sentido.

DERECHOS DEL TITULAR DE INFORMACIN EN REGISTROS DE CEPIRS

ACCESO
(Artculo 13)
Informacin
ilegal inexacta
errnea
caduca
MODIFICACIN
(Artculo 15)
CEPIR
7 das naturales
No procede
actualizacin

Prrroga (5 das
naturales)

Informacin
real

RECTIFICACIN
Comunicaciones escritas a
quienes han brindado dicha
informacin en los ltimos 12
meses (Artculo 16)

Procede actualizacin
Respuesta por escrito
Actualizacin por fuente de
informacin
(2 das hbiles)

93

PROCESO DE HBEAS DATA

c)

Derecho de rectificacin (artculo 16)

Este artculo indica que en el supuesto en que se verifique que la informacin contenida en los bancos de datos es ilegal, inexacta, errnea o
caduca, la Cepirs deber remitir a su cuenta y costo comunicaciones
rectificatorias, a quienes hubiera proporcionado dicha informacin en los
12 meses anteriores a la fecha en que se verifique el problema.
C) TUTELA QUE PREV ESTA LEY AL TITULAR DE LA
INFORMACIN (ARTCULOS 17 Y 19)
Esta ley prev dos posibles mecanismos para la proteccin del titular
de la informacin de ver vulnerado algunos de los derechos antes descritos. Se formula dicha distincin sobre la base de considerarlo o no un
consumidor, segn los alcances del trmino consumidor del entonces
vigente Decreto Legislativo N 716.
En esa lnea, se estableca que de considerar al titular de esta informacin como un consumidor (entendido desde los precedentes del
Indecopi como el usuario final del bien o servicio, o un micro o pequeo empresario), debera acudirse a la tutela que brindaba el Decreto
Legislativo N 716 a travs de la Comisin de Proteccin al Consumidor
del Indecopi (artculos 19 y siguientes).
Sin embargo, de encontrarse fuera de dicha definicin, se le otorgaba
tutela a travs de un proceso sumarsimo (sin precisar su ndole), exigiendo como requisito previo el contar con una denegatoria expresa o ficta
del pedido de revisin o rectificacin (artculo 17).
En esa lnea muchas veces se entendi que se trataba de un proceso
distinto al hbeas data (pues no se le sealaba expresamente como el proceso al cual se debera acudir). Actualmente, con la entrada en vigencia
del Cdigo Procesal Constitucional y con los alcances que el artculo 61
otorga al derecho a la autodeterminacin informativa parece que dicho
cuestionamiento habra sido solucionado. Ello pues dicho artculo faculta
a ejercer los derechos de acceso, modificacin, actualizacin, reserva y
exclusin respecto de datos de instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros, supuesto que parece claramente comprender a
las centrales privadas de riesgos o Cepirs.
94

DERECHOS PROTEGIDOS

2.5 Proteccin del derecho a la autodeterminacin informativa a travs del hbeas data

En el caso peruano, el proceso constitucional de hbeas data ha sido


empleado principalmente para la tutela del derecho de acceso a la informacin pblica. Sin embargo, ello no debe hacer que se pierda de vista
que este derecho tambin posibilita acudir al proceso constitucional objeto de esta obra.
En esa lnea se ha podido identificar un caso en el cual el Tribunal
Constitucional peruano ha amparado una pretensin sustentada en el derecho a la autodeterminacin informativa(51), tal como se describir brevemente a continuacin.
El supuesto es el siguiente: La seora Juana Lucy Pasache Hernndez
habra interpuesto una demanda de hbeas data contra la Administradora
del Comercio S.A. (antiguo Banco del Comercio) Sucursal Arequipa y
la Asociacin de Prestaciones y Desarrollo PRES DESA Arequipa Vida
Nueva, a fin de que se liquiden los abonos efectivos que habra realizado
para el pago del prstamo personal solicitado pagos que se habran efectuado mediante el descuento por planilla y adems que PRES DESA
proceda a la liquidacin de su cartera de prstamos con respecto de ella.
Adems, la demandante habra solicitado como pretensiones accesorias que se actualice la informacin de riesgos que figura en los registros
de crdito de la Administradora del Comercio S.A. y adems se proceda a
su calificacin como cliente normal (y no cliente prdida).
En primera instancia, el Cuarto Juzgado Civil del Mdulo
Corporativo Civil I de Arequipa declara fundada en parte la demanda
respecto de las pretensiones principales e improcedente respecto de las
pretensiones accesorias. Ello, puesto que considera que la demandada no
habra cumplido con entregar la informacin solicitada dentro del plazo,
pero solo llega a afirmar que la demandante alega el pago del prstamo
solicitado (mediante la presentacin de las boletas de pago fedateadas),

(51)

Exp. N 10614-2006-HD.

95

PROCESO DE HBEAS DATA

sin amparar las dems pretensiones. Dicha decisin es confirmada por la


Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa.
Ahora bien, detrs de estos pronunciamientos parecera encontrarse
una comprensin del hbeas data como un proceso nicamente encaminado a tutelar el derecho de acceso a la informacin pblica, dejando de
lado que este tambin puede brindar proteccin al derecho a la autodeterminacin informativa (y permitir, en ese sentido modificar aquella informacin que resulta errnea por haberse efectuado el pago del prstamo
solicitado por la demandante en este caso).
Posteriormente, mediante el recurso de agravio constitucional, el
Tribunal Constitucional debe resolver en ltima instancia este proceso.
En primer lugar(52), determina que el objeto de este recurso es adems
de rembolsar los gastos, costas y costos revocar la sentencia de segunda
instancia respecto a las pretensiones accesorias encaminadas a:
-

Actualizar la informacin de riesgos que figura en los registros


de crdito.

Rectificar la informacin de riesgos, a fin de calificar al demandante como cliente normal.

Luego de establecer ello, el supremo intrprete de la Constitucin entiende adecuadamente los alcances del proceso de hbeas data, sealando
expresamente que este proceso constitucional estara encaminado a proteger tanto el derecho de acceso a la informacin pblica como el derecho
a la autodeterminacin informativa(53).
Finalmente, ampara la demanda por considerar que: el derecho a la
autodeterminacin [informativa] posibilita al demandante requerir que la
informacin de las deudas que figuran en las bases de datos sea actualizada (), lo cual se solicita en este caso habiendo acreditado el pago
del prstamo a travs de los descuentos por planilla entre mayo de 1998
y diciembre de 2003 (fundamento 5), informacin que no se encontrara

(52)
(53)

96

Ibdem, f. j. 1.
Ibdem, ff. jj. 2, 3 y 4.

DERECHOS PROTEGIDOS

actualizada en la Central de Riesgos de la Superintendencia de Banca y


Seguros (fundamento 6).
Se puede apreciar entonces, en un caso prctico, cmo el ordenamiento jurdico peruano prev la posibilidad de que toda persona pueda
acudir al proceso constitucional de hbeas data para la tutela de su derecho a la autodeterminacin informativa, aun cuando se trata de una opcin que ha sido poco empleada por los justiciables.
En general se puede constatar que el contenido del derecho a la autodeterminacin informativa otorga importantes posibilidades de accin a
quienes son titulares de la informacin obrante en bancos de datos de entidades pblicas o privadas, permitiendo el ejercicio de un amplio margen
de derechos, tal como se ha desarrollado brevemente.

97

CAPTULO

SOBRE LA PROCEDENCIA
DEL HBEAS DATA

El Cdigo Procesal Constitucional ha incorporado algunos supuestos


de procedencia aplicables a los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento. En ese sentido, se han seleccionado aquellos
que seran aplicables al hbeas data y desarrollado brevemente sus alcances, para posteriormente detenernos en la causal que sera nicamente de
aplicacin a este proceso.
1.

Violacin o amenaza cierta e inminente de derechos protegidos por hbeas data (artculo 2 del
Cdigo Procesal Constitucional)
Artculo 2.- Procedencia
Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y hbeas
data proceden cuando se amenace o viole los derechos constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento obligatorio,
por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona. Cuando se
invoque la amenaza de violacin, esta debe ser cierta y de inminente
realizacin ().

Este artculo repite lo que a propsito del hbeas data se afirma en


el artculo 200, inciso 3, de la Constitucin ya citado.
Se puede constatar entonces que para la procedencia de este proceso
debe cumplirse con los siguientes requisitos:
99

PROCESO DE HBEAS DATA

Debe configurarse una violacin o una amenaza cierta e inminente de los derechos constitucionales al acceso a la informacin
pblica o a la autodeterminacin informativa.

Dicha violacin o amenaza cierta o inminente se debe originar


por la accin u omisin de acto de cumplimiento obligatorio.

Puede incurrir en dicha accin u omisin cualquier autoridad,


funcionario o persona (el espectro ms amplio posible respecto
de quien podra vulnerar o amenazar dichos derechos).

Se tratara entonces de que una autoridad, funcionario o persona (natural o jurdica) configura una violacin o amenaza cierta e inminente
de los derechos protegidos por este proceso constitucional mediante una
conducta u omisin, debiendo en este ltimo caso tratarse de un acto que
resulta de obligatorio cumplimiento.
En relacin con esta causal de improcedencia, el Tribunal Constitucional ha formulado algunas precisiones. En general estas se han referido al proceso de amparo, pero resultan por su carcter general y por
la naturaleza de estos procesos tambin aplicables al proceso de hbeas
data.
En esa lnea, por ejemplo, se ha afirmado que el amparo (y por ello
tambin el hbeas data):
() es un mecanismo procesal conducente a reponer las cosas al
estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho
constitucional, importando ello dos hechos simultneos: suspender
aquella violacin o amenaza de violacin, y, restituir el derecho cuando efectivamente ha sido vulnerado o amenazado (54).
Con respecto al primero de estos supuestos la violacin de derechos
constitucionales, el supremo intrprete de la Constitucin ha sostenido
en reiterados pronunciamientos que debe tratarse de una agresin que
pueda calificarse como clara y manifiesta. As se ha sealado (respecto

(54)

100

Exp. N 309-1993-AA/TC, f. j. 1.

SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

del proceso de amparo pero que puede entenderse tambin aplicable al


proceso de hbeas data) que la accin u omisin que podra cuestionarse
por estos procesos es la que () en forma actual, inminente y concreta,
lesiona o amenaza derechos constitucionales. Vale decir, la lesin debe
ser actual, el perjuicio debe ser real, concreto e ineludible () (55), pues
solo procede en el supuesto en que se pueda constatar () una afectacin clara y manifiesta de un derecho constitucional (56).
En lo referente al segundo de estos supuestos la manera en que se
podra generar una amenaza a un derecho constitucional, este organismo
colegiado ha afirmado:
() la agresin por amenaza de un derecho constitucional se produce cuando se pone en peligro la vigencia o el ejercicio de un derecho
constitucional (57).
Lo que se buscara evitar, en todo caso, es que la amenaza existente
pueda devenir una violacin efectiva al derecho, y en esa lnea se indica:
() la finalidad de los procesos constitucionales es evitar que la situacin de amenaza llegue a convertirse en una violacin efectiva, y,
adems, hacerla desaparecer (58).
No se trata adems de configurar cualquier tipo de amenaza,
sino que esta como lo indican la Constitucin y el Cdigo Procesal
Constitucional debe ser cierta y de inminente realizacin. As, se ha establecido que:
() la amenaza de violacin de un derecho constitucional se acredita cuando sta sea cierta y de inminente realizacin; es decir,
cuando el perjuicio es real, efectivo, tangible, concreto e ineludible. Se excluyen, pues del amparo (y para efectos de esta obra

(55)
(56)
(57)
(58)

Exp. N 804-1998-AA/TC, f. j. 3.
Exp. N 309-1993-AA/TC, f. j. 1.
Exp. N 2478-2004-AA/TC, f. j. 2.
dem.

101

PROCESO DE HBEAS DATA

del hbeas data) los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a


una captacin objetiva (59).
Ello no debe nicamente ser alegado o invocado, sino que adems
debe ser acreditado y, en esa medida, solo procedern estos procesos
constitucionales (en este caso, el hbeas data) de existir () elementos
que permitan crear conviccin de la certeza e inminencia de la ejecucin
de la amenaza que alega el demandante (60).
Entonces, para configurar esta causal de improcedencia no debe configurarse a travs de un acto u omisin de acto de obligatorio cumplimiento la violacin o amenaza cierta e inminente de los derechos de acceso a la informacin pblica o autodeterminacin informativa.
2.

Contenido constitucionalmente protegido de los


derechos tutelados por este proceso (artculo 5,
inciso 1, del Cdigo Procesal Constitucional)
Artculo 5.- Causales de improcedencia
No proceden los procesos constitucionales cuando:
1.

Los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en


forma directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado.

Este requisito de procedencia plantea que los procesos constitucionales en general y el hbeas data en particular deben encaminarse a la
tutela de aquel mbito del derecho que efectivamente se encuentra protegido por el derecho reconocido constitucionalmente. En ese sentido, el
Tribunal Constitucional ha afirmado:
() todo mbito constitucionalmente protegido de un derecho
fundamental se reconduce en mayor o menor grado a su contenido

(59)
(60)

102

Exp. N 477-2002-AA/TC, f. j. 3.
Exp. N 1029-2001-AA/TC.

SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

esencial, pues todo lmite al derecho fundamental solo resulta vlido


en la medida de que el contenido esencial se mantenga inclume (61).
En el captulo 3 se han desarrollado algunas pautas para delimitar el
contenido de los derechos de acceso a la informacin pblica y a la autodeterminacin informativa (e incluso los alcances de algunos lmites considerados vlidos a su ejercicio).
En esa medida, lo all planteado permitir, en lneas generales, establecer lo que se constituira en el contenido constitucionalmente protegido de los derechos tutelados por este proceso y, solo de encontrarse dentro de su mbito de proteccin, determinar la procedencia de la demanda.
Ello aun cuando resulta sin duda vlida la afirmacin del supremo
intrprete de la Constitucin en el sentido de que la determinacin del
contenido esencial de los derechos fundamentales no puede efectuarse a
priori, es decir, al margen de los principios, los valores y los dems derechos fundamentales que la Constitucin reconoce (formando el derecho
fundamental y sus lmites una unidad)(62) y, en esa medida, la exactitud de
aquello protegido por un derecho fundamental podra determinarse nicamente en un caso concreto(63).
No obstante ello, el alto tribunal establece que s es posible establecer
determinadas premisas generales que puedan contribuir en dicha tarea,
las cuales se encontraran relacionadas con la estructura de los derechos
fundamentales.
Para simplificar entonces el planteamiento del Tribunal Constitucional
sobre esta materia es posible afirmar que este organismo ha indicado que
para estimar en un proceso constitucional las pretensiones respecto de
un derecho fundamental deben cumplirse, por lo menos, las siguientes
exigencias(64):

(61)
(62)
(63)
(64)

Exp. N 1417-2005-AA/TC, f. j. 21.


dem.
Ibdem, f. j. 22.
Ibdem, f. j. 27.

103

PROCESO DE HBEAS DATA

En primer lugar, que la pretensin derive de una interpretacin


vlida del dispositivo constitucional que reconoce el derecho
fundamental: Se refiere a que no se incluya dentro del contenido
del derecho conductas que no resultan amparables por l, sino
que, en todo caso, reflejaran invocaciones abusivas de dicho derecho, tal como querer validar el insulto a otra persona alegando
el derecho a la libertad de expresin.

Luego de acreditar la primera condicin, debe adems tratarse


de derechos que deriven directamente del contenido esencial de
un derecho protegido por la Constitucin, y no por la ley: En esa
lnea, el alto tribunal ha precisado:
() el legislador del CPConst. no ha incorporado al ordenamiento jurdico una nueva regla de procedencia para los procesos
constitucionales de la libertad. Tan solo ha precisado legislativamente determinados presupuestos procesales que son inherentes
a su naturaleza. En efecto, en tanto procesos constitucionales, el
hbeas corpus, el amparo y el hbeas data, solo pueden encontrarse habilitados para proteger derechos de origen constitucional y no as para defender derechos de origen legal (65).
Se considera que este tema no podra ser cuestionado en el caso
de los derechos tutelados por el hbeas data pues ambos cuentan
con sustento constitucional directo en el artculo 2, incisos 5 y 6
de la Constitucin (siendo sus alcances desarrollados en mayor
medida por el artculo 61 del Cdigo Procesal Constitucional).

Ahora bien, como ejemplo, podemos citar una sentencia en la cual


se ha empleado esta causal de improcedencia en el marco de un proceso
de hbeas data. Ello en la medida en que no se encontrara dentro del
contenido constitucionalmente protegido del derecho de acceso a la informacin pblica que se solicite a la entidad pblica la elaboracin de
informes o de nueva documentacin (como tambin se seala en el artculo 13, tercer prrafo del TUO de la Ley que regula este derecho), por lo
que el alto tribunal ha indicado que:

(65)

104

Ibdem, f. j. 8.

SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

El derecho de acceso a la informacin, garantizado por el artculo


2, inciso 5, de la Constitucin, tiene como objeto el acceso a la informacin pblica, lo cual supone que tal informacin ya existe o se
halla en poder del requerido, siendo obligacin de este proveerla de
manera oportuna, incondicional y completa. Por el contrario, no es
objeto de este derecho que el requerido evace o elabore un informe o emita algn tipo de declaracin. En tal sentido, no hay en el
mbito de proteccin del derecho garantizado por el artculo 2, inciso
5), un supuesto derecho a que se emita un informe. Por tanto, las pretensiones que importan no el acceso a informacin preexistente sino
la elaboracin de algn tipo de informe o simplemente la declaracin
o manifestacin de voluntad de cualquier tipo, resultan improcedentes en atencin a lo establecido en el artculo 5, inciso 1, del Cdigo
Procesal Constitucional, debido a que en este tipo de pretensiones el
hecho descrito como presuntamente lesivo y el petitorio de demanda
no tienen relacin con el contenido constitucionalmente protegido del
derecho de acceso a la informacin (66).
Esta causal de improcedencia se aplica entonces cuando se interpone
una demanda cuya pretensin (o pretensiones) estara fuera del contenido constitucionalmente protegido de los derechos de acceso a la informacin pblica y autodeterminacin informativa.
3.

Va igualmente satisfactoria (artculo 5, inciso 2,


del Cdigo Procesal Constitucional)
Artculo 5.- Causales de improcedencia
No proceden los procesos constitucionales cuando: (...)
2.

Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho constitucional amenazado o
vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de hbeas corpus.

A travs de este artculo se intenta evitar el abuso de los procesos


constitucionales (especialmente del proceso de amparo), consagrando lo

(66)

Exp. N 2176-2006-PHD/TC, f. j. 2.

105

PROCESO DE HBEAS DATA

que se denomina su residualidad o subsidiariedad. Por ello, se seala


que de existir lo que el cdigo denomina vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias no procederan los procesos constitucionales (para los efectos de este trabajo, el hbeas data).
Ahora bien, ni la normativa actualmente vigente ni la jurisprudencia
han ingresado a precisar el alcance de lo que de manera general debera entenderse por una va igualmente satisfactoria. A nivel doctrinal se
han formulado algunas pautas para establecer ello (aludiendo a las pautas establecidas en el Derecho Comparado, y en concreto, por la Corte
Suprema argentina)(67).
As, se establece como criterio a evaluar el de la irreparabilidad del
perjuicio sufrido en el derecho invocado si se siguen los medios procesales ordinarios (recursos o remedios en sede administrativa o jurisdiccional que sirvan para la tutela del derecho que se alega). Adems, dicha
valoracin debe hacerse con carcter objetivo, sin facultarse a invocar
la demora normal propia de cada proceso, los inconvenientes y molestias habituales para quien debe iniciar un proceso ordinario o la inactividad del afectado para plantear los medios ordinarios de tutela de sus
derechos (68).
Sin embargo, el alegar un dao irreparable an resulta susceptible de
mayor precisin. En ese sentido, se afirma que se han empleado criterios
como los de rapidez, celeridad, inmediatez y prevencin en la proteccin
del derecho invocado para determinar si el proceso ordinario podra en
trminos de asegurar la restitucin del derecho a la situacin anterior a
la vulneracin o amenaza cierta e inminente brindar una tutela similar a
la que dara el proceso constitucional. Se tratara as de evaluar la tramitacin que correspondera a cada uno de los mecanismos procesales, la
inminencia del peligro del derecho invocado, la adopcin de medidas a
fin de evitar la irreversibilidad del dao, o la anticipacin de un juez para

(67)

(68)

ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. La consagracin del amparo residual en el Per, sus alcances y repercusiones, en: ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy (Coordinador). Derechos Fundamentales y Derecho Procesal Constitucional, Jurista Editores, Lima, 2005, pp. 143-156.
Ibdem, pp. 151-152.

106

SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

conocer determinada causa, a fin de determinar si determinado medio


procesal ordinario configura una va igualmente satisfactoria (69).
Lo que ha hecho el Tribunal Constitucional ha sido ms que formular
un concepto, ha establecido que determinados medios procesales constituiran una va igualmente satisfactoria y, por tanto, no se facultara a
acudir al proceso de amparo (su valoracin se ha limitado a dicho proceso
constitucional), sino a otros procesos ordinarios. Eso ha sido, por ejemplo, lo planteado en el caso Csar Antonio Bayln Flores (Expediente
N 206-2005-AA/TC) indicando que la va procedimental igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho al trabajo es el proceso laboral
ordinario en el rgimen laboral privado, mientras que para el rgimen
laboral pblico, lo sera el proceso contencioso administrativo (solo permitiendo en supuestos especficos que all enuncia la procedencia del proceso de amparo).
Ahora bien, en el caso concreto del proceso de hbeas data, la aplicacin de esta causal de improcedencia no ha sido evaluada. Ello, pues
parece asumirse que ante la renuencia de la entidad de la Administracin
de permitir el acceso a la informacin pblica, o de no permitirse el
acceso a los datos obrantes en los registros de informacin (de manera general, o de la denominada informacin de riesgos en las
Cepirs) procedera este proceso constitucional. Ello tambin parece ser
lo que ha entendido interpretando su admisin de demandas en ese
sentido el Tribunal Constitucional.
No obstante ello, no debe perderse de vista que el TUO de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, al regular el procedimiento para acceder a la informacin (artculo 10, inciso g), indica que el
solicitante podr acudir alternativamente al proceso contencioso administrativo o al proceso constitucional de hbeas data. Este dispositivo era sin
duda coherente con la normativa hoy derogada (Ley N 23506 y normas
de desarrollo) que consagraba el escenario de procesos constitucionales
alternativos, pero no parece condecirse con un escenario de subsidiariedad o residualidad de los procesos constitucionales en general, y del
hbeas data en particular.

(69)

Ibdem, pp. 152-153.

107

PROCESO DE HBEAS DATA

Ahora bien, y aun cuando no se ha brindado an solucin doctrinal,


normativa o jurisprudencial a este tema, se sostiene aqu que ante la renuencia de la Administracin Pblica de brindar la informacin con la
que cuenta (que adems no ingresara en los supuestos de informacin
secreta, reservada o confidencial) resultara una dilacin innecesaria que
se obligue al solicitante iniciar un proceso contencioso administrativo y
que la va idnea a la que se le debera permitir acudir sera el proceso de
hbeas data.
Se descarta adems que este cuestionamiento pueda formularse a propsito de las centrales privadas de informacin de riesgos, pues como ya
se sealara el tenor literal del artculo 61, inciso 2, del Cdigo Procesal
Constitucional incluira dentro de su mbito de aplicacin a la informacin de riesgos obrante en dichas entidades (y la consiguiente proteccin
de los titulares de la informacin all almacenada), se trate o no de un
consumidor en los trminos establecidos por la legislacin pertinente. No
se considera entonces que existira la posibilidad de alegar que en este
supuesto el procedimiento ante la Comisin de Proteccin al Consumidor
del Indecopi podra constituirse en la va igualmente satisfactoria que
podra determinar la improcedencia del proceso de hbeas data.
4.

Cese de amenaza o violacin de derecho constitucional (artculo 5, inciso 5, del Cdigo Procesal
Constitucional)
Artculo 5.- Causales de improcedencia
No proceden los procesos constitucionales cuando: (...)
5.

A la presentacin de la demanda ha cesado la amenaza o violacin de un derecho constitucional o se ha convertido irreparable.

Esta causal de improcedencia establece una exigencia al demandante en un proceso constitucional en este caso, el hbeas data referida a
que al momento de interponer su demanda se mantenga la vulneracin
o amenaza de los derechos constitucionales, sin haber ella devenido en
irreparable.

108

SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

Ntese que no se exige que la vulneracin o amenaza persista por


todo el proceso, sino nicamente en el momento del inicio del proceso
por el demandante (mediante la presentacin de la demanda).
La demanda deviene en improcedente pues si se logr la finalidad del
proceso constitucional (al haber cesado la agresin del derecho) o se ha
tornado en imposible de lograr (por la irreparabilidad de dicha vulneracin), ya no sera posible regresar las cosas al estado anterior a la violacin
o amenaza del derecho constitucional, por lo que pierde sentido el iniciar
un proceso constitucional(70), como el hbeas data.
Se debe distinguir entonces esta causal de improcedencia de lo
enunciado en el ltimo prrafo del artculo 1 del Cdigo Procesal
Constitucional:
() Si luego de presentada la demanda cesa la agresin o amenaza
por decisin voluntaria del agresor, o si ella deviene en irreparable, el
juez, atendiendo al agravio producido, declarar fundada la demanda
precisando los alcances de su decisin, disponiendo que el emplazado no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron
la interposicin de la demanda, y que si procediere de modo contrario se le aplicarn las medidas coercitivas previstas en el artculo 22
del presente Cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
corresponda.
Se pueden distinguir entonces dos supuestos: Si al momento de interponer la demanda ha cesado la vulneracin o amenaza o ella ha devenido en irreparable, el juez debera declarar improcedente la demanda en
aplicacin del artculo 5, inciso 5. En cambio, si es durante la tramitacin
del proceso que se configura alguno de estos supuestos, el juez podra
continuar con la tramitacin del proceso e incluso declarar fundada la
demanda, a fin de garantizar que en el futuro no se lleven a cabo las acciones u omisiones que originaron la violacin o amenaza a los derechos
constitucionales. Se le otorga adems al juez la facultad de emplear ante
el incumplimiento de su sentencia las medidas coercitivas del artculo

(70)

CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional, tomo I, segunda edicin,
Ara Editores, Lima, 2006, pp. 330-331.

109

PROCESO DE HBEAS DATA

22 de este cuerpo normativo (multas fijas o acumulativas, o disponer la


destitucin del responsable).
En todo caso, la imposibilidad de lograr la finalidad del proceso de
hbeas data (por el cese de la agresin o que esta sea ya irreparable) debe
ser total al momento de la interposicin de la demanda, para que se faculte al juez a emplear esta causal de improcedencia. As, el supremo intrprete de la Constitucin ha afirmado que () la irreparabilidad en la
lesin de un derecho constitucional, para que se constituya plenamente
como una causal de improcedencia del amparo [y del hbeas data], debe
ser total, y no solo parcial (71), ingresando adems a precisar lo que implicara la irreparabilidad total y parcial () un acto es totalmente irreparable cuando de ninguna manera se puede restablecer el ejercicio de un
derecho constitucional. En cambio, es parcial, en lo que al caso importa
precisar, cuando el restablecimiento solo lo puede ser de modo fragmentario (72).
Por todo lo expuesto, esta causal de improcedencia se configura cuando al momento de la interposicin de la demanda la violacin o amenaza
de los derechos de acceso a la informacin pblica o autodeterminacin
informativa ha cesado o ha devenido en irreparable (de manera total).
5.

Vencimiento del plazo (artculo 5, inciso 10, del


Cdigo Procesal Constitucional)
Artculo 5.- Causales de improcedencia
No proceden los procesos constitucionales cuando: (...)
10. Ha vencido el plazo para interponer la demanda, con excepcin
del proceso de hbeas corpus.

Si bien entre las normas que regulan el proceso de hbeas data no


se ha establecido expresamente un plazo para la interposicin de la demanda, se considera que resulta de aplicacin la norma prevista para el

(71)
(72)

110

Exp. N 683-2004-AA/TC, f. j. 3.
dem.

SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

proceso de amparo. Ello en virtud del artculo 65 del Cdigo Procesal


Constitucional que seala lo siguiente:
Artculo 65.- Normas aplicables
El procedimiento de hbeas data ser el mismo que el previsto por
el presente Cdigo para el proceso de amparo, salvo la exigencia del
patrocinio de abogado que ser facultativa en este proceso. El juez
podr adaptar dicho procedimiento a las circunstancias del caso.
Sin dejar de tomar en cuenta que el juez que conoce la demanda
cuenta con la posibilidad de adaptar el procedimiento del proceso de amparo a las circunstancias del caso para aplicarlo al hbeas data, se considera que este dispositivo permite acudir al plazo para la presentacin de
la demanda que se establece para el caso del proceso de amparo, regulado
en el artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional:
El plazo para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta das hbiles de producida la afectacin, siempre que el afectado
hubiese tenido conocimiento del acto lesivo y se hubiese hallado en
posibilidad de interponer la demanda. Si esto no hubiese sido posible, el plazo se computar desde el momento de la remocin del
impedimento.
Tratndose del proceso de amparo iniciado contra resolucin judicial,
el plazo para interponer la demanda se inicia cuando la resolucin
queda firme. Dicho plazo concluye treinta das hbiles despus de la
notificacin de la resolucin que ordena se cumpla lo decidido.
Para el cmputo del plazo se observarn las siguientes reglas:
1)

El plazo se computa desde el momento en que se produce la


afectacin, aun cuando la orden respectiva haya sido dictada con
anterioridad.

2)

Si la afectacin y la orden que la ampara son ejecutadas simultneamente, el cmputo del plazo se inicia en dicho momento.

3)

Si los actos que constituyen la afectacin son continuados, el


plazo se computa desde la fecha en que haya cesado totalmente
su ejecucin.

111

PROCESO DE HBEAS DATA

4)

La amenaza de ejecucin de un acto lesivo no da inicio al


cmputo del plazo. Solo si la afectacin se produce se deber
empezar a contar el plazo.

5)

Si el agravio consiste en una omisin, el plazo no transcurrir


mientras ella subsista.

6)

El plazo comenzar a contarse una vez agotada la va previa,


cuando ella proceda.

Entonces, de acuerdo con el Cdigo Procesal Constitucional, el plazo


para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta das hbiles
de producida la afectacin, a menos de que se cuestione una resolucin
judicial, en cuyo caso el plazo es ms corto pues se reduce a treinta das
hbiles.
Habida cuenta que las resoluciones judiciales no son objeto de cuestionamiento en el proceso de hbeas data, el plazo aplicable a este proceso constitucional ser de sesenta das hbiles desde que se produjo la
afectacin.
Adems se precisa que al igual que para el proceso de amparo a fin
de computar el plazo desde dicho momento es necesario que el afectado
hubiese tenido conocimiento del acto lesivo y adems se hubiese hallado
en la posibilidad de interponer la demanda. De no haber sido ello posible,
el plazo se empezar a computar desde que hubiese podido tomar conocimiento del acto lesivo y/o tenga la posibilidad de presentar la demanda
(momento en que ha cesado el impedimento).
Sin embargo, otra interrogante sera el momento a partir del cual se
deben iniciar a computar los 60 das hbiles para efectos de tener la posibilidad de iniciar este proceso.
Para tal efecto, se debe tener en cuenta que el Cdigo Procesal
Constitucional ha establecido que para la procedencia del hbeas data se
requiere que el demandante haya reclamado previamente, mediante documento de fecha cierta, el respeto de su derecho de acceso a la informacin
pblica o a la autodeterminacin informativa, segn sea el caso, tal como
se desarrollar en el siguiente apartado.

112

SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

En consecuencia, el plazo de sesenta das empezar a contarse solo


despus de que el demandado se haya ratificado en el incumplimiento o
no haya contestado el requerimiento de fecha cierta en el plazo establecido para tal efecto; que es de diez das tiles cuando se trata del derecho
de acceso a la informacin pblica y de dos das tiles tratndose del derecho a la autodeterminacin informativa.
a)

Derecho de acceso a la informacin pblica

Se establece que la entidad tendra un plazo de 7 das (prorrogables


por 5 adicionales) para contestar la solicitud de informacin. Luego de
ello, debera cumplirse con el requisito de la presentacin del documento
de fecha cierta. Tras 10 das hbiles de su presentacin (de no contar con
respuesta o de haber recibido una denegatoria expresa), podr iniciarse
el proceso de hbeas data. Es entonces a partir de dicha denegatoria expresa o ficta que se inicia el cmputo de los sesenta das hbiles en este
caso.
b)

Derecho a la autodeterminacin informativa

No existe una norma especfica que regule el tiempo con el que contara la entidad pblica o privada que cuente con el banco de datos donde
obren datos referentes a una persona que busque acceder a ellos, modificarlos, actualizarlos, suprimirlos o mantenerlos en reserva.
Sin embargo, se podra aplicar para el caso de las Cepirs y por analoga para el resto de bancos de datos el plazo de dos das hbiles que
establece la Ley N 27489 para la modificacin y actualizacin de aquella
informacin que no se condiga con la situacin actual de su titular (por
no consignar determinados pagos efectuados o reflejar que determinadas
deudas ya habran sido canceladas en su totalidad).
Luego de dicho plazo, debera tambin cursarse el documento de
fecha cierta, y, de no recibir respuesta a dicha solicitud en un plazo de
dos das hbiles o ser dicho pedido denegado expresamente, se habilitara
la posibilidad de acudir al hbeas data, y desde ese momento se computara
el plazo de sesenta das hbiles.

113

PROCESO DE HBEAS DATA

Por lo tanto, esta causal implica que deber evaluarse si la demanda


se present dentro de los sesenta das hbiles desde el momento en que se
produjo la afectacin del derecho de acceso a la informacin pblica o a
la autodeterminacin informativa (con las precisiones de plazo que ya se
formularon).
6.

Falta de presentacin de documento de fecha cierta (artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional)

El artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional estipula, para efectos del hbeas data, un requisito especial que debe adjuntarse a la demanda: Un documento de fecha cierta por el cual quien pretende ser demandante haya requerido previamente a la entidad pblica que le permita
acceder a la informacin que ingrese en la categora de pblica, o que
se le faculte a ejercer uno o algunos de los derechos con los que cuenta
como titular de la informacin obrante en un banco de datos.
Es solamente entonces ante la renuencia de la entidad que se le faculta a iniciar el proceso de hbeas data.
Se reproduce entonces el tenor literal del artculo 62 del cuerpo normativo que se viene analizando, a fin de entender sus alcances:
Artculo 62.- Requisito especial de la demanda
Para la procedencia del hbeas data se requerir que el demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el
respeto de los derechos a que se refiere el artculo anterior, y que
el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la
solicitud tratndose del derecho reconocido por el artculo 2, inciso 5),
de la Constitucin, o dentro de los dos das si se trata del derecho
reconocido por el artculo 2, inciso 6), de la Constitucin. Excepcionalmente se podr prescindir de este requisito cuando su exigencia
genere el inminente peligro de sufrir un dao irreparable, el que deber ser acreditado por el demandante. Aparte de dicho requisito, no
ser necesario agotar la va administrativa que pudiera existir.

114

SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

Cuando se trat la causal de improcedencia por el vencimiento del


plazo se precis cmo deba entenderse el cumplimiento de este requisito
respecto al cmputo de los plazos para interponer una demanda.
No obstante ello, un tema importante que tambin debe relevarse es
que este mismo artculo otorga la posibilidad de prescindir del requisito
de cumplir con este requisito especial de la demanda lo cual se dar de
manera excepcional y solo cuando el exigirlo genere el inminente peligro
de sufrir un dao irreparable, poniendo adems la carga de la prueba de
esta ltima situacin en el demandante (quien deber acreditar dicha inminente irreparabilidad del dao).
El citado artculo viene a sustituir lo que durante la vigencia de la
derogada Ley N 26301 (que remita supletoriamente a la regulacin del
proceso de amparo, Ley N 23506 y N 25398), se denomin va previa.
En efecto, con anterioridad a la vigencia del Cdigo Procesal
Constitucional, se consider va previa a la exigencia de efectuar un requerimiento notarial a la entidad a la cual se solicitaba la informacin
puesto que solo ante su negativa, expresa o tcita, se habilitaba la posibilidad de iniciar un proceso de hbeas data. Por tanto, si no se cumpla con el agotamiento de esta va previa, la demanda era declarada
improcedente.
En la actualidad, es decir, con la entrada en vigencia del Cdigo
Procesal Constitucional, como se puede apreciar de la lectura del artculo
62, se ha sustituido la obligacin de remitir una carta notarial por la de
enviar un documento de fecha cierta que acredite que el demandante ha
reclamado el respeto de su derecho de acceso a la informacin pblica
o a la autodeterminacin informativa, y que el demandado se ha ratificado en el incumplimiento o no ha contestado dentro del plazo establecido: diez das hbiles si se trata del derecho de acceso a la informacin
pblica y dos das hbiles si se trata del derecho a la autodeterminacin
informativa.
Adems, y consideramos que acertadamente, ya no se denomina va
previa a este requisito especial de la demanda. Ms an, el legislador ha
establecido expresamente que para la procedencia del hbeas data no ser
necesario agotar la va previa que pudiera existir.
115

PROCESO DE HBEAS DATA

En esa lnea, el CPConst. precisa que de cumplir con la remisin de


este documento en los trminos ya explicados, no se requiere agotar otra
va administrativa que pudiera existir al interior de las entidades pblicas
o segn los procedimientos creados por las entidades pblicas o privadas
que operan informacin en banco de datos.
Por tanto, la causal de improcedencia referida a que no se hayan agotado las vas previas (regulada en el artculo 5, inciso 4), no resulta de
aplicacin para el proceso de hbeas data. El nico requisito de procedencia que debe cumplirse y no a modo de va previa, sino de requisito
especial de la demanda, como ya se indic es la remisin del documento
de fecha cierta en que se solicite el ejercicio de los derechos de acceso a
la informacin pblica o autodeterminacin informativa, documento que
reciba una denegatoria expresa o ficta (por la ausencia de respuesta dentro
del plazo establecido) y no se trate de una denegatoria vlida (conforme a
los lmites al ejercicio de estos derechos).
Tras haber desarrollado lo referido a las causales de procedencia del
proceso de hbeas data, el prximo captulo analizar lo referido al procedimiento aplicable a este proceso constitucional.

116

CAPTULO

5
1.

DEL PROCEDIMIENTO

Legitimidad para obrar

En trminos generales, cuando se habla de legitimidad para obrar se


hace referencia a quienes deben ser parte en un proceso concreto para
que la actividad jurisdiccional se realice con eficacia(73). En ese sentido,
se puede afirmar que la legitimidad para obrar alude a la posicin habilitante que tiene un sujeto para formular una determinada pretensin (legitimidad para obrar activa) y para que contra alguien se formule (legitimidad para obrar pasiva), de manera que el rgano jurisdiccional pueda
pronunciarse vlidamente sobre el fondo del asunto, independientemente
del resultado del proceso, es decir, de si se acoge o no la pretensin del
demandante.
1.1 Legitimidad para obrar activa

a)

Cualquier persona natural afectada

Como se ha sealado, el proceso de hbeas data protege los derechos de acceso a la informacin pblica (artculo 2, inciso 5, de la
Constitucin) y a la autodeterminacin informativa (artculo 2, inciso
6, de la Constitucin), por tanto, puede ser vlidamente promovido por

(73)

MONTERO AROCA, Juan. La legitimacin en el Cdigo Procesal Civil del Per, en: Ius et Praxis,
N 24, Revista de Derecho y Ciencias Polticas, Universidad de Lima, Lima, 1994, p. 13.

117

PROCESO DE HBEAS DATA

cualquier persona natural que alegue la amenaza o vulneracin de alguno


de estos derechos fundamentales.
Tambin el artculo 61 del Cdigo Procesal Constitucional es claro al
sealar que toda persona puede acudir a este proceso constitucional.
b)

Las personas jurdicas de Derecho Privado afectadas

Un supuesto que podra presentar alguna dificultad es la legitimidad


para obrar activa de las personas jurdicas, puesto que la Constitucin
de 1993 no se ha pronunciado expresamente sobre la posibilidad de
que estas sean titulares de derechos fundamentales, como s lo haca la
Constitucin de 1979, en cuyo artculo 3 se estableca lo siguiente: Los
derechos fundamentales rigen tambin para las personas jurdicas peruanas, en cuanto les son aplicables.
Pese a la referida omisin, desde hace varios aos el Tribunal
Constitucional ha venido interpretando que las personas jurdicas s pueden ser titulares de derechos fundamentales, siempre que tales derechos
sean compatibles con su naturaleza. As, por ejemplo, se ha admitido que
una persona jurdica puede ser titular del derecho fundamental a la buena
reputacin y, por tanto, puede solicitar su proteccin a travs de un proceso de amparo(74).
Pero tambin se ha rechazado la posibilidad de que las personas jurdicas puedan invocar a su favor determinados derechos, como la libertad
de trnsito, que puede ser protegido por el proceso de hbeas corpus, (...)
pues se trata de un derecho conexo a la libertad individual, y por ende, ntimamente vinculado a la facultad locomotora, misma que es exclusiva de
las personas naturales(75).
Ms recientemente, en el Caso Corporacin Meier y Persolar(76),
el Tribunal Constitucional elabor una lista enunciativa de aquellos

(74)
(75)
(76)

118

Exp. N 0905-2001-AA, f. j. 7.
Exp. N 0311-2002-HC/TC, f. j. 2.
Exp. N 4972-2006-AA/TC.

DEL PROCEDIMIENTO

derechos fundamentales que, a su juicio, podran ser compatibles con la


naturaleza o estatus de las personas jurdicas.
Este pronunciamiento es especialmente relevante si se tiene en cuenta
que forma parte de la doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional
por haber sido emitido al amparo del artculo VI, ltimo prrafo, del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional que establece lo
siguiente: Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con
rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional.
Por tanto, se considera pertinente sealar cules son aquellos derechos fundamentales que, a criterio del supremo intrprete de la
Constitucin, pueden ser vlidamente invocados por las personas jurdicas de Derecho privado(77):

(77)

a)

El derecho a la igualdad ante la ley (artculos 2, inciso 2, 60 y 63


de la Constitucin).

b)

Las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin


del pensamiento. El derecho a fundar medios de comunicacin
(artculo 2, inciso 4).

c)

El derecho de acceso a la informacin pblica (artculo 2, inciso 5).

d)

El derecho al secreto bancario y la reserva tributaria (artculo 2,


inciso 5, prrafo segundo).

e)

El derecho a la autodeterminacin informativa (artculo 2, inciso


6).

f)

El derecho a la buena reputacin (artculo 2, inciso 7).

g)

La libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica


(artculo 2, inciso 8).

h)

La inviolabilidad de domicilio (artculo 2, inciso 9).

Ibdem, f. j. 14.

119

PROCESO DE HBEAS DATA

i)

El secreto e inviolabilidad de las comunicaciones y documentos


privados (artculo 2, inciso 10).

j)

La libertad de residencia (artculo 2, inciso 11).

k)

El derecho de reunin (artculo 2, inciso 12).

l)

El derecho de asociacin (artculo 2, inciso 13).

m) La libertad de contratacin (artculo 2, inciso 14).


n)

La libertad de trabajo (artculo 2, inciso 15, y artculo 59).

o)

El derecho de propiedad (artculo 2, inciso 16).

p)

El derecho a la participacin en la vida de la nacin (artculo 2,


inciso 17).

q)

El derecho de peticin (artculo 2, inciso 20).

r)

El derecho a la nacionalidad (artculo 2 inciso 21).

s)

El derecho a la inafectacin de todo impuesto que afecte bienes,


actividades o servicios propios en el caso de las universidades,
institutos superiores y dems centros educativos (artculo 19).

t)

La libertad de iniciativa privada (artculo 58).

u)

La libertad de empresa, comercio e industria (artculo 59).

v)

La libre competencia (artculo 61).

w) La prohibicin de confiscatoriedad tributaria (artculo 74).


x)

El derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional (artculo


139, inciso 3).

Como puede verse, el Tribunal Constitucional ha admitido la posibilidad de que tanto el derecho de acceso a la informacin pblica como
el derecho a la autodeterminacin informativa (literales c y e de la citada
relacin) pueden ser titularizados por las personas jurdicas de Derecho
privado.
En ese mismo sentido, aunque en otra oportunidad, el Tribunal
Constitucional precis lo siguiente:

120

DEL PROCEDIMIENTO

() si bien el acceso a la informacin suele ser invocado por las


personas naturales como un derecho necesario para la consolidacin
de diversos objetivos propios de su autodeterminacin, no existe
razn alguna para suponer que el mismo atributo no pueda ser objeto
de invocacin por parte de las personas jurdicas, ya que si la existencia de estas supone, para quienes las integran, la realizacin de determinados objetivos o finalidades, es perfectamente legtimo que, como
garanta para la consecucin de tales objetivos, les resulte necesario
tomar conocimiento de diversos tipos de informacin que obren en
poder del Estado o en cualquiera de sus organismos (78).
En suma, las personas jurdicas de derecho privado que invoquen la
proteccin de sus derechos constitucionales de acceso a la informacin
pblica y a la autodeterminacin informativa, tendr legitimidad para
obrar activa en el proceso constitucional de hbeas data.
c)

El caso de las personas jurdicas de Derecho pblico

Otro tema que convendra analizar es si una persona jurdica de


Derecho pblico se encuentra legitimada para interponer una demanda de
hbeas data invocando la proteccin de alguno de los derechos que tutela
este proceso constitucional.
De acuerdo con lo expresado por el Tribunal Constitucional en la
resolucin recada en el Expediente N 1899-2004-HD/TC, de fecha 30
de setiembre de 2004, ello no sera posible puesto que una dependencia
del Estado no es titular de derechos constitucionales(79). Por este motivo, el Tribunal Constitucional declar improcedente la demanda de hbeas data que haba sido promovida por el Ministerio de Transportes y
Comunicaciones (representado por su Procurador), contra el alcalde de la
Municipalidad Distrital de Santa Cruz de Cocacharca.
Aqu un breve extracto de la mencionada resolucin:
[E]n el caso de autos se aprecia que la demanda ha sido interpuesta por parte de una dependencia estatal contra un rgano de gobierno

(78)
(79)

Exp. N 0644-2004-HD/TC, f. j. 3.
Exp. N 1899-2004-HD/TC, f. j. 2.

121

PROCESO DE HBEAS DATA

descentralizado, y no por una persona titular de atributos constitucionales a ttulo subjetivo, que invoque los derechos de acceso a la informacin pblica o el derecho a la autodeterminacin informativa (80).
Sin embargo, no se puede soslayar que la posibilidad de que las personas jurdicas de Derecho pblico puedan invocar para s la titularidad
de derechos fundamentales est lejos de ser un tema resuelto. En efecto, mientras que algunos autores sealan que las personas jurdicas de
Derecho pblico no tienen derechos fundamentales sino competencias,
otros autores consideran que las personas jurdicas de Derecho pblico s
pueden ser titulares de algunos derechos fundamentales, como son, bsicamente, el debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva.
En el Per, el propio Tribunal Constitucional ha admitido la posibilidad de que las personas jurdicas de Derecho pblico invoquen a
su favor la proteccin del derecho al debido proceso. Por este motivo,
la demanda de amparo interpuesta por la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria (Sunat) contra la Sala Mixta de Tambopata
de la Corte Superior de Justicia de Cusco fue estimada por el Tribunal
Constitucional tras constatar que se haba producido una vulneracin al
derecho de defensa de la parte demandante(81).
Asimismo, en otra oportunidad, el Tribunal Constitucional se pronunci sobre la demanda de amparo promovida por la Municipalidad
Provincial de Coronel Portillo contra Osinerg (hoy Osinergmin), admitiendo que el derecho al debido procedimiento administrativo es aplicable
tambin a las personas jurdicas de Derecho pblico, puesto que
() una interpretacin contraria concluira con la incoherencia de,
por un lado, habilitar el ejercicio de facultades a las municipalidades
consagradas en la Constitucin y, por otro, negar las garantas necesarias para que las mismas se ejerzan y, sobre todo, puedan ser susceptibles de proteccin(82).

(80)
(81)
(82)

122

dem.
Exp. N 0619-2003-AA/TC, f. j. 6.
Exp. N 2939-2004-AA/TC, f. j. 6.

DEL PROCEDIMIENTO

Sin embargo, no necesariamente ni en todos los casos los derechos


fundamentales que pueden ser invocados por las personas jurdicas de
Derecho pblico son los mismos que pueden ser invocados por las personas jurdicas de Derecho privado. Por tanto, ser necesario efectuar un
anlisis caso por caso, ms an si se tiene en cuenta que el artculo 5,
inciso 9, del Cdigo Procesal Constitucional establece la siguiente causal
de improcedencia:
No proceden los procesos constitucionales cuando: (...) 9) Se trate
de conflictos entre entidades de Derecho pblico interno. Los conflictos constitucionales surgidos entre dichas entidades, sean poderes
del Estado, rganos de nivel o relevancia constitucional, gobiernos
locales y regionales, sern resueltos por las vas procedimentales
correspondientes.
Como se seal al inicio de este apartado, no se debe perder de
vista que se trata de un tema polmico y que en el ao 2004 el Tribunal
Constitucional rechaz la posibilidad de que una dependencia estatal pudiera invocar a su favor la proteccin de alguno de los derechos tutelados
por el proceso de hbeas data(83).
d)

La Defensora del Pueblo

Aunque el Cdigo Procesal Constitucional no lo mencione expresamente, la Defensora del Pueblo tambin cuenta con legitimidad para
obrar activa en el proceso de hbeas data.
El sustento de esta afirmacin radica, en primer lugar, en el artculo
65 del Cdigo Procesal Constitucional que establece que el procedimiento de hbeas data ser el mismo que el previsto por dicho cdigo para el
proceso de amparo, que s contempla la posibilidad de que la Defensora
del Pueblo interponga demandas de amparo en el ejercicio de sus competencias constitucionales (artculo 40, ltimo prrafo).
En segundo lugar, se debe tener en cuenta que la Ley Orgnica de la
Defensora del Pueblo (Ley N 26520) seala en su artculo 9, inciso 2, que:

(83)

Resolucin recada en el Exp. N 1899-2004-HD/TC.

123

PROCESO DE HBEAS DATA

El Defensor del Pueblo est facultado, en el ejercicio de sus funciones, para: 2) Ejercitar ante el Tribunal Constitucional la accin
de inconstitucionalidad contra las normas con rango de ley a que se
refiere el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin Poltica, asimismo, para interponer la Accin de Hbeas Corpus, Accin de
Amparo, Accin de Hbeas Data, la de Accin Popular y la Accin
de Cumplimiento, en tutela de los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad.
Por tanto, el Defensor del Pueblo estar facultado, en el ejercicio
de sus funciones, para interponer demandas de hbeas data en tutela
de los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de la
comunidad.
e)

El caso de los derechos difusos

Como se ha sealado, el artculo 40 del Cdigo Procesal Constitucional es aplicable tambin al proceso de hbeas data en virtud del
artculo 65 del mismo texto normativo.
Dicho artculo establece lo siguiente:
() puede interponer demanda de amparo cualquier persona cuando se trate de amenaza o violacin del derecho al medio ambiente u
otros derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional,
as como las entidades sin fines de lucro cuyo objeto sea la defensa
de los referidos derechos.
Por tanto, tratndose de una amenaza o vulneracin de derechos difusos, cualquier persona cuenta con legitimidad para obrar activa, lo cual
se justifica plenamente si se tiene en cuenta que [e]l problema de partida
para la defensa de los intereses difusos es la imposibilidad prctica (no
terica) de que cada una de las personas implicadas en el inters se defiendan procesalmente de modo individual, y el problema de llegada es la
indeterminacin de esas personas (84).

(84)

124

MONTERO AROCA, Juan. Ob. cit., p. 23.

DEL PROCEDIMIENTO

Por este motivo, en virtud del artculo 40 del Cdigo Procesal


Constitucional, el proceso de hbeas data podra ser vlidamente iniciado
por cualquier persona o entidad sin fines de lucro que tenga por objeto
defender los derechos constitucionales vulnerados. El ejemplo que ha
planteado la doctrina es el siguiente:
Cuando para la defensa de derechos difusos, como el derecho constitucional a un medio ambiente sano (artculo 2.22 CP), se necesita
contar con informacin depositada en dependencias pblicas, la cual
ha sido indebidamente negada, la demanda de hbeas data podr ser
interpuesta por cualquier persona (85).
De ah que se haya sealado que la norma que venimos comentando
ser aplicable al proceso de hbeas data solo cuando se invoque el derecho de acceso a la informacin pblica, pero no cuando se invoque el
derecho a la autodeterminacin informativa(86).
1.2 Legitimidad para obrar pasiva

Cuando el objeto de la demanda de hbeas data sea tutelar el derecho


a la autodeterminacin informativa, la legitimidad para obrar pasiva en
este proceso constitucional recaer sobre la persona pblica o privada que
tenga la titularidad del banco de datos involucrado, sin embargo, como
acertadamente se ha sealado:
suelen mantenerse demasiadas imprecisiones sobre a quin se considera el responsable de un fichero de titularidad pblica, o acerca de
que si la responsabilidad a exigir involucra no solamente al tenedor
de los datos, sino tambin al productor de los datos o a un eventual
distribuidor de dicha informacin(87).
De otro lado, cuando el objeto de la demanda sea tutelar el derecho de acceso a la informacin pblica, la legitimidad para obrar

(85)
(86)
(87)

CASTILLO CRDOVA, Luis. Ob. cit, tomo 2, p. 1096.


dem.
ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. El hbeas data... Ob. cit., p. 171.

125

PROCESO DE HBEAS DATA

pasiva recaer sobre todas aquellas entidades que integran la Administracin Pblica, como se ver a continuacin.
a)

Las entidades que integran la Administracin Pblica

Para identificar quin o quines pueden ser vlidamente demandados


mediante un proceso de hbeas data por su denegatoria injustificada de
brindar informacin pblica, es importante tener en cuenta cules son las
entidades a las que es posible solicitar este tipo de informacin.
As, de conformidad con los artculos 2 y 8 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica,
las entidades obligadas a brindar informacin son las previstas en el artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo
General (Ley N 27444) que establece que, para los fines de dicha ley, se
entender por entidad o entidades de la Administracin Pblica:
1.

El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos


Pblicos Descentralizados;

2.

El Poder Legislativo;

3.

El Poder Judicial;

4.

Los gobiernos regionales;

5.

Los gobiernos locales;

6.

Los organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las


leyes confieren autonoma;

7.

Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del


Estado, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades
administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas
comunes de Derecho pblico, salvo mandato expreso de ley que
las refiera a otro rgimen; y,

8.

Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin del Estado, conforme a la normativa de la materia.

126

DEL PROCEDIMIENTO

Por lo tanto, todas las entidades enunciadas sern responsables de


brindar la informacin que se exige constitucionalmente y, asimismo,
sern pasibles de ser demandadas va el proceso constitucional de hbeas
data por negativa injustificada de brindar informacin pblica(88).
b)

Las universidades

Entre los organismos a los que la ley confiere autonoma (numeral 6


del artculo I de la Ley del Procedimiento Administrativo General) se encuentran las universidades, lo cual se desprende del artculo 1 de la Ley
Universitaria (Ley N 23733), que establece lo siguiente:
Las universidades estn integradas por profesores, estudiantes y graduados. Se dedican al estudio, la investigacin, la educacin y la difusin del saber y la cultura, y a su extensin y proyeccin sociales.
Tienen autonoma acadmica, econmica, normativa y administrativa, dentro de la ley.
Por tanto, las universidades son entidades de la Administracin
Pblica a las que es posible solicitar tambin informacin pblica. Por
este motivo, en el proceso de hbeas data seguido por doa Zaida Mabel
Cceres Caldern contra la Universidad Nacional de San Agustn de
Arequipa, el Tribunal Constitucional seal que:
(...) al habrsele otorgado autonoma a la Universidad Nacional San
Agustn de Arequipa, debe reputarse a esta como una entidad de carcter pblico responsable de brindar la informacin exigida constitucionalmente y, por tanto, pasible de ser demandada en un proceso de
hbeas data. Por tanto, al haberse verificado que la referida entidad
pblica se niega a otorgar informacin de carcter pblico, debe declararse fundada la demanda y ordenarse al demandado que entregue
la informacin solicitada por la recurrente, para lo que, previamente,
debe determinarse el valor de su costo (89).

(88)
(89)

Exp. N 3619-2005-HD/TC, f. j. 7.
Exp. N 03971-2004-HD/TC, f. j. 14.

127

PROCESO DE HBEAS DATA

Como puede verse, el Tribunal Constitucional se pronunci sobre el


fondo del asunto y declar fundada la demanda, ordenando al demandado
que entregue la informacin pblica solicitada.
c)

Las personas jurdicas sujetas al rgimen privado que prestan servicios pblicos

De otro lado, con relacin a las personas jurdicas sujetas al rgimen


privado que gestionen servicios pblicos o ejerzan funciones administrativas del sector pblico bajo cualquier modalidad (numeral 8 del artculo
I de la Ley del Procedimiento Administrativo General), el TUO de la Ley
de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica establece lo siguiente: [estas personas jurdicas] estn obligadas a informar sobre las caractersticas de los servicios pblicos que prestan, sus tarifas y sobre las funciones administrativas que ejerce (artculo 9).
Tambin el Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre este
supuesto en el proceso de hbeas data seguido por don Hctor Flaviano
Chvez lvarez contra la Caja de Beneficios y Seguridad Social del
Pescador, precisando que es imprescindible poder determinar la calidad
de la entidad sobre la base de la informacin que maneja y del tipo de rol
que cumple(90). As, en el caso citado, al tratarse de una entidad que salvaguarda el derecho a la pensin (y por tanto, supervisada por el Estado),
el Tribunal consider que se trataba de una entidad pblica, mxime si la
propia demandada, como parte de su defensa, haba aludido a una supuesta falta de agotamiento de la va administrativa, figura que es propia de
las instituciones pblicas(91).
d) Los notarios
El Tribunal Constitucional ha sealado que los notarios tambin se
encuentran comprendidos dentro del concepto de entidad pblica,
puesto que en su calidad de profesional del derecho autorizado por el
Estado para brindar un servicio pblico en el ejercicio de su funcin

(90)
(91)

128

Exp. N 03619-2005-HD/TC, f. j. 8.
Ibdem, f. j. 13.

DEL PROCEDIMIENTO

pblica, comparte la naturaleza de cualquier funcionario pblico en cuanto la informacin que genera (92).
As, en la sentencia recada en el Expediente N 0301-2004-HD/TC,
de fecha 5 de marzo de 2004, el supremo intrprete de la Constitucin
consider que no exista impedimento alguno para que el notario demandado brinde la informacin pblica generada en el ejercicio de sus funciones notariales, siempre que la misma forme parte de su protocolo y
archivo notarial, y que se cumpla con el abono del costo que suponga el
pedido(93).
Una interpretacin de este tipo sin duda ampliara el nmero de entidades a las cuales se podra demandar vlidamente en un proceso de hbeas data ante la negativa de brindar la informacin que se solicita; lo
que, en todo caso, tendra como lmite la informacin de las personas jurdicas de Derecho privado.
En efecto, as lo ha sealado el Tribunal Constitucional al indicar
que la parte demandada en el marco del proceso de hbeas data que vena
conociendo no se encontraba dentro de los alcances del artculo 2, inciso 5,
de la Constitucin, en tanto que se trataba de una sociedad annima(94).
e)

La entidad pblica a la que se pertenece

El Tribunal Constitucional ha sealado tambin que cualquier persona puede promover vlidamente una demanda de hbeas data contra
la entidad pblica a la que pertenece. As, en el proceso de hbeas data
seguido por una profesora asociada de la Universidad Nacional de Piura
contra una de las autoridades de dicha entidad, el supremo intrprete de
la Constitucin indic lo siguiente:
() la transparencia a que se hace referencia en el TUO de la
Ley N 27806 [Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica] no solo debe darse a nivel externo, sino tambin a nivel

(92)
(93)
(94)

Exp. N 0301-2004-HD/TC, f. j. 4.
Ibdem, f. j. 5. Este mismo criterio ha sido aplicado en la sentencia del Exp. N 4566-2004-HD/TC, en
la que un notario se encontraba renuente a brindar la informacin que se le solicitaba.
Exp. N 0301-2004-HD/TC, f. j. 3, literal a.

129

PROCESO DE HBEAS DATA

interno, procurando el servicio de informacin a todos aquellos que


lo soliciten (95).
En consecuencia, el Tribunal Constitucional se pronunci sobre el
fondo del asunto y declar fundada la demanda, ordenando la entrega de
la informacin solicitada.
2.

La intervencin de terceros en el proceso


2.1 La intervencin litisconsorcial

Si bien el Cdigo Procesal Constitucional ha regulado expresamente


la intervencin litisconsorcial en el proceso de amparo y no as en el proceso de hbeas data, se considera que dicho tipo de intervencin puede
ser extendido a este ltimo proceso si se tiene en cuenta que el artculo 65
del Cdigo Procesal Constitucional establece que:
El procedimiento de hbeas data ser el mismo que el previsto por
el presente Cdigo para el proceso de amparo, salvo la exigencia del
patrocinio de abogado que ser facultativa en este proceso. El juez
podr adaptar dicho procedimiento a las circunstancias del caso.
Por tanto, para examinar la forma en que tiene lugar este tipo de intervencin en el proceso de hbeas data ser necesario hacer referencia al
artculo 54 del Cdigo Procesal Constitucional, que seala lo siguiente:
Quien tuviese inters jurdicamente relevante en el resultado de un
proceso, puede apersonarse solicitando ser declarado litisconsorte facultativo. Si el juez admite su incorporacin ordenar se le notifique
la demanda. Si el proceso estuviera en segundo grado, la solicitud
ser dirigida al juez superior. El litisconsorte facultativo ingresa al
proceso en el estado en que este se encuentre. La resolucin que concede o deniega la intervencin litisconsorcial es inimpugnable.

(95)

130

Exp. N 08063-2006-HD/TC, f. j. 2.

DEL PROCEDIMIENTO

Como se puede apreciar, el Cdigo regula la figura de la intervencin


litisconsorcial, admitiendo la posibilidad de que una persona pueda integrarse a un proceso constitucional en trmite, siempre que dicha persona
tenga un inters jurdicamente relevante en su resultado.
Ahora bien, teniendo en cuenta que el Cdigo Procesal Constitucional
admite la aplicacin supletoria de los cdigos procesales afines, siempre
que no contradigan los fines de los procesos constitucionales y los ayuden a su mejor desarrollo (artculo IX de su Ttulo Preliminar), se considera pertinente sealar que, de acuerdo al artculo 92 del Cdigo Procesal
Civil, existe litisconsorcio cuando:
dos o ms personas litigan en forma conjunta como demandantes o
demandados, porque tienen una misma pretensin, sus pretensiones
son conexas o porque la sentencia a expedirse respecto de una pudiera afectar a la otra.
Atendiendo a lo prescrito por el citado artculo, el Tribunal
Constitucional ha manifestado que el litisconsorcio es un instituto procesal que permite la presencia de varias personas como partes que, por
obligaciones directas o intereses comunes, estn unidas en una determinada posicin y piden al rgano jurisdiccional el pronunciamiento de una
decisin lgica y jurdicamente unitaria (96). Por este motivo, se considera que:
dicha figura se presenta cuando en una relacin procesal, ya sea en
la parte demandante o en la parte demandada, o en ambas, aparecen
varios sujetos que, independientes jurdicamente unos de otros, son
unificados procesalmente por tener un inters comn (97).
En el mbito del Derecho Procesal Civil el litisconsorcio puede ser:
a) necesario, b) cuasi-necesario, y c) facultativo; sin embargo, el artculo del Cdigo Procesal Constitucional que se viene comentando alude
nicamente al litisconsorcio facultativo, el cual se caracteriza porque el
apersonamiento de quien alega tener un legtimo inters en el resultado

(96)
(97)

Resolucin del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 0961-2004-AA/TC, f. j. 3.


dem.

131

PROCESO DE HBEAS DATA

del proceso es voluntario. En consecuencia, la ausencia de esta persona


en el proceso no podra invalidar su resultado.
Sin embargo, en el proceso de hbeas data tambin se configura
un supuesto de litisconsorcio cuando, en aplicacin del artculo 43 del
Cdigo Procesal Constitucional(98), el juez emplaza a otras personas, integrndolas a la relacin procesal, por considerar que de la demanda o de
su contestacin se desprende que la decisin a recaer en el proceso las
va a afectar. En este supuesto, la sentencia de hbeas data no podr ser
expedida vlidamente si dichas personas no son emplazadas, motivo por
el cual esta previsin normativa establecera un supuesto de litisconsorcio
necesario.
Finalmente, se debe tener en cuenta que en el caso del litisconsorcio
facultativo, ya sea que se conceda o se deniegue la intervencin litisconsorcial, la decisin del juez (o de la sala, si el proceso estuviera en segundo grado) ser inimpugnable. Si se concede la intervencin, el litisconsorte facultativo ingresar al proceso en el estado en que se encuentre.
2.2 La intervencin coadyuvante

El artculo 9, inciso 2, de la Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo


establece que el Defensor del Pueblo est capacitado o facultado para
intervenir en los procesos de hbeas corpus, para coadyuvar a la defensa
del perjudicado.
Si bien el citado artculo solo autoriza al Defensor del Pueblo para
que pueda intervenir como coadyuvante en los procesos de hbeas corpus, la doctrina ha interpretado que dicha facultad comprende la posibilidad de intervenir en todos los procesos constitucionales; puesto que si se
cuenta con legitimacin activa para intervenir en diversos procesos constitucionales, con mayor razn debe poderse intervenir como coadyuvante
en procesos en trmite (99).

(98)
(99)

Aplicable al proceso de hbeas data en virtud del artculo 65 del Cdigo Procesal Constitucional.
ABAD YUPANQUI, Samuel. La intervencin de la Defensora del Pueblo en los procesos constitucionales: Un balance necesario (1996-2004), en: (Coord.) Derecho Procesal Constitucional peruano
(Estudios en homenaje a Domingo Garca Belaunde), vol. 1. Grijley. Palomino Manchego, Jos F,
Lima, 2005, pp. 214-215.

132

DEL PROCEDIMIENTO

En efecto, ya se ha sealado que la Defensora del Pueblo cuenta con


legitimidad para obrar activa en el proceso de hbeas data puesto que su
Ley Orgnica (artculo 9, inciso 2) faculta al Defensor del Pueblo para
que, en el ejercicio de sus funciones, interponga este tipo de demandas en
tutela de los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y
de la comunidad.
Por este motivo se ha considerado que, con mayor razn, la
Defensora del Pueblo estara habilitada para intervenir como tercero
coadyuvante en los procesos de hbeas data ya iniciados, criterio que
consideramos acertado si se tiene en cuenta que la Defensora del Pueblo
tiene entre sus funciones constitucionales la de coadyuvar a la defensa de
los derechos y principios constitucionales.
Antes de pasar al siguiente punto, se considera pertinente dejar anotado que la Defensora del Pueblo tambin puede intervenir como amicus curiae (amigo del tribunal) en los procesos de hbeas data, a fin de
aportar una opinin especializada o alguna informacin que se considere
relevante para el proceso. La figura del amicus curiae no ha sido regulada expresamente por el Cdigo Procesal Constitucional; sin embargo,
el artculo 13-A del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional
establece lo siguiente:
El Pleno o las salas pueden solicitar los informes que estimen necesarios a los rganos de Gobierno y de la Administracin y requerir
respuesta oportuna de ellos, de acuerdo al artculo 119 del Cdigo
Procesal Constitucional; as como solicitar informacin del (los)
amicus curiae (amici curiarum), si fuera el caso, que permita esclarecer aspectos especializados que puedan surgir del estudio de los
actuados.
3.

Competencia de los rganos jurisdiccionales para


conocer este proceso

El rgano jurisdiccional competente para conocer el proceso de hbeas data en primera instancia ser, a eleccin del demandante, el juez
civil o mixto de: a) el lugar donde se afect el derecho, o b) el lugar

133

PROCESO DE HBEAS DATA

donde tiene su domicilio principal el afectado, tal como se desprende del


tenor literal del artculo 51 del Cdigo Procesal Constitucional:
Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de
hbeas data y del proceso de cumplimiento el juez civil o mixto del
lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio principal
el afectado, a eleccin del demandante.
En el proceso de amparo, hbeas data y en el de cumplimiento no
se admitir la prrroga de la competencia territorial, bajo sancin de
nulidad de todo lo actuado.
Es importante no perder de vista que el citado artculo alude al domicilio principal del afectado y no a cualquier domicilio. Esta precisin
es especialmente relevante si se tiene en cuenta que para su incorporacin
fue necesaria una reforma del Cdigo Procesal Constitucional, la misma
que se llev a cabo mediante la Ley N 28946, publicada en el diario oficial El Peruano el 24 de diciembre de 2006.
Antes de la reforma del Cdigo Procesal Constitucional tambin se
admita la posibilidad de que la demanda fuera presentada ante el juez
civil del domicilio del demandado y no se estableca prohibicin alguna a
la prrroga de competencia territorial. En la actualidad, la posibilidad de
prorrogar la competencia territorial se encuentra vedada, bajo sancin de
nulidad de todo lo actuado.
Asimismo, la norma procesal seala que si el pronunciamiento
emitido por el rgano jurisdiccional que conoci el proceso en primera
instancia fuera apelado, el superior ser competente para conocer dicha
apelacin. Tratndose del proceso de hbeas data, el superior ser la
Sala competente de la Corte Superior de Justicia del Distrito Judicial
correspondiente.
Finalmente, de conformidad con el artculo 202, inciso 2, de la
Constitucin, el Tribunal Constitucional tambin tiene competencia para
conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de
hbeas data.

134

DEL PROCEDIMIENTO

4.

Medidas cautelares

El artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional regula la tramitacin de la medida cautelar en los procesos constitucionales de amparo,
hbeas data y cumplimiento. Luego de su ms reciente modificacin,
publicada el 24 de diciembre del ao 2006, dicho artculo qued como
sigue:
Artculo 15.- Medidas cautelares
Se pueden conceder medidas cautelares y de suspensin del acto violatorio en los procesos de amparo, hbeas data y de cumplimiento, sin
transgredir lo establecido en el primer prrafo del artculo 3 de este
Cdigo. Para su expedicin se exigir apariencia del derecho, peligro
en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para
garantizar la eficacia de la pretensin. Se dictan sin conocimiento de
la contraparte y la apelacin solo es concedida sin efecto suspensivo;
salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares que declaren la inaplicacin de normas legales autoaplicativas, en cuyo caso la
apelacin es con efecto suspensivo.
Su procedencia, trmite y ejecucin dependern del contenido de
la pretensin constitucional intentada y del adecuado aseguramiento de la decisin final, a cuyos extremos deber limitarse. Por ello
mismo, el juez al conceder en todo o en parte la medida solicitada deber atender a la irreversibilidad de la misma y al perjuicio
que por la misma se pueda ocasionar en armona con el orden pblico, la finalidad de los procesos constitucionales y los postulados
constitucionales.
Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin
efecto actos administrativos dictados en el mbito de aplicacin de la
legislacin municipal o regional, se correr traslado por el trmino de
tres das, acompaando copia certificada de la demanda y sus recaudos, as como la resolucin que la da por admitida, tramitando el incidente por cuerda separada, con intervencin del Ministerio Pblico.
Con la contestacin expresa o ficta, el juez resolver dentro del plazo
de tres das, bajo responsabilidad.
En todo lo no previsto expresamente en el presente Cdigo, ser
de aplicacin supletoria lo dispuesto en el Ttulo IV de la Seccin
135

PROCESO DE HBEAS DATA

Quinta del Cdigo Procesal Civil, con excepcin de los artculos 618,
621, 630, 636 y 642 al 672.
En trminos generales, las medidas cautelares tienen por objeto garantizar que el proceso sea verdaderamente efectivo, vale decir, que el
tiempo transcurrido entre la presentacin de la demanda y la conclusin
del proceso no impida que la sentencia sea pasible de ser ejecutada o haya
devenido en intil, frustrando as las expectativas de quien recurri a las
instancias jurisdiccionales en busca de justicia.
En ese sentido, la tutela cautelar permite neutralizar la amenaza que
representa la duracin a veces excesiva del proceso; a fin de evitar que,
una vez obtenida una sentencia estimatoria firme, esta carezca de eficacia
alguna en el plano de la realidad. En efecto, [d]e nada sirve una sentencia formalmente justa, es decir, realizada en base a un razonamiento
jurdico impecable y sustentada en medios probatorios determinantes, si
su contenido no es pasible de ser concretado en la realidad (100).
Para Calamandrei, la tutela cautelar es, en relacin con el derecho
sustancial, una tutela mediata, puesto que lejos de buscar hacer justicia
en s misma, procura garantizar el eficaz funcionamiento del sistema de
justicia, por ello, seala que:
[S]i todas las providencias jurisdiccionales son un instrumento del
derecho sustancial que se acta a travs de ellas, en las providencias
cautelares se encuentra una instrumentalidad cualificada, o sea elevada, por as decirlo, al cuadrado; son, en efecto, de manera inevitable,
un medio predispuesto para el mejor xito de la providencia definitiva, que a su vez es un medio para la actuacin del derecho; esto
es, son, en relacin a la finalidad ltima de la funcin jurisdiccional,
instrumento del instrumento (101).
En ese sentido, al ser la medida cautelar un instrumento del instrumento, permitir asegurar la eficacia del proceso, garantizando que este

(100)
(101)

MONROY PALACIOS, Juan Jos. Bases para la formacin de una teora cautelar. Comunidad,
Lima, 2002. p. 43.
CALAMANDREI, Piero. Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares. Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, 1945, p. 45.

136

DEL PROCEDIMIENTO

ltimo no sea activado intilmente por los justiciables. Ello en aras de


respetar plenamente la dignidad de la persona y el respeto a sus derechos
fundamentales al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva.
Asimismo, de manera general, las medidas cautelares presentan algunas caractersticas como son: la instrumentalidad, la provisionalidad, la
sujecin a la clusula rebus sic stantibus y la jurisdiccionalidad(102).

(102)
(103)
(104)

Instrumentalidad: Como ha sido dicho, nos encontramos ante un


instrumento del proceso, mediante el cual se busca asegurar el
resultado del mismo. As, las palabras de Calamandrei resultan
bastante grficas cuando retrata a la medida cautelar como un
instrumento del instrumento(103).

Provisionalidad: Esta caracterstica se deriva de la anterior


puesto que siendo un instrumento del proceso principal, la medida cautelar no tiene vocacin de permanencia. En efecto,
una vez emitida la sentencia definitiva sobre el fondo del asunto, la medida cautelar carecer de todo objeto y se extinguir
irremediablemente.

Sujecin a la clusula rebus sic stantibus: La medida cautelar no


permanecer invariable durante todo el proceso; por el contrario,
si, el juez advierte que las circunstancias que lo llevaron a conceder o no una medida cautelar han variado, puede vlidamente
modificar su contenido.

Jurisdiccionalidad: Esta caracterstica alude a que la concesin


de medidas cautelares es una actividad inherente a la actividad
jurisdiccional (sin que con ello se niegue que tambin pueden ser
concedidas en sede administrativa, como efectivamente puede
ocurrir), en tal sentido: en el caso de un rgano que ejerce potestad jurisdiccional, una ley no podra negar dicha potestad,
pues al hacerlo se convertira en inconstitucional(104).

PRIORI POSADA, Giovanni F. La tutela cautelar: configuracin como derecho constitucional. Ara,
Lima, 2006, pp. 102-112.
CALAMANDREI, Piero. Ob. cit., p. 45.
PRIORI POSADA, Giovanni F. Ob. cit., p. 111.

137

PROCESO DE HBEAS DATA

En relacin con el pedido cautelar, es importante sealar que este


tiene determinados presupuestos que necesariamente deben estar presentes para que la medida cautelar sea concedida vlidamente. Tales elementos son: la apariencia del derecho invocado, el peligro en la demora y la
adecuacin, tal como se desprende del primer prrafo del artculo 15 del
Cdigo Procesal Constitucional que regula esta materia para el proceso
de hbeas data:
Se pueden conceder medidas cautelares y de suspensin del acto
violatorio en los procesos de amparo, hbeas data y de cumplimiento, sin transgredir lo establecido en el primer prrafo del artculo 3
de este Cdigo. Para su expedicin se exigir apariencia del derecho,
peligro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin.
A continuacin, se procurar explicar brevemente los tres presupuestos mencionados:
a)

La apariencia del derecho invocado o verosimilitud de fundabilidad de la pretensin

Tiene por objeto que se verifique si existe una razonable posibilidad


de que quien solicita la medida cautelar, finalmente, obtendr un resultado favorable en el proceso. Es decir, no se exige que el juzgador tenga
certeza respecto del resultado del proceso al momento de conceder la medida cautelar, puesto que ello exigira una intenso anlisis de los argumentos de las partes y de las pruebas presentadas al proceso, lo cual debe
ser reservado para el proceso principal. En tal sentido, la verosimilitud,
conocida tambin como fumus boni iuris (o apariencia de buen derecho),
no apunta a que el juez adelante opinin sobre el resultado del proceso,
de ah que Calamandrei grafique esta situacin de la siguiente manera:
Declarar la certeza de la existencia del derecho es funcin de la
providencia principal; en sede cautelar basta que la existencia del
derecho aparezca verosmil, o sea, para decirlo con mayor claridad,
basta que, segn un clculo de probabilidades, se pueda prever que la

138

DEL PROCEDIMIENTO

providencia principal declarar el derecho en sentido favorable a


aquel que solicita la medida cautelar (105).
En consecuencia, a efectos de conceder una medida cautelar, el juez
no podr basarse nicamente en las alegaciones de quien la solicita; por
el contrario, ser necesario que evale, aunque de manera sumaria, los
elementos probatorios que sustentan la demanda, de manera que sea posible verificar si tales elementos generan o no verosimilitud sobre los derechos invocados. Adicionalmente, la doctrina ha sealado que se debe
realizar un juicio acerca de la procedencia o no de la demanda pues si
ella no resulta viable sera innecesario efectuar un clculo de probabilidades sobre la apariencia del derecho alegado (106).
Es importante sealar que el Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre este presupuesto, afirmando lo siguiente:
Segn este presupuesto, si la medida cautelar tiende a asegurar la
efectiva tutela de una pretensin principal, es razonable que la adopcin de esta medida tenga como presupuesto la apariencia de buen
derecho constitucional, que no responde a que la pretensin sea probablemente estimada (juicio subjetivo), sino a que la misma pueda serlo
(juicio objetivo). De all que lo que se exige del juzgador en este caso
es un juicio simple de verosimilitud, es decir, que mediante los documentos acompaados por el solicitante de la medida cautelar se genere
en el juez la apariencia razonable de que si se pronunciase la sentencia
se declarara fundada la demanda. No se le exige al juez un juicio de
certeza, pues este es exigible al momento de sentenciar (107).
Adicionalmente, el Tribunal Constitucional precisa que, teniendo en
cuenta que la titularidad de los derechos fundamentales recae en toda persona humana, de conformidad con lo establecido en el Captulo I, Ttulo
I, de la Constitucin, el anlisis de la probanza de la existencia del derecho alegado por el actor, ser distinto. En efecto, citando a Montero
Aroca y Flors Mates, el Tribunal Constitucional seal lo siguiente:

(105)
(106)
(107)

CALAMANDREI, Piero. Ob. cit, p. 77.


ABAD YUPANQUI, Samuel. El proceso constitucional de amparo. Su aporte a la tutela de los derechos
fundamentales, Segunda edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 595.
Exp. N 0023-2005-AI/TC, f. j. 61, a.

139

PROCESO DE HBEAS DATA

La apariencia de buen derecho es algo que, en principio, podra


deducirse del hecho mismo de haber sido admitida a trmite la demanda, pues al tiempo de dictar la resolucin en que as se acuerda
siempre se realiza un anlisis de su contenido constitucional y, por
ende, de su potencial viabilidad. Pero junto a esa inicial apariencia de
buen derecho, lo esencial es la justificacin del peligro que representa el perjuicio que, de no acordarse la suspensin de la ejecucin de
la resolucin impugnada en amparo, se ocasionara al demandante.
(Montero Aroca, Juan y Flors Mates, Jos. Amparo constitucional y
proceso civil, Tirant lo Blanch, Valencia, 2005, p. 423) (108).
En consecuencia, para analizar este presupuesto de la medida cautelar ser necesario evaluar si existe verosimilitud sobre la amenaza o
vulneracin de los derechos constitucionales invocados, atendiendo a los
fundamentos de hecho y de derecho alegados en la solicitud cautelar.
b)

El peligro en la demora o periculum in mora

Alude a la amenaza que se genera contra la eficacia del proceso


como consecuencia del transcurso del tiempo. As, se parte del entendido
que la duracin del proceso judicial podra llegar a ser tan extenso que la
sentencia final terminara perdiendo toda efectividad, por ello: [e]l periculum in mora est destinado, especficamente, a proteger que lo pedido al momento de demandar (petitorio) sea pasible de obtener una tutela
efectiva en caso de que la sentencia declare fundada la demanda (109).
Al respecto, se seala que, a efectos de que se configure este presupuesto, ser necesario: a) que el riesgo del dao jurdico sea causado
por la demora del proceso, y b) que el dao jurdico sea inminente(110), es
decir que est prximo a ocurrir o, inclusive, que ya se encuentre ocurriendo, con lo cual se descartan aquellos supuestos en los cuales el dao
jurdico se producir, presumiblemente, en algn momento incierto del
futuro.

(108)
(109)
(110)

140

dem.
MONROY PALACIOS, Juan Jos. Ob. cit., p. 176.
PRIORI POSADA, Giovanni F. Ob. cit., p. 39.

DEL PROCEDIMIENTO

Asimismo, esta vez citando a Calamandrei el Tribunal Constitucional,


ha sealado que existen dos tipos de peligro en la demora:
Algunas de las providencias cautelares (...) no tratan de acelerar la
satisfaccin del derecho controvertido, sino solamente de suministrar
anticipadamente los medios idneos para conseguir que la declaracin de certeza (...) o la ejecucin forzada (...) del derecho, se produzcan, cuando la lentitud del procedimiento ordinario lo consienta, en
condiciones prcticamente ms favorables (...). En cambio en otros
casos (...) la providencia interina trata de acelerar en va provisoria
la satisfaccin del derecho, porque el periculum in mora est constituido no por la temida desaparicin de los medios necesarios para
la formacin o para la ejecucin de la providencia principal sobre el
mrito, sino precisamente por la prolongacin, a causa de las dilaciones del proceso ordinario, del estado de insatisfaccin del derecho, sobre el que se contiende el juicio de mrito. Aqu, por tanto,
la providencia provisoria cae directamente sobre la relacin sustancial controvertida (...). (Calamandrei, Piero. Introduccin al estudio
sistemtico de las providencias cautelares, Editorial Bibliogrfica
Argentina, Buenos Aires, 945, p. 71 y ss) (111). (Las cursivas son del
original).
Por tanto, siguiendo a Calamandrei, el peligro en la demora admite la
siguiente clasificacin: el peligro de infructuosidad y peligro de tardanza
de la providencia principal.
El primero de ellos alude a la posibilidad de que una vez concluido
el proceso, no sea posible cumplir la sentencia, puesto que no se cuenta
ms con los elementos necesarios para tal efecto. Ello ocurre, por ejemplo, cuando el demandado pretende desaparecer los bienes con los cuales
se dar cumplimiento a la sentencia judicial en caso esta sea estimatoria.
As, en este escenario se evidencia la necesidad de contar con una medida
cautelar que permita afectar los bienes del demandado al cumplimiento
de la sentencia emitida en sede judicial.

(111)

Exp. N 0023-2005-AI/TC, f. j. 61, literal b.

141

PROCESO DE HBEAS DATA

Por su parte, el peligro de tardanza de la providencia principal est referido al peligro que surge con el solo transcurso del tiempo configurando
un riesgo para la efectividad de la sentencia, motivo por el cual se hace
necesaria la satisfaccin del derecho; en consecuencia, en este supuesto, la
medida cautelar recaer directamente sobre la pretensin de la demanda.
Para graficar este supuesto se puede plantear una situacin en la cual una
persona enferma de VIH-SIDA demanda, como pretensin principal, que
se le otorguen antirretrovirales para mantenerse con vida. En este caso, mediante la concesin de una medida cautelar, el juez podr disponer que el
demandante reciba los antirretrovirales que necesita (que es precisamente
la pretensin demandada), sin tener que esperar a que el proceso concluya.
Finalmente, el Tribunal destaca los siguientes lmites al peligro en la
demora y el eventual perjuicio que se pudiera ocasionar al demandante:
Primero. Que de la suspensin se siga una perturbacin grave de los
intereses generales y de los bienes constitucionales de carcter objetivo, como lo constituye la gobernabilidad y el afianzamiento de las
competencias de los gobiernos locales y regionales.
Segundo. Que produzca una perturbacin grave de los derechos fundamentales o libertades pblicas de terceros (112). (Las cursivas son
del original).
c)

La adecuacin

Este presupuesto busca garantizar la congruencia y proporcionalidad


de la medida cautelar(113). La primera alude a la necesaria vinculacin que
deber existir entre la medida cautelar dictada y la necesidad de garantizar la efectividad del proceso; mientras que la proporcionalidad se vincula con la necesidad de adoptar aquella medida que, sin dejar de ser efectiva, resulte la menos gravosa para el demandado.
De esta manera, el elemento de la adecuacin permitir garantizar:
(i) que quien pretende algo en el proceso obtenga aquel medio que
requiere para garantizar realmente su pretensin y (ii) que el demandado

(112)
(113)

142

dem.
MONROY PALACIOS, Juan Jos. Ob. cit., p. 189 y ss.

DEL PROCEDIMIENTO

no sufra en magnitud mayor a lo necesario para lograr la finalidad de las


medidas cautelares (114). As, el elemento de la adecuacin permitir garantizar, a favor del demandante, la efectividad de la tutela judicial; y, al
mismo tiempo, evitar que se produzca algn tipo de abuso en perjuicio
del demandado.
El Tribunal Constitucional tambin se ha pronunciado sobre este presupuesto de la medida cautelar, indicando que:
Este presupuesto exige que el juzgador deba adecuar la medida cautelar solicitada a aquello que se pretende asegurar, debiendo dictar la
medida que de menor modo afecte los bienes o derechos de la parte
demandada o en todo caso, dictar la medida que resulte proporcional
con el fin que se persigue (115).
4.1 Procedimiento general

El legislador ha previsto tres tipos de procedimientos para la tramitacin de una medida cautelar, uno ordinario y dos diferenciados. Estos ltimos son de aplicacin dependiendo de si se trata de inaplicar una norma
legal autoaplicativa o si la medida cautelar ha sido solicitada en el marco
de una demanda promovida contra gobiernos locales o regionales.
En relacin al procedimiento ordinario, cabe sealar que luego de
constatar la confluencia de los presupuestos procesales para la concesin de la medida cautelar, es decir: a) la apariencia del derecho, b) el
peligro en la demora y c) la adecuacin que ya se han desarrollado el
juez dictar la medida sin notificar a la otra parte (inaudita pars) y si esta
apelara dicha decisin, los efectos de la medida cautelar no se suspendern mientras dure el trmite de apelacin.
De acuerdo a lo establecido por el Cdigo Procesal Constitucional,
la procedencia, trmite y ejecucin de la medida cautelar dependern del
contenido de la pretensin constitucional intentada y del adecuado aseguramiento de la decisin final.

(114)
(115)

PRIORI POSADA, Giovanni F. Ob. cit., p. 89.


Exp. N 0023-2005-AI/TC, f. j. 61, literal c.

143

PROCESO DE HBEAS DATA

Es importante sealar que para conceder una medida cautelar, el juez


deber atender al lmite de irreversibilidad de la misma, lo que implica
que la medida debe ser pasible de ser revertida. Este elemento es especialmente relevante si se tiene en cuenta que las medidas cautelares son
concedidas solo de manera provisional, a fin de garantizar que el proceso
sea verdaderamente efectivo.
En efecto, no se puede perder de vista que existe la posibilidad de
que la demanda sea finalmente desestimada por el rgano jurisdiccional
y si la medida cautelar no pudiera ser revertida se ocasionara un grave
perjuicio a la parte demandada. Ello ocurrira, por ejemplo, si en el
marco de un proceso de hbeas data instaurado contra una entidad de la
Administracin Pblica por una denegatoria injustificada de brindar informacin, la parte demandante solicitara una medida cautelar a fin de
acceder inmediatamente a dicha informacin.
En el supuesto descrito, conceder esta medida cautelar implicara
otorgar al demandante la informacin requerida, situacin que, como es
evidente, no podr ser posteriormente revertida puesto que el demandante
ya habra tenido acceso a la informacin que solicitaba (tal era el objetivo principal de su demanda). En consecuencia, si con posterioridad a
la concesin de la medida cautelar se lograra acreditar que la informacin otorgada haba sido vlidamente clasificada como secreta, reservada
o confidencial (con los alcances ya descritos), se habra ocasionado un
dao irreparable.
He ah la importancia de que el juez atienda al lmite de irreversibilidad de la medida cautelar antes de concederla.
4.2 Procedimiento diferenciado para actos administrativos de gobiernos locales y regionales

Cuando un pedido cautelar tenga por objeto dejar sin efecto actos administrativos dictados en el mbito de aplicacin de la legislacin municipal o regional, dicha solicitud deber ser tramitada siguiendo un procedimiento especial que se distingue de la regla general en dos aspectos:
En primer lugar, mientras que la regla general establece que la medida cautelar se resuelve sin notificar a la otra parte, el tercer prrafo del
144

DEL PROCEDIMIENTO

artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional seala que se correr traslado de la misma a la demandada, que tendr la posibilidad de contestar
dicha solicitud dentro de los tres das siguientes a su notificacin.
En segundo lugar, mientras que por regla general, no se requiere la
intervencin del Ministerio Pblico en los procesos constitucionales, el
procedimiento especial s contempla dicho requerimiento.
Este tratamiento diferenciado tiene como antecedente directo la legislacin original del Cdigo Procesal Constitucional Ley N 28237 la
que prevea un tratamiento an ms agravado que el vigente para este
tipo de supuestos. Al respecto, es importante precisar que esta norma no
fue planteada as originariamente por la comisin que asumi la elaboracin del primer Cdigo Procesal Constitucional peruano(116), sino que fue
incorporada luego, en el Congreso de la Repblica, antes de su aprobacin. El texto preliminar propuesto por la referida comisin sealaba lo
siguiente:
Artculo 15.- Medidas cautelares (antes de la modificacin)
Se pueden conceder medidas cautelares en los procesos de amparo,
hbeas data y de cumplimiento. Para su expedicin se exigir apariencia del derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar
sea adecuado para garantizar la eficacia de la pretensin. Se dictan
sin conocimiento de la otra parte y la apelacin solo es concedida
sin efecto suspensivo. Su procedencia, trmite y ejecucin dependen
del contenido de la pretensin constitucional intentada y del aseguramiento de la eficacia de la decisin final.
El juez al conceder la medida cautelar atender al lmite de irreversibilidad de la misma.

(116)

Esta comisin se reuni por iniciativa propia el ao 1994 y se instal en 1995. Estuvo integrada por los
siguientes juristas: Juan Monroy Glvez, Domingo Garca Belande, Franciso J. Eguiguren Praeli, Jorge Dans Ordez, Samuel Abad Yupanqui y Arsenio Or Guardia. Una vez terminado el proyecto fue
enviado a una gran cantidad de abogados, jueces y fiscales, a fin de que pudieran presentar sus aportes.
Fue as como a fines del ao 2003, un grupo parlamentario hizo suya la propuesta y la present ante el
Congreso. Dicha propuesta fue aprobada casi en su totalidad. Cfr. AA.VV. Cdigo Procesal Constitucional. Palestra Editores, Lima, 2004, pp. 11-14.

145

PROCESO DE HBEAS DATA

Como se advierte del texto de la norma propuesta, no existe tratamiento diferenciado alguno, por el contrario, todas las medidas cautelares
siguen el mismo trmite. No obstante, fue en el Congreso de la Repblica
que la propuesta se modific antes de su aprobacin, por consideraciones
como la que se cita a continuacin, que fue planteada por la Comisin de
Justicia y Derechos Humanos del Congreso:
El importante desarrollo que ha tenido el tema cautelar en sede nacional, algunas veces positivo y muchas otras pernicioso, ha exigido
a la Comisin un cuidado especial en su regulacin. () las medidas cautelares se mueven en nuestro sistema judicial entre Escilas
y Caribdis, es decir, entre peascos y tormentas y, adems, entre su
trascendente necesidad y su cotidiano abuso. Sin embargo, es necesario regularlas ms all del temor y de la temeridad (...) (117).
Por tanto, se incorpor un trmitvve especial para aquellos casos en
que la solicitud de la medida cautelar tuviera por objeto dejar sin efecto
actos administrativos dictados en el mbito de aplicacin de la legislacin municipal o regional. En efecto, para este tipo de supuestos se incorpor el tercer y cuarto prrafos del artculo 15 del Cdigo Procesal
Constitucional, que establecan lo siguiente:
Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin
efecto actos administrativos dictados en el mbito de aplicacin de
la legislacin municipal o regional, sern conocidas en primera instancia por la Sala competente de la Corte Superior de Justicia del
Distrito Judicial correspondiente.
De la solicitud se corre traslado por el trmino de tres das, acompaando copia certificada de la demanda y sus recaudos, as como
de la resolucin que la da por admitida, tramitando el incidente en
cuerda separada, con intervencin del Ministerio Pblico. Con la
contestacin expresa o ficta la Corte Superior resolver dentro del
plazo de tres das, bajo responsabilidad salvo que se haya formulado
solicitud de informe oral, en cuyo caso el plazo se computar a partir
de la fecha de su realizacin. La resolucin que dicta la Corte ser

(117)

146

Citado por el Tribunal Constitucional, Exp. N 0023-20005-PI/TC, f. j. 22.

DEL PROCEDIMIENTO

recurrible con efecto suspensivo ante la Corte Suprema de Justicia de


la Repblica, la que resolver en el plazo de diez das de elevados los
autos, bajo responsabilidad.
Tal como se observa, la legislacin que antecedi a la vigente, estableca requisitos an ms rigurosos para la tramitacin del pedido cautelar en este tipo de supuestos.
Ahora bien, la diferenciacin implementada por el legislador, tanto
en el texto vigente como en el texto antes de su modificacin, tuvo como
principal motivacin la de poner fin a los constantes abusos que se cometan en ejercicio del derecho a la tutela cautelar, en perjuicio de las disposiciones adoptadas por los gobiernos regionales y locales. En efecto, uno
de los principales argumentos a favor de implementar esta diferenciacin
fue el de garantizar el principio de autoridad de los gobiernos locales y
regionales, de manera que los actos administrativos dictados en ejercicio
legtimo de sus competencias no fueran dejados sin efecto a travs de medidas cautelares.
En buena cuenta, esta diferenciacin refleja la desconfianza del legislador frente a los particulares que solicitan medidas cautelares con el
nico propsito de neutralizar los mandatos dictados por los gobiernos regionales y locales; asimismo, refleja la desconfianza del legislador frente
a aquellos jueces que amparan pedidos de esta naturaleza. En este mismo
sentido, uno de los ex magistrados del Tribunal Constitucional, Javier
Alva Orlandini, manifest lo siguiente en uno de sus votos singulares:
() es atribucin del TC poner atajo al abuso que perpetran algunos
Jueces que, con tales arbitrarias medidas cautelares, prorrogan los
efectos de sus decisiones ms all de las provincias y de los Distritos
Judiciales en los cuales ejercen jurisdiccin. Se llega, con esa conducta funcional irregular y punible, al absurdo de avasallar la autoridad municipal, emanada de la voluntad popular; pues mientras que
un alcalde solo puede conceder o negar licencias en el mbito de su
provincia o distrito, las medidas cautelares se aplican indebidamente
en cualquier lugar de la Repblica (118).

(118)

Exp. N 0023-2005-PI/TC, fundamento de voto del magistrado Javier Alva Orlandini.

147

PROCESO DE HBEAS DATA

4.3 Extincin de la medida cautelar

El artculo 16 del Cdigo Procesal Constitucional, que regula la extincin de la medida cautelar, establece que esta se extingue de pleno
derecho cuando la resolucin que pone fin al proceso ha adquirido la autoridad de cosa juzgada. Sin embargo, precisa que, en caso que la demanda sea finalmente estimada, los efectos de la medida cautelar sern conservados hasta el momento de la satisfaccin del derecho constitucional
vulnerado. Ello a fin de garantizar al agraviado una tutela jurisdiccional
verdaderamente efectiva.
A continuacin el texto de los dos primeros prrafos de artculo 16
del Cdigo Procesal Constitucional:
La medida cautelar se extingue de pleno derecho cuando la resolucin que concluye el proceso ha adquirido la autoridad de cosa
juzgada.
Si la resolucin final constituye una sentencia estimatoria, se conservan los efectos de la medida cautelar, producindose una conversin
de pleno derecho de la misma en medida ejecutiva. Los efectos de
esta medida permanecen hasta el momento de la satisfaccin del derecho reconocido al demandante, o hasta que el juez expida una resolucin modificatoria o extintiva durante la fase de ejecucin.
En caso contrario, es decir, si la resolucin que pone fin al proceso
de hbeas data desestima la demanda, se proceder a la liquidacin de
costas y costos del procedimiento cautelar y la parte demandada, que fue
afectada por la medida cautelar, puede promover la declaracin de responsabilidad. De verificarse la responsabilidad, adems de la condena de
costas y costos se proceder a la liquidacin y ejecucin de los daos y,
si el rgano jurisdiccional lo considera necesario, a la imposicin de una
multa no mayor de diez Unidades de Referencia Procesal (artculo 16,
tercer prrafo).
Al respecto, cabe sealar que es posible apelar la resolucin que fija
las costas y costos, pero es importante tener en cuenta que la apelacin no
suspender los efectos de dicha resolucin. Asimismo, es posible apelar
la resolucin que establece la reparacin indemnizatoria y la multa, y esta
148

DEL PROCEDIMIENTO

apelacin, a diferencia de la anterior, s suspende los efectos de la resolucin apelada (artculo 16, cuarto prrafo).
Finalmente, en lo que respecta al pago de costas y costos, el citado artculo menciona que se estar a lo dispuesto por el artculo 56 del
mismo texto normativo, que seala lo siguiente:
Si la sentencia declara fundada la demanda, se impondrn las costas
y costos que el juez establezca a la autoridad, funcionario o persona
demandada. Si el amparo fuere desestimado por el juez, este podr
condenar al demandante al pago de costas y costos cuando estime
que incurri en manifiesta temeridad.
En los procesos constitucionales el Estado solo puede ser condenado
al pago de costos.
En aquello que no est expresamente establecido en la presente ley,
los costos se regulan por los artculos 410 al 419 del Cdigo Procesal
Civil.
5.

Procedimiento de primera instancia


5.1 Postulacin de la demanda

Como se ha indicado, el artculo 51 del Cdigo Procesal Constitucional establece que la demanda de hbeas data debe presentarse ante
el juez civil o mixto del lugar donde se afect el derecho o del lugar
donde tiene su domicilio principal el afectado, a eleccin del demandante. Asimismo, no se admite la prrroga de la competencia territorial, bajo
sancin de nulidad de todo lo actuado.
La persona legitimada para interponer dicha demanda es la que considere que se ha vulnerado su derecho de acceso a la informacin pblica o a la autodeterminacin informativa. Asimismo, en virtud del ltimo prrafo del artculo 40 del Cdigo Procesal Constitucional(119) y del
artculo 9, inciso 2, de la Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo (Ley

(119)

Este artculo es aplicable al proceso de hbeas data en virtud del artculo 65 del Cdigo Procesal Constitucional.

149

PROCESO DE HBEAS DATA

N 26520), el Defensor del Pueblo est facultado, en el ejercicio de sus


funciones, para promover una demanda de hbeas data en tutela de los
derechos de la persona afectada.
Adicionalmente, se debe tener en consideracin que habida cuenta
que el artculo 65 del Cdigo Procesal Constitucional seala que el procedimiento de hbeas data ser el mismo que el previsto por el Cdigo
Procesal Constitucional para el proceso de amparo, ser de aplicacin el
artculo 40 de dicho texto normativo, que establece que el afectado puede
comparecer en el proceso por medio de representante procesal sin que sea
necesaria la inscripcin de la representacin otorgada.
Asimismo, tratndose de personas no residentes en el pas se seala
que:
() la demanda ser formulada por representante acreditado. Para
este efecto, ser suficiente el poder fuera de registro otorgado ante
el Cnsul del Per en la ciudad extranjera que corresponda y la legalizacin de la firma del Cnsul ante el Ministerio de Relaciones
Exteriores, no siendo necesaria la inscripcin en los Registros
Pblicos.
De otro lado, siguiendo lo sealado por el artculo 40 del citado cdigo, ser posible que la demanda de hbeas data pueda ser interpuesta por
cualquier persona cuando se trate de amenaza o violacin de derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional, as como las entidades
sin fines de lucro cuyo objeto sea la defensa de los referidos derechos.
Tambin es aplicable al proceso de hbeas data el artculo 41 del
Cdigo Procesal Constitucional que admite la posibilidad de que cualquier persona pueda comparecer en nombre de quien no tiene representacin procesal, cuando esta se encuentre imposibilitada para interponer
la demanda por s misma sea por atentado concurrente contra la libertad
individual, por razones de fundado temor o amenaza, por una situacin
de inminente peligro o por cualquier otra causa anloga. De acuerdo al
texto del citado artculo, una vez que el afectado se halle en posibilidad
de hacerlo, deber ratificar la demanda y la actividad procesal realizada
por el procurador oficioso.

150

DEL PROCEDIMIENTO

Finalmente, es importante tener en cuenta que la exigencia del patrocinio de abogado es facultativa en el proceso de hbeas data, de conformidad con el artculo 65 del Cdigo Procesal Constitucional.
5.2 Plazo para interponer la demanda

Como ya se seal, de conformidad con los artculos 44 y 65 del


Cdigo Procesal Constitucional, el plazo para interponer la demanda de
hbeas data es de sesenta das hbiles, con las precisiones que fueron
oportunamente indicadas en el punto 5 del captulo 4, supra.
5.3 Requisito especial de la demanda

Como se ha precisado anteriormente, con la entrada en vigencia del


Cdigo Procesal Constitucional, se ha sustituido la obligacin de remitir
una carta notarial por la de enviar un documento de fecha cierta que acredite que el demandante ha reclamado el respeto de su derecho de acceso
a la informacin pblica o a la autodeterminacin informativa, y que el
demandado se ha ratificado en el incumplimiento o no ha contestado dentro del plazo establecido, tema que ha sido desarrollado con mayor detalle
en el punto 6 del captulo 4, supra.
5.4 Acumulacin

La acumulacin de pretensiones en el proceso de hbeas data ha sido


prevista por el Cdigo Procesal Constitucional en su artculo 64:
Tratndose de la proteccin de datos personales podrn acumularse
las pretensiones de acceder y conocer informaciones de una persona,
con las de actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones.
En trminos generales, se configura una acumulacin de pretensiones
cuando en un mismo proceso se formula ms de una pretensin. La acumulacin de pretensiones puede proponerse en la demanda, en cuyo caso
recibir el nombre de acumulacin originaria; pero tambin puede proponerse despus de iniciado el proceso y en este ltimo supuesto recibir el
nombre de acumulacin sucesiva.

151

PROCESO DE HBEAS DATA

Ahora bien, para que dos o ms pretensiones puedan acumularse, es


necesario que entre las mismas exista conexidad, es decir, que se presenten elementos comunes o, por lo menos, elementos afines entre ellas(120).
Del artculo 64 del Cdigo Procesal Constitucional se desprende que,
en el caso del hbeas data, el legislador ha admitido la posibilidad de que
se acumulen varias pretensiones cuando el proceso tenga por objeto proteger el derecho a la autodeterminacin informativa.
Esta opcin se justifica plenamente si se tiene en consideracin que
este derecho constitucional rene, a su vez, una serie de aspectos o derechos que lo componen, como son: conocer, actualizar, incluir y suprimir
o rectificar la informacin o datos referidos a una persona, que se encuentren almacenados o registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos, bancos de datos o registros de entidades pblicas o de
instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros (como se
desarroll en el captulo referido a su contenido).
Ciertamente el proceso de hbeas data podra promoverse para tutelar
solo uno de los aspectos que integra el derecho a la autodeterminacin
informativa, sin embargo, no sera extrao que la pretensin de conocer
los datos que se encuentran almacenados en un registro se acumule con la
pretensin de actualizar dichos datos; o que la pretensin de incluir algunos de ellos se acumule con la de suprimir o rectificar algunos otros.
Si bien el Cdigo Procesal Constitucional no lo dice expresamente,
la doctrina ha entendido que en el proceso de hbeas data son posibles las
dos modalidades de acumulacin que prev el Cdigo Procesal Civil(121):
la acumulacin objetiva y la acumulacin subjetiva.
La primera modalidad (acumulacin objetiva) se configura cuando en
el proceso se formula ms de una pretensin, mientras que la segunda
modalidad (acumulacin subjetiva) se configura cuando las pretensiones

(120)

(121)

Habida cuenta que el Cdigo Procesal Constitucional no ha desarrollado estos criterios expresamente,
nos hemos remitido al texto del Cdigo Procesal Civil (artculos 83 y 84), el cual resulta aplicable en
virtud del artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
CASTILLO CRDOVA, Luis. Ob. cit., p. 1093 y ss.

152

DEL PROCEDIMIENTO

son formuladas por varios demandantes o contra varios demandados, lo


cual se analiz a propsito de la figura del litisconsorcio.
5.5 Reconversin de procesos

Si, de manera equivocada, una persona da inicio a un proceso constitucional distinto al que debi haber promovido para tutelar su derecho
amenazado o vulnerado, el Tribunal Constitucional ha admitido, en determinados casos, la posibilidad de que el rgano jurisdiccional reconvierta dicho proceso de modo que siga su curso, como si se tratara del
proceso constitucional que corresponda(122).
Para determinar cundo esta reconversin sera posible, el Tribunal
Constitucional ha desarrollado enunciativamente los siguientes criterios:

(122)

Que el juez de ambos procesos tenga las mismas competencias


funcionales (tanto el amparo como el hbeas data y el cumplimiento son tramitados por jueces especializados en lo civil, tal
como se establece para el primero en el artculo 51 del Cdigo
Procesal Constitucional, y se extiende para los otros dos en los
artculos 65 y 74 del mismo cuerpo normativo).

Que se mantenga la pretensin originaria de la parte demandante


(solo se podr admitir la conversin si la pretensin planteada en
la demanda es respondida por el juzgador a travs de la sentencia que va a emitir).

Que existan elementos suficientes para determinar la legitimidad para obrar activa y para poder resolverse sobre el fondo del
asunto (que, siguiendo el contenido del artculo 9 del Cdigo
Procesal Constitucional, no deban actuarse pruebas adicionales
en el proceso, el mismo que debe ser resuelto con las herramientas que el mismo expediente brinda).

Que se estn cumpliendo los fines del proceso constitucional (si


bien se estara yendo en contra del cauce normal de un proceso,
la autonoma procesal y el principio de informalidad que rigen

Ver, por ejemplo, la sentencia recada en el Exp. N 7873-2006-AC/TC, f. j. 9.

153

PROCESO DE HBEAS DATA

este tipo de procesos, adems de los principios de direccin


judicial del proceso, pro actione y economa procesal, previstos en el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, autorizan canalizar la bsqueda de justicia,
como valor supremo de la Constitucin, a travs de la judicatura
constitucional).
-

Que sea de extrema urgencia la necesidad de pronunciarse sobre


el mismo (es cierto que la bsqueda natural de proteccin a quienes reclaman el resguardo de un derecho a travs de un proceso
constitucional, hace que este se convierta en un proceso de tutela
urgente, toda vez que se consideran improcedentes las demandas
cuando existan vas procedimentales especficas, tal como lo expresa el artculo 5, inciso 2), del Cdigo Procesal Constitucional,
pero en los casos de reconversin se hace necesario que el caso
no sea solo apremiante, sino adems que sea considerablemente perentorio e inminente, elemento que ha quedado claramente
establecido en el fundamento 5 de la sentencia del Expediente
N 2763-2003-AC/TC).

Que exista predictibilidad en el fallo a pronunciarse (se considera que si el juzgador es consciente del tipo de fallo a emitirse, y
pese a que existe un error en la tramitacin de la demanda, debe
ordenar su conversin, tal como se ha dejado sustentado en la
sentencia del Expediente N 0249-2005-PC/TC)(123).

Como ejemplo, podernos citar el proceso de hbeas data seguido por


Andrs Astuvilca Flores contra la Compaa Constructora e Inmobiliaria
Argos S.A.(124), proceso en el cual el Tribunal Constitucional constat que
la reclamacin planteada por el demandante haba sido errneamente tramitada como hbeas data cuando lo que corresponda era interponer una
demanda de amparo. Sin embargo, en lugar de disponer la nulidad de los
actuados y el reencausamiento de la demanda, el Tribunal estim pertinente proceder a la inmediata reconversin del proceso planteado en uno
de amparo.

(123)
(124)

Exp. N 7873-2006-AC/TC, f. j. 9.
Exp. N 1052-2006-HD/TC.

154

DEL PROCEDIMIENTO

Para sustentar su decisin, el supremo intrprete de la Constitucin


seal que, entre otras consideraciones, se deba tomar en cuenta que el
juzgador competente era el mismo en ambos casos y que se contaba con
suficientes elementos para resolver sobre el fondo del asunto. Asimismo,
seal que esta opcin se adecuaba al principio de iura novit curia, reconocido en el artculo VIII del Cdigo Procesal Constitucional, y haba
sido utilizada en otras oportunidades(125).
Otros principios que tambin podran invocarse para sustentar una
decisin de esta naturaleza son los principios de economa procesal,
pro actione, elasticidad, informalidad y direccin judicial del proceso,
que han sido reconocidos por el artculo III del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional.
5.6 Reglas de trmite

En aplicacin del ya citado artculo 65 del Cdigo Procesal


Constitucional, el trmite del proceso de hbeas data sera el aplicable
para el caso del amparo. Dicho procedimiento se encuentra regulado en
el artculo 53 de dicho cuerpo normativo.
Se estipula entonces que en la resolucin de admisin de la demanda,
el juez conceder al demandado el plazo de 5 das para contestar la demanda. Luego de ello, como regla general, el juez expedir sentencia dentro de
cinco das de contestada la demanda o transcurrido el plazo para ello.
TRMITE GENERAL DEL HBEAS DATA

Demanda

Auto
admisorio

5 das hbiles

Contestacin de 5 das hbiles


la demanda

Sentencia

Sin embargo, se habilita la posibilidad de solicitar la realizacin de


un informe oral (sin establecer lmite temporal al juez para establecer
la fecha en que este se realizara). De realizarse entonces dicho informe
oral, el plazo de cinco das se computa desde que este se lleve a cabo.

(125)

Como por ejemplo en el Exp. N 2763-2003-AC/TC, en que una demanda de cumplimiento fue reconvertida y resuelta como una de amparo.

155

PROCESO DE HBEAS DATA

TRMITE DEL HBEAS DATA DE HABERSE SOLICITADO LA REALIZACIN DE INFORME ORAL

Demanda

Auto
admisorio

5 das

Contestacin
de la demanda

Informe
oral

5 das

Sentencia

Adems, se establece la posibilidad de que el demandado presente


excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad del auto admisorio,
de los cuales a diferencia de lo que se planteaba en la Ley N 25398 el
juez dar traslado al demandante por el plazo de dos das. Tras la absolucin de dichas excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad del
auto admisorio o de haber transcurrido el plazo para que ello se realice,
queda expedita la causa para ser sentenciada.
Otra previsin importante es la que faculta al juez a realizar las actuaciones que considere indispensables, sin notificar para ello previamente a
las partes. Una de dichas posibles actuaciones es la de citar a las partes
y sus abogados a audiencia para realizar los esclarecimientos que estime
necesarios. En dicho supuesto el juez expedir sentencia en la misma audiencia o, de manera excepcional, en un plazo no mayor de cinco das de
que ella haya concluido.
TRMITE DEL HBEAS DATA SI JUEZ CITA A AUDIENCIA NICA
Demanda

Auto
admisorio

5 das

Contestacin
de la demanda

Audiencia 5 das
nica

Sentencia
(supuesto
excepcional)

Sentencia
(en la misma audiencia)

El juez debe tambin valorar si la relacin jurdico-procesal tiene vicios. En caso considere que esta tiene un defecto subsanable, conceder
un plazo de 3 das al demandante para que lo remedie. Por su parte, de
entender que el defecto resulta insubsanable, declarar improcedente la
demanda.
VALORACIN DEL JUEZ SOBRE RELACIN JURDICO-PROCESAL
Calificacin por juez

Demanda

156

Defecto
subsanable

Corre traslado
demandante

Defecto
subsanable

Declara
improcedente

3 das

Corrergir
defecto

DEL PROCEDIMIENTO

Finalmente, este artculo tambin brinda la posibilidad al juez de valorar los eventuales propsitos de dilacin, temeridad o mala fe que puedan tener las partes a lo largo del proceso. En ese sentido, puede establecer si se ha configurado alguno de los siguientes supuestos:

Actos con manifiesto propsito dilatorio: Debe tenerse en cuenta


entonces que debe tratarse de aquella actuacin que manifiestamente refleje como finalidad el extender los plazos para la resolucin del proceso de hbeas data y adems que ello pueda
constatarse de manera manifiesta.

Actos que resulten asimilables a los actos de temeridad o mala fe


regulados en el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil: Los actos
que contempla dicho dispositivo legal son los que se enuncian a
continuacin:
- Manifiesta carencia de fundamento jurdico de la demanda,
contestacin o medio impugnatorio (inciso 1).
- Se aleguen con pleno conocimiento hechos contrarios a la
realidad (inciso 2).
- Se sustraiga, mutile o inutilice alguna parte del expediente
(inciso 3).
- Se utilice el proceso o algn acto procesal para fines claramente ilegales o con propsitos dolosos o fraudulentos (inciso 4).
- Se obstruya la actuacin de medios probatorios (inciso 5).
- Se entorpezca reiteradamente el desarrollo normal del proceso, por cualquier medio (inciso 6).
- Las partes no asistan a la audiencia generando dilacin, sin
tener justificacin para dicha inasistencia (inciso 7).

Frente a dichos supuestos, el artculo 53 brinda la atribucin al juez


de imponer una sancin, la cual consistira en una multa no menor diez
ni mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal, sancin que no
excluye la responsabilidad civil, penal o administrativa que pudiera derivarse del acto con manifiesto propsito dilatorio o asimilable a los actos
de temeridad y mala fe regulados en el Cdigo Procesal Civil.

157

PROCESO DE HBEAS DATA

El Tribunal Constitucional ha tenido oportunidad de pronunciarse


sobre el rol que desempea a fin de evitar que un proceso constitucional
pueda ser desnaturalizado sobre la base de actuaciones dilatorias, temerarias o de mala fe de las partes. En esa lnea ha afirmado:
() corresponde a este colegiado tutelar los derechos a las personas
en un tiempo adecuado. En un anlisis objetivo de esta afirmacin,
queda claro que no podr permitirse actuaciones procesales que lo
nico que buscan es, antes que proteger derechos, crear supuestos temerarios asentados en la irreflexin y osada, con el nico propsito
() de demorar la conclusin final del proceso originario.
Por ms tutelar que sea la funcin del Tribunal Constitucional, no
puede permitirse que se utilice dispendiosa y maliciosamente los recursos procesales que tiene a su disposicin cualquier justiciable, lo
que a su vez, acarrea una desatencin de otras causas que merecen
atencin, y que, por analizar casos como el planteado, deben esperar
una respuesta ms lenta de la que podra haberse realizado si es que
no estuviesen permitidas actuaciones como la realizada por los recurrentes () (126).
Este pronunciamiento se efecta en el marco de un proceso de hbeas
corpus en el que finalmente se sanciona a la demandante por su actuacin con propsito dilatorio. En ese sentido, el supremo intrprete de la
Constitucin, alegando que as podra cumplir los fines de los procesos
constitucionales, emplea una norma que sera en estricto nicamente aplicable al proceso de amparo para dichos efectos, lo cual dara mayores argumentos para aplicarla tambin al proceso de hbeas data.
6.

Sobre el trmite de apelacin

El Cdigo Procesal Constitucional no ha regulado expresamente el


trmite de apelacin en el proceso de hbeas data, por tanto, como ha
ocurrido en anteriores oportunidades, nos remitiremos a la regulacin
prevista para el proceso de amparo, en virtud del artculo 65 del mismo
texto normativo.

(126)

158

Exp. N 6712-2005-HC/TC, f. j. 65.

DEL PROCEDIMIENTO

Siguiendo lo establecido por el artculo 57 del Cdigo Procesal


Constitucional, la resolucin de primer grado puede ser apelada dentro
del tercer da de su notificacin ante el mismo rgano que emiti dicha
resolucin. Este recurso permitir que la resolucin de primera instancia
sea revisada por una instancia colegiada superior, en este caso por la Sala
Civil del Distrito Judicial correspondiente.
El recurso de apelacin puede ser interpuesto tanto por el demandante
como por el demandado, como manifestacin del principio-derecho a la pluralidad de instancias reconocido en el artculo 139, inciso 6, de la Constitucin.
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado lo siguiente:
El derecho a la pluralidad de instancias garantiza que los justiciables, en la sustanciacin de un proceso, cualquiera sea su naturaleza,
puedan recurrir las resoluciones judiciales que los afectan ante una
autoridad jurisdiccional superior. En la medida que la Constitucin
no ha establecido cules son esas instancias, el principio constitucional se satisface estableciendo cuando menos una doble instancia; y,
en esa medida, permitiendo que el justiciable tenga posibilidad de acceder a ella mediante el ejercicio de un medio impugnatorio (127).
El artculo 57 del Cdigo Procesal Constitucional, establece tambin
que el rgano judicial ante el cual se presenta el recurso de apelacin (que
es el mismo que emiti la resolucin objeto de cuestionamiento) tiene un
plazo de tres das para elevar el expediente de hbeas data al rgano colegiado superior. Este plazo se computa a partir del da siguiente de la
notificacin de la concesin del recurso.
Finalmente, el trmite que seguir la apelacin una vez que el expediente haya sido remitido a la Sala Civil correspondiente ha sido regulado por el artculo 58 del Cdigo Procesal Constitucional en los siguientes
trminos:
El superior conceder tres das al apelante para que exprese agravios. Recibida la expresin de agravios o en su rebelda, conceder
traslado por tres das, fijando da y hora para la vista de la causa, en

(127)

Exp. N 604-2001-HC/TC, f. j. 2.

159

PROCESO DE HBEAS DATA

la misma resolucin. Dentro de los tres das siguientes de recibida


la notificacin, las partes podrn solicitar que sus abogados informen oralmente a la vista de la causa. El superior expedir sentencia
dentro del plazo de cinco das posteriores a la vista de la causa, bajo
responsabilidad.
Como puede verse, el legislador ha procurado establecer plazos relativamente breves a fin de garantizar que este proceso constitucional se
desarrolle con celeridad. Sin embargo, en la realidad, los plazos suelen
dilatarse debido a la elevada carga procesal con que cuentan los rganos
jurisdiccionales encargados de resolverlos.
7.

Sobre el trmite del recurso de agravio constitucional

La existencia del recurso de agravio constitucional en nuestro ordenamiento jurdico se fundamenta en al artculo 202, inciso 2, de la
Constitucin, segn el cual corresponde al Tribunal Constitucional conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de hbeas corpus, amparo, hbeas data, y accin de cumplimiento.
Por su parte, el artculo 18 del Cdigo Procesal Constitucional regula
el trmite de este recurso en los siguientes trminos:
Contra la resolucin de segundo grado que declara infundada o improcedente la demanda, procede recurso de agravio constitucional
ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de diez das contados desde el da siguiente de notificada la resolucin. Concedido el
recurso, el presidente de la Sala remite al Tribunal Constitucional el
expediente dentro del plazo mximo de tres das, ms el trmino de la
distancia, bajo responsabilidad.
De la citada norma se desprende que el recurso de agravio constitucional se presenta ante el mismo rgano que emiti la resolucin que se
quiere impugnar y que procede nicamente contra resoluciones desestimatorias de segundo grado, aunque el Tribunal Constitucional tambin ha
admitido que, de manera excepcional, proceda este recurso para cuestionar

160

DEL PROCEDIMIENTO

resoluciones estimatorias de segundo grado y para la ejecucin de sus fallos. Este tema lo abordaremos con mayor detenimiento ms adelante.
Cabe sealar que el Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre
las caractersticas del recurso de agravio constitucional, manifestando que
representa una frmula especfica para demostrar la supremaca constitucional, prevista en el artculo 51 de la Norma Fundamental y que constituye
una forma de proteccin superlativa de derechos fundamentales (128).
Asimismo, el supremo intrprete de la Constitucin ha sealado que
se trata de un medio impugnatorio de naturaleza extraordinaria puesto
que no procede contra cualquier resolucin, sino nicamente contra las
resoluciones denegatorias de los procesos constitucionales de tutela de
derechos fundamentales. Por este motivo, antes de que se dotara a este
recurso de una denominacin especfica como es recurso de agravio
constitucional se le denominaba recurso extraordinario (129).
En el mismo pronunciamiento, el Tribunal Constitucional estableci
como precedente vinculante (en aplicacin del artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional) que adems de los requisitos formales para su interposicin, se requerir que el RAC [se refiere
al recurso de agravio constitucional] planteado est directamente relacionado con el mbito constitucionalmente protegido de un derecho fundamental; que no sea manifiestamente infundado; y que no est inmerso
en una causal de negativa de tutela claramente establecida por el TC (130).
El Tribunal Constitucional plasm estos criterios en el artculo 11
de su Reglamento Normativo, el mismo que fue modificado mediante
Resolucin Administrativa N 031-2006-P/TC, publicada el 2 de marzo
de 2006, cuyo texto qued como sigue:
El Tribunal conoce, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de acciones de hbeas corpus, amparo, hbeas data
y cumplimiento, iniciadas ante los jueces respectivos, mediante dos

(128)
(129)
(130)

Exp N 2877-2005-HC/TC, f. j. 11.


Ibdem, f. j. 12.
Ibdem, f. j. 31. Fundamento jurdico vinculante de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.

161

PROCESO DE HBEAS DATA

salas integradas por tres magistrados. La sentencia requiere tres votos


conformes.
Una de las salas se encargar de calificar la procedencia de las causas
que lleguen al Tribunal. La sala determinar si, tras la presentacin
de los recursos de agravio constitucional, se debe ingresar a resolver sobre el fondo. Para realizar tal anlisis, aparte de los criterios
establecidos en el artculo 18 del Cdigo Procesal Constitucional, la
sala declarar su improcedencia, a travs de un auto, en los siguientes supuestos: si el recurso no se refiere a la proteccin del contenido esencial del mbito constitucionalmente protegido de un derecho
fundamental; si el objeto del recurso, o de la demanda, es manifiestamente infundado, por ser ftil o inconsistente; o, si ya se ha decidido
de manera desestimatoria en casos sustancialmente idnticos, pudiendo acumularse ().
Del citado artculo se desprende que, adems de los criterios establecidos en el artculo 18 del Cdigo Procesal Constitucional, para la procedencia del recurso de agravio constitucional, el Tribunal Constitucional
evaluar los siguientes elementos:
a)

Que el recurso se refiera a la proteccin del contenido esencial del mbito constitucionalmente protegido de un derecho
fundamental.

b)

Que el objeto del recurso, o de la demanda, no sea manifiestamente infundado por ser ftil o inconsistente.

c)

Que no se haya decidido de manera desestimatoria en casos sustancialmente idnticos.

Como se haba adelantado, pese a lo sealado por el artculo 18 del


Cdigo Procesal Constitucional, el Tribunal Constitucional ha admitido
la posibilidad de que el recurso de agravio constitucional pueda ser interpuesto contra una resolucin estimatoria de segundo grado, aunque es
importante tener presente que este supuesto se configura solo de manera
excepcional.
Este criterio fue expresado por el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Expediente N 04853-2004-AA/TC, que constituye

162

DEL PROCEDIMIENTO

un precedente vinculante. Las reglas introducidas por la referida sentencia son las siguientes:
A) Regla procesal: El rgano judicial correspondiente deber admitir de manera excepcional, va recurso de agravio constitucional, la revisin por parte de este colegiado de una decisin
estimatoria de segundo grado cuando se pueda alegar, de manera
irrefutable, que tal decisin ha sido dictada sin tomar en cuenta
un precedente constitucional vinculante emitido por este colegiado en el marco de las competencias que establece el artculo
VII del CPConst. En cualquier caso, el Tribunal tiene habilitada su competencia, ante la negativa del rgano judicial, a travs
del recurso de queja a que se contrae el artculo 19 del Cdigo
Procesal Constitucional.
B) Regla sustancial: El recurso de agravio a favor del precedente
tiene como finalidad restablecer la violacin del orden jurdico
constitucional producido a consecuencia de una sentencia estimatoria de segundo grado en el trmite de un proceso constitucional.
El recurso puede ser interpuesto por la parte interesada o por un
tercero afectado directamente y que no haya participado del proceso, sea por no haber sido emplazado o porque, tras solicitar su incorporacin, le haya sido denegada por el rgano judicial respectivo. El Tribunal resuelve en instancia final restableciendo el orden
constitucional que haya resultado violado con la decisin judicial
y pronuncindose sobre el fondo de los derechos reclamados(131).
Como puede verse, las reglas implementadas por el Tribunal
Constitucional amplan los alcances del recurso de agravio constitucional
puesto que con anterioridad al establecimiento del citado precedente, no
caba duda de que una resolucin de segundo grado que declaraba fundada una demanda de hbeas data no tena ninguna posibilidad de ser revisada por el Tribunal Constitucional va recurso de agravio constitucional.
Sin embargo, en la actualidad, esto s sera posible siempre y cuando dicha resolucin estimatoria de segundo grado haya sido emitida sin

(131)

Exp. N 04853-2004-AA/TC, f. j. 40.

163

PROCESO DE HBEAS DATA

tomar en cuenta un precedente constitucional vinculante emitido por el


Tribunal Constitucional en el marco de las competencias que establece el
artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
Para llegar a esta conclusin ha sido necesario que el Tribunal
Constitucional reinterprete el artculo 202, inciso 2, de la Constitucin,
en particular, el sentido de lo denegatorio puesto que el referido artculo de la Constitucin seala que corresponde al Tribunal Constitucional
conocer en ltima y definitiva instancia las resoluciones denegatorias
de hbeas corpus, amparo, hbeas data, y accin de cumplimiento. Para
justificar su decisin, el Tribunal Constitucional ha sealado lo siguiente:
(...) lo denegatorio a que hace referencia la disposicin constitucional no debe entenderse solo en su dimensin subjetiva, esto es, referido solo y puntualmente a la pretensin de quien interpone la demanda
de amparo, puesto que tambin resulta denegatoria de tutela constitucional una decisin que respondiendo de manera estimatoria la pretensin contenida en la demanda de amparo, sin embargo desconoce
abiertamente el propio orden jurdico constitucional aplicable al caso
concreto, orden a los que corresponden en su mxima jerarqua los
precedentes vinculantes de este colegiado (132).
Si bien su implementacin habra tenido como principal objetivo
evitar que los precedentes constitucionales establecidos por el supremo
intrprete de la Constitucin sean desconocidos por las instancias judiciales y as unificar criterios evitando que casos sustancialmente idnticos sean resueltos de manera distinta por los rganos jurisdiccionales se
trata de un precedente que ha motivado una interesante polmica a nivel
de la doctrina y que, ciertamente, no est exento de crticas debido a la
particular interpretacin algunos alegan incluso que mutacin que se
efecta del artculo 202, inciso 2, de la Constitucin. Sin embargo se trata
de la interpretacin que el Tribunal Constitucional vendra efectuando en
casos sucesivos.
Aunado a este recurso de agravio a favor del precedente constitucional, encontramos que el tribunal habra admitido un recurso de agravio a

(132)

164

Ibdem, f. j. 34.

DEL PROCEDIMIENTO

favor de su doctrina jurisprudencial, en el supuesto que se emita tambin


una sentencia de segundo grado contra la lnea interpretativa establecida en las decisiones del Tribunal Constitucional, aunque no constituyan
precedentes vinculantes conforme al artculo VII del Cdigo Procesal
Constitucional.
Al respecto, de acuerdo con el artculo VI del Cdigo Procesal
Constitucional, in fine, [l]os jueces interpretan y aplican las leyes o toda
norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que
resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional. Tales
interpretaciones deben ser acatadas por los jueces y, en tal sentido, su
desconocimiento podra ser cuestionado a travs del recurso de agravio,
como lo resolvi el colegiado constitucional en la resolucin recada en
el Exp. N 0245-2007-Q/TC.
En esta ocasin el tribunal admiti a trmite un recurso de agravio
presentado por una ONG, en el que sealaba que la sentencia de segunda
instancia no sigui la jurisprudencia vinculante del tribunal en materia de
hbeas corpus restringido (STC Exp. N 2663-2003-HC/TC) y de derecho a la verdad. Al resolver, el colegiado seal que: habida cuenta que
la situacin anteriormente detallada se encuentra ntimamente ligada a la
proteccin de derechos fundamentales que han sido materia de desarrollo
constitucional mediante pronunciamientos emitidos por este colegiado,
que constituyen doctrina jurisprudencial vinculante conforme lo establecido por el artculo VI del Ttulo Preliminar del CPConst., este tribunal
considera pertinente conocer el presente recurso [de agravio].
Asimismo, hay otro supuesto de procedencia del recuso de agravio
constitucional tambin creado jurisprudencialmente. As, en la RTC Exp.
N 0168-2007-Q/TC el tribunal admiti la procedencia del recurso de
agravio contra el incumplimiento total, insuficiente o defectuoso de los
fallos del Tribunal Constitucional por parte del juez ejecutor; esto es, en
caso de que las sentencias del mximo intrprete sean desvirtuadas o alteradas de manera manifiesta en su fase de ejecucin (f. j. 8).
En este caso, la procedencia del recurso de agravio responde a la necesidad de que el propio colegiado asegure la eficacia de sus decisiones,
teniendo en cuenta que se tratan de decisiones de la mxima instancia en
165

PROCESO DE HBEAS DATA

materia de tutela de derechos. As visto, lo dispuesto por el tribunal no


debe ser alterado al momento de su ejecucin, sea intencionalmente o
por negligencia del juez ejecutor, sea por la inobservancia absoluta o el
cumplimiento parcial o defectuoso de las decisiones del colegiado constitucional, y para ello el tribunal, a travs de este recurso de agravio excepcional, se constituye como supervisor de la ejecucin de sus fallos.
8.

Sobre el trmite del recurso de queja

El recurso de queja est estrechamente vinculando con el recurso de


agravio constitucional, que se examinara en el punto anterior, puesto que
este recurso procede contra la resolucin que deniega el recurso de agravio constitucional.
En efecto, como se mencion anteriormente, el rgano competente
para conocer el proceso de hbeas data en segundo grado es la Sala Civil
de la Corte Superior del Distrito Judicial correspondiente, la misma que
podra denegar el recurso de agravio constitucional. Para cuestionar dicha
decisin ser necesario interponer un recurso de queja directamente ante
el propio Tribunal Constitucional dentro del plazo de los cinco das siguientes a la notificacin de la denegatoria, tal como se desprende del
artculo 19 del Cdigo Procesal Constitucional:
Contra la resolucin que deniega el recurso de agravio constitucional procede recurso de queja. Este se interpone ante el Tribunal
Constitucional dentro del plazo de cinco das siguientes a la notificacin de la denegatoria. Al escrito que contiene el recurso y su fundamentacin, se anexa copia de la resolucin recurrida y de la denegatoria, certificadas por abogado, salvo el caso del proceso de hbeas
corpus. El recurso ser resuelto dentro de los diez das de recibido,
sin dar lugar a trmite. Si el Tribunal Constitucional declara fundada
la queja, conoce tambin el recurso de agravio constitucional, ordenando al juez superior el envo del expediente dentro del tercer da de
oficiado, bajo responsabilidad.
Como se puede apreciar, es necesario que el escrito que contiene el
recurso vaya acompaado de algunos documentos, como son la copia
de la resolucin recurrida y de la denegatoria, ambas certificadas por
166

DEL PROCEDIMIENTO

abogado (salvo que se trate de un proceso de hbeas corpus). Por su parte,


el Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional seala que es necesario que se anexe, adems, copia del recurso de agravio constitucional,
del auto denegatorio del mismo y de las respectivas cdulas de notificacin, tambin certificadas por abogado, salvo en el caso del proceso de
hbeas corpus (artculo 54).
El Cdigo Procesal Constitucional establece tambin que el recurso de queja se resuelve dentro de los diez das de recibido y que si el
Tribunal Constitucional declara fundada la queja, conoce tambin el recurso de agravio constitucional, para lo cual ordenar al juez superior
el envo del expediente. Al respecto, cabe precisar que el artculo 55 del
Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional precisa que el recurso
de queja puede ser conocido por cualquiera de las dos salas que integran
el Tribunal Constitucional.
En el supuesto en que el Tribunal Constitucional haya ordenado al
juez superior el envo del expediente, este deber remitirlo dentro del tercer da de oficiado, bajo responsabilidad.
Ahora bien, luego de las precisiones referidas al trmite que seguira
el proceso de hbeas data, en el prximo captulo se desarrollar el tema
de la sentencia emitida como pronunciamiento de fondo de este proceso
constitucional y sus efectos.

167

CAPTULO

6
1.

LA SENTENCIA: CONTENIDO,
EJECUCIN Y EFECTOS

Contenido de la sentencia

La norma que regula el contenido de la sentencia en los procesos de


hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento, es el artculo 17 del
Cdigo Procesal Constitucional, que seala lo siguiente:
La sentencia que resuelve los procesos a que se refiere el presente
ttulo, deber contener, segn sea el caso:
1)

La identificacin del demandante;

2)

La identificacin de la autoridad, funcionario o persona de quien


provenga la amenaza, violacin o que se muestre renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo;

3)

La determinacin precisa del derecho vulnerado, o la consideracin de que el mismo no ha sido vulnerado o, de ser el caso, la
determinacin de la obligacin incumplida;

4)

La fundamentacin que conduce a la decisin adoptada;

5)

La decisin adoptada sealando, en su caso, el mandato concreto


dispuesto.

Toda vez que el citado artculo forma parte de las disposiciones generales aplicables a los cuatro procesos constitucionales de tutela de

169

PROCESO DE HBEAS DATA

derechos fundamentales, ser importante examinar cules son sus alcances de manera general y especficamente en el proceso de hbeas data.
As, no cabe duda que, como seala el primero de sus incisos, ser
necesario identificar al demandante, es decir, a la persona natural o jurdica que demanda la proteccin de su derecho constitucional a la autodeterminacin informativa o de acceso a la informacin pblica.
Del mismo modo esta vez siguiendo lo sealado en el inciso dos
ser necesario que en la sentencia se identifique a la autoridad, funcionario o persona que haya afectado o amenazado el derecho constitucional
que se busca proteger. Si se trata de una afectacin al derecho constitucional a la autodeterminacin informativa, la parte demandada podr
estar integrada por una persona natural o jurdica de carcter pblico o
privado, que tenga la titularidad del banco de datos involucrado. Sin embargo, si se trata de una afectacin al derecho de acceso a la informacin
pblica, por regla general, la parte demandada estar integrada por una
entidad de la Administracin Pblica (de conformidad con los artculos 2
y 8 del Texto nico Ordenado de la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica).
En tercer lugar, como es evidente, es tambin necesario que en la sentencia se determine si se ha constatado, o no, la existencia de una amenaza o vulneracin al derecho constitucional invocado. Como hemos indicado, tratndose del proceso de hbeas data, este derecho podra ser el de
acceso a la informacin pblica o el de autodeterminacin informativa.
En cuarto lugar, la sentencia debe contener una adecuada fundamentacin que sustente la decisin adoptada, aspecto que tiene una especial
relevancia puesto que, de conformidad con el artculo 139, inciso 5, de la
Constitucin, son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: La
motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias,
excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan.
Sobre el derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales el
Tribunal Constitucional ha sealado lo siguiente:

170

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

[l]a exigencia de que las decisiones judiciales sean motivadas en


proporcin a los trminos del inciso 5) del artculo 139 de la Norma
Fundamental, garantiza que los jueces, cualquiera que sea la instancia a la que pertenezcan, expresen la argumentacin jurdica que los
ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el ejercicio de
la potestad de administrar justicia se haga con sujecin a la ley; pero
tambin con la finalidad de facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables () (133).
Por tanto, el derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales
forma parte del contenido del derecho al debido proceso y garantiza que
las personas obtengan de los rganos jurisdiccionales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones oportunamente deducidas por las partes, en cualquier clase de procesos (134).
En quinto lugar, la sentencia de hbeas data debe contener la decisin
adoptada sealando, en su caso, el mandato concreto dispuesto por el rgano jurisdiccional.
Adicionalmente, es importante tener en cuenta que el artculo 17
del Cdigo Procesal Constitucional, que se viene comentando, debe ser
concordado con el artculo 55 del mismo texto normativo, que seala lo
siguiente:
La sentencia que declara fundada la demanda de amparo contendr
alguno o algunos de los pronunciamientos siguientes:

(133)
(134)

1)

Identificacin del derecho constitucional vulnerado o amenazado;

2)

Declaracin de nulidad de decisin, acto o resolucin que hayan


impedido el pleno ejercicio de los derechos constitucionales
protegidos con determinacin, en su caso, de la extensin de sus
efectos;

Exp. N 8125-2005-PHC/TC, f. j. 11.


Exp. N 1289-2000-AA/TC, f. j. 5.

171

PROCESO DE HBEAS DATA

3)

Restitucin o restablecimiento del agraviado en el pleno goce de


sus derechos constitucionales ordenando que las cosas vuelvan
al estado en que se encontraban antes de la violacin;

4)

Orden y definicin precisa de la conducta a cumplir con el fin de


hacer efectiva la sentencia.

En todo caso, el juez establecer los dems efectos de la sentencia


para el caso concreto.
Si bien este artculo forma parte del marco normativo que regula el proceso de amparo, en virtud del artculo 65 del Cdigo Procesal
Constitucional, tambin es aplicable al proceso de hbeas data. En consecuencia, para declarar fundada una demanda de hbeas data, el rgano
jurisdiccional competente deber prestar atencin a los elementos que recoge la citada norma.
As por ejemplo, es indudable la relevancia de identificar el derecho
constitucional amenazado o vulnerado. Del mismo modo, si se comprueba la afectacin del derecho de acceso a la informacin pblica ser importante que el rgano jurisdiccional competente ordene de manera clara
y precisa que la informacin debe ser entregada, previo pago del costo
que implique su reproduccin.
De otro lado, si se comprueba la afectacin del derecho a la autodeterminacin informativa, dependiendo del contenido de la pretensin,
el rgano jurisdiccional ordenar a la parte demandada que permita a la
persona afectada conocer, actualizar, incluir, suprimir o rectificar la informacin o datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o
registrados en el banco de datos de su titularidad.
Finalmente, en aplicacin del artculo 56 del Cdigo Procesal
Constitucional, en caso de que la sentencia sea estimatoria, el rgano
jurisdiccional impondr las costas y costos que correspondan a quien
afect el derecho constitucional invocado en la demanda. En caso contrario, es decir, si la demanda fuera desestimada, el juez puede condenar al
demandante al pago de costas y costos cuando considere que este incurri
en manifiesta temeridad.

172

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

Se debe tener presente, adems, que el Estado solo puede ser condenado al pago de costos y que en todo aquello que no est expresamente
establecido en el Cdigo Procesal Constitucional, los costos se regulan
por los artculos 410 - 419 del Cdigo Procesal Civil, de conformidad con
el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
2.

Ejecucin anticipada

La ejecucin anticipada en el proceso de hbeas data es una institucin que ha sido regulada en el artculo 63 del Cdigo Procesal
Constitucional y que permite que, de oficio o a pedido de parte, se
pueda requerir anticipadamente al demandado la remisin de la informacin concerniente al demandante. El texto del citado artculo seala lo
siguiente:
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del
procedimiento y antes de dictar sentencia, el juez est autorizado para
requerir al demandado que posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la informacin concerniente
al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte tcnico
de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier
otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa que
estime conveniente. La resolucin deber contener un plazo mximo
de tres das tiles para dar cumplimiento al requerimiento expresado
por el juez.
Como puede verse, el cdigo permite que el rgano jurisdiccional solicite al demandante cualquier elemento que estime conveniente para la
resolucin del proceso, como puede ser la documentacin de base relativa a la recoleccin o los informes sobre el soporte tcnico de datos, entre
otros.
Sobre la oportunidad del requerimiento, se seala que este puede ser
efectuado en cualquier etapa del procedimiento, siempre que no se haya
dictado sentencia. Asimismo, es importante tener en cuenta que el demandado deber cumplir el requerimiento en un plazo mximo de tres
das tiles.

173

PROCESO DE HBEAS DATA

Finalmente, cabe sealar que esta facultad del rgano jurisdiccional


puede ser interpretada como una manifestacin de los principios procesales de direccin judicial del proceso y de inmediacin, que han sido
recogidos en el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional.
3.

Ejecucin de la sentencia

El Cdigo Procesal Constitucional regula en su artculo 22 el tema


de la actuacin de la sentencia constitucional, sealando textualmente lo
siguiente:
La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se
acta conforme a sus propios trminos por el juez de la demanda. Las
sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen prevalencia
sobre las de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse
bajo responsabilidad.
La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar,
hacer o no hacer es de actuacin inmediata. Para su cumplimiento,
y de acuerdo al contenido especfico del mandato y de la magnitud
del agravio constitucional, el juez podr hacer uso de multas fijas
o acumulativas e incluso disponer la destitucin del responsable.
Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como
apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de parte, las mismas puedan ser modificadas durante la fase de
ejecucin.
El monto de las multas lo determina discrecionalmente el juez, fijndolo en Unidades de Referencia Procesal y atendiendo tambin a la
capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con el
auxilio de la fuerza pblica, el recurso a una institucin financiera o
la ayuda de quien el juez estime pertinente.
El juez puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el
cien por ciento por cada da calendario, hasta el acatamiento del mandato judicial.
El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del
Poder Judicial, salvo que la parte acate el mandato judicial dentro de
174

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

los tres das posteriores a la imposicin de la multa. En este ltimo


caso, el monto recaudado ser devuelto en su integridad a su titular.
Como se puede apreciar, el citado artculo desarrolla diversos temas.
En primer lugar, se seala que la sentencia que cause ejecutoria en los
procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento, se acta
conforme a sus propios trminos. Al respecto, la doctrina ha opinado
que con esta figura se busca evitar la que sera una discutible alternativa: el eludir el cumplimiento de lo resuelto pagando una indemnizacin,
mxime si se encuentra en juego la plena vigencia de diversos derechos
fundamentales(135).
En segundo lugar, el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional
establece que el rgano jurisdiccional competente para conocer la ejecucin de la sentencia es aquel que conoci la demanda, es decir, el juez de
primera instancia.
En tercer lugar, se establece que las sentencias de los procesos constitucionales prevalecen sobre las de los otros rganos jurisdiccionales, lo
cual se condice plenamente con el respeto y la proteccin que merecen
los derechos fundamentales en nuestra sociedad. Por este motivo, la proteccin de tales derechos debe prevalecer sobre la proteccin de aquellos
derechos de ndole patrimonial o extrapatrimonial que son protegidos mediante procesos de otra ndole.
En cuarto lugar, se afirma que el incumplimiento de estas sentencias
genera responsabilidad, aun cuando no se ingresa a precisar expresamente a qu tipo de responsabilidad se refiere. Al respecto, consideramos que
esta podra ser de ndole penal (a travs del tipo penal de desobediencia o
resistencia a la autoridad reconocido en el artculo 368 del Cdigo Penal),
administrativa (de tratarse de un funcionario pblico y luego del procedimiento disciplinario respectivo) y civil (en el supuesto en que se hubieran
generado daos resarcibles que puedan ser atribuidos a quien incumpli
la sentencia).

(135)

ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Cdigo Procesal Constitucional, Proceso Contencioso Administrativo y Derechos del Administrado. Palestra Editores, Lima, 2004, pp. 120-121.

175

PROCESO DE HBEAS DATA

En quinto lugar, se alude a la actuacin inmediata de las sentencias


constitucionales, introduciendo la figura de la ejecucin de la sentencia
impugnada. Al respecto, es importante sealar que se han suscitado algunas dudas en torno a si, efectivamente, el Cdigo incorpora dicha figura, ms an si se tiene en cuenta que el primer prrafo del artculo 22 del
Cdigo Procesal Constitucional establece que [l]a sentencia que cause
ejecutoria en los procesos constitucionales se acta conforme a sus propios trminos por el juez de la demanda. (El resaltado es nuestro).
Sin embargo, no se puede soslayar que la idea de los autores del
Cdigo Procesal Constitucional ha sido precisamente la de incorporar el
rgimen de la ejecucin de la sentencia impugnada:
Probablemente uno de los hechos ms destacados del Cdigo es
el haber asumido el instituto de la actuacin de la sentencia impugnada, segn el cual, cuando se expide una sentencia en primer
grado, esta debe ser ejecutada con prescindencia de que haya sido
apelada. Debemos precisar que esta institucin est incorporada en
procedimientos constitucionales de Colombia, Bolivia, Venezuela y
Uruguay (136).
Inclusive el propio Tribunal Constitucional parece haber acogido este
criterio, tal como se desprende del fundamento jurdico que citamos a
continuacin:
() este colegiado considera necesario enfatizar que, a diferencia
del modelo procesal de la derogada Ley N 23506 y normas conexas,
el Cdigo Procesal Constitucional, vigente desde el 1 de diciembre
de 2004, ha incorporado para los procesos de tutela de derechos el rgimen de actuacin inmediata de sentencias conforme al cual el juzgador se encuentra habilitado para ejecutar los mandatos contenidos
en su sentencia estimatoria, independientemente de la existencia de
mecanismos de acceso a la instancia superior (137).

(136)
(137)

AA.VV. Cdigo Procesal Constitucional. Comentarios, exposicin de motivos, dictmenes e ndice


analtico. Palestra Editores, Lima, 2004, pp. 48-49.
Exp. N 5287-2005-HC/TC, f. j. 3.

176

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

Aunque el Cdigo no lo diga expresamente, consideramos que cuando se pretenda la ejecucin de una sentencia estimatoria recada en un
proceso constitucional, el rgano jurisdiccional deber atender al lmite
de la irreversibilidad de dicha medida.
En efecto, si el propsito de una demanda de hbeas data es el de
acceder a determinada informacin, la sentencia estimatoria de primer
grado no podra ejecutarse inmediatamente porque esa medida sera irreversible y continuar con el trmite de apelacin no tendra mayor sentido
puesto que, incluso si la sentencia de primer grado fuera revocada, el demandante ya habra accedido a la informacin requerida.
Finalmente, el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional establece que las medidas que pueden imponerse para el cumplimiento de
estas sentencias son las multas (fijas o acumulativas) y la destitucin del
responsable del incumplimiento de la sentencia.
Para imponer estas medidas de apercibimiento, el Cdigo Procesal
Constitucional establece un par de criterios que el juez deber evaluar: el
contenido especfico del mandato, y la magnitud del agravio constitucional. Con ello, se busca que el rgano jurisdiccional encargado de ejecutar
la sentencia no imponga estas medidas arbitrariamente, sino atendiendo
al mandato judicial impuesto en la sentencia que habra sido incumplido
y el quantum del agravio que se habra generado, debiendo corresponder
los mayores daos a una mayor sancin, tanto a nivel de las multas como
de la posible destitucin.
Este artculo adems introduce una serie de precisiones en lo referente a las atribuciones del juez de ejecucin para fijar el monto de las
multas. Con ello, se trata de una competencia discrecional, establecida en
Unidades de Referencia Procesal y aadiendo aqu un criterio adicional debe tomarse en cuenta la capacidad econmica del requerido(138).
Ello resulta comprensible puesto que si bien se trata de compeler al cumplimiento de estas sentencias, tampoco se puede imponer un monto que
resulte excesivamente gravoso para el responsable de este incumplimiento.

(138)

En esa lnea, este artculo indica que las multas acumulativas pueden llegar a ascender hasta el cien por
ciento por cada da calendario hasta el momento en que se acate el mandato judicial.

177

PROCESO DE HBEAS DATA

Ser entonces posteriormente que la jurisprudencia deber establecer


cules seran los lmites y alcances de este criterio, as como los de los
anteriormente mencionados.
Adicionalmente, se establece todo un aparato para hacer efectivo el
cobro de estas multas, el cual puede llevarse a cabo con el auxilio de la
fuerza pblica, recurriendo a una institucin financiera o con la ayuda de
quien el juez de ejecucin estime pertinente.
Se estipula adems que el monto recaudado por las multas constituye
en principio ingreso propio del Poder Judicial. La nica excepcin sera
el supuesto en que la parte acate el mandato judicial dentro de los tres
das posteriores a la imposicin de la multa, siendo entonces el monto
recaudado por la multa devuelto en su integridad a quien lo pag. Ello
parece tener plena justificacin en un escenario que busca impulsar al
cumplimiento de estas sentencias (y revertir la vulneracin de los derechos que se hayan visto afectados), ms que en generar una nueva fuente
de ingreso para alguna institucin pblica.
Ahora bien, por disposicin del artculo 65 del Cdigo Procesal
Constitucional, el procedimiento para la ejecucin de las sentencias recadas en los procesos de amparo tambin es aplicable al trmite de ejecucin de sentencias que pongan fin al proceso de hbeas data. El artculo que regula esta materia en el proceso de amparo es el artculo 59 del
Cdigo Procesal Constitucional, cuyo texto es el siguiente:
Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 22 del presente Cdigo,
la sentencia firme que declara fundada la demanda debe ser cumplida
dentro de los dos das siguientes de notificada. Tratndose de omisiones, este plazo puede ser duplicado.
Si el obligado no cumpliera dentro del plazo establecido, el juez se
dirigir al superior del responsable y lo requerir para que lo haga
cumplir y disponga la apertura del procedimiento administrativo
contra quien incumpli, cuando corresponda y dentro del mismo
plazo. Transcurridos dos das, el juez ordenar se abra procedimiento
administrativo contra el superior conforme al mandato, cuando corresponda, y adoptar directamente todas las medidas para el cabal
cumplimiento del mismo. El juez podr sancionar por desobediencia
178

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

al responsable y al superior hasta que cumplan su mandato, conforme


a lo previsto por el artculo 22 de este cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal del funcionario.
En todo caso, el juez establecer los dems efectos del fallo para el
caso concreto, y mantendr su competencia hasta que est completamente restablecido el derecho.
Cuando el obligado a cumplir la sentencia sea un funcionario pblico
el juez puede expedir una sentencia ampliatoria que sustituya la omisin del funcionario y regule la situacin injusta conforme al decisorio de la sentencia. A efectos de una eventual impugnacin, ambas
sentencias se examinarn unitariamente.
Cuando la sentencia firme contenga una prestacin monetaria, el
obligado que se encuentre en imposibilidad material de cumplir deber manifestarlo al juez quien puede concederle un plazo no mayor
a cuatro meses, vencido el cual, sern de aplicacin las medidas coercitivas sealadas en el presente artculo.
Adems de establecer un plazo para el cumplimiento de la sentencia
ejecutoriada que declara fundada una demanda de hbeas data (dos das
siguientes de notificada), el artculo citado tambin detalla el procedimiento a seguir en caso de incumplimiento de la sentencia constitucional,
en cuyo caso el juzgador puede establecer los apercibimientos necesarios
para la ejecucin de las sentencias, tales como la imposicin de multas
fijas o acumulativas, o incluso disponiendo la destitucin del responsable
de la afectacin de los derechos constitucionales. La norma indica que
dichas sanciones se pueden imponer incluso al superior del responsable
que tambin incumpla lo ordenado en la sentencia cuando sea requerido
para ello.
Asimismo, en relacin al cuarto prrafo del citado artculo, el
Tribunal Constitucional ha sealado lo siguiente:
Especial mencin merece el prrafo 4 del artculo 59, pues prev la
posibilidad de que, cuando el obligado a cumplir la sentencia sea un
funcionario pblico, (...) el juez puede expedir una sentencia ampliatoria

179

PROCESO DE HBEAS DATA

que sustituya la omisin del funcionario y regule la situacin injusta


conforme al decisorio de la sentencia.
Para este colegiado, la segunda sentencia que tenga que expedirse,
sea integrando o complementando la decisin recada en el proceso
constitucional, corresponde al mismo rgano que emiti la sentencia
materia de ejecucin, sin distorsionar el sentido de la fundamentacin
y el fallo de la primera sentencia firme, de modo tal que, en caso de
que aquella sea impugnada, le corresponder resolver el recurso a la
instancia jerrquicamente superior (139).
De esta manera, se busca garantizar el derecho a la ejecucin de las
sentencias, como manifestacin del derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva contemplado en el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin.
4.

Responsabilidad del agresor

El artculo 8 del Cdigo Procesal Constitucional establece que, cuando exista causa probable de la comisin de un delito en los procesos de
hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento, el rgano jurisdiccional competente deber disponer la remisin de los actuados al Fiscal
Penal que corresponda.
En principio, esta medida se incorpora en la sentencia que declara
fundada la demanda; pero tambin podra ser dispuesta cuando se declare
la sustraccin de la pretensin y sus efectos, o cuando la violacin del
derecho constitucional haya devenido en irreparable.
El citado artculo ha dispuesto que:
Tratndose de autoridad o funcionario pblico, el juez penal podr
imponer como pena accesoria la destitucin del cargo.
El haber procedido por orden superior no libera al ejecutor de la responsabilidad por el agravio incurrido ni de la pena a que haya lugar.
Si el responsable inmediato de la violacin fuera una de las personas

(139)

180

Exp. N 4119-2005-AA/TC, f. j. 56.

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

comprendidas en el artculo 99 de la Constitucin, se dar cuenta inmediata a la Comisin Permanente para los fines consiguientes.
El texto citado corresponde a los dos ltimos prrafos del artculo 8
del Cdigo Procesal Constitucional, los cuales tienen por objeto regular
la sancin de quien ha incurrido en delito.
Finalmente, es importante tener en cuenta que la responsabilidad del
agresor tambin ha sido regulada en el ltimo prrafo del artculo 50 del
Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional, que seala lo siguiente: En los procesos en que sea de aplicacin el artculo 8 del Cdigo
Procesal Constitucional, el Tribunal oficiar a la Fiscala de la Nacin
para la denuncia respectiva.
5.

Represin de actos homogneos

El procedimiento de la represin de actos homogneos ha sido previsto en el artculo 60 del Cdigo Procesal Constitucional con el fin de
evitar que una persona que haya vencido en un proceso constitucional
de amparo se vea nuevamente afectada en sus derechos por actos sustancialmente homogneos a los que fueron objeto de pronunciamiento en un
proceso anterior.
Esta disposicin, originalmente prevista para regular el proceso de
amparo, tambin es aplicable al proceso de hbeas data en virtud del artculo 65 del Cdigo Procesal Constitucional.
El texto del artculo 60 del citado cdigo establece lo siguiente:
Si sobreviniera un acto sustancialmente homogneo al declarado
lesivo en un proceso de amparo, podr ser denunciado por la parte
interesada ante el juez de ejecucin.
Efectuado el reclamo, el juez resolver este con previo traslado a la
otra parte por el plazo de tres das. La resolucin es apelable sin efecto suspensivo.

181

PROCESO DE HBEAS DATA

La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin del amparo, incorporando y ordenando la represin del acto
represivo sobreviniente.
Para determinar los alcances de la citada disposicin, ser necesario responder la siguiente interrogante: cundo se est ante un acto
sustancialmente homogneo? Para resolver esta cuestin, el Tribunal
Constitucional ha sealado que:
(...) se deber prestar atencin a determinados presupuestos, tales
como la identidad material del acto considerado lesivo en la sentencia y el derecho lesionado con el acto sobreviniente. En ese sentido,
el acto sobreviniente, que puede ser una accin o una omisin, debe
tener la misma consecuencia gravosa en la esfera subjetiva de la persona, es decir, ocasionar la misma situacin jurdica del acto lesivo
originario (140).
De esta manera, se buscar evitar que la persona afectada en su derecho constitucional se vea obligada a interponer una nueva demanda de
hbeas data para reprimir un acto lesivo sustancialmente homogneo al
declarado lesivo en otro proceso constitucional.
Consideramos que podra configurarse un supuesto de esta naturaleza
cuando a pesar de haberse ordenado (mediante una sentencia de hbeas
data) la supresin de cierta informacin de una base de datos, la entidad
demandada repone dicha informacin luego de un tiempo. Por lo tanto,
pese a que en un inicio se acat la sentencia constitucional (que ordenaba
la supresin de dicha informacin), posteriormente se volvi a incurrir en
el mismo supuesto, producindose una nueva afectacin al derecho a la
autodeterminacin informativa del demandante.
En este supuesto, la figura de la represin de actos homogneos evitar que la persona agraviada tenga que interponer una nueva demanda
de hbeas data (con todo lo que ello implica) porque el Cdigo Procesal
Constitucional le permite denunciar este hecho directamente ante el juez
de ejecucin.

(140)

Resolucin del Tribunal Constitucional recada en el Exp. N 5033-2006-AA/TC, f. j. 4.

182

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

Al respecto, es importante tener en cuenta que el juez de ejecucin es


el juez que conoci el proceso de hbeas data en primera instancia. Ello
se desprende del artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional y ha sido
reiterado por el Tribunal Constitucional en la resolucin recada en el
Expediente N 5033-2006-AA/TC, de fecha 4 de julio de 2007, en la cual
declar improcedente la solicitud de ejecucin por haber presentado su
pedido directamente ante el Tribunal Constitucional.
Finalmente, cabe sealar que, para el Tribunal Constitucional, la represin de actos homogneos tambin busca asegurar la plena eficacia de
lo que este denomina la cosa juzgada constitucional (141).
6.

Estado de cosas inconstitucionales

El estado de cosas inconstitucionales es una tcnica que ha sido desarrollada originalmente por la Corte Constitucional colombiana y que
ha sido incorporada jurisprudencialmente a nuestro ordenamiento por el
Tribunal Constitucional, a fin de dotar de un mayor alcance a la sentencia
constitucional cuando se verifique la existencia de una situacin o de una
prctica sistemtica y reiterada que resulta contraria a la Constitucin.
En efecto, esta tcnica permite expandir los alcances de la sentencia
en un proceso de tutela de derechos fundamentales, cuyos efectos, en
principio, son inter partes. De esta manera se busca evitar que otras personas afectadas por los mismos comportamientos tengan que interponer
sucesivas demandas con el fin de alcanzar la misma proteccin(142).
Cabe sealar que la primera vez que el Tribunal Constitucional recurri a esta tcnica fue para resolver precisamente un proceso de hbeas
data. En dicha oportunidad, la demanda fue promovida por Julia Eleyza
Arellano Serqun contra el Consejo Nacional de la Magistratura (CNM)
porque esta ltima entidad se negaba a entregarle informacin sobre su
procedimiento de ratificacin judicial. As, una vez que se constat que
la negativa de la parte demandada (CNM) de brindar informacin constitua una prctica generalizada que se originaba en una inadecuada

(141)
(142)

Ibdem, f. j. 5.
Exp. N 3149-2004-AA/TC, f. j. 12.

183

PROCESO DE HBEAS DATA

interpretacin de su Ley Orgnica, el Tribunal Constitucional extendi


los alcances de su sentencia y declar que el estado de cosas que origin
el hbeas data era incompatible con la Constitucin(143).
Aqu unos breves extractos de la mencionada sentencia:
(...) dado que este Tribunal es competente para fijar las reglas procesales que mejor protejan los principios y derechos constitucionales,
considera constitucionalmente exigible que se adopte la tcnica del
estado de cosas inconstitucionales que, en su momento, implementara la Corte Constitucional de Colombia, a partir de la Sentencia de
Unificacin N 559/1997.
Esta tcnica, en un proceso constitucional de la libertad, comporta que,
una vez declarado el estado de cosas inconstitucionales, se efecte un
requerimiento especfico o genrico a un (o unos) rgano(s) pblico(s)
a fin de que, dentro de un plazo razonable, realicen o dejen de realizar una accin u omisin, per se, violatoria de derechos fundamentales,
que repercuta en la esfera subjetiva de personas ajenas al proceso constitucional en el cual se origina la declaracin (144).
De esta manera, la tcnica del estado de cosas inconstitucionales ha
permitido al Tribunal Constitucional extender los efectos de sus sentencias tutelando los derechos constitucionales de una generalidad de personas, pero para que ello sea posible es necesario que:
(...) la violacin de un derecho constitucional se derive de un nico
acto o de un conjunto de actos, interrelacionados entre s, que adems
de lesionar el derecho constitucional de quien interviene en el proceso en el que se produce la declaracin del estado de cosas inconstitucionales, vulnera o amenaza derechos de otras personas ajenas
al proceso. Y, tratndose de actos individuales, esto es, que tengan
por destinatarios a determinadas personas, la declaracin del estado
de cosas inconstitucionales se declarar si es que se sustenta en una

(143)
(144)

184

Exp. N 2579-2003-HD/TC, f. j. 22.


Ibdem, f. j. 19.

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

interpretacin constitucionalmente inadmisible de una ley o una disposicin reglamentaria por parte del rgano pblico (145).
Finalmente, es importante tener en cuenta que el Tribunal
Constitucional ha sealado que en los casos que se acredite el estado de
cosas constitucionales, la sentencia constitucional deber establecer expresamente cul es su sustento, as como los fundamentos que permiten
su superacin:
El Tribunal Constitucional ha recurrido a esta directiva [se refiere
a la tcnica del estado de cosas inconstitucionales] para dejar sentada una decisin con alcances generales cuando se ha verificado una
prctica de renuencia sistemtica y reiterada, que constituye una situacin o comportamiento contrario a la Constitucin (STC N 31492004-AC/TC), y que debe ser erradicado a fin de evitar una sistemtica vulneracin de los derechos fundamentales de un sector de la
poblacin. Para ello, el Tribunal Constitucional debe establecer, adems, que el sustento del precitado estado, as como los fundamentos
que permiten su superacin, constituyan precedente vinculante, conforme lo dispone el artculo VII del Ttulo Preliminar del CPC (146).
Por tanto, el Tribunal Constitucional estableci que el sustento del
estado de cosas inconstitucionales, as como los fundamentos que permiten su superacin, sern precedentes vinculantes, de conformidad con el
artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.

(145)
(146)

dem.
Exp. N 4119-2005-AA/TC, f. j. 59.

185

MODELOS

MODELO

DOCUMENTO DE FECHA
CIERTA - ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA

(La fecha cierta del documento puede acreditarse con el cargo de recepcin de la mesa de partes, unidad de trmite documentario, u rgano especializado que reciba el requerimiento)
Lima, 21 de abril de 2008
Seores
Municipalidad Distrital de San Luis
Presente.Atencin: Funcionario encargado de permitir acceso a informacin
pblica.
Por medio de la presente me dirijo a ustedes y paso a indicarles lo
siguiente:
1.

Que con fecha 2 de abril present una solicitud en su unidad de trmite documentario a fin de que se me permita acceder a la informacin sobre la inversin econmica que se habra realizado para la
reparacin de las pistas y veredas de la Avenida del Aire, ubicada en
nuestro distrito.

2.

Que, a la fecha an no he recibido respuesta a dicha solicitud, por lo


que debo entender que habra operado una denegatoria ficta, por el
transcurso del tiempo sin recibir respuesta.

3.

Que, conforme al artculo 13 del Texto nico Ordenado de la Ley de


Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, la entidad pblica
solo podra denegar el pedido si no cuenta con dicha informacin (y
no tener la obligacin de contar con ella) o de configurarse un supuesto de informacin secreta, reservada o confidencial, lo que no
sucede en este caso.

189

PROCESO DE HBEAS DATA

4.

Ante ello, dejo constancia mediante esta comunicacin que me reservo el derecho a interponer una demanda de hbeas data, de no
brindarse en un plazo de 10 das hbiles una respuesta afirmativa a
mi pedido de acceso a la informacin sobre la inversin para la reparacin realizada y que, en ese sentido, el cargo de recepcin de esta
carta por ustedes constituira el documento de fecha cierta que permitira cumplir con el requisito especial de la demanda que exige dicho
proceso para su procedencia, conforme al artculo 62 del Cdigo
Procesal Constitucional.

Quedando entonces a la espera de su respuesta, se despide de ustedes.

(Firma)
XXXXX XXXXX XXXXX XXXXX
DNI N XXXXXXXX

190

MODELOS

MODELO

ACCESO A
INFORMACIN PBLICA

(Anexo al Reglamento de Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin


Pblica, Decreto Supremo N 072-2003-PCM)

(logotipo de la
entidad y escudo
nacional)
FORMULARIO
XXX

SOLICITUD DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA


(Texto nico Ordenado de la Ley N 27806, Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, aprobado por
Decreto Supremo N 043-2003-PCM)

N DE REGISTRO
XXXXXXX

I. FUNCIONARIO RESPONSABLE DE ENTREGAR LA INFORMACIN:

III. DATOS DEL SOLICITANTE


DOCUMENTO DE IDENTIDAD
D.N.I / L.M. / C.E. / OTRO

APELLIDOS Y NOMBRES / RAZN SOCIAL

DOMICILIO
AV/CALLE/JR./PSJ. N/DPTO./INT.
PROVINCIA

DEPARTAMENTO

DISTRITO
Correo electrnico

URBANIZACIN
TELFONO

III. INFORMACIN SOLICITADA:

IV. DEPENDENCIA DE LA CUAL SE REQUIERE LA INFORMACIN:

191

PROCESO DE HBEAS DATA

IV. FORMA DE ENTREGA DE LA INFORMACIN (MARCAR CON UN "X")

COPIA SIMPLE

APELLIDO Y NOMBRES

DISKETTE

CD

Correo electrnico

OTRO

FECHA Y HORA DE RECEPCIN

FIRMA
OBSERVACIONES
.
.

192

MODELOS

MODELO

DOCUMENTO DE FECHA
CIERTA - AUTODETERMINACIN
INFORMATIVA

(La fecha cierta del documento puede acreditarse con el cargo de recepcin de la mesa de partes, unidad de trmite documentario, u rgano especializado que reciba el requerimiento)

Lima, 11 de julio de 2008


Seores
CERTICOM
Presente.Por medio de la presente me dirijo a ustedes y paso a indicarles lo
siguiente:
1.

Que con fecha 28 de marzo del presente acud a sus oficinas ubicadas
en Av. Canaval y Moreyra 452, tercer piso, Crpac, distrito de San
Isidro, a fin de visualizar en pantalla la informacin de riesgos obrante sobre mi persona en su banco de datos (modalidad permitida por la
Ley N 27489, artculos 13 y 14).

2.

Ante ello, pude constatar que se ha consignado errneamente que


tengo una deuda pendiente de pago con el Banco Scotiabank por el
monto de 1000 dlares americanos.

3.

Frente a ello, y conforme a lo sealado en el artculo 15 de la Ley


N 27489, con fecha 10 de abril present un escrito dirigido a ustedes
solicitando la modificacin de dicha informacin errnea, adjuntando
para ello el recibo de cancelacin de la deuda (la cual fue cancelada
con fecha 14 de febrero de 2007).

4.

Que, ante la falta de respuesta a dicho escrito, presento a ustedes esta


comunicacin reiterando mi pedido de rectificacin de la informacin errnea sobre la deuda ya cancelada con el Banco Scotiabank.
Adjunto para ello nuevamente copia del recibo de cancelacin total
de la deuda y de mi documento nacional de identidad.

193

PROCESO DE HBEAS DATA

5.

Adems, dejo constancia mediante esta comunicacin que me reservo


el derecho a interponer una demanda de hbeas data, de no brindarse
en un plazo de 2 das hbiles una respuesta afirmativa a mi pedido
de rectificacin y que, en ese sentido, el cargo de recepcin de esta
carta por ustedes constituira el documento de fecha cierta que permitira cumplir con el requisito especial de la demanda que exige dicho
proceso para su procedencia, conforme al artculo 62 del Cdigo
Procesal Constitucional.

Quedando entonces a la espera de su respuesta, se despide de ustedes.

(Firma)
XXXXX XXXXX XXXXX XXXXX
DNI N XXXXXXXX

194

MODELOS

MODELO

MODELO DE DEMANDA - ACCESO


A LA INFORMACIN PBLICA
CUADERNO PRINCIPAL
ESCRITO N 1
DEMANDA DE HBEAS DATA

SEOR TITULAR DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL


DE LIMA
XXXXX XXXX XXXXX, identificada con
DNI N XXXXXXXX, con domicilio real y
procesal en Calle Los Sauces 234, distrito de
San Isidro, provincia y departamento de Lima,
ante usted respetuosamente digo:
Que, segn lo sealado en el artculo 200, inciso 3, de la Constitucin
Poltica del Per, y los artculos 1 y 61 inciso 1 del Cdigo Procesal
Constitucional, interpongo DEMANDA DE HBEAS DATA contra:
XXXXX XXXX XXXXX, funcionario responsable de entregar la informacin en la Oficina de Normalizacin Previsional, con domicilio procesal
en Calle Las Garzas 144, distrito de San Isidro, provincia y departamento de
Lima, por la vulneracin del derecho de acceso a la informacin pblica, consagrado en el artculo 2, inciso 5, de la Constitucin.
Actuando de conformidad con los artculos 44 y 65 del Cdigo Procesal
Constitucional la demanda se interpone dentro del plazo de sesenta das hbiles de producida la afectacin.
Asimismo, al reclamar la entrega de la informacin solicitada mediante
documento de fecha cierta, se ha cumplido con el requisito especial de la demanda previsto en el artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional. Pese a
ello, y transcurrido el plazo de 10 das tiles previsto por dicho artculo, la
entidad demandada se ha ratificado en su incumplimiento.

195

PROCESO DE HBEAS DATA

I. PETITORIO
En ejercicio de mi derecho de acceso a la informacin pblica solicito acceder a la Undcima Modificacin efectuada por la Oficina de Normalizacin
Previsional a su Plan Anual de Contrataciones y Adquisiciones, correspondiente al ao 2006.
II. FUNDAMENTOS DE HECHO
1.

Con fecha 1 de junio de 2008, dirig una solicitud de acceso a la informacin pblica, al seor Santiago Paredes Saavedra, funcionario
encargado de brindar informacin en la Oficina de Normalizacin
Previsional (en adelante ONP) a fin de que disponga expedir a mi
favor una copia de la Undcima Modificacin efectuada por la ONP
a su Plan Anual de Contrataciones y Adquisiciones, correspondiente
al ao 2006 (Anexo 1-B). Sin embargo, mi pedido no fue atendido en
el plazo legal establecido para tal efecto por el artculo 11 del Texto
nico Ordenado de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso
a la Informacin Pblica.

2.

Por este motivo, con fecha 13 de junio de 2008 dirig al demandado


una nueva comunicacin (esta vez de fecha cierta, lo cual acredito
mediante el respectivo cargo de recepcin), reiterando mi solicitud
de acceso a la informacin pblica. Como en esa oportunidad tampoco obtuve respuesta dentro del plazo legal establecido para tal efecto (diez das tiles), he procedido a interponer la presente demanda,
para lo cual me encuentro habilitada por haber dado cumplimiento
al requisito especial de la demanda establecido en el artculo 62 del
Cdigo Procesal Constitucional (Anexo 1.C).

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO


1.

De conformidad con el artculo 200 inciso 3 de la Constitucin, el


proceso de hbeas data procede contra el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2, incisos 5 y 6 de la
Constitucin.

2.

En este caso, se ha configurado una vulneracin a mi derecho consagrado en el artculo 2, inciso 5, de la Constitucin (derecho de acceso
a la informacin pblica), en la medida que el funcionario encargado
de entregar informacin en la ONP se niega a expedir a mi favor una
copia de la Undcima Modificacin efectuada por la ONP a su Plan
Anual de Contrataciones y Adquisiciones, correspondiente al ao
2006.

196

MODELOS

3.

Que, conforme al artculo 13 del Texto nico Ordenado de la Ley de


Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, la informacin que
mantiene la ONP est sometida al principio de publicidad; en consecuencia, se presume pblica toda la informacin que mantenga y solo
podra denegar el pedido si no cuenta con dicha informacin (y no
tener la obligacin de contar con ella) o de configurarse las excepciones previstas en la Constitucin y desarrolladas por los artculos 15
(informacin secreta), 16 (informacin reservada) y 17 (informacin
confidencial) del TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica.

4.

La informacin que se solicita a la demandada no se encuentra comprendida entre los supuestos de excepcin al derecho de acceso a la
informacin pblica que han sido previstos constitucional y legalmente. Asimismo, se debe tener presente que tales excepciones deben
ser interpretadas de manera restrictiva, por tratarse de limitaciones a
un derecho fundamental.

IV. MEDIOS PROBATORIOS


1.

Cargo de recepcin de la solicitud de acceso a la informacin pblica


dirigida al seor XXXXX XXXXX XXXXX, funcionario encargado
de brindar informacin en la Oficina de Normalizacin Previsional.

2.

Cargo de recepcin de la comunicacin dirigida al seor XXXXX


XXXXX XXXXX, de fecha 13 de junio de 2008, por la unidad de
recepcin documentaria de la Oficina de Normalizacin Previsional.

V. ANEXOS
ANEXO 1-A: Adjunto fotocopia de mi documento nacional de identidad.
ANEXO 1-B: Copia de la solicitud de acceso a la informacin pblica de
fecha 1 de junio de 2008, dirigida al funcionario responsable de brindar informacin en la Oficina de Normalizacin Previsional.
ANEXO 1-C: Cargo de entrega de la comunicacin de fecha 13 de
junio de 2008 dirigida al funcionario responsable de brindar informacin
en la Oficina de Normalizacin Previsional (como requisito especial de la
demanda).
Lima, 31 de julio de 2008
(Firma)
XXXXXXXXXX XXXX

197

PROCESO DE HBEAS DATA

MODELO

DEMANDA - AUTODETERMINACIN
INFORMATIVA

CUADERNO PRINCIPAL
ESCRITO N 1
DEMANDA DE HBEAS DATA
SEOR TITULAR DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL
DE LIMA
XXXXX XXXXX XXXXX, identificado con
DNI N XXXXXXXX, con domicilio real y
procesal en Avenida San Borja Sur 256, distrito de San Borja, provincia y departamento de
Lima, ante usted respetuosamente digo:
Que, segn lo sealado en el artculo 200 inciso 3 de la Constitucin
Poltica del Per, y los artculos 1 y 61 inciso 2 del Cdigo Procesal
Constitucional, interpongo DEMANDA DE HBEAS DATA contra el
BANCO AA AAAAA AA AAAAA
por la vulneracin del derecho a la autodeterminacin informativa, consagrado en el artculo 2 inciso 6 de la Constitucin.
Actuando de conformidad con los artculos 44 y 65 del Cdigo Procesal
Constitucional la demanda se interpone dentro del plazo de sesenta das hbiles de producida la afectacin.
Asimismo, al reclamar la entrega de la informacin solicitada mediante
documento de fecha cierta, se ha cumplido con el requisito especial de la demanda previsto en el artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional. Pese a
ello, y transcurrido el plazo de 10 das hbiles estipulado por dicho artculo,
la entidad demandada se ha ratificado en su incumplimiento.

198

MODELOS

I. PETITORIO
En ejercicio de mi derecho a la autodeterminacin informativa solicito:
1.

RECTIFICAR la informacin que consigna la entidad financiera demandada en su cartera de prstamos referente a una supuesta
deuda vencida y no cancelada, cancelacin que fue efectuada en su
oportunidad.

2.

RECTIFICAR la informacin que en su momento fuera remitida a


la Central de Riesgos Crediticios de la Superintendencia de Banca y
Seguros en la que se calific al demandante como un cliente prdida y calificarlo como un cliente normal.

II. FUNDAMENTOS DE HECHO


1.

Con fecha 15 de mayo de 2005, solicit al Banco AAAAAA AA


AAA AAAAAAA un prstamo por la cantidad de 2,000 (Dos mil y
00/100) dlares americanos.

2.

El 10 de diciembre de 2007 culmin con el pago de dicha deuda, con


los respectivos intereses compensatorios que se determinaron en la
liquidacin correspondiente (Anexos 1-B y 1-C).

3.

Con fecha 8 de julio de 2008, acud al Banco BBBB BBBB a solicitar un nuevo prstamo bancario. Luego de iniciar la solicitud formal
del prstamo, por comunicacin del 11 de julio de 2008 (Anexo 1-D)
se me inform que la informacin de riesgos con la que contaban me
calificaban como un cliente prdida (por la deuda previamente contrada con el Banco AAAAAA AAAA AAAAA), y, por tanto, no era
sujeto de crdito, denegando as el prstamo solicitado.

4.

El 15 de julio de 2008, me acerqu al Banco AA AAAA AAAA a


fin de que se permita acceder a la informacin obrante en su cartera de prstamos sobre mi persona. Luego de ello pude constatar que
se consignaba que an no haba efectuado el pago del prstamo que
fuera solicitado a dicha entidad financiera.

5.

Ante ello, con fecha 21 de julio de 2008, remit una comunicacin dirigida al Banco AAAA AAAA AAAA para que rectifique la informacin consignada en su cartera de prstamos y se consigne el oportuno
pago de mi deuda. No se me hizo llegar ninguna respuesta a dicha
comunicacin (Anexo 1-E).

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO


1.

De conformidad con el artculo 200, inciso 3, de la Constitucin, el


proceso de hbeas data procede contra el hecho u omisin, por parte

199

PROCESO DE HBEAS DATA

de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2, incisos 5 y 6 de la
Constitucin.
En este caso, se habra configurado una vulneracin a mi derecho
consagrado en el artculo 2 inciso 6 de la Constitucin (autodeterminacin informativa), en la medida en que se consigna informacin
errnea respecto a mi situacin financiera, tanto respecto de obligaciones que ya han sido cumplidas como respecto a mi calificacin de
riesgos (como cliente prdida).
2.

El artculo 61 inciso 2 de la Constitucin establece como mi derecho


(al ser titular de la informacin) el rectificar aquellos datos que obren
en poder de entidades privadas que brindan servicio o acceso a terceros, supuesto en el cual ingresa el Banco AAAAAA AAAAA AAA.

IV. MEDIOS PROBATORIOS


1.

Liquidacin de deuda efectuada por el Banco AAAAAA AAAAA


AAA al 7 de diciembre de 2007.

2.

Recibo de cancelacin total de la deuda por el prstamo de 5000 dlares americanos contrado con el Banco AAAAAA AAAAA AAA
de fecha 10 de diciembre de 2007.

3.

Comunicacin remitida por el Banco BBBB BBBB donde se consigna mi calificacin como cliente prdida de fecha 11 de julio de
2008.

4.

Cargo de entrega de la comunicacin de fecha 21 de julio de 2008


dirigida al Banco AAAAAA AAAAA AAA.

V. ANEXOS
ANEXO 1-A: Adjunto fotocopia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1-B: Liquidacin de deuda efectuada por el Banco AAAAAA
AAAAA AAA al 7 de diciembre de 2007.
ANEXO 1-C: Recibo de cancelacin total de la deuda por el prstamo de
5000 dlares americanos contrado con el Banco AAAAAA AAAAA AAA de
fecha 10 de diciembre de 2007.
ANEXO 1-D: Comunicacin remitida por el Banco BBBB BBBB donde se
consigna mi calificacin como cliente prdida de fecha 11 de julio de 2008.

200

MODELOS

ANEXO 1-E: Cargo de entrega de la comunicacin de fecha 21 de julio


de 2008 dirigida al Banco de Crdito del Per (como requisito especial de la
demanda).
Lima, 8 de agosto de 2008
(Firma)
XXXX XXXXX XXXXXXX

201

MODELO

SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR

EXPEDIENTE N 1611-2008
PROCESO DE HBEAS DATA
CUADERNO CAUTELAR
ESCRITO N 2
SOLICITO MEDIDA CAUTELAR
SEOR TITULAR DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL
DE LIMA
XXXX XXXXXXX XXXXX, identificado
con DNI N XXXXXXXX, con domicilio real
y procesal en Avenida San Borja Sur 116, distrito de San Borja, provincia y departamento
de Lima, ante usted respetuosamente digo:
De conformidad con lo sealado en el artculo 15 del Cdigo Procesal
Constitucional, solicito me conceda una MEDIDA CAUTELAR en la cual
ordene:
1.

La RECTIFICACIN PROVISIONAL de la informacin que consigna la entidad financiera demandada (Banco AAAAA AAAA AA)
en su cartera de prstamos referente a una supuesta deuda vencida y
no cancelada, cancelacin que fue efectuada en su oportunidad.

2.

La RECTIFICACIN PROVISIONAL de la informacin que en


su momento fuera remitida a la Central de Riesgos Crediticios de
la Superintendencia de Banca y Seguros en la que se calific al demandante como un cliente prdida y calificarlo como un cliente
normal.

202

MODELOS

I. FUNDAMENTOS
1.

El artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional establece que en


los procesos de hbeas data se pueden conceder medidas cautelares
o de suspensin del acto violatorio, para lo cual se exigir apariencia del derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar sea
adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin.
Adicionalmente, se deber atender al lmite de la irreversibilidad de
la medida.

2.

Tal como veremos a continuacin, en el presente caso, se configuran


los tres presupuestos antes sealados y la medida cautelar que se solicita no supera el lmite de la irreversibilidad:

2.1. Apariencia de derecho


Este presupuesto exige que exista una razonable posibilidad (no certeza) de que el derecho constitucional invocado, es decir, el derecho
a la autodeterminacin informativa, est siendo vulnerado por la
parte demandada. Ello se verifica en el presente caso toda vez que el
Banco AAAAA AAAA AA ha consignado errneamente en su cartera de prstamos que mantengo una deuda impaga (Anexo 1-B), pese
a que esta fue oportunamente cancelada (lo que acredito mediante los
recibos consignados en el Anexo 1-C).
2.2. Peligro en la demora
Este presupuesto alude a la amenaza que se genera contra la eficacia del proceso como consecuencia del transcurso del tiempo. En el
presente caso, el hecho de haber sido calificado errneamente como
cliente prdida me viene generando graves perjuicios econmicos y, lo ms importante, me impide ejercer adecuadamente mis libertades econmicas, las mismas que son garantizadas por la propia
Constitucin.
2.3. Adecuacin
Este presupuesto busca garantizar la congruencia y proporcionalidad
de la medida cautelar, las cuales se garantizan plenamente en el presente caso. En efecto, al solicitar la rectificacin provisional de los
datos consignados en la cartera de prstamos del Banco AAAAA
AAAA AA y de la informacin que en su momento fuera remitida a
la Central de Riesgos Crediticios de la Superintendencia de Banca y
Seguros, se est solicitando una medida acorde con la finalidad del
proceso constitucional de hbeas data, que en esta oportunidad se
ha promovido a fin de proteger mi derecho a la autodeterminacin
informativa.

203

PROCESO DE HBEAS DATA

2.4. Lmite de la irreversibilidad de la medida


La medida que se solicita no supera el lmite de la irreversibilidad
puesto que puede ser revertida por el rgano jurisdiccional en cualquier momento del proceso. Asimismo, no generar un dao irreparable en la entidad financiera demandada.
3.

Finalmente, cabe sealar que el Cdigo Procesal Constitucional ha


eliminado la exigencia de contar con una contracautela como requisito para la ejecucin de la medida cautelar porque entiende que su
empleo no se condice con la especial naturaleza de los derechos que
son tutelados por los procesos constitucionales de libertad.

II. MEDIOS PROBATORIOS


1.

Comunicacin remitida por el Banco AAAAA AAAA AA donde se


consigna mi calificacin como cliente prdida de fecha 18 de junio
de 2008.

2.

Recibo de cancelacin total de la deuda por el prstamo de 10 000


dlares americanos contrado con el Banco AAAAA AAAA AA de
fecha 10 de abril de 2008.

III. ANEXOS
ANEXO 1-A: Adjunto fotocopia de mi documento nacional de identidad.
ANEXO 1-B: Copia de la comunicacin remitida por el Banco
AAAAA AAAA AA donde se consigna mi calificacin como cliente prdida de fecha 18 de junio de 2008.
ANEXO 1-C: Copia del recibo de cancelacin total de la deuda por
el prstamo de 10 000 dlares americanos contrado con el Banco AAAAA
AAAA AA de fecha 10 de abril de 2008.

Lima, 9 de julio de 2008


(Firma)
XXXX XXXXXXX XXXXX

204

NDICE
1.

Presentacin ..........................................................................................

CAPTULO 1
GENERALIDADES

1.
2.
3.

Definicin .............................................................................................
Finalidad ..............................................................................................
Antecedentes .........................................................................................

9
9
10

CAPTULO 2
NORMATIVA BSICA

1.
2.
3.

4.

5.
6.
7.

Constitucin Poltica del Per .............................................................


Cdigo Procesal Constitucional ...........................................................
Texto nico Ordenado de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica (Decreto Supremo N 043-2003-PCM
de 22 de abril de 2003) .........................................................................
Reglamento del Texto nico Ordenado de la Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica (Decreto Supremo N 072-2003-PCM
del 6 de agosto de 2003) .......................................................................
Ley que regula las centrales privadas de informacin de riesgos y de proteccin al titular de la informacin (Ley N 27489).............................................
Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (Ley N 28301) .................
Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional (Resolucin Administrativa N 095-2004-P-TC)...............................................................

13
14

14

16
16
16
17

CAPTULO 3
DERECHOS PROTEGIDOS

1.
2.

Derecho de acceso a la informacin pblica ........................................


Derecho a la autodeterminacin informativa........................................

19
82

205

PROCESO DE HBEAS DATA

CAPTULO 4
SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS DATA

1.
2.
3.
4.
5.
6.

Violacin o amenaza cierta e inminente de derechos protegidos por


hbeas data (artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional) ...............
Contenido constitucionalmente protegido de los derechos tutelados por
este proceso (artculo 5, inciso 1, del Cdigo Procesal Constitucional)
Va igualmente satisfactoria (artculo 5, inciso 2, del Cdigo Procesal
Constitucional)......................................................................................
Cese de amenaza o violacin de derecho constitucional (artculo 5,
inciso 5, del Cdigo Procesal Constitucional) ......................................
Vencimiento del plazo (artculo 5, inciso 10, del Cdigo Procesal
Constitucional) .......................................................................................
Falta de presentacin de documento de fecha cierta (artculo 62 del
Cdigo Procesal Constitucional) ..........................................................

99
102
105
108
110
114

CAPTULO 5
DEL PROCEDIMIENTO

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Legitimidad para obrar .........................................................................


La intervencin de terceros en el proceso.............................................
Competencia de los rganos jurisdiccionales para conocer este proceso ..
Medidas cautelares ...............................................................................
Procedimiento de primera instancia......................................................
Sobre el trmite de apelacin................................................................
Sobre el trmite del recurso de agravio constitucional ........................
Sobre el trmite del recurso de queja....................................................

117
130
133
135
149
158
160
166

CAPTULO 6
LA SENTENCIA: CONTENIDO,
EJECUCIN Y EFECTOS

1.
2.
3.
4.
5.
6.

Contenido de la sentencia .....................................................................


Ejecucin anticipada .............................................................................
Ejecucin de la sentencia ......................................................................
Responsabilidad del agresor ................................................................
Represin de actos homogneos ...........................................................
Estado de cosas inconstitucionales .......................................................

206

169
173
174
180
181
183

NDICE

MODELOS

MODELO 1
MODELO 2
MODELO 3
MODELO 4
MODELO 5
MODELO 6

Documento de fecha cierta - acceso a la informacin pblica ..


Acceso a informacin pblica ...............................................
Documento de fecha cierta - autodeterminacin informativa ...
Modelo de demanda - acceso a la informacin pblica ........
Demanda - autodeterminacin informativa ..........................
Solicitud de medida cautelar .................................................

189
191
193
195
198
202

ndice............................................................................................................

205

207