Qual a consequncia de o contrato ser uma

espcie de negcio jurdico? Quais so os plano de

atuao da escada ponteana? Quais so as quatro
possibilidades de defeito? Inexistncia? Nulidade?

Anulabilidade? Ineficcia?
Quais so os elementos de um contrato perfeito?
Quais so os elementos essenciais? Quais so os
elementos essenciais existncia do contrato?
Quais so os elementos essenciais a validade do
contrato? Quais so os elementos acidentais de
um contrato?

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS.

O contrato uma espcie do gnero negcio jurdico de sorte
que se sujeita a uma srie de vicissitudes a qual o negcio jurdico em geral
se sujeita. Assim o primeiro ponto de ateno so os defeitos que possam
carrear os contratos.
Existem trs planos de atuao: existncia, validade e eficcia
(escada Ponteana).
Um contrato pode no existir; pode existir e no ser vlido
(nulo ou anulvel); pode existir ser vlido e no gerar efeitos.
Existem quatro possibilidades de defeitos: (cai muito, muito,
muito).
I-) inexistncia (cai menos que as demais): quando faltar para o
contrato um elemento essencial de existncia.
II-) nulidade (cai mais que as outras): quando faltar elemento
essencial de validade.
III-) anulabilidade (cai um pouco menos que nulidade): quando
faltar elemento essencial de validade
IV-) ineficcia (cai menos que a nulidade):
Para entender estes defeitos preciso entender os elementos
do contrato perfeito.

Elementos do contrato perfeito: se subdividem em duas

classes.
I-) elementos essenciais: se so elementos essenciais so da
essncia do contrato, so indispensveis ao contrato. Os elementos
essenciais se subdividem:
A-) elementos essenciais existncia do contrato:
i-) vontade humana:
ii-) idoneidade objetiva:
iii-) finalidade negocial:
B-) elementos essenciais validade do contrato: (artigo 104 do
CC)
i-) agente capaz:
ii-) objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel:
iii-) forma prescrita ou no defesa em lei.
II-) elementos acidentais: so elementos que podem ou no
estar presentes no ato negocial e so:
A-) termo:
B-) condio:
C-) encargo ou modo:

Sobre o que versa a inexistncia dos contratos? H

previso

legal?

inexistente?

Quando

Vontade

humana:

contrato
o

ser

contrato

de

adeso um contrato inexistente? Exemplos? Qual

diferena

entre

objeto

ilcito

objeto

inidneo? A simples inidoneidade objetiva gera a

inexistncia

contratual?

Exemplos:

mtuo

comodato? Venda e cesso econmica do uso do

direito de imagem? Finalidade negocial: MARTE?

Da Inexistncia do Contrato: no mundo dos fatos o contrato

existe, mas se trata de uma relao jurdica inexistente. A inexistncia do
contrato uma tese, de modo que no est regulada na legislao (no
cabe a lei tratar daquilo que no existe).
O contrato inexistente quando no tem algum dos elementos
essenciais de existncia:
I-) vontade humana: elemento volitivo (exemplo: o contrato de
adeso tem sim vontade de ambas as partes, sob pena de inexistncia, no
tem fase de negociao).
O contrato para existir tem que ter vontade de ambas as
partes.
Exemplo: se enganou Jos para que firmasse contrato comigo.
Se o Jos se equivocou tambm teve contrato. Mas h vcio sobre o
consentimento (erro, dolo, coao, estado de perigo e leso). Para haver
vcio sobre o consentimento do indivduo evidente a presena de um
elemento volitivo.
Se no h elemento volitivo no h o que ser viciado.
O contrato no existe porque no teve vontade humana
quando houver supresso do elemento volitivo. Exemplo: coloca a digital do
sujeito em coma no contrato. o caso da venda de coisa de que no dono,
tambm.
II-) idoneidade objetiva: h confuso entre idoneidade do objeto
e ilicitude do objeto.
Exemplo: quer entabular um negcio jurdico com tecidos e
rgos humanos (so objetos lcitos, pode doar, mas no pode vender
doao negcio jurdico). No uma situao de ilicitude do objeto, mas
de inidoneidade do objeto para aquela forma que se quer (pode doar
sangue, mas no pode vender sangue porque o objeto lcito para negcio
jurdico, mas no idneo para compra e venda).
diferente do emprstimo do tijolo de maconha, tambm no
pode vender ou doar. Trata-se de objeto ilcito. Quando h ilicitude no h

negcio jurdico que se possa firmar. J o objeto inidneo atende a certas e

determinadas formas negociais.
Exemplo: quer emprestar o apagador para algum o contrato
de mtuo (fungvel). Se fizer comodato o objeto no ilcito, mas inidneo.
Exemplo: contrato de venda de imagem no pode ser feito
(contrato de venda e compra pressupe que quem compra fica com e quem
vende fica sem), mas pode fazer cesso da explorao econmica da
imagem. O direito de imagem lcito para negcio jurdico, mas inidneo
para compra e venda.
Se for inidneo o defeito no a invalidade, mas inexistncia.
III-)

finalidade

negocial:

adquirir,

resguardar,

transferir,

modificar ou extinguir relaes jurdicas. (MARTE modificar, adquirir,

resgarudar, transmitir ou extinguir direitos ou relaes jurdicas). Se no
tiver essas finalidade o contrato inexistente.
Exemplo: mudana de domiclio relevante para o direito e
depende de vontade humana (ato), mas no tem finalidade negocial ato
jurdico estrito sensu porque no tem finalidade negocial.
A questo da inexistncia do contrato absolutamente terica
sem qualquer apoio ou legislativo. Antes de analisar se o contrato vlido
preciso analisar se existe. Se existe ai ento h anlise de validade, e por
fim, da eficcia.
Da invalidade contratual:
I-) Nulidade Absoluta: ou est previsto na lei ou no nulo o
contrato (artigo 166/167 do CC). uma agresso matria de ordem
pblica e s h nulidade no contrato quando a lei prev.
Alm dos sete incisos do artigo 166 h mais uma nulidade no
artigo 167 (simulao do ato negocial).
Diz o artigo 167 do CC nulo o negcio jurdico simulado, mas
subsistir o que se dissimulou se valido for na substancia e na forma. A
simulao de um negcio jurdico em geral pode ser uma simulao
absoluta ou simulao relativa.

O que significar simular um contrato? Simular um contrato

fingir que um contrato foi entabulado ou pelo menos fingir sobre o modo
que foi entabulado.
Na simulao absoluta no h qualquer negcio jurdico
firmado; no h pacto firmado, mas visando prejuzo de terceiro as partes
simulam um contrato. No houve nenhum negcio jurdico firmado, mas
visando prejuzo de terceiro as partes simulam um contrato.
Ex. estou antevendo o divrcio ou falncia, comeo a vender o
patrimnio a esvaziar a massa falida ou os bens a serem partilhados. No
est vendendo nada somente simulando. Fingiu entabular pactos que no o
foram para prejuzo de terceiro.
O contrato simulado na nulidade absoluta tem nulidade
absoluta como defeito. A simulao absoluta gera nulidade absoluta.
Mas pode ser que a simulao do contrato seja uma simulao
relativa. Quando a simulao for relativa isto significa que houve um
contrato, mas que este contrato no se deu como declarado pela partes.
Ex. aconteceu um contrato, mas este contrato no se deu como
as partes declararam isto porque as partes simularam o contrato sob o
ponto de vista objetivo ou sob o ponto de vista subjetivo. Sobre o elemento
objetivo ou sobre o elemento subjetivo da obrigao.
Ex. vende a casa por cinco milhes, mas coloca na escritura
pblica que vendeu por 1 milho para eventualmente burlar o fisco. Esse
sujeito simulou um contrato de um milho para esconder um contrato de
cinco milhes. Simulao relativa porque houve contrato, mas no como
declarado pelas partes.
A simulao relativa gera dois negcios jurdicos distintos: um
negcio simulado e um negcio dissimulado.
O negcio simulado aquele que as partes fingiram entabular
(venda por 1 milho). J o negcio jurdico dissimulado ou escondido
aquele que de fato ocorreu (venda por 5 milhes).
Essa simulao relativa pode ser objetiva ou subjetiva.

Ex. firma o contrato com X e diz que foi firmado com Y. Comum
quando h clusula de no competir. Se obriga a no vender para certa e
determinada pessoa.
O negcio simulado nulo de pleno direito. O contrato
dissimulado anulvel (nulidade relativa).
O artigo 167 que trata da simulao trata de mais um caso de
nulidade, qual seja o do negcio simulado. O negcio simulado nulo de
pleno direito e o outro (dissimulado) anulvel analisa forma, sujeitos.
Quais so os efeitos de um contrato nulo? Se o contrato nulo
de pleno direito no gera efeitos. O contrato nulo no pode ser confirmado
pela vontade das partes e no convalesce pelo decurso do tempo. O
contrato nulo no pode ser confirmado pela vontade das partes e no
convalesce com o decurso do tempo.
Linha do tempo: data de celebrao do negcio; data da
declarao da nulidade (os efeitos da sentena retroagem ex tunc a
sentena que tem efeito retroativo, o contrato no gera nenhum efeito se
ele nulo). Se o contrato nulo no pode ser confirmado pela vontade das
partes, no convalesce pelo decurso do tempo, o efeito material da
sentena que declara a nulidade tem efeito retroativo, mas o contrato nulo
pode ser convertido em outro contrato vlido.
O contrato nulo pode ser convertido em outro contrato vlido.
O artigo 169 do CC o negcio jurdico nulo no suscetvel de
confirmao pela vontade das partes, nem convalesce pelo decurso do
tempo. Artigo 170 o contrato nulo pode ser convertido em outro contrato
vlido.
O princpio que assegura a converso do contrato o princpio
da conservao dos pactos. A converso do contrato nulo est prevista no
artigo 170 do CC. So requisitos de aplicao da converso do contrato
nulo:
I-) que o contrato seja absolutamente nulo;
II-) que o contrato nulo preencha os requisitos de outro contrato
vlido;

III-) que tenha sido entabulado de boa-f.

Ex. vendi a casa por 1 milho de reais e pagou 1 milho de
reais, entreguei a chave e ele tomou posse e fizeram um contrato de
compra e venda a casa ainda no do adquirente, precisa lavrar escritura
pblica e levar a registro. preciso o registro na matrcula do imvel para a
aquisio da propriedade nulo o negcio jurdico quando faltar
formalidade ou solenidade (artigo 166, IV e V); se imvel superior a 30
salrios mnimos precisa de escritura pblica (108, CC). O contrato de
gaveta nulo de pleno direito porque faltou solenidade registro.
Mas no se v declarao de nulidade de contrato de gaveta
porque este contrato convertido em promessa de compra e venda. um
contrato nulo, preenche os requisitos da promessa de compra e venda e foi
entabulado de boa-f. H brutal diferena entre os contratos um versa sobre
direitos real de propriedade e outro direito das obrigaes (no mximo
direito real do promitente comprador).
Exemplo: duplicata mercantil ttulo de crdito de natureza
causal pois decorre de compra e venda ou prestao de servios o outro
deu aceite. Mas falta um elemento essencial que faz com que seja nula. No
pode executar como duplicata mercantil, mas poder dizer que uma
confisso de dvida. Converte a duplicata nula em converso de dvida
(lgico que judicialmente).
II-)

Anulabilidade

ou

Nulidade

Relativa:

contrato

evidentemente pode ser tambm anulvel. A nulidade relativa do contrato

uma agresso ordem privada legalmente qualificada como circunstncia
de nulidade relativa.
No h nulidade ainda que relativa se a lei no trouxer
previso. As situaes so:
I-) incapacidade relativa da parte:
II-) erro;
III-) dolo;
IV-) coao;

V-) estado de perigo;

VI-) leso;
VII-) fraude contra credores;
VIII-) negcio dissimulado e,
IX-) negcio jurdico entre herdeiros necessrios.
Diante a anulabilidade ou nulidade relativa dos contratos h
agresso ordem privada. Contrato anulvel pode ser confirmado pela
vontade das partes por mera ratificao.
Ex. Pedrinho pode ter muito patrimnio, mas no pode dispor
livremente porque tem 12 anos. O contrato nulo porque absolutamente
incapaz. Se todavia, tivesse 16 anos de idade. O ato anulvel, se o pai
ratificar o ato, o ato vlido.
O contrato anulvel tambm convalesce pelo decurso do tempo
prazos de arguio da nulidade relativa: o prazo ordinrio de 2 anos
(artigo 179 do CC). Muito embora este seja o prazo ordinrio no o prazo
da maioria dos casos. O prazo de dois anos s se aplica para os casos de
negcio dissimulado e negcio jurdico entre herdeiros necessrios.
Na maior parte dos casos o prazo ser de quatro anos
conforme artigo 178 do CC. Em todos os demais casos o prazo de quatro
anos.
O prazo para arguio da nulidade relativa do contrato comea
a fluir da data em que o contrato entabulado, exceto nos casos de
incapacidade relativa e coao.
Na incapacidade relativa porque prazo no corre contra incapaz
e na coao comea a correr de quando cessar a coao.
Em todos os casos de prazo de 4 anos h circunstancia de
algum tipo de vcios: os vcios de consentimento tem maior relevncia: erro;
dolo; coao; estado de perigo e leso.
O prazo para arguio de nulidade de um contrato por vcio de
consentimento de quatro anos (artigo 178), no entanto quando o vcio de

consentimento ocorre em partilha de bens o prazo ser de um ano conforme

artigo 2027, pargrafo nico do CC.
O efeito material da sentena que declara a nulidade relativa
ex nunc da data da deciso em direo ao futuro no retroage.
O contrato anulvel gera efeito deste a sua celebrao at a
decretao da nulidade relativa. O contrato anulvel gera todos os regulares
efeitos at a data da deciso de nulidade e o contrato anulvel no pode ser
convertido (a converso s se aplica ao contrato nulo no se aplica o
raciocnio do que pode o mais pode o menos).
A

converso

de

um

contrato

anulvel

agrediria

intangibilidade contratual.
A converso do contrato nulo s se aplica a nulidade absoluta,
eis que a converso do contrato anulvel configuraria agresso
intangibilidade contratual.
III-) Ineficcia contratual: o contrato ineficaz, ou seja, no
gera efeitos em duas circunstncias.
A uma pela atuao de elementos acidentais de controle de
eficcia. E a duas por agresso a ordem pblica sem previso legal de
nulidade.
Os elementos acidentais de controle de eficcia so a presena
de termo (evento futuro e certo ao qual se subordina a eficcia do contrato
o termo pode ser inicial ou final) e condio ( um evento futuro e incerto
ao qual se subordina a eficcia do contrato a condio pode ser
suspensiva ou resolutiva). Frise-se que modo ou encargo no controla
eficcia.
Quando se fala do modo ou encargo indicativo para
cumprimento de liberalidade no pode controlar eficcia de liberalidade.
Ex. faz um contrato de emprstimo da casa para Maria para
morar durante dois anos (comodato) e estabelece um encargo (tem que
pintar o muro da casa a cada vinte dias) se no fizer gera indenizao. J se
colocar se no pintar tem que devolver o imvel tem-se condio resolutiva
do comodato.

A segunda circunstncia de ineficcia no contrato a agresso

ordem pblica sem previso legal de nulidade. A agresso ordem pblica
sem previso legal de nulidade gera a ineficcia contratual.
O contrato nulo quando a lei determinar que nulo. Sem
determinao de nulidade no h que se falar em nulidade. possvel que o
contrato tenha sido firmado de m-f por uma das partes, quebra do dever
de probidade h agresso a ordem pblica, mas no est prevista como
situao de nulidade ento o contrato ineficaz.
Exemplo: fraude execuo. Citado no processo de execuo e
se desfaz do patrimnio para fraudar execuo ou se intimado, para o
cumprimento de sentena. Se a fraude execuo ocorrer com concilium
fraudes h nulidade (artigo 166, III do CC). Se o terceiro de boa-f o
negcio ineficaz, no tem nulidade no contrato h ineficcia.
A nulidade opera erga omnes e a ineficcia inter partes h
diferena.
Princpios do Direito Contratual:
1. Princpio da Autonomia da Vontade: este princpio
decorre da liberdade de contratar. pelo princpio da autonomia da vontade
que as partes decidem se contratam ou no contratam, o que contratam,
com quem contratam, quando contratam e qual contrato devem fazer. Ex
parte populi
2. Princpio da Supremacia da Ordem pblica: tem clara
funo de conteno da autonomia da vontade. ex parte principi
A autonomia da vontade pela liberdade ampla e restrita de
contratao e a supremacia da ordem pblica como restrio e limitao a
esta liberdade. Uma tentativa de calibrao do sistema contratual.
O indivduo tem autonomia da vontade da qual decorre a
liberdade de contratar, mas deve respeitar a supremacia da ordem pblica
como limite liberdade de contratar.
No encontro entre os dois princpios surge o que se tem
denominado de autonomia privada de contratao. A autonomia privada de

contratao consiste na autonomia da vontade nos limites da lei, da moral,

da ordem pblica instalada.
A autonomia privada de contratao no um terceiro princpio
mas uma leitura da conjugao dos dois primeiros princpios.
A autonomia privada de contratao compreende dentro dela a
liberdade de contratar bem como seus limites.
3. Princpio do Consensualismo: determina que o contrato
firmado pelo consenso entre as partes, ou seja, o consenso entre as
partes que aperfeioa o contrato.
O princpio do consensualismo encontra uma exceo: so os
contratos reais. A exceo ao princpio do consensualismo so os contratos
reais so aqueles que exigem a efetiva entrega da coisa para
aperfeioamento.
Ex. Z, guarde o apagador. Para aperfeioar o contrato de
depsito indispensvel que entregue a coisa para guarda. No adianta o
mero consenso.
O consensualismo um princpio do direito contratual, mas
encontra exceo nos contratos reais (depsito, comodato), aqueles que s
se aperfeioam com a entrega da coisa.
4. Princpio da Obrigatoriedade Contratual: comporta
alguns prismas de aplicao.
I-) obrigatoriedade estrita:

esta tratando do pacta sunt

servanda ou seja o contrato deve ser cumprido, o contrato faz lei entre as
partes.
II-) intangibilidade: determina que o contrato s pode ser
alterado pelas partes contratantes.
III-) reviso do contrato: a anlise da rebus sic stantibus.
Ver comparao de obrigatoriedade estrita da pacta sunt
servanda e reviso do contrato pela clusula sunt servanda.

Hoje insustentvel a viso de que a clusula rebus sic

stantibus rompe a pacta sunt servanda. A pacta sunt servanda
decorrncia da segurana jurdica. Nada rompe a pacta sunt servanda pois
a ruptura significa a ruptura da segurana jurdica.
Ex. nenhum contrato mais precisa ser cumprido. Ningum vai
firmar contrato.
Segundo posicionamento Maria Helena Diniz a rebus sic
stantibus trata de situaes excepcionais em que a aplicao do pacta sunt
servanda relativizada. uma situao de exceo. um posicionamento
aceitvel.
Para este entendimento a reviso do contrato princpio
apartado e no est dentro da obrigatoriedade.
Terceiro posicionamento s h o princpio da autonomia
privada

de

contratao

obrigatoriedade

contratual

(posicionamento
decorre

mais

avanado)

obrigatoriedade

estrita

da
a

intangibilidade e a reviso do contrato (a reviso do contrato decorre da

obrigatoriedade).
A rebus sic stantibus decorre da obrigatoriedade contratual. H
requisitos de aplicao da rebus sic stantibus o primeiro requisito que a
obrigao seja de execuo diferida ou continuada porque s h futuro se
houver esta obrigao.
Esta excessiva onerosidade tem que se dar por circunstncia
imprevisvel e extraordinria (requisitos relativos). E o requisito da extrema
vantagem da outra parte no mais aplicvel.
Qual a obrigao ou contrato que pode rever? aquela
obrigao ou contrato que saiu do caminho.
O que obrigatoriedade contratual? Quando se diz que o
contrato obrigatrio esta dizendo que o que est escrito no contrato
obrigatrio ou a inteno dos contratantes obrigatria? Vetor da
intencionalidade (artigo 112 do CC) nas declaraes de vontade atenderse- mais a inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da
linguagem.

Obrigatoriedade contratual cumprir a inteno das partes

vetor da intencionalidade com base neste vetor que a reviso do contrato
lida como uma decorrncia da obrigatoriedade contratual e no uma
exceo obrigatoriedade contratual.
A reviso do contrato necessria para que a obrigatoriedade
do contrato seja cumprida.
Requisitos da clusula rebus sic stantibus (artigo 317 e
478/480).
I-) obrigao seja de execuo diferida ou continuada: s estas
obrigaes pode se tornar excessivamente onerosa no futuro;
II-) que haja onerosidade excessiva;
III-) onerosidade excessiva decorrente de motivo imprevisvel
(requisitos relativos)
IV-) onerosidade excessiva decorra de motivo extraordinrio
(requisitos relativos)
So requisitos relativos (III e IV) porque o fato que gera a
onerosidade excessiva pode ser previsvel e ordinrio, de consequncias ou
propores imprevisveis e extraordinrias. relativizao no enunciado 17
da Primeira Jornada de Direito Civil.
V-) vantagem excessiva da outra parte: (requisito dispensado)
enunciado 365 da quarta jornada de direito civil.
5.

Princpio

Funo

Social

dos

Contratos:

prevista

expressamente no artigo 421 do CC a liberdade de contratar ser exercida

em razo e nos limites da funo social do contrato.
A liberdade de contratar (no a autonomia da vontade), mas
liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social
do contrato. A funo social do contrato a razo de ser da liberdade de
contratar. A liberdade de contratar s tem razo de ser diante da funo
social. Alis todos os institutos do direito devem ser funcionalizados.

Quando assim estabelece ala a funo social do contrato ao

nvel de valor, de axioma e no de mero princpio. A funo social do
contrato um valor a ser percebido pelo Direito Privado.
O que se tem que notar inicialmente que h dois
entendimentos distintos sobre a funo social no Direito como um modo
geral (propriedade, nas relaes familiaristas e etc).
H o entendimento de que a funo social um limite externo
ao objeto funcionalizado. E, h o entendimento de que a funo social
compreende o prprio conceito do objeto funcionalizado.
So dois entendimentos distintos que levam a caminhos
distintos, mas ambos so aceitveis.
O primeiro entendimento: de limite externo um entendimento
clssico e alguns dizem ser ultrapassado. J o entendimento de que a
funo social est no conceito do objeto funcionalizado mais atual
(moderno).
Ex. a propriedade tem limitaes porque o exerccio do direito
de propriedade envolve direitos proprietrios, mas tambm envolve direitos
no proprietrios. Assim o direito absoluto de propriedade possui certos
limites como livre iniciativa equilibrada, boa vizinhana. Pode encarar que
estas limitaes so externas e pode encarar que a propriedade relao
jurdica complexa que envolve direitos proprietrios e no proprietrios.
O CC disse que a liberdade de contratar ser exercida em razo
e nos limites da funo social do contrato. Parece mais acertado se entender
que funo social do contrato nasce na liberdade de contratar e
compreende o prprio conceito de contrato.
Assim, a funo social do contrato no pode ser tida como um
mero limite externo liberdade de contratar. A funo social est
compreendida no conceito de contrato. E vista deste modo a funo social
do contrato tem dois aspectos distintos de aplicao:
Do ponto de vista intrnseco: a funo social deve ser uma
anlise do equilbrio inter partes do contrato. A funo social vista dessa

forma consiste em uma anlise da justaposio das prestaes, ou seja, da

equivalncia material do pacto (equilibro contratual).
Pode ser que a equivalncia material do contrato venha a se
perder no meio do caminho, por exemplo clusula rebus sic stantibus (o
contrato sai dos trilhos e precisa coloc-lo nos trilhos novamente teoria da
reobjetivao do contrato).
Do ponto de vista extrnseco: ou extra partes analisa o
potencial lesivo deste contrato a toda coletividade (sociedade).
possvel que um contrato firmado entre particulares seja
potencialmente lesivo a toda coletividade.
Exemplo: sujeito que compra um terreno e resolve construir um
parque temtico, mas rea de manancial e no tem estudo de impacto
ambiental.
O resultado a nulidade absoluta do contrato que no cumpre
funo social. O contrato que no cumpre funo social absolutamente
nulo, fundamento legal artigo 166, inciso VII combinado com 2035,
pargrafo nico.
Qual o defeito do contrato que no cumpre funo social?
Falou-se em todos os vcios possveis prevalece a nulidade absoluta
nulo o negcio jurdico quando a lei proibir-lhe a pratica sem cominar
sano. Nenhuma conveno ou pacto prevalecer sobre preceitos de
ordem pblica como a funo social (proibio sem cominar sano).
6. Princpio da Relatividade contratual: o contrato s gera
efeitos entre as partes contratantes.
Isso uma das diferenas entre direitos relativos e direito
absolutos. Ex. propriedade oponvel erga omnes.
O contrato segue o princpio da relatividade contratual posto
que s pode ser oposto a certas e determinadas pessoas. Esse princpio da
relatividade tem ou no tem excees?

Existem dois posicionamentos distintos: h quem entenda que

o princpio no comporta excees (Professor Junqueira). De outro lado
entendendo que h excees h diversos autores (Maria Helena Diniz).
Aqueles que entendem que h excees ao princpio da
relatividade entendem que as excees so as figuras de interveno de
terceiros no contrato que so a estipulao em favor de terceiro, a
promessa por fato de terceiro e a sucesso mortis causa em contrato no
personalssimo.
A estipulao em favor de terceiro: o primeiro caso de
interveno de terceiro na relao contratual: h o estipulante, h o
promitente e um beneficirio.
O estipulante pode estabelecer perante um promitente um
determinado benefcio a um terceiro. Ex. no evento morte minha filha
receber determinada soma em dinheiro.
O estipulante (eu) a promitente (seguradora) benefcio (filha)
que receber o dinheiro. A filha no precisa ter capacidade para contar,
posto que beneficirio e no contratante. As partes so estipulante e
promitente. Da ento o entendimento de que h exceo ao princpio da
relatividade contratual.
Promessa por fato de terceiro: Z, o Joo vai construir piscina
na sua casa (eu prometi e eu sou obrigado se o Joo no cumprir). Z ir
cobrar o promitente. Se o terceiro no concordar o promitente
responsvel, mas se o terceiro concordar , ir ingressar em relao
contratual que no contratou.
Sucesso mortis causa em contrato no personalssimo: se o
contrato personalssimo e o contratante morre, o contrato se extingue. J
se o contrato no personalssimo e o contratante morre, at os limites das
foras da herana os herdeiros so responsveis pelo cumprimento das
disposies contratuais.
Estes herdeiros no firmaram pactuao alguma, mas o
contrato gerar efeitos para eles.

Ser que a sucesso mortis causa ou no exceo

relatividade? at os limites da fora da herana, de modo que no com
relao ao herdeiro, mas em relao a herana que gera a responsabilidade.
Aberta a sucesso a herana transmite-se desde logo aos herdeiros
legtimos e testamentrios, de modo que contra ele que o contrato gera
efeitos e no contra a herana posto que est j do sucessor por fora de
fico jurdica. Assim prevalece que uma exceo ao princpio da
relatividade contratual.
Ateno:

No

pode

confundir excees

ao

princpio da

relatividade com relativizao do princpio da relatividade contratual. Cabe

falar em excees, mas tambm cabe falar em relativizao da relatividade
contratual. O princpio aplicvel, mas no de maneira absoluta porque
comporta excees. Aqueles que entendem que no comporta excees,
tambm admitem a relativizao do princpio.
O que determina a funo social do contrato sob o ponto de
vista intrnseco o equilibro contratual e sob o ponto de vista extrnseco a
anlise do potencial lesivo do contrato a toda coletividade ou sociedade
(para que analisar este potencial lesivo se no gerasse efeitos para
terceiros). Todo e qualquer contrato gera algum efeito social para terceiros.
A questo que este efeito que o contrato gera sociedade
pode ser nocivo ou no. Se for nocivo no tem funo social extrnseca e o
contrato absolutamente nulo. Se no for nocivo o contrato tem funo
social extrnseca.
Diante disso ainda que no admite excees relatividade, no
pode manter o entendimento de que a relatividade tem aplicao absoluta
porque deve analisar o potencial lesivo do contrato a toda coletividade.
Estes sempre devem ser considerados da se falar em relativizao do
princpio da relatividade contratual.
O que gera a relativizao do princpio da relatividade
contratual a aplicao da funo social extrnseca do contrato.
7. Princpio da Probidade Contratual: o princpio da
probidade exige a honestidade entre os contratantes. Quando se fala em
conduta proba a honestidade na relao contratual. Esta probidade deve

se dar desde a fase de sondagens iniciais e deve ser mantida durante o

cumprimento do contrato e depois de finda a relao contratual.
A qualquer momento que houver ruptura de probidade haver
responsabilidade civil.
FORMAO DA RELAO CONTRATUAL:
A formao da relao contratual depende evidentemente da
proposta e da aceitao. O primeiro passo da formao do contrato a
proposta (oblao ou policitao neste ultimo caso dirigindo a proposta a
nmero indeterminado de pessoas). Essa proposta depende de aceitao
para a formao do vnculo.
O artigo 427 do CC determina que a proposta obriga o
proponente. Se o proponente faz a proposta e no cumpre arca com perdas
e danos. No entanto o prprio dispositivo traz figuras de exceo.
A proposta de contrato obriga o proponente, salvo (no
obrigar) se o contrrio resultar de seus termos, da natureza da obrigao
ou das circunstncias do caso.
Ex.

corretor

de

imvel

diz

para

fazer

proposta

sem

compromisso. Faz a proposta e ao final coloca que a proposta no vincula o

proponente. Essa proposta foi desqualificada para mera sondagem. O
vendedor voc aceitaria uma proposta como esta? Isso no vincula o
proponente porque o contrrio conta dos termos da proposta.
Ex. pode ser que as circunstncias do caso excluam a
obrigatoriedade da proposta. Ex. venderia para voc meu celular por cinco
reais (isso no proposta srie).
Ex.

por

fim

natureza

da

obrigao

pode

excluir

obrigatoriedade. A obrigao pode ser da dar, fazer ou no fazer. A

obrigao de dar coisa certa se perfaz por entrega e restituio. A grande
diferena que na entrega o possuidor pode cobrar o aumento do preo at
o momento da efetiva entrega (artigo 237 do CC).
possvel a proposta para venda de um objeto por mil reais e
assim pactuam, mas pegar e pagar daqui a um ms. Poder exigir o

aumento do preo, se o objeto aumentar o preo. Se o credor no concordar

resolve-se a obrigao (somente devoluo dos valores pagos).
a proposta sria e assertiva que vincula o proponente. Salvo
no artigo 427. Nos casos do artigo 427 h proposta que no obrigatria ou
circunstncia que nem proposta?
O artigo 428 diz que deixar de ser obrigatria a proposta.
Estaria falando em dois artigos da mesma coisa? No so situaes
distintas. No artigo 427 no h proposta sria e assertiva situaes em
que diante de circunstncias sequer h proposta que obrigue o proponente
(sequer pode chamar isso de proposta). No pode chamar de proposta
porque

contrario

resulta

dos

seus

prprios

termos,

porque

as

circunstncias do caso impedem que seja tida como proposta ou natureza

da obrigao.
O artigo 427 estabelece situaes em que sequer chegou a ser
proposta trata-se de mera sondagem inicial (esta na fase pr contratual).
Fase que deve respeitar o princpio da probidade, boa-f, eticidade. Em
regra nessa fase de sondagem inicial que se fala em responsabilidade civil
pr contratual.
Tambm diante das circunstncias do caso (proposta com
animus jocandi).
E tambm pela natureza da obrigao: obrigao de dar coisa
certa que se perfaz por entrega. Se no for relao de consumo, mas
relao civil, a obrigao de dar coisa certa que se perfaz pela entrega da
ao devedor a possibilidade de exigir o aumento do preo da coisa at a data
da entrega. A natureza obrigao encontra assento no artigo 237 do CC.
Aplica-se o artigo 237 do CC porque obrigao de dar coisa
certa que se perfaz pela entrega e, desse modo, at o momento da efetiva
transmisso, o devedor pode cobrar o aumento do preo da coisa.
H circunstncias, todavia, em que a proposta formada, mas
a proposta deixa de ser obrigatria (artigo 428 do CC) se mandou uma
proposta para uma pessoa e diz que tem cinco dias para responder e no
prazo no responde, no estar obrigado a cumprir (se quiser o
cumprimento depois). Se a proposta feita a pessoa presente e no

imediatamente aceita, desvincula o proponente (quero te vender a caneta

por vinte reais agora). Se fez proposta pessoa ausente e decorreu tempo
suficiente para resposta e a resposta no chegou (a despeito de no haver
prazo) no est obrigado. Neste ultimo caso a jurisprudncia confere o
prazo de vinte e quatro horas para encaminha a resposta.
Os casos do artigo 428 tratam de circunstncias em que a
proposta deixa de ser obrigatria (chegou a ser proposta sria e assertiva,
mas deixou de ser obrigatria).
Nos contratos entre ausentes adota-se teoria da expedio com
relao ao momento de formao dos contratos. Em que momento o
contrato resta formado no contrato entre ausentes? No momento em que o
oblato expede a sua resposta ao proponente.
O artigo 434 os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos
desde que a aceitao expedida. A teoria acolhida para o momento de
formao do contrato entre ausentes a teoria da declarao ou agnio na
subteoria da expedio.
Essa teoria da declarao tem outras duas subteorias:
a-) subteoria da declarao propriamente dita:
b-) subteoria da recepo:
continuao do 434, exceto no caso do artigo 433 (considera
inexistente a aceitao se com ela ou antes dela chegar a retratao do
aceitante) no pode dizer que o contrato estava formado no momento da
expedio se depois desta conseguiu encaminhar retratao que chegar
antes.
No se aplicar a teoria ou subteoria da expedio:
a-) quando juntamente com a aceitao ou antes dela chegar
ao proponente a retratao do aceitante (artigo 434, inciso I cc. artigo 433).
In casu a teoria adotada a subteoria da recepo. Neste caso ser adotada
a teoria da recepo posto que reputa perfeito o contrato somente quando
chegar a aceitao ao proponente.

b-) H outra exceo teoria da expedio: voltando ao 434:

exceto se o proponente houver se comprometido a esperar a resposta
(bvio tambm adotada a teoria da recepo).
Quando o proponente se obriga a esperar a resposta (artigo
434, II). Neste caso tambm ser a teoria da recepo.
c-) outra exceo: se a resposta (aceitao) no chegar no
prazo convencionado (ex. postou a aceitao, mas no chegou no prazo
convencionado). Assim no esta formado o contrato desde a expedio.
Tambm adotada a teoria da recepo.
E a teoria da declarao propriamente dita? No aplicada no
direito brasileiro. Esta teoria dita que o contrato se torna perfeito no
momento em que o oblato redige a aceitao. A aplicao desta teoria seria
uma fico se redigiu a resposta demonstra a inteno de contratar e se
vale mais a inteno do que est escrito, vetor da intencionalidade
exagero deste vetor.
DAS GARANTIAS CONTRATUAIS: na relao contratual em
geral

certas

determinadas

garantias

que

indiscutivelmente

se

apresentam, tais garantias vertem sobre a coisa transmitida e sobre o

direito transmitido.
As garantias quanto coisa transmitida so aquelas referentes
aos vcios redibitrios j as garantias quanto aos direitos transmitidos so
aquelas referentes evico.
Quando se fala de vcios redibitrios e evico tem-se garantias
contratuais. Repousa no dever geral de garantia do alienante fazer boa a
coisa transmitida e o direito transmitido.
Dos Vcios Redibitrios que podem ser denominados vcios de
redibio ou vcios de enjeio. So os vcios ou defeitos ocultos j
existentes poca da alienao que tornam a coisa adquirida imprestvel
ao uso a que se destina ou que lhe diminuem o valor.
Os vcios na coisa adquirida podem ser vcios aparentes (
aquele que resta evidente em exame elementar da coisa o CC no oferece
proteo entende-se que o alienatrio (adquirente) assumiu o risco da

coisa viciada), ocultos e ainda podem ser vcios ocultos de difcil percepo
(aqueles que por sua natureza s podem ser descobertos mais tarde).
Obs: no CDC h proteo para qualquer vcio posto que o
consumidor vulnervel. J na relao civil pura h proteo para os vcios
ocultos e ocultos de difcil percepo to somente.
Qual a diferena entre vcio oculto e vcio oculto de difcil
reparao? Tem em comum que nenhum dos dois restam evidentes com
exame elementar. E ambos j esto presentes na data da alienao.
J esto presentes da data da alienao: se no estiverem
presentes na data de alienao no h responsabilidade do alienante.
possvel que exista o vcio, mas no consegue detectar em exame
elementar.
H vcios que podem ser descobertos em anlise pericial e h
vcios que nem a analise pericial pode detect-los, mas se revelar com o
tempo. A diferena est nas consequncias.
Os vcios ocultos j geram consequncias na data da alienao.
J os vcios ocultos de difcil percepo no geram consequncias na data
da alienao (aqueles que por sua natureza s podem ser descobertos mais
tarde).
O prazo para reclamao se altera no vcio oculto e oculto de
difcil reparao (artigo 445 e 446).
Ex. comprou carro do particular, que havia batido, mas houve
toro de eixo e quando chega a certa velocidade o carro desalinha. O vcio
j existe. O vcio no fica evidente em exame elementar vcio oculto.
Ex. o sujeito pinta o carro ou o barco de maneira inadequada e
depois de um ano a pintura cai. um vcio oculto de difcil percepo.
Ambos j estavam presentes na data da alienao.
Possibilidades que se abrem ao adquirente (alienatrio) diante
de um vcio redibitrio. O adquirente pode rejeitar a coisa ou pedir o
abatimento no preo atravs de uma das aes edilcias.

As aes edilcias so: ao redibitria e ao estimatrias. As

aes redibitrias visam a rejeio da coisa com a consequente devoluo
do valor pago. J as aes estimatrias (ao quanti minoris) a ao que
visa o abatimento no preo da coisa.
Essas duas possibilidades derivam do conceito de vcio
redibitrio que torna a coisa imprestvel ao uso que se destina ou que lhe
diminui o valor, por vcio j existente quando da alienao.
Em qualquer um dos casos seja na redibio ou seja no
abatimento do preo o adquirente far jus s perdas e danos nas hipteses
em que o alienante houver procedido de m-f.
O alienante procede de m-f na alienao quando conhece o
vcio que inquina a coisa e no declina ao adquirente. Se o alienante sabe
da existncia de um vcio e no diz nada ao adquirente, procedeu de m-f
e alm da redibio ou abatimento, o adquirente ter direito perdas e
danos.
Se inadimplemento culposo sempre DVP + PD (imprudncia,
negligncia, impercia, assuno de produo do resultado, ou inteno de
produzir o resultado). A possibilidade que poder pedir abatimento no
preo da coisa ao invs somente da possibilidade exclusiva da DVP.
No pode haver pedido alternativo nestas aes edilcias. O
adquirente deve escolher uma das duas vias. Ou escolhe a redibio ou
escolhe o abatimento no preo da coisa. Eleita uma das vias o adquirente
no poder mais voltar atrs.
O adquirente sabe da existncia de um vcio que reduz o valor
da coisa e escolhe o abatimento do preo da coisa e durante o curso da
ao estimatria descobre outro vcio oculto. In casu, a situao de fato se
altera e o adquirente poder voltar atrs e optar pela redibio. Houve
alterao na circunstncia de fato. Se a circunstancia de fato o adquirente
poder alterar o pleito de estimatrio para redibitrio e vice-versa.
O tema de maior destaque em vcio redibitrio so os prazos de
arguio do vcio. Dos prazos de arguio do vcio redibitrio.

No se deve confundir os prazos de vcio redibitrio e os prazos

de vcios ou defeitos do produto e do servio do CDC.
O CC sempre que estabelece prazo relativo a bens faz a ciso
entre bens mveis e imveis. Se fala em vcio redibitrio a alternativa
correta tem que versar sobre bens mveis e imveis. J no CDC fala em
durveis (90 dias) e no durveis (30 dias). No CC, vcio redibitrio sempre a
ciso ser entre bens mveis e imveis.
Existem quatro possibilidades distintas de prazos para vcios
redibitrios: as quatro possibilidades esto nos artigos 445 e 446 ambos do
CC.
O primeiro prazo de arguio dos vcios redibitrios o prazo
ordinrio: ordinariamente o prazo de arguio do vcio redibitrio ser de
trinta dias para bens mveis e de um ano para bens imveis. Este prazo
ser contado da efetivao do negcio jurdico.
O momento de efetivao do negcio jurdico nos bens mveis
a tradio e bens imveis com o respectivo registro na matrcula do
imvel.
Este primeiro prazo est no caput do artigo 445 do CC.
Todavia o CC foi sensvel a uma situao de fato que muito
comum. A aquisio pelo indivduo que j estava na posse da coisa. Ex.
tomou a casa empresta com contrato de comodato, e quer comprar a casa.
O proprietrio vende a casa. Est adquirindo um bem que j est na posse e
mais provvel que j conhea os vcios que inquinam a coisa e o prazo
ser encurtado.
Assim o segundo prazo o prazo que se aplica ao adquirente
que j estava na posse da coisa: neste caso o prazo ser contado metade:
quinze dias para bens mveis e 180 dias para bens imveis. Este prazo
tambm se conta da efetivao do negcio jurdico.
Qual ser a data de efetivao do negcio jurdico? Para bens
mveis seria a tradio, mas o adquirente j esta na posse, assim para bens
mveis neste caso contar-se- da data do pacto de alienao. Caso assim
no fosse muitas vezes j adquiria sem a garantia do vcio redibitrio, posto

que j estava na posse. Para bens imveis continua sendo o registro da

alienao.
O terceiro prazo est previsto no pargrafo 1 do artigo 445 o
prazo aplicvel ao vcio oculto de difcil percepo: quando o vcio por sua
natureza s puder ser descoberto mais tarde. Trata-se do vcio oculto de
difcil percepo.
Quando o vcio por sua natureza s puder ser conhecido mais
tarde o prazo ser contado da data em que dele tiver cincia (da data em
que o adquirente tiver cincia do vcio) at o prazo mximo de 180 dias
para bens mveis e um ano para bens imveis.
O grave problema exegtico deste artigo 445, 1 - exegese a
primeira linha interpretativa o magistrado a boca da lei no pode dizer
nem mais nem menos somente interpretao declarativa. O dispositivo faz
com que chegue a soluo que muitas vezes no adequada.
Linha do tempo: o primeiro ponto a data de entabulao do
negcio jurdico. O segundo ponto a data de descobrimento do vcio oculto
de difcil percepo (a pintura do barco em temperatura inadequada que
depois de um ano descasca e cai) e o terceiro ponto um momento futuro
qualquer.
Segundo o 445, 1 se o vcio por sua natureza s puder ser
descoberto mais tarde o prazo contar-se- do momento que dele tiver
cincia at o prazo mximo de 180 dias para bens mveis e um ano para
imveis.
A pergunta o prazo contado do momento em que o
adquirente tem cincia do vcio, mas esse prazo flui da data de
descobrimento

do

vcio

para

trs

ou

para

frente?

Tem

os

dois

posicionamentos.
O raciocnio exegtico puro leva a concluso de que o prazo
contado

para

trs.

Do

descobrimento

do

vcio

para

trs.

Este

posicionamento tem dois fundamentos.

O primeiro fundamento a letra do artigo 445, 1 fundamento exegtico. O segundo fundamento axiolgico (valorativo) o

fato de contar o prazo do descobrimento do vcio para trs garante a

autonomia da vontade de contratao (autonomia da vontade com certos
limites, dentre eles segurana jurdica na relao contratual).
O primeiro fundamento assim a exegese pura do artigo 445,
1 - exegese declarao aquilo que a lei fala at o prazo mximo, at
o limite, no poder ser maior.
O segundo fundamento axiolgico e valorativo para garantir a
segurana jurdica.
No entanto este posicionamento de que o prazo contado do
descobrimento do vicio em direo ao passado guarda um problema muito
grave que prestigiar o alienante de m-f.
Ex. da uma passada por cima e vende posto que vai agentar o
prazo retromencionado.
Diante disso h um srio problema ou privilegia a segurana
jurdica e protege o alienante de m-f. Ou protege o adquirente contra o
alienante de m-f correndo o risco de ferir a segurana jurdica.
Predominante a jurisprudncia de que sob uma severa regra de
razoabilidade o prazo deve ser contado do descobrimento do vcio em
direo ao futuro (No razovel que depois de 30 anos ingresse com ao
redibitria). Isto para que no ocorra o privilgio do alienante de m-f j
que a eticidade uma das principais regras do direito contratual, assim
como a probidade.
O prazo de arguio do vcio redibitrio nos casos de vcio
oculto de difcil percepo o prazo ser de at 180 dias para bens mveis e
at um ano para bens imveis.
descobrimento

do

vcio

para

Este prazo ser contado da data de

o

futuro,

sob

uma

severa

regra

de

razoabilidade (entendimento predominante).

Alm destes trs prazos do artigo 445, h um quarto e ltimo
prazo previsto no artigo 446 do CC.
Essa quarta aplicao se d para vigncia de clusula de
garantia. Na vigncia de clusula de garantia o prazo no se altera, mas
altera a forma de aplicar o prazo.

Exemplo: o sujeito adquiriu um bem em janeiro de 2011. O

alienante deu ao adquirente 10 meses de garantia (at novembro de 2011
h prazo de garantia). No relao consumeirista, mas relao civil pura.
Trata-se de garantia contratual. vigncia de clusula de garantia e no
garantia legal.
Na vigncia de clusula de garantia no correro os prazos do
artigo 445. Uma clusula de garantia assim sobrest a garantia legal quanto
ao vcio redibitrio (isso necessariamente ocorre).
Os prazos do artigo 445 s comeam a fluir quando esvada a
garantia contratual. Isso muito valioso para o adquirente porque desloca o
inicio do curso do prazo de garantia legal para o fim da garantia contratual
(emenda uma na outra).
Mas o prprio 446 j aplica uma sano por eventual mora do
adquirente (o direito no socorre a quem dorme). Se o adquirente descobrir
o vcio na constncia de clusula de garantia (na vigncia da garantia
contratual) ter trinta dias para comunicar ao alienante e se no comunicar
em trinta dias, no trigsimo primeiro dia tem incio o curso da garantia legal
que s comearia ao final da garantia contratual.
Ainda sobre o ponto de garantias contratuais, tratar-se- de
evico.
Quando se trata de garantia contratual pode ser quanto coisa
transmitida ou quanto ao direito transmitida. No que concerne coisa
transmitida tem as garantias quanto aos vcios redibitrios. J quanto ao
direito transmitido tem garantia quanto evico.
Evico a perda da coisa adquirida em contrato oneroso por
fora de sentena judicial transitada em julgado ou deciso administrativa.
Ex. compra automvel e parado em blitz policial e o
automvel objeto de furto evico e no precisou de sentena judicial
transitada em julgado via administrativa.
Ex.

venda

de

imvel

desapropriado

tambm

na

administrativa.
Na evico existem trs sujeitos: evicto, evictor e alienante.

via

O evicto aquele sujeito que perde a coisa, ou seja, que sofre a

evico.
O evictor aquele indivduo que busca a coisa, ou seja, o
evictor aquele que entende ter o melhor direito sobre a coisa transmitida.
E o alienante: o responsvel pela evico.
muito comum que tenha o seguinte questionamento: quais
so os direitos que tem o evicto?
O CC traz um rol de verbas as quais o evictos faz jus. O artigo
944 do CC diz que indenizao mede-se pela extenso do dano. Quanto
mais largas as vastides do dano, mais largas as vastides da indenizao.
Faz jus a verbas honorrias, despesas do contrato, despesas
processuais. Qual a responsabilidade que o alienante tem perante o
evicto? Tem a responsabilidade de tornar o evicto indene, ou seja, sem dano
algum.
As verbas arroladas no CC, portanto, constituem um rol
exemplificativo na evico. Isso porque o alienante responsvel por tornar
o evicto indene.
Tema de extremo relevo na evico: autonomia privada
incidente sobre a evico. Da autonomia privada incidente sobre a evico.
A responsabilidade pela evico pode ser reforada, diminuda
ou excluda? Sim,o artigo 448 do CC garante a autonomia privada sobre o
direito evico os direitos relativos evico podem ser reforados,
diminudos ou at mesmo excludos.
Como refora a garantia pela evico? Pode instituir uma
clusula penal s para evico. Se a evico se der alm de todas as verbas
de que faz jus o evicto o alienante dever uma multa em percentual do
valor do contrato.
Como diminuir a garantia pela evico? Quanto devoluo do
valor pago diante de inadimplemento. Diante de inadimplemento se ocorreu
evico ir consider-lo inadimplemento culposo que tem por consequncia
devoluo de valores pagos acrescido de perdas e danos. Quanto

devoluo dos valores pagos, apenas 80% deles sero devidos. Esta
diminuindo a garantia pela evico.
O artigo 448 diz que a garantia que resulta da evico pode ser
reforada, diminuda ou excluda. As duas primeiras tem aplicao livre da
autonomia privada. Mas a excluso no em razo do disposto no artigo 449
do CC.
O artigo 449 estabelece que no obstante a disposio do
artigo anterior. No obstante a clausula que exclui a garantia pela evico,
se esta se der o adquirente ou o evicto far jus ao preo pago na coisa. Se
no sabia do risco que corria ou se ciente deste risco no assumiu
expressamente.
Clusula non praestanta evictione: no tocante excluso
(artigo 449) no obstante a clusula que exclui a garantia pela evico, se
esta ocorrer o evicto (aquele que sofreu a evico)ter direito a DVP
(devoluo do valor que pagou) se no sabia do risco de evico que corria
ou se ciente do vcio no assumiu expressamente o risco da evico.
Assim a clusula que exclui a evico pode ter eficcia relativa
ou eficcia absoluta. Ser absoluta quando a clusula est expressa com
clareza do risco que corre o alienatrio e assuno expressa do risco certo e
determinado por este alienatrio.
Quando no preenchidos estes requisitos ter a clusula, mas
com eficcia relativa isso significa que operando-se a evico o adquirente
(alienatrio, evicto) ainda assim far jus DVP (devoluo do valor pago). O
adquirente no pode pleitear perdas e danos, mas pode DVP.
Verificar, no caso concreto, o quantum de diminuio para que
esta no se revele uma verdadeira excluso.
Observao: em que pese o CC determine expressamente que
h necessidade de notificao ou modalidade de interveno processual de
terceiro (denunciao da lide) para que o alienatrio resguarde os direitos
que lhe resultem da evico pacfico na jurisprudncia que sob crivo da
razoabilidade a garantia dos direitos que resultam da evico ao alienatrio
no esta sujeita a estas atuaes.

Assim no obrigatria a denunciao da lide ou notificao,

sob pena de perder estes direitos. A jurisprudncia pacfica neste sentido.
EXTINO DA RELAO CONTRATUAL.
O meio ordinrio de extino da relao contratual o
pagamento (adimplemento do contrato). Se deve o apagador, paga o
apagador; se deve prestar o servio, presta o servio.
H tambm os meios extraordinrios de extino da relao
contratual. O primeiro grave problema que se encontra no tema o termo
resciso.
Existem trs posicionamentos relevantes com relao ao termo
resciso.
Primeiro posicionamento (Maria Helena Diniz) resciso
extino anmala. Se h extino anmala qualquer resciso que no se
d pelo pagamento do contrato.
Segundo posicionamento (Carlos Roberto Gonalves) resciso
se aplica aos casos de leso.
Terceiro posicionamento (Francesco Messineo) resciso se
aplica para leso e estado de perigo.
Os trs posicionamentos so aceitveis e podem cair na prova.
Na prova escrita evitar usar o termo resciso (usar o termo especfico no
caso).
Todos os autores so unnimes em classificar duas colunas
distintas: as causas anteriores ou contemporneas formao contrato e as
causas posteriores ou supervenientes formao do contrato.
Ex. imagine que esteja vendendo um tijolo de maconha e faa
um contrato de compra e venda. Este contrato ser extinto porque causa
anterior ou contempornea a sua formao isto porque o objeto ilcito.
No se tornou ilcito depois de o contrato formado, j ilcito.
Exemplo de causa posterior ou superveniente: descumpre o
contrato no da para descumprir o contrato sem que ele esteja firmado.

Exemplo: clusula resolutiva expressa se o empreiteiro

chegar aps as 14 horas no precisa mais vir que acabou o contrato. H
autores que falam que a clusula resolutiva expressa consta do contrato de
modo que causa anterior ou contempornea. Outros dizem que s d para
descumprir isso depois que o contrato j foi formado (causa posterior ou
superveniente).
A primeira causa anterior ou contempornea a nulidade. Nos
elementos do contrato perfeito foram estudados dos defeitos do contrato.
Nulidade contratual esto basicamente no artigo 166/167.
A anulabilidade: tambm causa anterior ou contempornea.
Essas duas causas so pacficas como contempornea ou
anterior.
A terceira causa j se torna um problema que a clusula
resolutiva uma circunstncia que se ocorre resolve o contrato tambm
contempornea ou anterior (posicionamento majoritrio).
Observao: H quem entenda que a clusula resolutiva s se
opera mediante agresso ao direito subjetivo que ela representa. Nestes
casos entende-se que a clusula resolutiva constitui causa posterior ou
superveniente formao do contrato para a sua extino.
H ainda quem entenda que a clusula resolutiva expressa
causa anterior por estar disposta no pacto e que a clusula resolutiva tcita
posterior.
Tem-se ainda como causa anterior ou contempornea o direito
de arrependimento. No se trata de resilio unilateral (denncia do
contrato), mas o direito de arrependimento expressamente disposto na
relao contratual.
possvel que saia de um contrato de compra e venda de bem
imvel nulo e chegue at a adjudicao compulsria do imvel? Sim,
possvel. Faz a converso em promessa de compra e venda e esta habilitado
a

pleitear

direito

real

do

promitente

comprador

(1225,

VII)

instrumentalizado na forma do 1417/1418.

Se pactuou direito de arrependimento no pode adjudicar.

O direito de arrependimento avenado pelas partes obstaculiza

o exerccio do direito adjudicao compulsria do artigo 1447 do CC.
Se o contrato ainda no esta formado no pode se arrepender
lgico (posicionamento minoritrio s pode se arrepender depois que o
contrato j esta formado).
E as causas posteriores ou supervenientes?
a-) resoluo: inadimplemento culposo, inadimplemento no
culposo e o inadimplemento em responsabilidade objetivo.
i-) A primeira forma de resoluo a inexecuo voluntria o
examinador pode chamar de inadimplemento culposo. Existem figuras
basilares da inexecuo voluntria.
* exceo de contrato no cumprido (exceptio non adimpleti
contractus). Para que se d a exceo do contrato no cumprido
necessrio que se tenha um sinalagma com prestaes simultneas.
Ex. contrato de empreitada entrega a casa em um ano e no
ato da entrega h o pagamento.
* exceptio non rite adimpleti contractus exceo do contrato
parcialmente

no

cumprido

uma

figura

que

tem

sido

de

questionamento muito comum trata-se da teoria do adimplemento

substancial. Se consubstancia na probidade contratual e funo social dos
contratos.
Por vezes obstaculiza a possibilidade de resoluo contratual
sob o argumento de cumprimento quase que total da obrigao: isso gera
ou pode gerar a resoluo contratual. Se aplica a teoria do adimplemento
no h resoluo.
Ex1. Contrata empreiteira para construir casa de alto padro
com 500 metros quadrados. Passado o prazo a casa entregue, mas no
momento da entrega o dono da obra no contrato de empreitada nota que s
h fundaes no h casa. Exceo do contrato no cumprido.

Ex2. Entrega a casa, mas a casa no tem acabamento. Isso

exceo do contrato parcialmente no cumprido. Autoriza a resoluo, mas
pode optar por abatimento do preo com pleito indenizatrio.
Ex3. Entrega a casa pronta, mas falta pouca coisa (piso de
alguns cmodos) teoria do adimplemento substancial. Visa impedir o uso
desequilibrado do direito de resilio do credor (ver julgado: 5 de setembro
de 2011 2008/0089345-5).
A teoria do adimplemento substancial obstaculiza a resoluo
do contrato com alegao da exceo do contrato no cumprido.
ii-) por inexecuo involuntria: inadimplemento no culposo.
iii-) por onerosidade excessiva: preferencialmente faz a reviso
pelo princpio da conservao dos fatos. Mas pode ser que seja impossvel a
reviso, haver resoluo.
iv-) resilio resciso unilateral. a extino que se d por
vontade dos sujeitos.
A resilio pode ser unilateral ou bilateral (destrato).
v-) morte do contratante em contrato personalssimo. OU
mesmo no personalssimo que tiverem avena prvia.