TEMA 1: El derecho en general

Conceptos
El hombre que es un ser social por excelencia necesita de normas que basadas en
los principios de justicia eterna y universal, regulen el ejercicio de la convivencia humana y
que al mismo tiempo, que garantice su libertad individual, la limite en la medida
indispensable para poder defender las libertades de los dems y el desarrollo armnico,
cultural y econmico, espiritual y material de la sociedad poltica.
Esas normas constituyen precisamente el derecho que podemos definirlo como la
ordenacin moral e imperativa de la vida social, orientada a la realizacin de la justicia;
pero tambin se puede definir como aquel conjunto de relaciones entre hombres que una
cierta sociedad establece como necesaria.
Naturalmente, concebido de esta manera el derecho de manera general y abstracta,
ni tiene lmites en el tiempo ni en el espacio porque regir siempre y para todos. Otro
problema es que los concretos ordenamientos de cada pas y en cada momento histrico
cumpla o no esa finalidad trascendente de poder buscar la finalidad de la justicia.

Cules son los fines del derecho?

a) Hacer justicia
b) Garantizar la seguridad jurdica
c) Conseguir el bien comn

La justicia supone dar a cada uno lo suyo, concedindole lo que le pertenece. Pero
ste equilibrio comunitario debe de vivirse con unos acondicionamientos nuevos,
exactamente lo que nuestro mundo ha incorporado o est incorporando a su estructura vital
y en lo que la justicia cobra perfiles distintos ya que admitiendo que constituya un valor
absoluto, es en su efectiva aplicacin relativa y contingente. De ah que el derecho busque
la armona social, en una palabra, la paz porque el derecho es o debe ser en suma la
organizacin estatal de la justicia.
Superada esa concepcin individualista del derecho y de la vida, toma relevancia el
concepto de justicia social que supone la justa distribucin de los bienes, salarios y
oportunidades.
La seguridad significa fundamentalmente una certidumbre del derecho que solo
haga que acatar las leyes debidamente promulgadas y que se establezca el orden jerrquico
y de normas y una permanencia de situaciones jurdicas; que las leyes respeten los
derechos adquiridos al amparo de otras anteriores o en las resoluciones judiciales que den
pie a situaciones defendidas por ellas.

El bien comn es el conjunto de elementos materiales y morales que coordina las

acciones de los individuos reunidos en una sociedad procurando la felicidad temporal o
colectiva sin daar los derechos de la persona humana. En cualquier caso el ordenamiento
jurdico que no persiga el bien comn, no puede ser justo.

Derecho natural y derecho positivo

El derecho considerado en su plano general y abstracto es el derecho que se puede
definir como la regla o facultad de obrar que segn la proporcin marcada por la justicia,
entendiendo por justicia la virtud de dar a los dems lo que les corresponde, por tanto, se
halla a nuestro cargo facilitrselo y respetarlo en la posesin y disfrute de aquello que les
pertenece dentro de lo que la sociedad establece.

Derecho pblico y privado

Nos dice que tal derecho es el regulador de la conducta humana dentro del marco
de la convivencia social, siendo nico y en toda relacin jurdica que de alguna manera
interviene el inters particular y general.
Aunque en cada caso predomine alguno de ellos, los inters de la comunidad y los inters de
los particulares no solo no estn en contradiccin sino que de alguna manera se
complementan. Al Estado le interesa la situacin de los particulares que generalmente
redundan el beneficio de la colectividad, y a la inversa, lo que atae a la utilidad pblica
normalmente afecta a cada persona en particular.
As pues el derecho pblico es el conjunto de normas que regulan la organizacin del
Estado y los dems entes pblicos y sus relaciones en cuanto a tales, es decir, oficialmente
bien entre s o con los particulares y son el derecho administrativo, el derecho penal y el
derecho procesal.
El derecho privado es el conjunto de normas que regulan las actividades de las
personas fsicas y jurdicas consideradas como iguales y las relaciones de stas entre s, o
en que aun cuando intervengan entes pblicos, lo hagan con carcter de particulares, de
esta manera nos encontramos con el derecho civil y mercantil.
El legislador en cada momento histrico y en cada comunidad poltica debe de
regular esa convivencia dictando las correspondientes y concretas normas, es decir, debe
hacer realidad de manera legislativa lo que son las abstractas expresiones del derecho
natural y a ese derecho se le llamar derecho positivo, el cul se debe de inspirar en ese
derecho natural no contradicindolo, sino al contrario, desarrollando sus principios y sus
reglas a temor de las circunstancias de cada poca y lugar. Los jueces y los tribunales se
encuentran sometidos nicamente al imperio de las leyes (derecho positivo), la primera de
las cuales es la carta fundamental, es decir, la constitucin en sus mandatos y en los
principios en los que se inspira.

Diferencias
El derecho natural es eterno e invariable, el derecho positivo por el contrario, es
histrico y mudable; la funcin de ste ltimo consiste en normativizar aquellas situaciones
polticas, econmicas y sociales, que exijan un tratamiento jurdico, de tal forma que no
llegue nunca a producirse un desfase entre la legislacin positiva y la realidad social,
indicando por consiguiente y hasta donde fuese posible aquella disociacin entre la norma
jurdica y la vida
En definitiva, el derecho positivo es un plan vinculante de convivencias de la
justicia, un catlogo de facultades y de deberes, unas y otros establecidas sobre un patrn
escrito pero inderogable y eficaz, de principios ticos por motivos de convivencia y de
oportunidad.
Finalmente, el derecho objetivo ser el conjunto de normas que regulan la
convivencia social, y el derecho subjetivo ser ese poder que cada una de esas normas
concede a cada persona.

TEMA 2
Fuentes del derecho
Al hablar de ellas hacemos referencia a la manera de producirse o de ser criadas
las normas jurdicas y por qu medios oficialmente admitidos se pueden introducir cambios
en el derecho objetivo, es decir, qu rganos estatales o fuerzas sociales tienen reconocida
la potestad de dictar normas obligatorias. En este punto debemos incorporar una segunda
consideracin, cualquiera que sea el medio formal de consideracin, cualquiera que sea el
medio formal de crear normas jurdicas: De dnde procede el contenido sustancial de las
disposiciones promulgadas?, y adems, qu factores intervienen para que esas normas
tengan un determinado contenido en lugar de otro contenido diferente?
En el primer aspecto nos referimos a las fuentes normales y en el segundo a las
materiales. En la primera debemos decir que se refiere al rgano de la sociedad
polticamente organizado del que derivan las normas y el segundo, se refiere a las fuerzas o
influencias culturales que han dado contenido a lo que la fuente formal establece como la
norma.
El profesor Garca Valdecasas dice que en nuestra sociedad, el poder de crear
normas jurdicas lo tiene el Estado a travs de los medios competentes, pero tambin lo
tiene la comunidad creadora del derecho a travs de los usos y costumbres.
Las dos fuentes fundamentales son la ley que es la norma establecida con los
rganos competentes del Estado y las costumbres que sera la norma establecida por la
comunidad o por algn sector de ella mediante su uso.
Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley o la costumbre y los
principios generales del derecho.
Ley significa norma o regla a la que se deben ajustar determinados hechos ya sean
fenmenos naturales o actos humanos.
Garca Valdecasas dice que la ley es la norma jurdica de carcter general
establecida por el Estado a travs de su obra.
El padre Surez afirm que la ley es el precepto comn justo y estable
suficientemente promulgado; el ser un precepto comn significa que se trata de una norma
formulada en trminos generales en el sentido de haberse establecido por un nmero
indeterminado de actos; otro carcter de la ley de subobligatoriedad en el sentido de que
ese mandato debe estar merecido de alguna clase de sancin. La ley debe tener un
contenido nacional y justo y esos caracteres son intrnsecos. Los rasgos extrnsecos son la
promulgacin y la publicacin y la ley debe ser aprobada y oficialmente proclamada y debe
darse a conocer a sus destinatarios.

Santo Toms de Aquino defina la ley como la recta ordenacin de la razn dirigida
al bien comn y promulgada por las personas con capacidad para ello.

Clases de leyes
La Constitucin espaola recoge este apartado entre el artculo 81 y el artculo 92.
La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico espaol, que vincula
a todos los jueces y tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las leyes y reglamentos
segn los preceptos y los principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los
mismo que resulten de las resoluciones dictadas por el tribunal constitucional en todo tipo
de procesos.
Las leyes orgnicas son las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y
de las libertades pblicas, las que aprueban los estatutos de autonoma y el rgimen
electoral generado y las dems previstas en la Constitucin.
La aprobacin, modificacin o derogacin de esas leyes orgnicas exigir de una
mayora absoluta del congreso en una votacin final sobre el conjunto del proyecto.
Las leyes ordinarias son aquellas que deben promulgarse para las materias no
reservadas a las leyes orgnicas siguiendo el procedimiento que marcan los artculos del 87
al 91 de la Constitucin.
Las leyes delegadas son las que dicta el gobierno cuando las Cortes generales
deleguen esa potestad de dictar normas con rango de ley sobre determinadas materias,
siempre que no se trate de materias que correspondan a las leyes orgnicas. sta
delegacin se puede hacer a travs de dos vas:
a) La llamada leyes de bases
b) A travs de la tcnica de los llamados textos refundidos en cuyo caso la
legislacin se produce a travs de una ley ordinaria.
El artculo 82, apartado segundo de la constitucin espaola nos dice que la
delegacin legislativa se debe otorgar mediante una ley de bases cuando su objeto sea la
formacin de textos articulados o por una ley ordinaria cuando se trate de refundir varios
textos legales en uno solo.
En cuanto a los decretos leyes, el artculo 86 de nuestra Constitucin dice: en caso
de extraordinaria y urgente necesidad, el gobierno podr dictar imposiciones legislativas
provisionales que tomarn la forma de decretos leyes y que no podrn afectar al
ordenamiento jurdico de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y
libertades de las instituciones, de los ciudadanos, al rgimen de las comunidades autnomas
ni al derecho electoral general. Estos decretos leyes deben ser sometidos inmediatamente
a debate y a votacin pero adems al congreso de los diputados promulgado al reino. Sino
estuviese convocado ni reunido en el plazo de los 30 das siguientes a su promulgacin, el

congreso deber pronunciarse dentro de ese plazo sobre su convalidacin o su derogacin

para lo cual el reglamento establece un procedimiento especial y sumario (rpido).
Durante ese plazo las Cortes podrn tramitarlos por el procedimiento de urgencia.
El ejercicio de esa facultad reglamentaria se atribuye a travs del artculo 97 de la
Constitucin al gobierno cuando dice que ejerce la funcin ejecutiva y la potestad
reglamentaria de acuerdo con la Constitucin y con las leyes.
Las normas que dicta el gobierno en uso de esa potestad reglamentaria revisten la
forma de decretos cuando se acuerdan en el consejo de ministros y de rdenes
ministeriales cuando emanan de un ministerio.
Segn la Constitucin, las comunidades autnomas tienen potestad para establecer
normas jurdicas generales con fuerza de ley en aquellas materias que fuesen de su
competencia. Las verdaderas leyes aunque subordinadas a la potestad salvo que se trate de
materias relativas que sean de exclusiva competencia de cada comunidad autnoma, en cuyo
caso prevaleceran sobre las leyes estatales.

Preparacin, promulgacin, publicacin y entrada en vigor de las

leyes
La iniciativa legislativa le corresponde al gobierno, congreso y senado, pero tambin
puede partir del pueblo y de las asambleas de las comunidades autnomas (artculo 87 de la
Constitucin).
Los proyectos de ley sern aprobados en consejo de ministros que lo someter al
congreso acompaado de una exposicin de motivos y de los antecedentes necesarios para
pronunciarse sobre ellos (artculo 88 de la Constitucin).
La correspondiente tramitacin en la cmara se regular por los reglamentos de las
mismas. El artculo 90 de la Constitucin regula la tramitacin de un proyecto de ley
ordinaria u orgnica despus de haber sido aprobado por el congreso de los diputados.
El artculo 91 de la Constitucin se refiere a la promulgacin y sancin: el rey
sancionara en el plazo de 15 das las leyes aprobadas por las cortes generales y las
promulgara y ordenara su inmediata publicacin en el BOE, si de ellas no se dispone otra
cosa. Los tratados internacionales igualmente quedan recogidos y reconocidos en nuestra
Constitucin.
En relacin con el orden jerrquico de las disposiciones legales, cuando coexisten
diversas fuentes jurdicas formales, es necesario establecer su jerarqua para poder
conocer en cada caso su eficacia. El grado supremo lo tiene la Constitucin cuya derogacin
o reforma se debe sujetar al procedimiento que fija el titulo 10 de la misma ley
fundamental. Las disposiciones legales contrarias a la Constitucin pueden ser recurridas

por inconstitucionalidad ante el tribunal constitucional (artculo 161, apartado primero y

artculo 163 de la Constitucin espaola).
En el orden jerrquico sigue a la Constitucin, las leyes orgnicas y a stas, las
leyes ordinarias, los decretos legislativos, los decretos leyes indistintamente, las
disposiciones administrativas que se encuentran subordinadas a las legislativas como
reconoce expresamente la ley de procedimiento administrativo.
En relacin con la derogacin de la ley, se dispone que las leyes solo se deroguen por
otras posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente se disponga y se
extender siempre a todo aquellos que en la ley nueva sobre la misma materia, fuese
incompatible con la anterior. Por la simple derogacin de una ley, no recobra vigencia la que
sta hubiese derogado.
Derogar significa privar de eficacia a una norma vlida por medio de otra norma
posterior.
La norma que sea exclusivamente derogatoria slo tiene eficacia en relacin con la
norma que revoca y en ese sentido es una norma accesoria. La afirmacin de que las leyes
solo se derogan por otras posteriores es una consecuencia de la primaca de la ley y
representa su vigencia frente a otros actos contrarios a su vigor que pudiesen proceder de
poderes distintos al legislativo; finalmente la costumbre como fuente de derecho, con valor
de norma jurdica, es la forma espontnea y popular de la creacin del derecho o la norma
establecida por la comunidad por medio de su uso, sus requisitos son el elemento externo
del uso, el elemento interno de la opinin o conviccin y su carcter racional. La necesidad
de que sea probada no es un requisito intrnseco (interior) de la costumbre, sino de la
necesidad de que se demuestre su existencia y por ello se dice que para poder hablar de
ella se requiere:
a) Uso social, continuado y uniforme
b) Que sea observado con el convencimiento de que se trata de una forma
obligatoria que adems debe ser racional

Contratos administrativos
1) De su preparacin y adjudicacin siempre se conocer el orden jurisdiccional
que es el contencioso-administrativo
2) Los acuerdos de adjudicacin provisional, sus pliegos reguladores o los actos que
indican directamente sobre la adjudicacin, estn sujetos a un recurso especial
en materia de contratacin, as como a la adopcin de medidas provisionales
3) La posibilidad de exigir al empresario la acreditacin de certificados
acreditativos del cumplimiento de determinadas normas de garanta de la
calidad o de la gestin medioambiental
4) Se establecen las normas de aplicacin respecto a la preparacin de estos
contratos con una revisin a diferentes preceptos de la norma

5) Existe la obligacin de publicar en el diario oficial de la Unin Europea(UE) las

adjudicaciones definitivas de los contratos cuya cuanta supere los 100.000
6) Se determinan las normas que regirn en su caso en las adjudicaciones por los
poderes adjudicadores
Los contratos pblicos, no son sino negocios jurdicos bilaterales en los que una de
las partes ser la Administracin Pblica. Precisamente, esa participacin de la
Administracin, ser la que pueda determinar un rgimen jurdico con singularidades
propias respecto del derecho privado.
No obstante, resultando estos negocios jurdicos contratos, no les puede resultar
ajeno el derecho privado, en particular en el Cdigo Civil, en cuanto exceda de aquellas
singularidades que son propias de la participacin de la Administracin Pblica.

Contenido de un proyecto de obra

De acuerdo con el artculo 107 de la ley de contratos del sector pblico, todo
proyecto de obra debe contener:
1) Una memoria en la que se describe el objeto de la obra que recoger los
antecedentes y la situacin previa a las mismas, las necesidades a satisfacer y
la justificacin de la solucin aceptada declarndose los factores de todo orden
a tener en cuenta.
2) Los planos de conjunto y detalle, que son necesarios para que la obra quede
perfectamente definida, as como los que permiten la ocupacin de terrenos y la
resolucin de servidumbres y de ms derechos reales en su caso y servicios
afectados por su ejecucin.
3) El pliego de prescripciones tcnicas particulares donde se har la descripcin
de la obra y se regular su ejecucin, con expresin de la forma en la que sta
se llevar a cabo, las obligaciones de orden tcnico que correspondan al
contratista y la manera en la que se llevar a cabo la medicin de las unidades
ejecutadas y el control de la calidad de los materiales empleados y del proceso
de ejecucin.
4) Un presupuesto integrado o no por varios parciales, con expresin de los precios
unitarios y descompuestos en su caso, el estado de mediciones y los detalles
previstos que sean precisos para su valoracin.
5) Un programa de desarrollo de los trabajos tambin llamado Plan de Obra de
carcter indicativo, con una previsin en su caso tanto del tiempo como de los
costes.
6) La referencia de todo tipo en las que se fundamentar el replanteo de la obra
7) Estudio de seguridad y salud, o en su caso, el estudio bsico de seguridad y
salud en los trminos previstos en las formas de seguridad y salud en las obras
8) Cuanta documentacin est prevista en normas de carcter legal o en normas de
carcter reglamentario

Contrato de obra pblica

En la actualidad, el objeto de este contrato consiste en la realizacin de una obra o

la ejecucin de algunos de los trabajos como por ejemplo los dragados, sondeos,
prospecciones, inyecciones, correcciones de impacto medioambiental, la regeneracin de las
playas, actuaciones urbansticas, etc.
Tambin en este mbito hay que tener presente la realizacin de cualquier obra que
pueda responder a aquellas condiciones o necesidades especificadas por la entidad del
sector pblico que la haya contratado, y en ese caso, adems, el contrato podra
comprender la redaccin del correspondiente proyecto y tambin conviene tener en cuenta
el concepto de obra que se tiene en la ley reguladora de la subcontratacin en el sector de
la construccin y que es la siguiente: cualquier obra pblica o privada en las que se efecten
trabajos de construccin o de ingeniera civil.
En cuanto a la preparacin de este contrato, debemos decir que previamente se
requiere la elaboracin, la aprobacin, as como los replanteos del correspondiente
proyecto en el que se debe definir con precisin el objeto de ste contrato. Adems se
incluye en nuestra legislacin una clausula suspensiva, que se establece en el supuesto de
adjudicacin conjunta del proyecto y as, la ejecucin de sta quedara condicionada, a la
supervivencia, aplicacin y replanteo del proyecto por rganos de contratacin.
Todo proyecto que constituye el elemento configurador esencial de lo que es la
causa y objeto del contrato, como mnimo debe comprender: Una memoria, unos planos, un
pliego de prescripciones tcnicas, un presupuesto, un programa de desarrollo, as como
todas las referencias en las que se fundamente el replanteo de las obras, el estudio de
seguridad y salud, as como cuantos documentos se prevean en cualquier otras normas tanto
de carcter legal como reglamentario. La ley de contratos del Estado excepciona estos
requisitos o algunos de ellos en los casos de obras de primer establecimiento, de reformas
o una gran reparacin inferior a una cantidad de 350.000. Otros requisitos que tambin se
deben tener en cuenta son por ejemplo la presentacin de estudios geotcnicos de los
terrenos siempre que la naturaleza de la obra no lo haga imposible y en aquellas
concepciones de obra pblica, el correspondiente estudio de viabilidad de la misma. Esos
proyectos deben someterse a las instrucciones tcnicas que sean de obligado cumplimiento
por parte de la Administracin contratante, por ello, en aquellos proyectos con una cuanta
superior o igual a 350.000 es necesaria la supervisin del mismo a travs de las unidades o
de las oficinas competentes; tratndose de cuantas inferiores el informe de supervisin
tiene carcter facultativo, salvo que fuese en obras que afectasen a la estabilidad,
seguridad o estanqueidad, en cuyo caso seran obligatorios.

Adjudicacin del contrato

El procedimiento de adjudicacin exigiendo la clasificacin del contratista si el
importe es superior a 350.000 ser: el procedimiento ordinario o restringido, procediendo
solo el sistema negociado en los supuestos tasados marcados expresamente en la ley con
carcter general o establecido especficamente para el contrato de obra.

El criterio de seleccin ser indiferente; el precio como en las antiguas subastas o a

travs de una multiplicidad de criterios que seleccionen la oferta econmica ms ventajosa
como en el antiguo concurso, si bien en ste ltimo supuesto se debe motivar la decisin.
Tambin en aquellos casos en los que la obra presente una gran complejidad, se
puede llevar a cabo lo que se llama el dilogo competitivo que finalmente conduce al
concurso como criterio de adjudicacin. Por ltimo, cabe recordar la posibilidad de hacer
uso del llamado contrato menor en aquellos supuestos en los que el importe de la obra sea
inferior a 50.000.
En cuanto a la ejecucin de este contrato comienza necesariamente salvo en la
tramitacin de urgencia o tambin de emergencia en el contrato menor, con el acta de
comprobacin del replanteo que se incorpora al expediente y que consiste en la
comprobacin de la realidad geomtrica de la misma y de la disponibilidad de los terrenos
precisos para la ejecucin.
Una de las ejecuciones tradicionales en la ley de contratos del Estado que permite
agilizar determinadas obras pblicas se vuelve a producir en aquellas situaciones en las que
se dispensa a la Administracin del requisito previo de la disponibilidad de los terrenos en
aquellos expedientes de contratacin que son referentes a obras de infraestructuras
hidrulicas, de transportes y carreteras, si bien la ocupacin efectiva de los terrenos debe
ir siempre precedida de la formalizacin del acta de ocupacin.
El desarrollo del contrato de obra pblica queda sometido a lo estrictamente
pactado, atendiendo a las instrucciones vinculantes que en interpretacin tcnica del
proyecto diera el director facultativo de la obra, siendo el contratista el principal
responsable de cualquier defecto de la ejecucin, salvo que esos defectos fuesen
imputables a rdenes de la Administracin o que exista una fuerza mayor. A tal efecto
conviene tener en cuenta que el contratista continua siendo el principal responsable incluso
en las obras subcontratas. La ley reguladora de la subcontratacin en el sector de la
construccin formula la siguiente regulacin a ese respecto:
a) El promotor puede contratar directamente con cuantos contratistas estime
oportuno, ya fuesen personas fsicas o jurdicas.
b) El contratista podr contratar con las empresas subcontratistas o con los
promotores autnomos, la ejecucin de los trabajos que hubiese contratado con
el promotor.
c) El primer y segundo subcontratista podran subcontratar la ejecucin de los
trabajos que respectivamente tengan contratados salvo en determinadas
circunstancias.
d) El tercer subcontratista no podr subcontratar los trabajos que hubiera
contratado con otro subcontratista o trabajador autnomo.
e) El trabajador autnomo no podra contratar los trabajos a l encomendados ni a
otras empresas subcontratistas ni a otros trabajadores autnomos.
f) El trabajador autnomo, finalmente tampoco podra subcontratar a los
subcontratistas cuya organizacin productiva puesta en la obra consista

fundamentalmente en la aportacin de mano de obra entendindose por tal la

que para la realizacin de esa actividad contratada no utiliza ms equipos de
trabajos propios que las herramientas manuales, incluidas aquellas que son
motorizadas o porttiles, aunque cuenten con el apoyo de otros equipos de
trabajo distintos de los sealados, siempre que esos pertenezcan a otras
empresas, contratistas o subcontratistas de dicha obra.

Responsabilidad frente a terceros y entre partes del

contrato
En los casos de responsabilidad del contratista frente a terceros, stos podrn
requerir previamente dentro del plazo de un ao, desde que se produjo el evento, al rgano
contratante para que determine a quin y en qu cuanta le corresponda la indemnizacin de
esa reparacin. La carga de la prueba recae sobre el tercero perjudicado.
A su vez el contratista es responsable de los vicios ocultos de la obra durante un
plazo de 15 aos por culpa. Por otra parte, el contratista tiene derecho a indemnizacin en
los supuestos de fuerza mayor, siempre que no exista una actuacin imprudente.
A tal efecto, cabe recordar que la ley de contratos sigue manteniendo que la
ejecucin del contrato se realizar a riesgo y ventura del contratista. Riesgo quiere decir
contingencia o proximidad de un dao y ventura, que una cosa que se expone a esa
contingencia de que pueda suceder o bien un mal o bien un bien, significa de acuerdo con la
contratacin administrativa que el contratista al contratar con la Administracin, asume el
riesgo derivado de las contingencias que se definen en la ley de contratos del Estado y se
basan en la consideracin de que la obligacin del contratista es una obligacin de
resultados, contrapuesta a la configuracin de la obligacin de actividad o medial.
No obstante dicho principio tiene como excepcin los supuestos de fuerza mayor, al
constituir factores imprevisibles, anormales en el desarrollo propio de la naturaleza de las
obras y ajenos a la voluntad y comportamiento del contratista que inciden negativamente en
la ejecucin del contrato suponiendo un agravamiento sustancial de las condiciones, que por
exceder de las contingencias propias del riesgo asumido en la contratacin, se contemplan
especficamente por la ley a efectos de restablecer el equilibrio financiero del contrato
como principio sustancial en materia de contratacin.

Modificacin del contrato de obras

La Administracin puede modificar el objeto de contrato hasta el mximo del 20%
sin que tenga derecho a indemnizacin el contratista en los casos en que se reduzcan las
unidades pactadas.
En cualquier caso, sta potestad de modificacin exige la apertura de un
expediente previa autorizacin del rgano competente sea contratante y que se sustancia
con carcter de urgencia con las siguientes actuaciones:

a) Redaccin del proyecto de aprobacin

b) Audiencia del contratista con un plazo mnimo de 3 das
c) Aprobacin del expediente y del gasto por el rgano de contratacin
Si el contratista no aceptase los precios fijados, el rgano de contratacin podra
contratar las modificaciones con otro empresario en los mismos precios que hubiese
fijado o ejecutarlas directamente. La contratacin podr realizarse por el
procedimiento negociado sin publicidad siempre que su importe no exceda del 20%
del precio primitivo del contrato.

Extincin del contrato de obra

Por lo que se refiere al pago de las obras y salvo que se prevea otra cosa en el
pliego de prescripciones administrativas particulares, se debern dar mensualmente las
certificaciones sobre la obra que generan unos intereses de demora una vez que
transcurren los 60 das desde que sean expedidos. Estos abonos tienen el concepto de pago
a cuenta, sin que los mismos supongan aprobacin o conformidad y recepcin de la obra.
La actual legislacin sigue contemplando la modalidad especial de abono total del
precio, en virtud del cual el contratista adelanta la financiacin de la obra y la
Administracin la abona por medio de un nico pago a su terminacin, incluyndose en el
precio del contrato el coste de finalizacin y de refinanciacin.
Este sistema de contratacin de obra, junto a otros sistemas como por ejemplo el
llamado peaje en la sombra, permiti en su da reducir el dficit contable de las
Administraciones Pblicas, para cumplir los objetivos de estabilidad presupuestarios que
fuesen fijados por la Unin Europea (EU), pero tambin implica una gravosa hipoteca de la
capacidad de gasto pblico para el futuro, por lo que en la actualidad sta modalidad se
encuentra en franco retroceso.
A tal efecto y en relacin con las peculiaridades especficas de este contrato de
obra, se establece que cuando la naturaleza de esa obra no lo permita, se podra establecer
el sistema de retribucin a tanto alzado y sin la existencia de los llamados precios
unitarios.
ste sistema, podr en su caso configurarse como de precio cerrado con el efecto
de que el precio ofertado por el adjudicatario se mantendra invariable no siendo abonables
las modificaciones del contrato que fuesen necesarias para poder corregir deficiencias u
omisiones del proyecto que estuviesen sometidos a licitacin. Esto no afecta al derecho del
contratista a poder ser indemnizado por las modificaciones del contrato que se acuerden
en el fin de atender nuevas necesidades o de incorporar nuevas funcionalidades a la obra.
La contratacin de obra a tanto alzado con precio cerrado requerir que se cumplan
las siguientes condiciones:

a) Que as se prevean en el pliego de clusulas administrativas particulares del

contrato, pudiendo ste establecer que algunas unidades o gastos de la obra se
puedan excluir de ese sistema y se abonen como precios unitarios.
b) Las unidades de obra cuyo precio se vaya a abonar con arreglo a ste sistema,
debern de estar definidas previamente en el proyecto y haberse replanteado
antes de la licitacin.
c) Que el precio correspondiente a los elementos del contrato o unidades de obra
contratadas por ste sistema con precio cerrado, sea abonado mensualmente en
la misma proporcin que la obra ejecutada en el mes al que corresponda
guardando con el total de la unidad o elemento de obra de que se trate.
d) Cuando se autorice a los licitadores la posible presentacin de variantes o
mejoras sobre determinados elementos o unidades de obra que de acuerdo con
el pliego de clusulas administrativas particulares del contrato deban ser
ofertadas por el precio cerrado, stas variables deben ser ofertadas bajo esa
modalidad.
A la recepcin de las obras y a su terminacin deben asistir: un facultativo de la
Administracin, el facultativo encargado de la direccin de la obra y el contratista asistido,
si lo estimase oportuno, de su facultativo. El facultativo de la Administracin, en su caso,
dar el visto bueno total o parcial, levantar el acta comenzando a correr el plazo de
garanta nunca inferior a un ao salvo casos especiales, y a partir de ese instante, siendo la
obra defectuosa, se daran ordenes necesarias y un nuevo plazo transcurrido el cual se
podra o bien prorrogar o bien proceder a su resolucin.
La liquidacin del precio sobre las obras efectuadas, aunque la modificacin no
hubiese seguido el procedimiento correcto ya que de lo contrario existira un
enriquecimiento injusto, se debe hacerse efectiva en el plazo de 60 das devengndose una
vez transcurridos intereses por demora sin necesidad de su denuncia.
La ley puede determinar otras causas de resolucin de ste contrato, fijando
criterios reglados para poder determinar las cuantas que debe satisfacer la
Administracin por los perjuicios causados como consecuencia de una resolucin que se le
puede imputar.
Esas causas especficas de resolucin son: demora en la comprobacin del replanteo,
suspensin del inicio de las obras por parte de la Administracin superior a 6 meses,
desistimiento de la Administracin de las obras o suspensin de las mismas superior a 6
meses, errores materiales del proyecto elaborado por la Administracin que por lo menos
afecten al 20% del presupuesto del contrato, modificaciones que impliquen una alteracin
superior al 20% o variacin sustancial del proyecto inicial.
La ley establece criterios reglados para determinadas cuantas que debe satisfacer
la Administracin por los perjuicios que pudiera haber ocasionado por una resolucin a ella
imputable. Si esa resolucin se debe a una demora superior a un mes para la comprobacin
del replanteo, la indemnizacin sera del 2% del precio de la adjudicacin, si ese supuesto
fuese de suspensin del inicio de la obra por un tiempo superior a 6 mese , esa

indemnizacin sera del 3% del precio, y si la suspensin fuese por un tiempo superior a 8
meses o si sta fuese definitiva, la indemnizacin sera del 6% de las obras dejadas de
realizar en concepto de beneficio industrial.
Finalmente existe la posibilidad de ejecucin de las obras por la propia
Administracin, en cuantas inferiores a las de la necesaria publicacin en el diario oficial
de las comunidades europeas (menos de 350.000) cuando concurran determinadas
circunstancias que prevn la ley, en esos casos se podra contratar con particulares
siempre que no se superase el 5% del valor de la obra y esta colaboracin no sera la de un
contrato de obra, sino un contrato administrativo especial que por ello se encuentre
sometido a la exigencia de publicidad y al procedimiento de seleccin que prev la ley. Hay
que recordar tambin que el 1% del importe de esos contratos de obra se debe destinar al
patrimonio histrico.