Inhaltsbersicht

Vorwort
Inhaltsverzeichnis

Einleitung
A) Gegenstand der Untersuchung
B) Theoretisches und methodisches Vorverstndnis
1. Teil:

Die Einschtzungsprrogative des Gesetzgebers

in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts
A) Bestandsaufnahme
B) Analyse der Bestandsaufnahme
C) Fazit: Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts
zur Einschtzungsprrogative des Gesetzgebers zwischen
Staatsaufgabenverstndnis und Methodenbewusstsein
2. Teil:

Grundlagen und Grenzen der Einschtzungsprrogative

des Gesetzgebers
1. Kapitel: Der Grundsatz der Gewaltenteilung Legislative und Judikative
A) Grundgedanke und historische Entwicklung
B) Der Grundsatz der Gewaltenteilung im Grundgesetz
C) Ergebnis

http://d-nb.info/1042726531

Inhaltsbersicht

2. Kapitel: Die Gestaltungsmacht der Gesetzgebung

200

A) Gesetzgebung als Aufgabe des Parlaments

200

B) Gesetzgebung als Ergebnis demokratisch legitimierter

Reprsentation

212

C) Konsequenzen aus der Funktion der Gesetzgebung

und der Legitimation des Gesetzgebers

223

D) Ergebnis

230

3. Kapitel: Die unmittelbare Bindung der Gesetzgebung

an die Grundrechte

232

A) Unterlassungspflicht - Pflicht zur Unterlassung gesetz

geberischer Aktivitt

234

B) Handlungspflicht - Pflicht zur gesetzgeberischen Aktivitt

367

C) Obliegenheiten des Gesetzgebers im Gesetzgebungsverfahren .. 410

D) Zusammenfassung des Kapitels

440

4. Kapitel: Die Kontrolle der Verfassungsbindung der

Gesetzgebung durch das Bundesverfassungsgericht

445

A) Stellung des Bundesverfassungsgerichts

447

B) Kontrolle der Gesetzgebung durch gerichtsfrmige

Konkretisierung des Grundgesetzes

465

C) Ergebnis: Ein Gericht zur Kontrolle der rechtlichen und

tatschlichen Grundlagen parlamentarischer Gesetzgebung

521

Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse

525

Schlusswort

536

Literaturverzeichnis

537

Stichwortverzeichnis

565

Inhaltsverzeichnis
Vorwort
Inhaltsbersicht

Einleitung
A) Gegenstand der Untersuchung
B) Theoretisches und methodisches Vorverstndnis

1. Teil:

Die Einschtzungsprrogative des Gesetzgebers

in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts
A) Bestandsaufnahme
I. Einleitung: Die Rechtsprechung bis zum Apothekenurteil
II. Wirtschafts-, Arbeits- und Sozialordnung
1. Wirtschaftsordnung
a) Das Apothekenurteil und Nachfolgeentscheidungen
b) Struktur- und Manahmegesetze
aa) Schutz fr wirtschaftliche Strukturen im Personen- und
Gtertransport
bb) Die Mhlenbeschlsse
cc) Erdlbevorratung und Absicherungsgesetz
dd) Soziettsverbote und Singularzulassung fr Rechtsanwlte ...
ee) Eingliederung privater Leistungserbringer in den
ffentlichen Rettungsdienst
c) Versuch einer Typologisierung im Mitbestimmungsurteil
d) Einschtzungsprrogative berall: zwischen Laden
schlusszeiten und Hufbeschlag

2. Arbeitsordnung
a) Das Verbot der Arbeitnehmerberlassung
b) Die Erstattung von Arbeitslosengeld gem 128 AFG

XII

Inhaltsverzeichnis

c) Die Neutralitt der Bundesanstalt fr Arbeit whrend

Arbeitskmpfen

3. Sozialordnung
a) Kostendmpfung im Gesundheitswesen - eine unendliche
Geschichte"
b) Schutz des ehelichen Zusammenlebens
c) Elternrecht von Vtern nichtehelicher Kinder

4. Zwischenergebnis

43
45
45
50
52

54

III. Freiheit und Sicherheit: Prvention, Repression und Sanktion ... 55

1. Gefahrenabwehr und Gefahrenvorsorge
2. Effektive staatliche Strafverfolgung
3. Von Strafen und Maregeln
a) Lebenslange Freiheitsstrafe und unbefristete Sicherungs
verwahrung
b) Die Strafbarkeit von Cannabiskonsum
c) Strafbarkeit von Strafverteidigern wegen Geldwsche
d) Strafbarkeit des Geschwisterinzests

4. Zwischenergebnis
IV. Wissenschaft, Kunst und Rundfunk zwischen Eigen
gesetzlichkeit und gesetzlicher Ausgestaltung
1. Die Geschichte eines Substanzverlustes
a) Das erste Hochschulurteil und seine Nachfolger
b) Die Entscheidungen zum nordrhein-westflischen,
brandenburgischen und hamburgischen Hochschulrecht

2. Die Kunst ist frei, aber nicht frei von Unsicherheit

3. Vernderte Technik, unvernderte Dogmatik
a) Rundfunkfreiheit als dienende Freiheit und ihre Entfaltung
durch das Bundesverfassungsgericht
b) Prognosen und Annahmen im Zusammenhang mit der
Rundfunkfreiheit

4. Zwischenergebnis

55
58
60
60
63
65
65

66
67
67
67
69

73
74
75
79

82

V. Der Schutz von Leben und Gesundheit

83

1. Der Schutz des ungeborenen Lebens

83

a) Das erste Urteil zur Strafbarkeit von Schwangerschaftsabbrchen . 83

b) Das zweite Urteil zur Strafbarkeit von Schwangerschafts
abbrchen
85
c) Der Streit um das bayerische Schwangeren- und
Familienhilfegesetz
89

2. Der Schutz des Menschen vor sich selbst

a) Tabakwarnhinweise
b) Die Frage der Trgerschaft von Spielbanken

91
91
92

Inhaltsverzeichnis

XIII

c) Staatliches Sportwettmonopol zwischen Spielsucht und

fiskalischen Interessen

3. Oer Schutz vor technischen und gesellschaftlichen Gefahren

und Risiken

94

97

a) Schutz vor den Gefahren und Risiken der Nukleartechnik

97
b) Schutz vor den vom Fluglrm ausgehenden Gefahren und Risiken 99
c) Schutz vor gefhrlichen Hunden
101
d) Schutz vor gentechnisch vernderten Organismen
103

4. Zwischenergebnis
VI. Der Zusammenhang von Freiheit und Gleichheit
1. Von der Willkrformel zur Verhltnismigkeit
a) Ungleichbehandlungen als Mittel der Wirtschaftslenkung
b) Ungleichbehandlungen im Transsexuellenrecht
c) Beitragsunterschiede und Risikostrukturausgleich in der
gesetzlichen Krankenversicherung

2. Von der Verhltnismigkeit zur Folgerichtigkeit der Nichtraucherschutz

3. Zwischenergebnis
VII. Gesetzgebungskompetenzen, Gebietsreformen und
Haushaltsgesetzgebung
1. Erforderlichkeit einer bundeseinheitlichen Regelung
2. Kommunale Gebietsreform und kommunale
Aufgabenzuordnung
3. Einschrnkungen der Kreditaufnahme zur Abwehr einer
Strung des gesamtwirtschaftlichen Gleichgewichts
4. Zwischenergebnis
B) Analyse der Bestandsaufnahme
I. Begriffs- und Inhaltsbestimmung der Einschtzungs
prrogative des Gesetzgebers
1. Wechselnde Terminologie in der Rechtsprechung des
Bundesverfassungsgerichts
2. Struktur und Inhalt der Einschtzungsprrogative des
Gesetzgebers
3. Zwischenergebnis
II. Versuch der Typologisierung
1. Typologisierungen in Rechtsprechung und Literatur
a) Drei-Stufen-Lehre des Bundesverfassungsgerichts
aa) Inhalt der Drei-Stufen-Lehre und Abgrenzung zur
Drei-Stufen-Theorie

106
107
107
107
110
112

114
117
117
117
122
124
127
128
128
128
130
134
135
135
135
135

XIV

Inhaltsverzeichnis
bb) Kritik der Drei-Stufen-Lehre
cc) Faktoren fr die Anwendung der Drei-Stufen-Lehre
b) Die Vorschlge von Lerche, Ossenbhl, Breuer und
Meerschmidt

2. Typologisierung anhand der Rechtsprechung und

Argumentationsmuster
a) Verhltnis von Staat und Gesellschaft
aa) Freiheits- und Gleichheitsrechte
bb) Grundrechtsdimensionen
cc) Einschtzungsprrogative des Gesetzgebers zwischen
Uberma-und Untermaverbot
(1) Gemeinwohl- und Gefahrenprrogative
(2) Eignungsprrogative
(3) Erforderlichkeitsprrogative
(4) Wirkungsprrogative
b) Verhltnis von Bund, Lndern und Gemeinden sowie Grenzen
der Kreditaufnahme
aa) Vertikale Kompetenz- und Aufgabenzuordnungsprrogative .
bb) Horizontale Aufgabenzuordnungsprrogative
cc) Verschuldungsprrogative
c) Entscheidungserhebliche Argumentationsmuster
aa) Objektive Darlegungslast
bb) Beobachtungs- und Nachbesserungspflicht
d) Schlussfolgerungen und offene Fragen

C) Fazit: Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts

zur Einschtzungsprrogative des Gesetzgebers zwischen
Staatsaufgabenverstndnis und Methodenbewusstsein

137
138
139

142
143
143
144
145
145
148
149
150
152
152
154
156
156
157
158
159

160

2. Teil:
Grundlagen und Grenzen der Einschtzungsprrogative
des Gesetzgebers

1. Kapitel: Der Grundsatz der Gewaltenteilung Legislative und Judikative

169

A) Grundgedanke und historische Entwicklung

170

B) Der Grundsatz der Gewaltenteilung im Grundgesetz

174

I. Die Rckbindung der Gewaltenteilung an die Verfassungs

ordnung

174

Inhaltsverzeichnis

1. Systematik des Grundgesetzes und Wortlaut

von Art. 20 Abs. 2 S. 2 GG
2. Verfassungsrecht und Freiheitsgewinn als Quellen der
normativen Kraft der Gewaltenteilung

XV

174
176

II. Gewaltenteilung im Grundgesetz als freiheitssichernde

Statusordnung und freiheitsermglichende Funktionen
ordnung

178

1. Gewaltenteilung zwischen Grundrechtsbindung und

Demokratieprinzip
2. Skizzierung der Funktionen

178
180

a) Gesetzgebung
b) Rechtsprechung

3. Konstituierung und Zuordnung

4. Balancierung der Funktionen: Darstellung und Kritik
anhand der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts
zum Grundsatz der Gewaltenteilung
a) Grundsatz der Gewaltenteilung und Durchbrechungen,
Grundsatz der Gewaltendurchbrechungen
b) Kernbereichsschutz
c) Funktional-rechtliche Betrachtung
d) Notwendigkeit materiell-rechtlicher Magaben

180
181

181

183
184
187
190
193

C) Ergebnis

197

2. Kapitel: Die Gestaltungsmacht der Gesetzgebung

200

A) Gesetzgebung als Aufgabe des Parlaments

200

I. Gesetzgebung in Art. 1 Abs. 3 GG und Art. 20 Abs. 2

5. 2 und Abs. 3 GG
1. Identische begriffliche Bedeutung
2. Organ- und funktionsbezogenes Aufgabenverstndnis
II. Das Parlament als magebliches Gesetzgebungsorgan

200
200
201
202

1. Sachverstand und innere Organisation

203
2. Erkenntnistheoretische Annahmen zum Parlamentarismus . 204
3. Parlamentarische Arbeit zwischen funktionalen
Notwendigkeiten und institutioneller Selbstbehauptung
208
III. Parlamentarische Gesetzgebung als Mittel der Zukunfts
gestaltung zwischen Gre und Not

209

XVI

Inhaltsverzeichnis

6) Gesetzgebung als Ergebnis demokratisch legitimierter

Reprsentation
I. Reprsentation des Staatsvolkes
1. Das Volk als Inhaber der Staatsgewalt
2. Reprsentation als Mittel der Willensbildung

212
213
213

214

II. Legitimation durch den Citoyen, Personalitt des Bourgeois ... 215
1. Formen demokratischer Legitimation
2. Die Unterscheidung von Staat und Gesellschaft als Voraus
setzung demokratisch legitimierter Herrschaftsausbung
und persnlicher Freiheit

215

a) Bedeutung fr das Thema

b) Von der Trennung zur Unterscheidung bis zur Infragestellung
der Unterscheidung
c) Verfassungsrechtliche Notwendigkeit, Staat und Gesellschaft
zu unterscheiden

218

C) Konsequenzen aus der Funktion der Gesetzgebung

und der Legitimation des Gesetzgebers
I. Parlamentsvorbehalt, Vorbehalt des Gesetzes und sog.
Wesentlichkeitstheorie
II. Mgliche Begrndungen fr eine Einschtzungsprrogative
des Parlaments
1. Ein der Gesetzgebungsfunktion immanentes Vorrecht
2. Demokratische Legitimation des parlamentarischen
Gesetzgebers
3. Politische Verantwortung der Reprsentanten
D) Ergebnis

218
219
220

223

223
226
226
228
229
230

3. Kapitel: Die unmittelbare Bindung der Gesetzgebung

an die Grundrechte

232

A) Unterlassungspflicht - Pflicht zur Unterlassung gesetz

geberischer Aktivitt

234

I. Der Grund: Vom Untertan zum Grundrechtstrger

1. Freiheitsverstndnis und Statuslehre im 19. Jahrhundert
a) Monarchisches Prinzip und der Vorbehalt des Gesetzes
b) Das subjektive Recht als rechtlich sanktioniertes Knnen

2. Weimarer Diskussionen

234
234
234
238
239

Inhaltsverzeichnis

3. Die Grundrechte als unmittelbar geltendes Recht

a) Vorrang der Grundrechte und Bindung des Gesetzgebers
b) Freiheitsrecht und grundrechtlicher Status

4. Zwischenergebnis
II. Der Inhalt: Grundrechtsbindung zwischen Prinzipientheorie
der Grundrechte und Positivitt der Grundrechte

1. Die Prinzipientheorie der Grundrechte

a) Uberblick ber den Inhalt sowie die Strken und Schwchen
der Prinzipientheorie der Grundrechte
b) Kritik der Prinzipientheorie der Grundrechte
aa) Grundrechtstheorie zwischen Grundrechtsfunktionenund Strukturtheorie
bb) Grundrechtstheorie als juristisch-dogmatische Theorie

2. Die Positivitt der Grundrechte

a) Die Konzeption von Friedrich Mller
aa) Normtheoretische Prmissen
bb) Weites Tatbestands-, enges Schrankenverstndnis
b) Textgebundenheit, Sachbereichsanalyse und Eigengesetzlichkeit
als Hauptmerkmale der Positivitt der Grundrechte
aa) Notwendigkeit der Textinterpretation
bb) Sachbereichsanalyse unter den Vorzeichen des Gegensatzes
von Sein und Sollen
cc) Eigengesetzlichkeit grundrechtlicher Freiheit
c) Die Unterscheidung von Staat und Gesellschaft als Leitidee
der Positivitt der Grundrechte

3. Konsequenzen aus der (grund-)rechtstheoretischen

Positionsbestimmung
a) Keine Optimierungspflicht des Gesetzgebers als Folge der
Ablehnung der Prinzipientheorie der Grundrechte
b) Notwendigkeit der Verfassungskonkretisierung als Folge der
geforderten Positivitt der Grundrechte
aa) Begriff der Konkretisierung
bb) Methodologische und funktional-rechtliche Einwnde
(1) Das Problem der Gleichsetzung von Verfassungs
interpretation und Konkretisierung
(2) Gefahr der Konstitutionalisierung und Entstufung der
Rechtsordnung
cc) Konkretisierung als Vorgang der Normerzeugung
(1) Einheit der Verfassung und praktische Konkordanz als
Konkretisierungskriterien
(2) Rationalisierungs- und Operationalisierungsparameter
fr die Konkretisierung
(3) Abschied vom Ziel des optimalen Ausgleichs als
Ergebnis praktischer Konkordanz

4. Zwischenergebnis

XVII

241
241
242
246
247
250
250
253
253
255
258
258
258
260
262
262
264
267
270
274
274
276
276
278
278
282
286
286
289
294

295

XVIII

Inhaltsverzeichnis

III. Der Mastab fr Pflichtverletzungen: das Ubermaverbot

1. Grundlagen der Normativitt
a) Historische Wurzeln
b) Rechtsstaatsprinzip
c) Grundrechte
d) Zwischenergebnis

2. Inhalt des bermaverbots

a) Legitimer Zweck
aa) Offene Zukunft und Offenhalten der Zukunft
bb) Zwecksetzungskompetenz des Gesetzgebers aus der
Verfassung in den Grenzen der Verfassung
cc) Przise Zweckbestimmung als Konkretisierungs
voraussetzung
dd) Folgen fr den Gemeinwohl- und Gefahrenspielraum
des Gesetzgebers
b) Geeignetheit
aa) Inhaltliche Anforderungen
bb) Folgen fr den Geeignetheitsspielraum
c) Erforderlichkeit
aa) Inhaltliche Anforderungen
bb) Folgen fr den Erforderlichkeitsspielraum
d) Angemessenheit
aa) Die Angemessenheitsprfung als Teil des bermaverbots
zwischen Rationalitt und Subjektivitt
bb) Inhalt der Angemessenheitsprfung
cc) Angemessene Konkretisierung, angemessener Gestaltungs
spielraum des Gesetzgebers
dd) Gefahr der Ebenenvermischung
ee) Unangemessenheit einer bermig-folgerichtigen
Gleichbehandlung
ff) Folgen fr den Wirkungsspielraum
e) Zwischenergebnis: Einschtzungsspielrume des Gesetzgebers
als konkretisierungsimmanente Spielrume

IV. Die Folgen von Pflichtverletzungen:

Anspruch auf Beseitigung normativen Unrechts

297
297
297
299
301
304
304
306
306
310
314
316
319
319
323
324
324
329
330
330
333
334
336
338
343
345
348

1. Der Beseitigungsanspruch zwischen Status negativus

und Grundrechtsverletzung
2. Vom normativen Recht zum normativem Unrecht

349

a) Unter temporrem Vorbehalt verfassungsgem

b) Existenz und Voraussetzungen eines Aquivalenzpunktes
c) Das Ende des zeitlichen Einschtzungsspielraums
d) Feststellung des quivalenzpunktes

353
355
357
358

353

3. Beobachtungs- und Nachbesserungspflicht des Gesetzgebers 359

a) Rechtsgrund und Inhalt

359

Inhaltsverzeichnis
aa) Nachbesserungspflicht
bb) Beobachtungspflicht
b) Von der Beobachtungs-, zur Nachbesserungs- und zur
Beseitigungspflicht

4. Zwischenergebnis

XIX
360
361
362
364

V. Ergebnis: Temporrer Einschtzungsspielraum im Rahmen

der Konkretisierung der grundrechtlichen Abwehrdimension.. 365

B) Handlungspflicht - Pflicht zur gesetzgeberischen Aktivitt

I. berblick ber den Grund: Die Pflicht des Staates zu schtzen
1. Staatstheoretischer Prolog
2. Die objektiv-rechtliche Dimension der Grundrechte
zwischen Wertordnung und reflexivem Verstndnis
der Abwehrfunktion
a) Das Gewaltmonopol als Ausgangspunkt staatlicher
Handlungspflichten
b) Pflicht zum Schutz der grundgesetzlichen Wertordnung
c) Mgliche Rckfhrung grundrechtlicher Handlungs
pflichten auf ein reflexives Verstndnis der Abwehrfunktion
d) Praktische Anerkennung von Handlungspflichten
und Nhe zu Staatszielbestimmungen

3. Grundrechtstheoretischer Pragmatismus und grundrechts

dogmatischer Epilog
II. Der Inhalt: Grundrechtsbindung zwischen Konkretisierung
und Mediatisierung
1. Die unbestimmte Positivitt der grundrechtlichen
Handlungspflicht
2. Konkretisierung durch das einfache Recht
3. Folgen der gesetzlichen Mediatisierung der
Handlungspflicht
a) Gefahr der Konstitutionalisierung und Juridifizierung der
Rechtsordnung
b) (A-)Symmetrie von Abwehrfunktion und Handlungspflicht
c) In dubio pro libertate

4. Zwischenergebnis

367

367
367

369
369
370
371
374

376
377
377
379
380
380
381
384

386

III. Der Mastab fr Pflichtverletzungen: Das Untermaverbot ... 387

1. Evidenzkontrolle und Untermaverbot
2. Die Anforderungen des Untermaverbots im Spiegel
des bermaverbots

388
391

a) Beispiele fr Versuche der Operationalisierung

391
b) Kongruenz und Divergenz von Unterma- und bermaverbot . 393

XX

Inhaltsverzeichnis

3. Folgen fr die Einschtzungsspielrume des Gesetzgebers .. 396

4. Zwischenergebnis
399
IV. Die Handlungspflicht zwischen Pflicht zur Beseitigung
normativen Unrechts und Anspruch auf Grundrechtsschutz ... 400
1. Unbestimmter Anspruch auf Grundrechtsschutz

401

2. Vom normativen Unrecht zum normativen Recht,

vom normativen Recht zum normativen Unrecht
403
3. Beobachtungs- und Nachbesserungspflicht des Gesetzgebers 405
4. Zwischenergebnis
407
V. Ergebnis: Temporrer Einschtzungsspielraum im Rahmen
der Konkretisierung der grundrechtlichen Schutzdimension . . . 4 0 8

C) Obliegenheiten des Gesetzgebers im Gesetzgebungsverfahren .. 410

I. Konkretisierung der Grundrechte durch rationale Verfahren. . . 410
II. Das Gesetzgebungsverfahren als potentieller Rationalitts
agent der unmittelbaren Grundrechtsbindung
1. ueres Gesetzgebungsverfahren
2. Inneres Gesetzgebungsverfahren
a) Denkbare Pflicht des Gesetzgebers nachzudenken und zu
berdenken
aa) Allgemein: Inhalt und Bezge zu den Einschtzungs
spielrumen
bb) Insbesondere: Gesetzesfolgenabschtzung und -evaluation ...
b) Verfassungsrechtliche Anknpfungspunkte
c) Konsequenzen einer Pflicht zum Nachdenken fr das
Gesetzgebungsverfahren
aa) Rechtliche Determinierung des politischen Prozesses
bb) Groe Not der Erkenntnis und Erkenntnis der Not als Gre
cc) Primat der Rationalitt und Folgerichtigkeit

3. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts zur

Rationalitt von Gesetzgebungsverfahren
4. Zwischenergebnis
III. Der Gesetzgeber schuldet (fast) nur das Gesetz
1. Demokratische Gesetzgebung zwischen Deduktion und
Induktion
2. Die Obliegenheit zum Nachdenken als Folge notwendiger
Verfassungskonkretisierung
IV. Ergebnis

D) Zusammenfassung des Kapitels

412

413
413
413
413
415
417
419
419
420
422

424
429
430
431
434
438
440

Inhaltsverzeichnis

XXI

4. Kapitel: Die Kontrolle der Verfassungsbindung der

Gesetzgebung durch das Bundesverfassungsgericht

445

A) Stellung des Bundesverfassungsgerichts

447

I. Das Bundesverfassungsgericht ist ein Gericht

1. Positiv-rechtliche Zuordnung
2. Das Bundesverfassungsgericht als Teil der recht
sprechenden Gewalt

447
447
448

a) Richterliche Unabhngigkeit und Gesetzesbindung

b) Kontrollfunktion
c) Aueninitiierung der Verfahren
d) Begrndung von Entscheidungen

448
450
452
452

II. Das Bundesverfassungsgericht ist ein Verfassungsorgan

453

1. Begrndung der Stellung und Statusstreit

2. Status als Verfassungsorgan und (Verfassungs-)Politik
3. Konsequenzen aus dem Verfassungsorganstatus
a) Allgemeine Konsequenzen
b) Konsequenzen fr die Kontrollbefugnisse

III. Das Bundesverfassungsgericht ist demokratisch legitimiert

B) Kontrolle der Gesetzgebung durch gerichtsfrmige

Konkretisierung des Grundgesetzes
I. Verpflichtung auf die Positivitt der Verfassung
1! Hter des Vorrangs der Verfassung
2. Die Verfassung zwischen Positivitt, Wirklichkeit und
einfachem Recht
3. Herr der Interpretationsmethode - von Richtern
und Pianisten
II. Formen gerichtsfrmiger Konkretisierung
1. Normenkontrolle und Normverwerfung als Teil des
Konkretisierungsvorgangs

453
454
458
458
459

463

465
465
465
467

471
475
475

a) Kontrolle der Pflichten und Obliegenheiten des Gesetzgebers .... 476

b) Entscheidungsformen
478

2. Beweiserhebung durch das Bundesverfassungsgericht

gem 26 Abs.1 BVerfGG
a) Sachbestimmte Normativitt, sachbestimmte Kontrolle
b) Reichweite des Untersuchungsgrundsatzes in Normen
kontrollverfahren und (un-)mittelbaren Rechtssatzverfassungsbeschwerden
aa) Sachverhaltsaufklrung als Verfassungsgebot

481
481

482
482

XXII

Inhaltsverzeichnis
bb) Normative Konnexitt zwischen den Obliegenheiten des
Gesetzgebers im Gesetzgebungsverfahren und der
gerichtlichen Pflicht zur Sachverhaltsaufklrung
cc) Darlegungslast des Gesetzgebers nach Magabe
des materiellen Rechts

III. Zeitbedingtheit gerichtsfrmiger Konkretisierung

489
494
497

1. Die Bedeutung des Faktors Zeit

497

2. Der magebliche Zeitpunkt fr die Beurteilung der Sachund Rechtslage

499

a) Die ex-ante Sicht - mageblich ist der Zeitpunkt, in dem

das Gesetz zustande kommt
b) Die ex-post Sicht - mageblich ist der Zeitpunkt, in dem
das Gericht entscheidet

IV. Die Einschtzungsprrogative des Gesetzgebers als Divergenz

von Kontrollmastab und Kontrolldichte

499
501

503

1. Kongruenz von Handlungsmastab und Kontrollmastab .. 504

2. Mglichkeit der Divergenz von Kontrollmastab
und Kontrolldichte
507
a) Judicial self-restraint
b) Die normative Konnexitt zwischen Gesetzgebungsverfahren
und verfassungsgerichtlicher Kontrolle als Rechtsgrund
fr die Divergenz

V. Konsequenzen der gerichtsfrmigen Konkretisierung

1. Mediatisierung der demokratischen Legitimation
des Parlaments
2. Der primr temporre Charakter der Einschtzungs
prrogative des Gesetzgebers
3. Operationalisierung der Einschtzungsprrogative des
Gesetzgebers

508

509

511
511
513
516

C) Ergebnis: Ein Gericht zur Kontrolle der rechtlichen und

tatschlichen Grundlagen parlamentarischer Gesetzgebung

521

Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse

525

Schlusswort

536

Literaturverzeichnis

537

Stichwortverzeichnis

565